ABSORCIONES Y FUSIONES I. CONCEPTOS BASICOS 1. ABSORCIONES: Es la negociacin entre dos empresas, una de las cuales desaparece.

Las una subsiste conservando el nombre, su estructura administrativa, aumentando su capital y acrecentndose basndose en financiacin externa o con recursos propios. Dependiendo de los trminos de la negociacin, puede pagarse en acciones o en dinero a los dueos de la empresa adquirida. 2. FUSION: En este caso, una tercera empresa surge como fruto de la negociacin y desaparicin de las otras dos; esta nueva empresa asume los derechos y las obligaciones de las empresas que se disuelven (sin liquidarse) y las cuales formaran un patrimonio unitario. As, al unir sus fuerzas podrn perseguir objetivos que por si solas no podrn lograr con la misma eficacia. Se pueden pagar las empresas fusionadas con acciones de la nueva entidad. En trminos muy generales, la operacin consiste en una sumatoria de activos y pasivos. En determinadas situaciones constituye la gran alternativa para resolver debilidades graves de una empresa aprovechando las fortalezas de la otra y viceversa. Por ejemplo, una compaa puede tener el Know how pero no el mercado, la otra, tener ste y no aquel. Si se llega a un acuerdo de fusin, la nueva tendr ambas fortalezas y podr operar con las ventajas as obtenidas. Estructurar la negociacin en s, es muy difcil; se requiere de un planteamiento, su anlisis y la toma de decisiones al nivel de juntas directivas, pues al desaparecer una empresa, probablemente pierdan su cargo un grupo de ejecutivos, mandos medios y quiz algn personal de base, quienes se puedan convertir en los grandes enemigos de la operacin aunque en el fondo, sea muy benfica. Prever esta reaccin, por lo dems bastante entendible desde el punto de vista humano, es fundamental como punto inicial de las discusiones a fin de explorar alternativas de solucin para as convertir a los inicialmente afectados (en caso de que lo merezcan) en aliados del proyecto y de esta forma conseguir su aporte, el cual puede representar un activo muy valioso en la negociacin, as no est cuantificado en el balance. II. SITUACIONES EN LAS CUALES SE RECOMIENDA UNA FUSION O ABSORCION. PARA LOGRAR ECONOMIAS OPERATIVAS. Puede ser el caso de dos compaas con capacidad de planta ociosa, lo que quiere decir, que estn incurriendo en gastos de tipo fijo (arrendamientos, mantenimientos, vigilancia, etc.) Para un nivel de produccin inferior a su potencial. La situacin puede darse con una sola de las compaas o con ambas. En este caso el estudio se orientar a calcular las economas que se puedan alcanzar utilizando la planta de una de ellas a su mxima capacidad para continuar analizando la situacin, si el beneficio que se pueda lograr amerita una decisin de tanta envergadura. ADQUISICION DE PERSONAL CAPACITADO. Tanto se ha escrito en administracin sobre el valor del recurso humano que contrasta ampliamente con lo subvalorizado que se encuentra en el medio empresarial, fenmeno fcilmente observable y completamente ignorado por la contabilidad. Una reflexin serena, demuestra como la inmensa mayora de los casos las empresas valen por las personas que las integran. Para otros el anlisis es inverso: cuantos aos lleva trabajando en la compaa? Calculan el valor de la indemnizacin y de inmediato lo convierten en un pasivo. 1

Los grandes negociantes saben sacar ventajas de esta situacin y a veces encuentran en la gente, la razn fundamental para estudiar una posible absorcin, o complementando e integrando los recursos humanos, una fusin. DIVERSIFICACIN. Cuando una empresa esta muy concentrada en una determinada lnea de productos, aspecto que se por si la vuelve dbil, puede fortalecerse a travs de una fusin. Esa diversificacin puede enfocarse a distintas formas, a saber: VERTICAL: Consiste en la fusin con otra compaa que produzca una materia prima o productos complementarios, acercndose al consumidor final o proveedor, logrando mayor potencialidad en la empresa y mayor competitividad, asegurando as, la existencia y rentabilidad de las empresas fusionadas. Tiene la desventaja de aumentar el ciclo de caja. HORIZONTAL: Compaas del mismo tipo de producto o servicio buscando beneficios comunes o fortalecindose en aspectos complementarios ( distribucin de productos, economas de escala, etc.) Obteniendo as, mayores logros comerciales, tcnicos, mayor cuota de mercado y menor costo de produccin, haciendo la empresa ms competitiva y rentable. Es muy recomendable en el caso de empresas que tengan productos con demanda estacionaria pero con ciclos complementarios. As, se es posible desde el punto de vista prctico, se estabiliza la produccin y se reparte proporcionalmente durante el ao, ocupando el personal en forma uniforme y utilizando mejor la capacidad de planta. CONGLOMERADO: Para firmas de negocios no relacionados; puede tratarse de extensin de productos, de negocios complementarios, de extensin geogrfica y de mercado. 4.CRECIMIENTO: Puede darse el caso de una compaa que no tenga una infraestructura importante para hacer investigacin de desarrollo, laboratorio, patente, patentes, Know how, personal capacitado, etc. Activo muy valiosos y cuyo desarrollo toma mucho tiempo. En circunstancias de este tipo puede ser ms rpido y econmico un crecimiento va absorcin, comprando una compaa en crisis que supere las falencias de la firma absorbente o que sirva de puente para hacerlo. 5. FISCALES: Ocasionalmente una compaa con suficiente capacidad financiera puede adquirir otra que tenga perdidas acumuladas para amortizar, con lo cual la compra resulta subsidiada por el estado. 6. NEGOCIABILIDAD DE LA ACCION: Eventualmente, puede ser una razn suficiente para que una compaa que no encuentre fcilmente un comprador, adquiera otra cuyas acciones se vendan en bolsa. Se puede negociar pagndole a los dueos con acciones a fin de que estos las enajenen en el mercado, facilitndoles as su realizacin. Son negocios muy fciles para los grupos econmicos. 7. FINANCIACION: Es un factor que puede ser dominante para una compaa con muchos excedentes de efectivo. Comprando otra empresa ilquida, pero rentable puede equilibrar las finanzas comparativas a fin de hacer una empresa rentable y razonablemente ilquida. El estudio debe hacer nfasis en los flujos de fondos individuales y el flujo combinad, trayndolos a valor presente neto para calcular el beneficio de la negociacin. 8. OTRAS: En la medida que puedan ofrecer ventajas para generar valor como la ampliacin de una cobertura geogrfica; complementacin de una red de distribucin; acceso a fuentes de financiacin; diversificacin de servicios; mejor utilizacin de un equipo administrativo; asegurar el abastecimiento de una materia prima, etc. 2

9. CONSIDERACIONES GENERALES. Si bien las fusiones implican un profundo estudio financiero, es imperioso y determinante una gran complementacin de tipo administrativo para que se obtengan beneficios reales. Exige la elaboracin de un plan de evolucin programada que abarque sus implicaciones, las posibilidades de expansin y los estudios de factibilidad; adems, se requiere una visin clara del ente integrado analizado como empresa individual con los cambios fundamentales que se presentan y los riesgos que se corren. Para las actividades que se deben cumplir se debe establecer un orden de prioridades con una secuencia debidamente analizada y estructurada mediante un plan de generacin de valor. Se recomienda la constitucin de un equipo interdisciplinario que abarque todos los niveles y se concentre a liderar el plan de integracin, especialmente en lo tocante a las culturas que se unen para generar una nueva, cuyo resultado debe ser una alta dosis de sinergia. Debe insistirse en la comunicacin permanente a todos los afectados observando un trato justo con las personas. Especial atencin debe prestarse a lo relacionado con el personal en la parte anmica en lo cual tiene que ver mucho lo pertinente al aspecto econmico a nivel individual como consecuencia del rgimen salarial y prestacional de las entidades involucradas en el proceso y lo tocante a las convenciones colectivas firmadas con los sindicatos en el caso de que existan. QUE DICE LA LEY N 18.046, SOBRE SOCIEDADES ANONIMAS. EL ART. 94 define a la divisin de una sociedad annima en la distribucin de su patrimonio entre s una o ms sociedades annimas que se constituyan al efecto, correspondindole a los accionistas de la sociedad dividida, la misma proporcin en el capital de cada una de las nuevas sociedades que aquella que posean en la sociedad que se divide. Los siguientes artculos sealan: Art. 95 la divisin debe acordarse en junta general extraordinaria de accionistas en la que debern aprobarse las siguientes materias: La disminucin del capital social y la distribucin del patrimonio de la sociedad entre esta y nueva o nuevas sociedad que se crean; La aprobacin de los estatutos de la o de las nuevas sociedades a constituirse, los que podrn ser diferentes a los de la sociedad que se divide, en todas aquellas materias que se indiquen en la convocatoria. Esta aprobacin incorpora de pleno derecho a todos los accionistas de la sociedad dividida en la que la o las nuevas sociedades que se formen. ART. 96. La transformacin es el cambio de especie o de tipo social de una sociedad, efectuado por reforma de sus estatutos, subsistiendo su personalidad jurdica. ART: 97. En la transformacin de otros tipos o especies de sociedades annimas, solo deber cumplirse con las formalidades sealadas en el Art. 5 de esta Ley y si se tratare de transformaciones en sociedades annimas especiales, con las que especialmente se hubiere consignado para stas. Si la transformacin fuere de sociedad annima a otro tipo o especie de sociedad, deber cumplirse con las formalidades propias de ambos tipos sociales. ART. 98 La transformacin de sociedades en comandita o colectiva en sociedades annimas, no libera a los socios gestores o colectivos de la sociedad transformada de su responsabilidad por las deudas sociales contradas con anterioridad a la transformacin de la sociedad, salvo respecto de los acreedores que hayan 3

consentido expresamente en ella. ART. 99. La fusin consiste en la reunin de dos o ms sociedades en una sola que las sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados. Hay fusin por creacin, cuando el activo y pasivo de dos o ms sociedades que se disuelven, se aportan a una nueva sociedad que se constituye. Hay fusin por incorporacin, cuando una o ms sociedades que se disuelven, son absorbidas por una sociedad ya existente, la que adquiere todos sus activos y pasivos. En estos casos, no proceder la liquidacin de las sociedades fusionadas o absorbidas. Aprobadas en junta general los balances auditados y los informes periciales que procedieren de las sociedades objeto de la fusin y los estatutos de la sociedad creada o de la absorbente, en su caso, el directorio de sta deber distribuir directamente las nuevas acciones entre los accionistas de aqullas en la proporcin correspondiente. ART: 100 . Ningn accionista, a menos que consienta en ello, podr perder su calidad de tal con motivo de un canje de acciones, fusin, incorporacin, transformacin o divisin de una sociedad annima. FUSION DE SOCIEDADES 1. Concepto De conformidad a lo dispuesto por el artculo 99 de la Ley N 18.046, sobre sociedades annimas, la fusin de sociedades consiste en la reunin de dos o ms sociedades en una sola, que las sucede en todos sus derechos y obligaciones y a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados. 2. Clases de fusiones De acuerdo con la referida norma legal, existen dos clases de fusiones: a) Fusin por creacin: Es cuando el activo y pasivo de dos o ms sociedades que se disuelven, se aportan a una nueva sociedad que se constituye, y b) Fusin por incorporacin: Es cuando una o mas sociedades que se disuelven, son absorbidas por una sociedad ya existente, la que adquiere todos sus activos y pasivos. Es lo mismo que una absorcin de sociedades. En otras palabras lo anterior se puede resumir de la siguiente manera: Fusin por incorporacin: Aporte de activos y pasivos a otra empresa ya existente. Absorcin se produce por la adquisicin de totalidad de acciones o derechos por otra sociedad, disolvindose la sociedad absorbida. Fusin por creacin:

Activo y pasivo de dos o ms sociedades que se disuelven se aportan a una nueva sociedad que se crea. En tales casos, no procede la liquidacin de las sociedades fusionadas o absorbidas. Cuando se aprueben en junta general los balances auditados y los informes periciales que procedieren de las sociedades objeto de la fusin y los estatutos de la sociedad creada o de la absorbente, en su caso, el directorio de sta deber distribuir directamente las nuevas acciones entre los accionistas de aqullas, en la proporcin correspondiente. 3. Efectos tributarios que produce la fusin a) No existe obligacin de dar aviso de trmino de giro en los casos que se indican La norma general contenida en el artculo 69, inciso primero del Cdigo Tributario establece que toda persona natural o jurdica que por trmino de su giro comercial o industrial, o de sus actividades, deje de estar afecta a impuesto, debe dar aviso por escrito al Servicio, acompaar su balance final y pagar el impuesto correspondiente, dentro del plazo de los dos meses siguientes al trmino de giro o de sus actividades. Igual obligacin de dar aviso de trmino de giro, procede en el caso de conversin de empresas individuales en sociedades de cualquier naturaleza, y cuando las sociedades aportan a otra u otras todo su activo y pasivo o se fusionan. No obstante lo anterior, el artculo 69, inciso segundo del Cdigo Tributario, contempla una disposicin de excepcin a la obligacin de dar aviso de trmino de giro, la que se reproduce a continuacin: Sin embargo, no ser necesario dar aviso de trmino de giro en los casos de empresas individuales que se conviertan en sociedades de cualquier naturaleza, cuando la sociedad que se crea se haga responsable solidariamente en la respectiva escritura social de todos los impuestos que se adeudaren por la empresa individual, relativos al giro o actividad respectiva, ni tampoco, en los casos de aporte de todo el activo y pasivo o fusin de sociedades, cuando la sociedad que se crea o subsista se haga responsable de todos los impuestos que se adeudaren por la sociedad aportante o fusionada, en la correspondiente escritura de aporte o fusin. No obstante, las empresas que se disuelven o desaparecen debern efectuar un balance de trmino de giro a la fecha de su extincin y las sociedades que se crean o subsistan, pagar los impuestos correspondientes de la Ley de la Renta, dentro del plazo sealado en el inciso primero, y los dems impuestos dentro de los plazos legales, sin perjuicio de la responsabilidad por otros impuestos que pudieran adeudarse Por lo tanto, las sociedades que se fusionan en la medida que den cumplimiento a lo dispuesto por la norma legal anteriormente indicada, se liberan de la obligacin de dar un aviso efectivo de trmino de giro. b) Traspaso de crditos De acuerdo a la definicin de fusin de sociedad se produce un cambio de contribuyente o mejor dicho nace un nuevo ente jurdico, sin que subsista el mismo, y por lo tanto, la empresa que desaparece no puede traspasar a la nueva sociedad o a la que subsista ningn tipo de crdito, ya que stos en su carcter de crditos personalsimos slo deben ser utilizados por las sociedades que los generan, entre los cuales se pueden mencionar entre otros, los PPM, crditos por donaciones, crditos por gastos de capacitacin, crdito fiscal IVA, etc. c) Disminucin de capital Si alguna de las sociedades que desaparece disminuye su capital en forma previa al trmite del proceso de la fusin, de tal circunstancia debe solicitarse autorizacin al SII, conforme a lo dispuesto por el inciso final del artculo 69 del Cdigo Tributario. 5

d) Mantencin de la reinversin de utilidades La Ley de Impuesto a la Renta, en su artculo 14, Prrafo A, N 1, letra c) seala que: en el caso de fusin de sociedades, entendindose dentro de sta la reunin del total de los derechos o acciones de una sociedad en manos de una misma persona, las rentas acumuladas en la sociedad primitiva y que se traspasan a las nuevas sociedades o a las que subsistan se mantienen reinvertidas en stas ltimas, y por lo tanto, no se consideran retiro gravable hasta cuando no sean efectivamente retiradas. En otras palabras, dicha norma legal establece que tales rentas se entendern que se reinvierten en las nuevas sociedades creadas por la fusin o en las subsistentes y, por lo tanto, no se gravarn con el impuesto Global Complementario o Adicional, mientras no sean retiradas de la sociedad que recibe la inversin o distribuidas por sta. e) Valor en que deben contabilizarse los bienes que se traspasan a las sociedades subsistentes en el caso de fusin de sociedades La contabilizacin de los activos y pasivos de la sociedad absorbida se puede realizar a los valores financieros que tenan en la sociedad absorbida, siempre y cuando en la contabilidad de la sociedad absorbente se lleve un adecuado control de los valores tributarios de dichas partidas o rubros, ya que tales montos o valores son los nicos vlidos para la aplicacin de las normas tributarios y determinacin de las obligaciones impositivas que afectan a la empresa absorbente. f) No se pueden traspasar prdidas en los casos de fusin de sociedades En los casos que existan prdidas tributarios reflejadas en los estados contables de la sociedad absorbida, stas no podrn ser reconocidas por la empresa absorbente, toda vez que el mecanismo de recuperacin de dichas prdidas est concebido en la ley nicamente en favor de quien las gener. g) Fecha de adquisicin de las acciones en el caso de fusin de sociedades El artculo 99 de la Ley Nro. 18.046, sobre Sociedades Annimas, define la fusin como la reunin de dos o ms sociedades en una sola que las sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados. Dicho artculo distingue dos situaciones en que se produce la fusin de dos o ms compaas: la fusin por creacin y la fusin por incorporacin. As, existira fusin por creacin, cuando el activo y pasivo de dos o ms sociedades que se disuelven se aportan a una nueva sociedad que se constituye y fusin por incorporacin, cuando una o ms sociedades que se disuelven son absorbidas por una sociedad ya existente, la que adquiere todos sus activos y pasivos. De esta manera, tanto en el caso de fusin por creacin como en el de fusin por incorporacin, existen personas jurdicas que terminan su existencia legal, dando lugar a una nueva sociedad que se constituye, o bien, siendo absorbidas por una sociedad ya existente. Ahora bien, es necesario determinar la fecha en que se produce la tradicin de las acciones posedas por la o las sociedades absorbidas a la nueva sociedad que se crea o a la sociedad absorbente, toda vez que este es el modo por el cual dichas sociedades adquirirn el dominio de las acciones en cuestin. En el caso de fusin por creacin, la adquisicin por la nueva sociedad de las acciones posedas por las sociedades que se fusionan, se verifica por la escritura de constitucin de la nueva sociedad, que, a su vez, debe dar cuenta de la correspondiente fusin y que constituira el ttulo traslaticio de dominio. Dicha escritura debe inscribirse y publicarse en los trminos del artculo 52 de la Ley sobre Sociedades Annimas, toda vez que de acuerdo con el artculo tercero de la misma ley, slo en ese momento tiene existencia legal y por ende capacidad de adquirir. Con respecto al caso de la fusin por incorporacin, es necesario tener presente que al absorberse por una 6

sociedad ya existente una o ms sociedades que se disuelven, se producir una modificacin en el capital de la sociedad absorbente, razn por la que es necesario que la escritura de fusin que provocar la modificacin de capital se inscriba y publique en los trminos ya sealados. Ahora bien, la Ley de Sociedades Annimas seala que publicacin e inscripcin son requisitos para la existencia de la sociedad, pero nada dice en cuanto a la fecha de inicio de la existencia de la sociedad en los casos que se cumplan las solemnidades indicadas precedentemente. En consecuencia, acreditadas las solemnidades de inscripcin y publicacin sealadas, debe entenderse que la fecha de adquisicin por la sociedad que se crea o por la sociedad absorbente de las acciones de las que era propietaria la sociedad absorbida, corresponde a la fecha de la escritura de fusin de las sociedades. 4. Trmite a efectuar ante el SII a) Autorizaciones y comunicacin al Sii La fusin de sociedades implica la modificacin del contrato social del ente jurdico respectivo, y de acuerdo a lo establecido por el inciso final del artculo 68 del Cdigo Tributario tal circunstancia debe ser informada al Sii, ya que esta ltima disposicin seala que los contribuyentes debern poner en conocimiento de la Oficina del Servicio que corresponda las modificaciones importantes de los datos y antecedentes contenidos en el formulario de Declaracin de Inicio de Actividades, comunicacin que debe darse dentro de los quince das hbiles siguientes de haber ocurrido los hechos modificatorios, conforme a lo establecido en la Resolucin Ex. Nro 5.791 del Sii, publicada en el D.0. 27.11.97. b) No hay obligacin de dictar Resolucin por parte del Sii cuando tome conocimiento de la fusin Cuando los contribuyentes comuniquen al Sii la fusin de sociedades, este organismo solamente toma conocimiento de ello, sin estar obligado a dictar una Resolucin de tal circunstancia, debido a que dicha exigencia fue derogada o eliminada mediante la dictacin de la Resolucin Ex. Nro 395, del Sii, de fecha 23.01.95, salvo que impliquen disminuciones de capital, lo que debe ser autorizado por los Jefes de Departamentos de Resoluciones: a) Modificacin de contrato social, b) Transformacin de sociedades, Conversin de empresa individual en sociedad de cualquier naturaleza, d) Aporte de todo el Activo y Pasivo a otra sociedad, e) Absorcin de sociedades, y f) Fusin de sociedades. La citada resolucin rige desde su publicacin en el Diario Oficial, esto es, a contar del 28.01.95. Antecedentes que debe presentar el contribuyente Formulario 3239, slo se debe llenar con opcin Fusin de Sociedades con una ,x,,, adems de indicar el RUT y razn social de las sociedades que se fusionan y de la que resulta de la fusin. Se debe acompaar el formulario 4415 , RUT Inicio de Actividades, para la Sociedad que se crea.

Escritura pblica autorizada ante Notario, publicada en el Diario Oficial e inscrita en el Registro de Comercio, insertada en ella la clusula de responsabilidad a la nueva sociedad responde por las obligaciones tributarlas de las que se fusionaron indicada en el Art. 69 del Cdigo Tributario, sino existiese esta clusula las sociedades fusionadas deben presentar Trmino de Giro. Las sociedades que desaparecen deben presentar balance de Trmino de Giro por el perodo comprendido entre el 1 de Enero del ao de la fusin y la fecha de sta. La Nueva Empresa debe pagar los impuestos adeudados dentro del plazo de dos meses de la fecha de la fusin. La (s) sociedad (es) que desaparece (n) debe (n) entregar los documentos timbrados sin uso en la Unidad del Servicio que corresponda, dentro del plazo que se le indica en el Form. 3239, para su destruccin. d) Procedimiento Contribuyente presenta en la Seccin de RUT e inicio de Actividad los formularios 3239, 4415 y escrituras. Los antecedentes y los formularios sern recibidos y revisados someramente en una primera instancia administrativa, a fin de verificar que estn completos. De ser as, el legajo se pasar a fiscalizacin, instancia que procesar el caso. Las firmas que desaparecen devuelven las cdulas RUT. Fiscalizacin procede a asignarle RUT a la nueva sociedad. Coloca en Observaciones de la nueva sociedad: FUSION DE RUT........... sujetos a revisin. Deber entregar documentos timbrados sin uso de dichas sociedades para destruir. Coloca en Observaciones de los RUT que desaparecen lo siguiente: FUSIONADA EN RUT................. Coloca en Formulario 3239, original y copia el siguiente timbre: SE TOMO CONOCIMIENTO, excedentes de documentos timbrados, destruir en plazo de 30 das. Registra en la base de datos de los RUT de las sociedades que desaparecen el mismo bloqueo que para Trmino de giro Procede a girar los impuestos correspondientes a las sociedades que desaparecen. e) Sanciones por no comunicar las modificaciones De acuerdo a lo dispuesto por la Resolucin sealada en la letra a) precedente, y Circular Nro 17, de fecha 10.05.95 complementada por Circular Nro 14, de fecha 13.03.96, del Sii, el no dar aviso oportuno de una modificacin a la identificacin y caracterizacin de los contribuyentes, ser sancionado con la multa sealada en el artculo 97 Nro 1 del Cdigo Tributario. Sin embargo, el no pedir autorizacin para disminuir el capital se sancionar con la multa establecida en el artculo 109 del texto legal antes mencionado. 8

f) Formalidades legales, administrativas y contables a cumplir en la fusin 1 ) Si entes fusionados son dos o ms sociedades de personas: 1.1 Se requiere una sola escritura a la cual concurran la totalidad de los socios de entes fusionados, en la cual se apruebe la fusin y los nuevos estatutos de la sociedad absorbente o que se crea. 1.2 El extracto debe inscribirse y publicarse en el plazo fatal de 60 das. 2) Si entes fusionados son dos o ms sociedades annimas: 2.1 Todas las sociedades deben celebrar Juntas Extraordinarias de Accionistas, en las que se apruebe la fusin, los estatutos de la sociedad absorbente o que se crea, los balances auditados y los informes periciales que procedan. La mayora para adoptar los acuerdos es de los dos tercios de las acciones emitidas con derecho a voto. 2.2 Los extractos de las escrituras pblicas a que se reduzcan las actas respectivas deben inscribirse y publicarse en el plazo de 60 das fatales desde la fecha de cada escritura. 2.3 Si la fusin es por incorporacin, la materializacin de la fusin puede ser la misma Junta de la sociedad absorbente o una escritura independiente que tambin debe inscribirse y publicarse. 2.4 Si la fusin es por concentrarse en manos de la absorbente la totalidad de las acciones de la absorbida no hay necesidad de Junta Extraordinaria. En este caso, el Directorio de la sociedad disuelta debe dar cuenta de la disolucin mediante escritura pblica dentro de plazo de 30 das de ocurrida la fusin, la que deber inscribirse y publicarse dentro de 60 das de la fecha de la escritura. 3) Cumplimiento de formalidades 3.1 Balance de Trmino de Giro 3.2 Pago de los impuestos dentro de los 2 meses siguientes a la fusin 3.3 Responsabilidad de la absorbente 4) Perdidas tributarios 4.1 Deduccin slo por el contribuyente que las genera, en el caso de la fusin por la sociedad absorbida. 5) Crdito fiscal en fusiones 5.1 El Sii no acepta el traspaso de crditos fiscales en caso de fusiones, por no tratarse de la misma persona jurdica. 6) Utilizacin de prdidas tributaras 6.1 Las prdidas tributaras slo pueden ser utilizadas por el contribuyente que las genere y no en beneficio de personas jurdicamente distintas a l, por lo tanto, en el caso de fusin no corresponde el traspaso de dichos detrimentos patrimoniales.

7) Efectos de fusin en accionistas o socios 7.1 Accionistas o socios de antiguas sociedades pasan de pleno derecho a serio de la nueva sociedad o de la sociedad absorbente. 8) Tratamiento contable 8.1 Corresponde a la formacin de una sociedad cuyos aportes se originan desde dos o ms sociedades previamente constituidas y en funcionamiento. 8.2 El tratamiento contable de esta operacin es similar a la transformacin de una sociedad, con la diferencia de que los libros que se cierran (balances de aportes) corresponden a dos o ms sociedades. 8.3 En resumen, se debe cumplir con los mismos aspectos contables relativos a una transformacin efectuando un cierre de libros y la posterior apertura de una nueva Sociedad. 9) Etapas de la fusin de sociedades 9.1 Deben prepararse estados financieros para cada una de las sociedades que participarn en la fusin, de acuerdo a principios de contabilidad generalmente aceptados. 9.2 Luego se deben unir lnea a lnea las cuentas de activo, pasivo y patrimonio. Despus, se deben identificar aquellos saldos que reflejen operaciones entre las sociedades. (Lo que es una cuenta por cobrar en una sociedad, es una cuenta por pagar para la otra) Si existen inversiones relacionadas se deben depurar contra el patrimonio de la sociedad emisora que est participando en la fusin. Una vez efectuado las reclasificaciones y depuraciones quedarn los estados financieros fusionados, bajo dos posibilidades: Fusin por efecto de adquirir el 100% de las acciones en cuyo caso en el balance fusionado no se ve afectado el patrimonio de la sociedad absorbente. Fusin por incorporacin de activos y pasivos en cuyo caso el patrimonio de la sociedad absorbente se incremento. 5. Jurisprudencia administrativa a) Las prdidas de arrastre no pueden traspasarse en el caso de fusin de sociedades El derecho a deducir las prdidas experimentadas en cierto ejercicio comercial est concebido en beneficio del mismo contribuyente que sufri el mencionado detrimento patrimonial y no en beneficio de personas jurdicamente distintas a l. Por tanto, en el caso de fusin, integracin o absorcin de empresas, en que la 10

empresa fusionada, integrada o absorbida por otra ha sufrido prdidas, stas no pueden ser imputadas a los resultados de la empresa subsistente. (Circ. N 109, de 17.08.77 del Sii) b)Posibilidad de fusionar una sociedad annima con una filial Doy respuesta a su presentacin de fecha 11 de enero del presente ao, por medio de la cual, en su calidad de Gerente General de la sociedad, X S.A., consulta a esta Superintendencia acerca de la viabilidad legal de un proyecto de fusin de esa sociedad con su filial, Z Limitada, con las particularidades que en su nota se indican. Al respecto cmpleme manifestar a Uds. lo siguiente: Si esa sociedad, junto con acordar la referida fusin, aprueba una disminucin de capital por un monto equivalente al nmero de acciones que posee la filial en ella, no le es aplicable lo dispuesto en los incisos 3 y 4 del artculo 27 de la ley N2 18.046, por cuanto ha evitado de este modo la adquisicin de acciones de su propia emisin, logrando as el objetivo que persigue la ley. En efecto, la disposicin citada establece un mecanismo equitativo de enajenacin de acciones de la propia emisin, el cual no tendra cabida en la especie, toda vez que con una aprobacin simultnea de la fusin y disminucin de capital se impide la adquisicin de estas acciones por la sociedad emisora. En consecuencia, si la sociedad de su gerencia cumple con todas las disposiciones legales propias de la fusin, disminucin de capital y posterior aumento de ste, el Superintendente infrascrito no ve inconveniente en que se proceda de la manera planteada en su presentacin. (Of. N 1.746, de 22.03.82, de la Superintendencia de Valores y Seguros) c) No procede el traspaso de prdidas en el caso de fusin de sociedades Mediante Circular N 109, de 17 de Agosto de 1977, el Sii ha dictaminado expresamente que la rebaja por concepto de prdidas de arrastre que establece el artculo 31 nro 3 de la Ley de la Renta, ha sido concebido como un derecho o un beneficio a favor del mismo contribuyente que ha sufrido el detrimento patrimonial y no en beneficio de personas jurdicamente distintas a l, como seria en los casos de fusin, integracin o absorcin de empresas respecto de la empresa subsistente. (Of. N 1.270, de 26.04.82 del Sii) d) Fusin: acciones de la propia emisin y disminucin de capital En atencin a su presentacin de 7 de septiembre de 1982 en la que solicita un pronunciamiento legal acerca de la fusin que se realizar entre XX S.A., y ZZ S.A,, el Superintendente infrascrito manifiesta a Ud. lo siguiente: 1 . La duda que se plantean las sociedades ocurrentes, dice relacin con la posesin de acciones de propia emisin que resultara con motivo de la fusin y la obligacin de enajenaras dentro del plazo de un ao como lo establece la ley; a contar de su adquisicin y si as no se hiciere, el capital quedar disminuido de pleno derecho, sin perjuicio de la oferta preferente a los titulares de acciones, conforme al artculo 25 de la ley N 18.046. 2. Se seala que las acciones de propia emisin que resultaran de la fusin, no corresponden a su capital efectivo, ni han sido adquiridas de terceros, por lo que a su entender se producira una distorsin en la posesin de acciones que le correspondera a cada accionista y, en atencin a ello, ver la posibilidad de no considerar en el capital de la sociedad fusionada, el valor que no presentan estas acciones de propia emisin y de este modo, se fijara el capital de la sociedad absorbente con activos reales netos, cumplindose de inmediato con la norma subsidiaria establecida por la ley inciso penltimo del artculo 27 no siendo 11

necesaria la posterior enajenacin de acciones de propia emisin porque el capital social se vera reflejado de inmediato en su monto real. 3. En opinin de esta Entidad Fiscalizadora no hay inconveniente para proceder en la forma que solicitan las sociedades ocurrentes, toda vez que en el aviso de citacin a junta de accionistas, para aprobar la fusin de ambas sociedades, se ha incluido como materia la disminucin del capital social como efecto de dicha fusin con la finalidad de evitarse tener que quedar con acciones de propia emisin. Por otra parte, tanto del punto de vista legal como contable, no se ve inconveniente alguno para fusionar dichas empresas en la forma que se ha descrito por las ocurrentes. (Of. N 6.327, de 05.11.82 de la Superintendencia de Valores y Seguros) e) Recuperacin del IVA en el caso de fusin de sociedades Con relacin a su presentacin del antecedente por medio del cual solicita a esta Secretara de Estado que las obligaciones que actualmente tiene la empresa denominada XXX S.A. provenientes de su incorporacin al rgimen de devolucin anticipada de IVA para los exportadores a que se refiere el Artculo Nro 6 del Decreto Nro 348, de 1975, del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin, sean transferidas a la sociedad que usted dirige, ello en virtud de la fusin por incorporacin que fueron objeto ambas entidades, cumplo con informar lo siguiente: 1) Por resolucin de este Ministerio, Nro 11 de fecha 24 de enero de 1990, se incorpor a la entidad denominada XXX S.A. al sistema de recuperacin anticipado de IVA, establecido en el Artculo Nro 36 del Decreto Ley Nro 825, de 1974 y en el Artculo Nro 6 del Decreto NL348 de 1975 antes referido. 2) De la documentacin acompaada a su solicitud, se desprende que entre la empresa YYY S.A. y XXX S.A. se ha producido una fusin por incorporacin, por haber sido absorbida una sociedad disuelta, por una ya existente, la que adquiere todos sus activos y pasivos, segn la definicin que seala el inciso Nro 3 del Artculo Nro 99 de la Ley de Sociedades Annimas. 3) En consecuencia de lo anterior, la empresa denominada YYY S.A. resultante de la fusin antes descrita, y como sucesora de XXX S.A., podr ejercer los derechos que a esta ltima le correspondan por haber sido acogida al sistema de recuperacin del Impuesto al Valor Agregado, con las modalidades indicadas en el Nro 1 del presente oficio, debiendo adems acreditar el cumplimiento de las exportaciones de los productos, en los plazos y montos a que se refiere la Resolucin Nro 11 de 24 de enero de 1990. 4) Por ltimo informo a usted que la calidad jurdica de sucesora en el rgimen de devolucin anticipada de IVA, deber acreditarse ante el Servicio de Tesorera. (Of. nro 8.078, de 23.12.91) f) Fusin de sociedades Sociedad absorbente Contabilizacin de activos y pasivos recibidos de sociedad absorbida Control de valores tributarios de dichas partidas o rubros Prdidas tributarlas en estados contables de sociedad absorbida u otras partidas que constituyan crditos Recuperacin de prdidas o crditos por sociedad absorbente Improcedencia En el caso de fusin de sociedades, en que la sociedad absorbida aporta a su valor tributario todos sus activos y pasivos a la sociedad absorbente y, una vez materializada la fusin, la empresa absorbente para el solo efecto financiero contabiliza los activos y pasivos recibidos a los valores financieros que tenan en la sociedad absorbida, la Direccin Nacional del Servicio de Impuestos Internos ha dictaminado que no ve 12

inconveniente para que la contabilizacin de los activos y pasivos de la sociedad absorbida se realice en la forma sealada, siempre y cuando en la contabilidad de la sociedad absorbente se lleve un adecuado control de los valores tributarios de dichas partidas o rubros, ya que tales montos o valores son los nicos vlidos para la aplicacin de las normas tributarios y determinacin de las obligaciones impositivas que afectan a la empresa absorbente. Ahora bien, en la eventualidad que existan prdidas tributarios reflejadas en los estados contables de la sociedad absorbida u otras partidas que constituyan crditos, stas no podrn ser reconocidas por la empresa absorbente, toda vez que el mecanismo de recuperacin de dichas prdidas o crditos est concebido en la ley nicamente en favor de quien las genera (Of. Nro 267, de 17.01.94 del Sii) Situacin tributaria de] menor valor existente entre el precio de adquisicin de las acciones de una S.A. y el valor libro de los activos y pasivos de una sociedad que es absorbida por su matriz As como la Ley de la Renta no grava las utilidades mientras stas no se realizan, tampoco dicho cuerpo legal permite descontar las prdidas eventuales mientras stas no se generen. En efecto, el texto legal en referencia, a va de ejemplo, no grava la plusvala que un bien pueda tener en un perodo determinado, como consecuencia de aumento de su valor o rentabilidad de la empresa emisora de una accin, de igual forma tampoco acepta deducir la prdida nominal que pueda tener el bien cuando disminuye su valor por situaciones de diversa ndole. Lo anterior, obedece a que tratndose de un activo, la situacin de prdida o utilidad, slo se puede determinar al liquidarse el bien o al quedar este sin valor econmico en forma definitiva, por lo que, en principio, mientras no se enajene el bien, ste debe seguir figurando en el activo de la empresa. En consecuencia, por las razones anotadas, y conforme a pronunciamientos similares emitidos sobre la materia en consulta, se seala que la diferencia en cuestin debe formar parte de los activos no monetarios recibidos por la empresa matriz producto de la fusin o absorcin de su filial, no siendo procedente darle a la citada diferencia los dos ltimos tratamientos tributarios que indica en su escrito, ya que las prdidas tributarios slo se reconocen como gasto en la oportunidad en que stas se realizan con ocasin de la enajenacin de los bienes u otras causas. (Of. Nro 3.625, de 05.12.95 del Sii) h) Valoracin para los efectos de la Ley sobre Impuesto a la Renta de los traspasos de bienes originados en las fusiones En virtud de lo dispuesto en el artculo 64 del Cdigo Tributario el Servicio puede tasar el precio o valor asignado al objeto de la enajenacin de una especie mueble corporal o incorporal que sirva de base o sea uno de los elementos para determinar un impuesto, cuando dicho precio o valor fuere notoriamente inferior a los corrientes en plaza o de los que normalmente se cobren en convenciones de similar naturaleza considerando las circunstancias en que se realiza la operacin. Sobre la materia, se ha consultado al SI en cuanto al criterio que se aplica respecto del traspaso, total o parcial, de activos de cualquier clase que resulten de los procesos de reorganizacin de empresas. En relacin con la citada consulta, se imparten las siguientes instrucciones: Fusin de sociedades por creacin o por incorporacin. Segn la definicin que al respecto hace la Ley sobre Sociedades Annimas, N" 18.046, y que el Sii ha hecho extensiva a las normas de carcter tributario, existe fusin por creacin cuando el activo y pasivo de dos o ms sociedades, de cualquier clase, que se disuelven se aporta a una nueva sociedad que se constituye, y fusin por incorporacin, cuando una o ms sociedades que se disuelven son absorbidas por una sociedad ya existente, la que adquiere todos sus activos y pasivos.

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En las dos situaciones sealadas precedentemente las sociedades aportantes desaparecen, sucedindola en todos sus derechos y obligaciones la sociedad que se constituye o la preexistente, y, an cuando legalmente existe enajenacin de los bienes aportados, el aporte que efecta la absorbida no tiene una contraprestacin pues no recibe a cambio acciones o derechos de la sociedad absorbente, puesto que desaparece como persona jurdica, de donde resulta que queda al margen de poder experimentar un incremento patrimonial. Por lo tanto, no procede aplicar en este caso el artculo 64 del Cdigo Tributario. Dado que tanto en la situacin referida en este caso, como en la de la divisin no se producen efectos tributarios respecto de la Ley sobre Impuesto a la Renta con motivo de la divisin o fusin, la nueva sociedad o la subsistente deber mantener registrado el valor tributario que tenan los bienes en la empresa o sociedad dividida o aportante, a fin de acreditar el cumplimiento de todas las normas pertinentes contenidas en la Ley sobre Impuesto a la Renta, tales como, depreciacin, correccin monetaria, determinacin del mayor valor en el momento de su enajenacin a terceros, etc. (Circ. Ng 68, de 28.11.96 del Sii. Parte pertinente). i) Oportunidad en que se gravan respecto de sus accionistas las utilidades aportadas a otras sociedades producto de fusiones o reorganizacin de empresas Se expresa que el Sii mediante Circular N 68, de 28.11.96, ratific respecto a las sociedades que se fusionen, ya sea, por creacin o por incorporacin, que an cuando legalmente existe enajenacin de los bienes aportados, no procede aplicar lo dispuesto en el artculo 64 del Cdigo Tributario. Dicho instructivo ratific igualmente que tratndose del aporte total o parcial de activos, corporales o incorporales, que resulten de otros procesos de reorganizacin de grupos empresariales, en que subsista la empresa aportante, sea individual o societaria, que impliquen un aumento de capital en una sociedad preexistente o la constitucin de una nueva sociedad, y que no originen flujos efectivos de dinero para el aportante, se reconocer para la aplicacin del artculo 642 del Cdigo Tributario, como valor corriente en plaza de dichos bienes, o el que normalmente se cobre en convenciones de similar naturaleza, el valor contable o tributario que se tena registrado en la empresa aportante cuando dichos valores se asignen en la respectiva Junta de Accionistas o en el acto de constitucin de la sociedad, tratndose de sociedades de personas, salvo que se trate de acciones de terceros, que no sean filiales de la aportante, y que tengan cotizacin en bolsa. La receptora de los bienes, deber registrar para efectos tributarios el mismo valor sealado, esto es, el valor contable o tributario. En relacin con lo anterior expone, que en los procesos anteriores de reorganizaciones de empresas, fundamentadas en legtimas razones de negocios, situaciones tributarios similares se producen no slo respecto a las empresas mismas, sino que tambin respecto a sus accionistas, por cuanto stos, sean personas naturales o jurdicas, se les entregar a cambio de sus acciones en la sociedad que desaparece, una proporcin semejante equivalente del valor contable de su inversin y por la cual no se ha originado ningn flujo efectivo de dinero. La proporcin del valor contable de la empresa aportada, por lo general, es superior al valor tributario correspondiente al accionista, fundamentalmente por las utilidades retenidas, capitalizadas o n, y que como norma general no incrementarn el patrimonio del accionista hasta que sea efectivamente percibido por ste, ya sea, como dividendo o retiro, momento en el cual de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 14 N 2 de la Ley de la Renta se debern pagar los impuestos correspondientes. Ahora bien, de gravarse las transacciones anteriores al momento de la absorcin, se producira un pago anticipado de impuestos a la renta sobre utilidades tericamente devengadas, que volveran a tributar, ya sea, porque el accionista lo vendi efectivamente a un tercero o porque la sociedad continuadora legal de la aportante, reparte un dividendo producto de las utilidades retenidas en la empresa fusionada, producindose una falta de equidad para el accionista, sometindolo a un doble pago de impuesto, ya que no existen mecanismos legales que le permitan solicitar posteriormente la devolucin de lo pagado en exceso, respecto de lo cual requiere un pronunciamiento sobre la materia.

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Sin perjuicio de que de acuerdo a lo dispuesto, en la letra c), del nmero 1 de la letra A, del artculo 14 de la Ley de la Renta, no se entienden retiradas ni distribuidas las utilidades acumuladas en el Fondo de Utilidades Tributables, en el caso de fusin de sociedades, tampoco puede entenderse que, por el hecho de que el accionista de la sociedad que se disuelve reciba acciones de la nueva sociedad, se produzca para ste un incremento patrimonial susceptible de gravarse con los impuestos a la renta. En efecto, no debe olvidarse que, con motivo de la fusin la sociedad absorbida se disuelve y por ende las acciones desaparecen. Es como consecuencia de este hecho que la Ley sobre Sociedades Annimas dispone que los accionistas de la sociedad absorbida se incorporan a la absorbente, de pleno derecho, recibiendo acciones de sta ltima, que les son entregadas en sustitucin de las que tenan en la absorbida y que han quedado sin efecto. Es en razn de la sustitucin o reemplazo, sin que medie otra transaccin propiamente tal, que el costo de las acciones tiene que mantenerse, y por tanto, no puede originarse renta, pues si se mantiene el costo de lo adquirido no puede variar el patrimonio y en consecuencia no se produce una renta puesto que sta supone un incremento patrimonial. Por otra parte, hay que tener presente que la accin representa una parte cuotativa del capital de la sociedad annima, y por lo tanto, las acciones que posee el accionista de la sociedad que se disuelve con motivo de la fusin, ya son representativas del patrimonio. contable de la empresa, por lo tanto, lo que hace el inciso final del artculo 99 de la Ley nro 18.046, sobre sociedades annimas, es resguardar a dichos accionistas a fin de que stos no se perjudiquen con una eventual subvaloracin del patrimonio de la sociedad que desaparece, en favor de los accionistas de la sociedad subsistente, y por ende, no se produce ningn incremento de patrimonio real para el accionista de que se trata. Lo anterior, es sin perjuicio de la tribulacin que afectar al accionista una vez que la sociedad a la cual se incorpora le distribuya las utilidades acumuladas en el FUT, y a su vez, como el accionista jurdicamente no pag las acciones que le entreg la sociedad subsistente, el valor de adquisicin para l es el mismo que pag cuando suscribi las acciones de la sociedad que desaparece. (Of. N 879, de 24.04.97 del Si) II ) Efectos tributarios de la fusin en Chile de sociedades extranjeras Se requiere confirmar las siguientes consecuencias tributarios: 1) Al comprar la empresa XXX Limited a travs de su agencia en Chile las acciones de YYY Limited, no se generar impuesto adicional ni impuesto nico de retencin del artculo 59 de la Ley de Impuesto a la Renta por causa de la referida compra, debido a que se trata de la compra de un activo y para dicha inversin no ingresarn fondos ni saldrn fondos del pas. 2) La agencia en Chile de XXX Limited tiene derecho a deducir para fines tributarios el gasto por los intereses que devengue la deuda con que se financia la compra, mediante la absorcin de la primera planta de metanol. En efecto, para la deduccin de un gasto la ley exige que sea necesario para producir la renta. Pues bien, en el caso de su inters, la compra de la planta generar para la agencia en Chile de XXX Limited la totalidad de los ingresos de exportacin de metanol producido por la misma, de modo que el gasto de los intereses del financiamiento de dicha compra es un gasto necesario para producir la renta de la agencia en Chile de XXX. En consecuencia, dicho gasto es deducible. 3) Los pagos al exterior que haga la agencia en Chile de XXX por los intereses antedichos, estarn sujetos a una tasa de impuesto de retencin de 4% en el entendido que, como es el caso, la institucin financiera acreedora est incluida por el Banco Central en el Captulo XV de Compendio de Normas de Cambios Internacionales como institucin financiera extranjera para efectos de lo dispuesto en el artculo 59, nmero 1 de la Ley de la Renta. En efecto, el artculo 59 Nro 1, inciso primero, de la Ley sobre Impuesto a la Renta seala que estarn afectos a impuesto de retencin con tasa de 4% los intereses provenientes de crditos otorgados desde el exterior por instituciones financieras autorizadas por el Banco Central. Adicionalmente, en su segundo inciso, la disposicin exige para la aplicacin de la tasa de 4% en lugar de la general de 35%, que 15

la respectiva operacin de crdito haya sido autorizada por el Banco Central de Chile. Finalmente, mediante Circular N 52 de ao 1992, el Servicio de Impuestos Internos ha sealado que se entiende que todas las operaciones de cambios internacionales estn autorizadas por el Banco Central con la salvedad de aquellas que se realizan por el Mercado Cambiario Formal. Como en el caso de su inters, el crdito otorgado por la institucin financiera es una operacin de cambio internacional (es un acto que crea obligaciones pagaderas en moneda extranjera) que no se realiza en el Mercado Cambiario Formal (por no ingresar las divisas a Chile), entonces, conforme a la circular referida, se entiende autorizada por el Banco Central. En consecuencia, se cumplen todos los requisitos legales para la aplicacin de la tasa de 4%. En relacin con la primera consulta, para que efectivamente se considere que el pago que se har en el exterior por la compra de las acciones de la sociedad YYY Limited, con cargo al crdito que le otorgara a la Agencia en Chile de la sociedad XXX Limited una institucin financiera extranjera, constituya una inversin, resulta determinante que el patrimonio de la primera de las sociedades sealadas (que desaparecera como consecuencia de la compra del total de sus acciones), se incorpore al patrimonio que posee en Chile la Agencia de la segunda sociedad aludida y, que dicha incorporacin conste en documentos o registros fehacientes como ser, la Inscripcin en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races respectivo, de los inmuebles que forman el patrimonio que resulta traspasado, a nombre de la Agencia indicada. De acuerdo a lo antes sealado, para que se acepte como gasto necesario de la Agencia de XXX Limited, el pago de los intereses que genere el crdito, con el cual se financiara la compra de las acciones de que se trata, cabe hacer presente, que la Agencia en Chile de XXX Limited, debe acreditar con documentacin y registros fehacientes, primero, que el crdito en cuestin se le otorg efectivamente a ella y, en segundo trmino, que como consecuencia de la compra de las acciones de la sociedad YYY, se incorporaron al patrimonio que gestiona en el pas, los bienes que forman parte del patrimonio de la sociedad que desaparecera en el exterior. De no cumplirse con lo sealado precedentemente tales intereses no seran aceptados como gasto y, por ende, no resultaran deducibles en la determinacin de la renta lquida imponible de la Agencia en Chile. Por ltimo y, en lo que respecta al impuesto que afectara al pago al exterior de los intereses que genere el crdito en cuestin, cabe consignar que para que proceda la tasa establecida en el N 1 del artculo 59 de la Ley de la Renta, como afirma el recurrente, es necesario que se cumplan, copulativamente, las siguientes dos circunstancias, a saber: a) que el crdito sea otorgado por un Banco o Institucin Financiera, siendo necesario, que en este ltimo caso la institucin financiera se encuentre autorizada por el Banco Central de Chile, y b) que la operacin haya sido autorizada en los trminos que corresponda por dicho Instituto Emisor. (Of. N 1.973, de 02.09.97 del Sii) j) La figura jurdica de la fusin tambin es aplicable a las sociedades de personas La expresin ,fusin de sociedades, entendindose dentro de sta la reunin del total de los derechos o acciones de una sociedad en manos de una misma persona, ha sido utilizada por el legislador en las siguientes normas legales de orden tributario: a) Artculo 14, letra A Nro 1, letra c) de la Ley sobre Impuesto a la Renta; y b) Artculo 69 del Cdigo Tributario. Ahora bien, respecto de la materia en consulta, cabe expresar que las normas precedentemente indicadas no restringen la aplicacin del trmino fusin, slo a las sociedades annimas, ya que del texto expreso de las citadas disposiciones se puede apreciar claramente que el legislador no hizo ninguna distincin, utilizando al efecto el vocablo genrico de sociedades. En apoyo a lo anterior, el propio artculo 14, letra A) nro 1, letra c) de la Ley de la Renta, establece que dentro de la expresin fusin de sociedades, debe comprenderse la reunin del total de los derechos o acciones de una sociedad en manos de una misma persona, lo que denota que al utilizar el trmino derecho, se est refiriendo obviamente a una sociedad de personas. 16

Reafirma lo antes expuesto, la circunstancia de que el Sii al impartir instrucciones mediante Circulares Nrs. 68, de 1996, y 17, de 1995, publicadas en los Boletines de los meses de Diciembre y Mayo de los aos respectivos, al referirse a la expresin fusin de sociedades, lo haya hecho en forma genrica, incluyndose en tal expresin las sociedades de cualquier clase. En consecuencia, y conforme a lo comentado, slo cabe en la especie ratificar el criterio expuesto en su presentacin, en cuanto a que el trmino ,fusin de sociedades, tambin resulta aplicable a las sociedades de personas. (Of. N 2.389, de 13.10.97 del Sii) Imputacin de remanentes de PPM y crdito por gastos de capacitacin en caso de fusin de sociedades annimas, conforme al artculo 51 del Cdigo Tributario Analizado el problema en consulta se advierte que si el titular de un crdito intransferible e intransmisible (como son segn la doctrina del Sii los remanentes de P.P.M. y crdito por gastos de capacitacin), desaparece jurdicamente, dicho crdito tambin se extingue, toda vez que la existencia del sujeto activo es un elemento esencial de cualquier obligacin personalsima, por ser un vnculo intersubjetivo. En estas condiciones, y teniendo presente que la disolucin de una sociedad annima deriva en la prdida de su personalidad jurdica, resulta lgico concluir que los crditos intransferibles que tena incorporado a su patrimonio, se extinguen junto con la disolucin y no habr manera de recuperarlos con posterioridad a ese hecho. (Of. N 2.632 de 31.10.97 del Sii) L) Sobre alcance del trmino fusin de sociedades que utiliza el Artculo 69 del Cdigo Tributario y Artculo 14 de la Ley de la Renta Para los efectos de resolver la consulta planteada, se debe tener presente que nuestro derecho positivo no contienen una regulacin legal sistematizado y general sobre el fenmeno de la reestructuracin de sociedades, con excepcin de las disposiciones contenidas en la Ley nro 18.046 de 1981, que en su Ttulo IX, se refiere expresamente a la ,Divisin, Transformacin y Fusin de Sociedades Annimas, y especficamente trata la fusin de dichas sociedades en el artculo 992, cuyo tenor es el siguiente: La fusin consiste en la reunin de dos o ms sociedades en una sola que las sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados,,. Hay fusin por creacin, cuando el activo y pasivo de dos o ms sociedades que se disuelvan se aportan a una nueva sociedad que se constituye. Hay fusin por incorporacin, cuando una o ms sociedades que se disuelven, son absorbidas por la sociedad ya existente, la que adquiere todos sus activos y pasivos. Por instrucciones del Sii acorde con la doctrina generalmente aceptada sobre la materia, se ha acogido la distincin entre los diversos tipos de cambio o reorganizacin de la estructura social contemplados en la disposicin anterior, extendindola a otras sociedades distintas de las sociedades annimas. Es as como, para los efectos de lo dispuesto en el artculo 69 del Cdigo Tributario, con relacin a la obligatoriedad de presentar aviso de trmino de giro en los casos de conversin de una empresa individual en sociedades de cualquier naturaleza y la transformacin de sociedades, la Circular Nro 50, de 1986, en su Nro 196, define a la absorcin de sociedades, como aquella que , se produce cuando una sociedad se disuelve aportando a otra sociedad su activo y pasivo y los socios de la sociedad absorbida pasan a serlo de la sociedad absorbente. De lo expuesto, se deduce que la Fusin por absorcin de sociedades necesariamente debe comprender el 17

traspaso tanto del patrimonio como de los socios o accionistas de la o las sociedades absorbidas; de modo que la sociedad absorbente incorpore a su status social el patrimonio, los socios y la totalidad de los derechos y obligaciones de las sociedades que desaparecen consecuencia de la absorcin. Teniendo presente lo anterior, en la situacin en consulta procede exigir Aviso de Trmino de Giro a las tres sociedades de responsabilidad limitada que se disuelven por la reunin de la totalidad de los derechos en ellas en manos de una misma persona, no obstante haberse suscrito la clusula de responsabilidad en la escritura respectiva. En efecto, como se ha sealado el caso en comento no se encuentra comprendido en ninguna de las figuras previstas en la disposicin del inciso segundo del artculo 69 del Cdigo Tributario, esto es, ni en la ,fusin de sociedades, por la falta de incorporacin de los socios de las sociedades que se disuelven a la sociedad absorbente , ni menos an a la figura del ,aporte de todo el activo y pasivo,,, acto que por su propia naturaleza, requiere la incorporacin del aportante en la persona jurdica receptora, situacin que no ocurre en la especie, toda vez que las tres sociedades de responsabilidad limitada desaparecen y no se constituyen en socias de la sociedad annima que adquiere la totalidad de los derechos en ellas. Sin perjuicio de la obligacin sealada, se debe tener presente que la cesin de derechos sociales de que da cuenta la escritura pblica que se acompaa, s corresponde a una figura de fusin de sociedades en los trminos previstos en el artculo 14 prrafo A, N21 letra c), de la Ley sobre Impuesto a la Renta, que expresamente comprende en dicho concepto , la reunin del total de los derechos o acciones de una sociedad en manos de una misma persona.,, El alcance del trmino Fusin, en el sentido amplio que contiene esta norma, debe entenderse circunscrito al mbito de aplicacin de la misma, cual es, el rgimen de reinversin de utilidades, que constituye un rgimen de tribulacin especial lo cual no permite extender su aplicacin en carcter de principio general. De este modo, en el caso planteado, la reunin de la totalidad de los derechos de las sociedades de responsabilidad limitada en manos de una persona jurdica, constituye una fusin de sociedades en los trminos especiales de la norma del artculo 14 prrafo A, nro 1 letra c), lo cual hace inaplicable el impuesto nico del artculo 38 bis de la Ley de la Renta, independientemente del hecho de que las sociedades que se disuelven a consecuencia de esta operacin, se encuentran obligadas, como se ha expuesto, a dar Aviso de Trmino de Giro en los trminos del artculo 69 del Cdigo Tributario. (Of. N2 701, de 07.04.98 del Sii) m) Tratamiento tributario de fusin por absorcin entre una sociedad anonima extranjera y sociedad annima chilena que desaparece. De acuerdo al artculo 99 de la Ley N" 18.046, sobre Sociedades Annimas, la fusin de sociedades es definida como la reunin de dos o ms sociedades en una sola que las sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados. Dicho precepto distingue dos situaciones en que se produce la fusin de dos o ms compaas, la fusin por creacin, cuando el activo de dos o ms sociedades que se disuelven se aportan a una nueva sociedad que se constituye, y la fusin por incorporacin, cuando una o ms sociedades que se disuelven, son absorbidas por una sociedad ya existente, la que adquiere todos sus activos y pasivos. Ahora bien, de acuerdo a lo manifestado en la presentacin, en el caso planteado se verifica una fusin por incorporacin, pues una sociedad annima extranjera, absorbe a una sociedad annima Chilena, recibiendo en tal caso los accionistas de la entidad que desaparece acciones de la persona jurdica extranjera, a cambio de sus acciones en la sociedad absorbida. Como consecuencia de este hecho la Ley sobre Sociedades Annimas dispone que los accionistas de la sociedad absorbida se incorporen a la absorbente de pleno derecho, recibiendo acciones de esta ltima, que les son entregadas en reemplazo de las que tena en la absorbida, y que han quedado sin efecto. De este modo, en razn de la sustitucin o reemplazo de las acciones, sin que medie una transaccin 18

propiamente tal, se sigue que el costo de las acciones sustituidas tiene que mantenerse, siendo en consecuencia para el accionista su valor de adquisicin, el valor que pag cuando adquiri las acciones de la sociedad annima Chilena que desaparece, ello en la medida en que de acuerdo con la ley del pas en donde se constituy la sociedad absorbente, se reconozca que con motivo de la fusin, los accionistas de la sociedad absorbida pasan a serlo de la sociedad absorbente. Respecto del reajuste anual que corresponde aplicar al valor de costo de las acciones, cabe indicar que el Nro 4, del inciso segundo del artculo 41 B de la Ley de la Renta, establece que las inversiones efectuadas en el exterior en acciones, entre otras, se considerarn como activos en moneda extranjera para los efectos de la correccin monetaria, aplicndose al respecto el Nro 4 del artculo 41 del mismo texto legal, es decir se ajustar de acuerdo con el valor de cotizacin de la respectiva moneda, o con el reajuste pactado, en su caso. De acuerdo al tenor del Nro 4 del inciso segundo del artculo 41 B, dicha norma de reajuste slo se aplicar a los contribuyentes que estn sujetos al rgimen de correccin monetaria de activos y pasivos, esto es, los contribuyentes de la Primera Categora que declaren su renta efectiva conforme a las normas del artculo 20, demostradas mediante un balance general. Ahora bien, de acuerdo con lo que esta misma norma dispone, los dems contribuyentes, esto es, aquellos que no estn sujetos al rgimen de correccin monetaria de activos y pasivos debern actualizar tales inversiones, segn lo establecido en el inciso segundo del artculo 41 de la Ley de la Renta, es decir, en la variacin experimentada por el IPC, en el perodo comprendido entre el ltimo da del mes que antecede al de la adquisicin del bien, y el ltimo da del mes anterior al de la enajenacin. ABSORCION DE SOCIEDADES 1) Concepto La absorcin de sociedades es el contrato por escritura pblica en que una sociedad ya existente absorbe a una o ms sociedades, adquiriendo todos sus activos y pasivos, desapareciendo las sociedades absorbidas. Si alguna o todas las sociedades absorbidas disminuyen su capital previamente al efectuar el trmite de la absorcin deben solicitar la Resolucin que autorice dicha disminucin de capital. 2) Efectos tributarios a) No existe obligacin de dar aviso de trmino de giro en los casos que se indican La norma general contenida en el artculo 69, inciso primero de Cdigo Tributario establece que toda persona natural o jurdica que por trmino de su giro comercial o industrial, o de sus actividades, deje de estar afecta a impuesto, debe dar aviso por escrito al Servicio, acompaar su balance final y pagar el impuesto correspondiente, dentro de plazo de los dos meses siguientes al trmino de giro o de sus actividades. Igual obligacin de dar aviso de trmino de giro, procede en el caso de conversin de empresas individuales en sociedades de cualquier naturaleza, y cuando las sociedades aportan a otra u otras todo su activo y pasivo o se fusionan. No obstante lo anterior, el artculo 69, inciso segundo del Cdigo Tributario, contempla una disposicin de excepcin a la obligacin de dar aviso de trmino de giro, la que se reproduce a continuacin: Sin embargo, no ser necesario dar aviso de trmino de giro en los casos de empresas individuales que se conviertan en sociedades de cualquier naturaleza, cuando la sociedad que se crea se haga responsable solidariamente en la respectiva escritura social de todos los impuestos que se adeudaren por la empresa individual, relativos al giro o actividad respectiva, ni tampoco, en los casos de aporte de todo el activo y pasivo o fusin de sociedades, 19

cuando la sociedad que se crea o subsista se haga responsable de todos los impuestos que se adeudaren por la sociedad aportante o fusionada, en la correspondiente escritura de aporte o fusin. No obstante, las empresas que se disuelven o desaparecen debern efectuar un balance de trmino de giro a la fecha de su extincin y las sociedades que se crean o subsistan, pagar los impuestos correspondientes de la Ley de la Renta, dentro del plazo sealado en el inciso primero, y los dems impuestos dentro de los plazos legales, sin perjuicio de la responsabilidad por otros impuestos que pudieran adeudarse. Por lo tanto, las sociedades absorbidas y absorbentes en la medida que den cumplimiento a lo dispuesto por la norma legal anteriormente indicada, se liberan de la obligacin de dar un aviso efectivo de trmino de giro. b) Traspaso de crditos De acuerdo a la definicin de absorcin de sociedades se produce un cambio de contribuyente o mejor dicho existe un ente jurdico distinto y, por lo tanto, la empresa absorbida no puede traspasar a las sociedades absorbentes ningn tipo de crdito, ya que stos en su carcter de crditos personalsimos slo deben ser utilizados por las sociedades que los generan, entre los cuales se pueden mencionar entre otros, los PPM, crditos por donaciones, crditos por gastos de capacitacin, crdito fiscal IVA, etc. c)Disminucin de capital Si alguna de las sociedades absorbidas disminuye su capital en forma previa al trmite de la absorcin, de tal circunstancia debe solicitarse autorizacin al Sii, conforme a lo dispuesto por el inciso final del artculo 69 del Cdigo Tributario. d) Mantencin de la reinversin de utilidades La Ley de Impuesto a la Renta, en su artculo 14, Prrafo A, Nro 1, letra c) seala que: En el caso de transformacin de una empresa individual en sociedad de cualquier clase o en la divisin o fusin de sociedades, entendindose dentro de sta la reunin del total de los derechos o acciones de una sociedad en manos de una misma persona, las rentas acumuladas en la sociedad primitiva y que se traspasan a las nuevas sociedades o a las que subsistan se mantienen reinvertidas en stas ltimas, y por lo tanto, no se consideran retiro gravable hasta cuando no sean efectivamente retiradas. En otras palabras, dicha norma legal establece que tales rentas se entendern que se reinvierten en las nuevas sociedades creadas o subsistentes y, por lo tanto, no se gravarn con el impuesto Global Complementario o Adicional, mientras no sean retiradas de la sociedad que recibe la inversin o distribuidas por sta, situacin que es plenamente aplicable al caso de la absorcin de sociedades. e) No se pueden traspasar prdidas en los casos de absorcin de sociedades En los casos que existan prdidas tributarios reflejadas en los estados contables de la sociedad absorbida, stas no podrn ser reconocidas por la empresa absorbente, toda vez que el mecanismo de recuperacin de dichas prdidas est concebido en la ley nicamente en favor de quien las gener. Valor en que deben contabilizarse los bienes que se traspasan a las sociedades subsistentes en el caso de absorcin de sociedades La contabilizacin de los activos y pasivos de la sociedad absorbida se puede realizar a los valores financieros que tenan en la sociedad absorbida, siempre y cuando en la contabilidad de la sociedad absorbente se lleve un adecuado control de los valores tributarios de dichas partidas o rubros, ya que tales montos o valores son los 20

nicos vlidos para la aplicacin de las normas tributarios y determinacin de las obligaciones impositivas que afectan a la empresa absorbente. 3) Trmite ante el Sii a) Autorizaciones y comunicacin al Sii La absorcin de sociedades implica la modificacin del contrato social del ente jurdico respectivo, y de acuerdo a lo establecido por el inciso final del artculo 68 del Cdigo Tributario tal circunstancia debe ser informada al Sii, ya que esta ltima disposicin seala que los contribuyentes debern poner en conocimiento de la Oficina del Servicio que corresponda las modificaciones importantes de los datos y antecedentes contenidos en el formulario de Declaracin de Inicio de Actividades, comunicacin que debe darse dentro de los quince das hbiles siguientes de haber ocurrido los hechos modificatorios.(Resolucin Ex. Nro 5.791 del Sii, publicada en el D.0. 27.11.97) b) No hay obligacin de dictar Resolucin por parte del Sii cuando tome conocimiento de la absorcin Cuando los contribuyentes comuniquen al Sii la absorcin de sociedades, este organismo solamente toma conocimiento de ello, sin estar obligado a dictar una Resolucin de tal circunstancia, debido a que dicha exigencia fue derogada o eliminada mediante la dictacin de la Resolucin Ex. Nro 395, del Sii, de fecha 23.01.95, publicada en el D.0. de 28.01.95, salvo que impliquen disminuciones de capital, lo que debe ser autorizado por los Jefes de Departamentos de Resoluciones: a) Modificacin de contrato social, b) Transformacin de sociedades, c) Conversin de empresa individual en sociedad de cualquier naturaleza, d) Aporte de todo el Activo y Pasivo a otra sociedad, e) Absorcin de sociedades, y f) Fusin de sociedades. La citada resolucin rige desde su publicacin en el Diario Oficial, esto es, a contar del 28.01.95. c) Sanciones por no comunicar las modificaciones De acuerdo a lo dispuesto por la Resolucin sealada en la letra a) precedente, y Circular Nro 17, de fecha 10.05.95 complementada por Circular Nro 14, de fecha 13.03.96, del Sii, el no dar aviso oportuno de una modificacin a la identificacin y caracterizacin de los contribuyentes, ser sancionado con la multa sealada en el artculo 97 Nro 1 del Cdigo Tributario. Sin embargo, el no pedir autorizacin para disminuir el capital se sancionar con la multa establecida en el artculo 109 del texto legal antes mencionado. d) Antecedentes que debe presentar el contribuyente: Formulario 3239, slo se debe llenar con absorcin de sociedades marcando con una ,x,, e indicar el RUT y Razn Social de las Sociedades absorbidas, as como el RUT y Razn Social de la sociedad que subsiste. En caso que implique un cambio de Razn Social, se debe especificar la Nueva Razn Social y solicitar nuevas 21

copias de Cdulas RUT. Escritura pblica, publicada en el Diario Oficial e inscrita en el Registro de Comercio, insertada en ella la clusula de responsabilidad indicada en el Art. 69 del Cdigo Tributario. Si no existiera la clusula de responsabilidad antes indicada, las sociedades absorbidas debern efectuar Trmino de Giro. Las empresas absorbidas deben presentar balance de Trmino de Giro por el perodo comprendido entre el 1 de Enero del ao de la absorcin y la fecha de sta. La empresa que subsiste debe enterar en arcas fiscales dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la absorcin los impuestos adeudados por las sociedades absorbidas. La sociedad que desaparece debe entregar los documentos timbrados sin uso en la Unidad del Servicio que corresponda, dentro del plazo que se le indica en el Form. 3239, para su destruccin. e) Procedimiento Es el mismo descrito para el caso de fusin de sociedades. 4) Jurisprudencia administrativa emitida por el Sii a) En los casos de absorcin de sociedades debe considerarse como costo de adquisicin el valor pagado por los derechos sociales adquiridos independientemente del valor contable de los aportes El valor que corresponde registrar en la contabilidad de la sociedad absorbente o receptora es el de adquisicin de los derechos sociales, independientemente del valor contable que tengan los activos o pasivos en la sociedad que es absorbida. Todo ello, sin perjuicio de la facultad para tasar que otorgan al Servicio los incisos tercero y cuarto del artculo 64, del Cdigo Tributario, cuando los valores de transferencia sean notoriamente inferiores a los corrientes en plaza o valores comerciales, segn el caso. (Facultad derogada con reforma tributaria) En el supuesto que dichos activos y pasivos se hubieren incorporado al valor de libros que stos tenan en la sociedad absorbida, el cual es superior al de adquisicin, se estara frente a una revalorizacin de origen no legal de los bienes transferidos; situacin que no permite la Ley de la Renta. De consiguiente, el procedimiento antes sealado, es el nico que corresponde aplicar en la especie. (Of. N 4.355, de 19.11.85 del Sii) b) Situacin tributaria del menor valor existente entre el precio de adquisicin de las acciones de una S.A. y el valor de libro de los activos y pasivos de una sociedad que es absorbida por su matriz As como la Ley de la Renta no grava las utilidades mientras stas no se realizan, tampoco dicho cuerpo legal permite descontar las prdidas eventuales mientras stas no se generen. En efecto, el texto legal en referencia, a va de ejemplo, no grava la plusvala que un bien pueda tener en un perodo determinado, como consecuencia del aumento de su valor o rentabilidad de la empresa emisora de una accin, de igual forma tampoco acepta deducir la prdida nominal que pueda tener el bien cuando disminuye su valor por situaciones de diversa ndole. Lo anterior, obedece a que tratndose de un activo, la situacin de prdida o utilidad, slo se puede determinar al liquidarse el bien o al quedar este sin valor econmico en forma definitiva, por lo que, en principio, mientras no se enajene el bien, ste debe seguir figurando en el activo de la empresa. En consecuencia, por las razones anotadas, y conforme a pronunciamientos similares emitidos sobre la materia en consulta, se seala que la diferencia en cuestin debe formar parte de los activos no monetarios 22

recibidos por la empresa matriz producto de la fusin o absorcin de su filial, no siendo procedente darle a la citada diferencia los tratamientos tributarios que indica en su escrito, ya que las prdidas tributarios slo se reconocen como gasto en la oportunidad en que stas se realizan con ocasin de la enajenacin de los bienes u otras causas. (Of. N 3.625, de 05.12.95 del Sii)

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