Apostila OAB Todas Materias 2010
Apostila OAB Todas Materias 2010
Apostila OAB Todas Materias 2010
Ordenamento Jurídico
É a somatória da CF e suas normas infraconstitucionais.
CF tem:
Preâmbulo – introdução, sem caráter coercitivo (não serve de parâmetro para controle de constitucionalidade),
a palavra Deus não indica adoção de uma religião (só aspecto espiritual),
ADCT – (ato das disposições constitucionais transitórias) – este faz parte da CF apesar de ter uma numeração
diferenciada (começa a contagem de artigos do 1º..) e serve de parâmetro para controle de
constitucionalidade
Garantia – pois protege pessoas e Estado. Ex. previsão dos remédios constitucionais, legalidade tributária,
legalidade penal, etc.
6. Quanto à religião laica (leiga/não confessional)
A CF não prevê adoção de uma religião oficial (art. 19, I, CF):
3/5 em 2Turnos nas 2 Casas do Congresso Nacional (3/5 2T 2C CN) – art. 60, par. 2º, CF
Congresso nacional tem 2 casas: Senado Federal e Câmara dos Deputados – precisa portanto de 4 votações.
OBS. para alguns doutrinadores, a CF/88 é super rígida, por conter também as clausulas pétreas.
1. Recepção
A nova Constituição recebe normas infraconstitucionais que foram feitas de acordo com constituições
anteriores, desde que não contrariem materialmente a nova Constituição.
Exemplos:
2. Desconstitucionalização
A nova Constituição recebe a anterior como norma infraconstitucional – não existe no nosso ordenamento.
3. Repristinação
A nova Constituição revigora ou revalida normas infraconstitucionais que a Constituição anterior havia
revogado – não existe
Lei 1 de janeiro, Lei 2 de fevereiro, Lei 3 de marco avisa que revoga 2 e restabelece Lei 1
- Não aparecem expressões como: “nos termos da lei”, de acordo com a lei”,
Ex. art. 5º, XIII, CF – “Atendidas as qualificações profissionais que a lei estabelecer”
Ex. 5º, LXVII, CF – STF disse que esse inciso é de eficácia contida, prisão civil somente sobre alimentos
regulamentado pela Convenção Americana (Pacto de São Jose da Costa Rica) – e norma Supralegal (abaixo
da CF e acima da Lei).
Ex. art. 37, VII, CF – o direito de greve será exercido nos termos e nos limites definidos em lei específica
(ainda não regulamentada)
Ex. art. 7º, XXVII, CF – automação (tem previsão na CF mas não foi regulamentada ainda)
LXIX – reduziu a 120 dias para evitar que todo mundo use somente MS – portanto pode aplicação imediata
mas pode reduzir – como 120d
Aquelas que estruturam o Estado. Ex. separação dos poderes; direitos e garantias fundamentais (sem as
quais o estado não poderia existir)
Têm essa denominação pela sua localização, chamadas de constitucionais por estarem escritas na
Constituição, mas podem ser retiradas sem afetar a estrutura do Estado.
CUIDADO: no Brasil, se uma norma formalmente constitucional estabelecer um direito, não poderá ser
retirada, pois é uma cláusula pétrea. Ex. do índio, da família, do meio ambiente, do desporto
Poder Constituinte
a. Originário/1º Grau/ Genuíno/ Primário: e o poder para fazer a primeira ou uma nova constituição
para um Estado
O povo elege a Assembléia Nacional Constituinte para fazer uma nova Constituição.
Art. 3º - A revisão constitucional será realizada após cinco anos, contados da promulgação da Constituição,
pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sessão unicameral.
Art. 25 “caput” cada estado membro pode elaborar pode elaborar sua Constituição Estadual respeitando a
CF/88.
Art. 29 “caput cada Município faz a sua lei orgânica respeitando a CF/88 e CE
Promulgação da EC
Atenção: PEC se aprova, EC se promulga.
Mesa da Câmara dos Deputados e mesa do Senado Federal com o respectivo número de ordem (1
presidente, 2 vice-presidentes, 4 secretários).
Obs. EC não tem sanção nem veto presidencial. A ÚNICA participação do presidente ocorrerá se ele propor a
PEC.
Publicação
Não existe proibição de vacatio em EC. “EC entra em vigor na data da sua publicação.
1. Limitações circunstanciais
Ocorrendo certas situações não se pode modificar a CF.
Seção legislativa:
Começo: regra 02/fevereiro
Término: regra 22/dezembro
3.1. Implícita
De acordo com a doutrina, o próprio art. 60, CF é uma clausula pétrea implícita.
Obs. outros exemplos: o MP é instituição permanente – art. 127, CF; as forcas armadas são instituições
permanentes
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
É a verificação da compatibilidade vertical (comparação de uma norma abaixo da constituição com a própria
constituição) que deve existir entre as normas infraconstitucionais e a CF.
Atenção: Não é somente a CF que serve de parâmetro para o controle de constitucionalidade. Constituição
Estadual e também a lei orgânica do DF cabem controle de constitucionalidade. Somente não cabe. controle
de constitucionalidade em lei orgânica municipal, caberá controle de legalidade.
Inconstitucionalidade
Algo contrário a CF/88, também existe em face a Constituição Estadual e Lei Orgânica do DF.
De acordo com STF não existe inconstitucionalidade em face de Lei Orgânica Municipal. Nesse caso, é
cabível controle de legalidade.
Obs: A inconstitucionalidade formal acarreta nulidade total e a inconstitucionalidade material pode acarretar
uma nulidade parcial ou total.
Para buscar a regulamentação é possível a utilização de mandado de injunção ou uma ADIN por omissão.
Projeto de lei
Obs: O judiciário pode desde que seja acionado. Ex: projeto de lei que contraria processo legislativo - Há
inconstitucionalidade formal (arquiva o projeto).
- O controle difuso ou incidental de constitucionalidade surgiu no Estados Unidos no famoso caso Marbore x
Medison e no Brasil surgiu com a constituição de 1891, conhecida como constituição de Rui Barbosa.
No controle difuso ou incidental, qualquer juiz pode declarar uma lei inconstitucional desde que seja no caso
concreto (no processo) No tribunal não pode ser por uma turma ou órgão fracional, quando uma câmara ou
órgão fracional do tribunal entender que a lei é inconstitucional, deverá remeter ao pleno ou ao órgão pleno,
que julgará se a lei será constitucional ou inconstitucional. A decisão tem que ser por maioria absoluta de
todos os membros ou membros do órgão especial (órgão representativo de grandes tribunais) obedecendo a
cláusula de reserva de plenário de acordo com Art. 97, CF. Ex STF maioria absoluta 6 ministros.
Cuidado: No Controle Difuso, a decisão proferida por juiz singular, de tribunal ou mesmo pelo STF, tem efeitos
“inter partes”. Para haver a ampliação dos efeitos de “entre as partes” para “erga omnes” (Teoria da
transcendência dos motivos determinantes (nova posição na decisão do STF, no qual sua declaração
no de inconstitucionalidade no controle difuso pode gerar efeitos “erga omnes”), seria necessário após
a decisão do STF, ser remetida ao Senado para que esse se assim entende-se poderia suspender no todo ou
em parte a lei e editaria uma resolução ampliando tais efeitos de “entre as partes” para “erga omnes”.(Art. 52,
inciso X da CF).
Mas o STF vem entendendo que quando a decisão for proferida pelo próprio STF, essa decisão, a decisão
que declare uma lei inconstitucional, terá efeito “erga omnes”, não sendo necessária edição de resolução pelo
Senado, ou seja, somente a comunicação ao Senado da tal decisão já é suficiente.
2º o STF não houve mudança do Art. 52, X da CF, o que houve foi um entendimento diferente sobre o texto da
lei, houve uma mutação constitucional.
O STF 2º a lei 9868/99 (Lei Adin) pode manipular os efeitos da Adin, Via de regra o efeito na Adin é “ex tunc”,
ou seja, retroage até o nascimento da lei. Mas o STF pode manipular decidir que os efeitos serão “ex nunc”
dizendo que a lei vai retroagir por exemplo: 2 meses, 4 meses ou então nem retroagir.
Essa manipulação também existe no controle difuso mesmo sem previsão legal, decidindo que os efeitos
também poderão deixar de ser “ex tunc” para ser “ex nunc” ou então nem retroagir.
Ex concreto: STF decidiu que condenados por crimes hediondos também tem direito a progressão de regime,
baseado no principio da individualização da pena. Mas essa decisão não retroagiria não seria “ex tunc”, e sim
teria efeito “ex nunc”, a partir dali, não serviria para aqueles que já cumpriram sua apenas.
Após reinteradas decisões sobre matéria constitucional o STF pode editar Súmula Vinculante que após ser
publicada na imprensa oficial, vinculará todos os órgãos do judiciário e também órgãos da Administração
pública a cumpri-la.
Existe uma lei ou ato normativo Federal/Estadual inconstitucional (art 102, I “a”, CF)
Autor: Pessoas do Art. 103, § 2º, CF
Foro competente: STF
Efeitos: Erga omnes (contra todos), vinculante e ex tunc (retroativo)
fazer em 30 dias – órgão administrativo (Poder Executivo) – se não fizer comente crime de
responsabilidade, se presidente: impeachment.
Atenção: Com a nova lei 12.063/09, cabe CAUTELAR em ADIN por omissão. No geral o STF não admitia.
Foro: STF – vai determinar que o Presidente da Republica decretar a intervenção (sob pena de crime de
responsabilidade)
Estadual
Intervenção dos estados nos municípios que violaram princípios constitucionais sensíveis da Constituição
Estadual.
Foro: Tribunal de Justiça – TJ, o qual determinara que o governador faca um Decreto. Se não crime de
responsabilidade – impeachment (feito por Assembléia Legislativa)
Usada quando existir lei ou ato normativo federal inconstitucional + processos judiciais ou processos
concretos (nesse caso União esta perdendo, Judiciário está dando razão ao particular).
Autor: art. 103*, foro STF, com efeitos “erga omnes”, vinculante e “ex tunc” – retroativo.
*Lei dizia menos, a mudança na CF (EC 45) aumentou o rol do art. 103, então a CF define.
Art. 102, § 1º - A argüição de descumprimento de preceito fundamental decorrente desta Constituição será
apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei.
STF – nos termos da lei (9882/99) – lesão de preceito fundamental (preceito da CF) – cometida por órgão
público – que fez lei/ato normativo federal/estadual/municipal, inclusive anterior à CF/88.
Autor: art. 103 – foro STF – efeitos “erga omnes”, vinculante e “ex tunc”.
“Amicus curiae” – amigo da causa, amigo da corte. Quem o ministro relator chama de fora da causa que
vem dar opinião técnica.
Pertinência temática – é a justificativa para propositura da ação. Art 103, incisos 4,5,9
Modulação temporal/modulação dos efeitos – mudar os efeitos de ex tunc para ex nunc: relevante interesse
público e manifestação de 2/3 do STF (8 mininstros).
Federalismo
É a divisão de competências entre os entes federativos:
A organização político administrativa da republica federativa do Brasil – U + EM + DF + MUN (art. 18, caput,
CF)
Portanto:
• Brasil é estado laico/leigo/não confessional – não pode adotar uma religião oficial.
• um ente federativo não pode recusar fé aos documentos públicos de outro ente.
• Vedada a discriminação entre nacionais. Cuidado> as ações afirmativas (ou discriminações positivas) são
ações realizadas pelo Estado para beneficiar grupos de pessoas prejudicadas historicamente.
Ver convenção internacional de combate ao racismo – sobre quotas. (Ações afirmativas ou discriminação
positiva)
Ver em casa Art.1º, III; art.3º, IV; art.4º, II; art. 5º par1 e 2º CF,
Novos estados Plebiscito + lei complementar do congresso nacional art. 18, par.3º, CF
• lei complementar federal que estabeleça prazo para criação dos novos municípios;
• estudo de viabilidade dos municípios nos termos de lei federal;
• plebiscito;
• lei estadual
Exclusiva
Art. 21, CF. Nessa só União. Ex. emitir moeda.
Comum
Art. 23 CF. De todos os entes federativos (U, EM, DF, MUN).
b. Competência legislativa
Exclusiva
Art. 21, CF – só da União. Ex legislar sobre anistia de crimes políticos
OBS. a importância maior é saber que art. 21 é União e 23 todos. Não necessariamente qual é administrativo
ou legislativo...
Privativa
Art. 22, parágrafo único, CF – da União, mas cabe delegação aos estados da União mediante lei
complementar sobre questões específicas.
Ex. União poderia autorizar os estados a criar direito penal... emprestar competência (art. 22, incisos, em
especial I)
Concorrente
Art. 24, CF – par. 1º - copiar parágrafos:
Local
Art. 30, I – competência dos municípios (podem legislar, competência concorrente)
Cumulativa
Art. 32, par.1º - competência do DF
Residual
Art. 25, par. 1º - competência dos estados membros
Intervenção federal
1. Comum
É a intervenção da União em estados e DF
2. Incomum/anômala
União em Municípios localizados em territórios federais (art. 35, 2ª parte, CF)
1. De ofício
Incisos I, II, III e V
3. Requisição judicial
Incisos VI e VII
- O Presidente da República ouve dois conselhos: Conselho da República e Conselho de Defesa Nacional.
- Quando a Intervenção for espontânea (oficio), ou seja, pelo próprio Presidente, não necessitará de
aprovação prévia e sim posterior do Congresso Nacional, a não ser quando em Estado de Sítio.
B. Procedimento da intervenção federal nos casos de requisição judicial inclusive solicitação do Poder
Judiciário local coagido
- Quando o poder judiciário local for coagido, tem que comunicar ao SFT e esse sim requisitará ao Presidente
da Republica a decretação da intervenção federal. O STJ e TSE também podem requisitar quando sua
decisões não forem cumpridas.
- O Presidente da República decreta a intervenção nos termos da decisão. Atenção, não precisa ouvir os
dois Conselhos e não há controle político feito pelo Congresso Nacional.
Estado de defesa
Artigos 136, 140, 141, CF
Art. 140 - A Mesa do Congresso Nacional, ouvidos os líderes partidários, designará Comissão composta de
cinco de seus membros para acompanhar e fiscalizar a execução das medidas referentes ao estado de
defesa e ao estado de sítio.
Art. 141 - Cessado o estado de defesa ou o estado de sítio, cessarão também seus efeitos, sem prejuízo da
responsabilidade pelos ilícitos cometidos por seus executores ou agentes.
Parágrafo único - Logo que cesse o estado de defesa ou o estado de sítio, as medidas aplicadas em sua
vigência serão relatadas pelo Presidente da República, em mensagem ao Congresso Nacional, com
especificação e justificação das providências adotadas, com relação nominal dos atingidos, e indicação das
restrições aplicadas.
Art. 136 - O Presidente da República pode, ouvidos o Conselho da República e o Conselho de Defesa
Nacional, decretar estado de defesa para preservar ou prontamente restabelecer, em locais restritos e
determinados, a ordem pública ou a paz social ameaçadas por grave e iminente instabilidade institucional ou
atingidas por calamidades de grandes proporções na natureza.
• Ameaça à ordem pública ou paz social (as pessoas começam a desrespeitar o ordenamento jurídico)
• Grave e iminente instabilidade institucional – no país, no Brasil
• Calamidade de grandes proporções na natureza
A ocorrência das calamidades de grandes proporções na natureza, de per si (sozinho) não autoriza o estado
de defesa, deve estar junta com ameaça à ordem pública ou grave e iminente instabilidade institucional.
Procedimento
1. O Presidente da República ouve dois Conselhos Conselho da República e Conselho de Defesa
Nacional. (deve ouvir, mas não deve necessariamente obedecer)
2. O Presidente da República decreta o Estado de defesa
3. O controle político feito pelo Congresso Nacional (por maioria absoluta):
• O Congresso Nacional confirma o decreto
• Controle político concomitante: 5 membros da mesa do Congresso Nacional
• Controle político sucessivo (no final): o Presidente da República relata por meio de mensagem
ao Congresso Nacional o que aconteceu durante o Estado de defesa.
Estado de sítio
Artigos 137 a 139 e 140/141, CF
Art. 137 - O Presidente da República pode, ouvidos o Conselho da República e o Conselho de Defesa
Nacional, solicitar ao Congresso Nacional autorização para decretar o estado de sítio nos casos de:
I - comoção grave de repercussão nacional ou ocorrência de fatos que comprovem a ineficácia de medida
tomada durante o estado de defesa;
II - declaração de estado de guerra ou resposta a agressão armada estrangeira.
Parágrafo único - O Presidente da República, ao solicitar autorização para decretar o estado de sítio ou sua
prorrogação, relatará os motivos determinantes do pedido, devendo o Congresso Nacional decidir por maioria
absoluta.
Obs: No caso de decretação de Estado de Sítio durante o recesso parlamentar o Presidente do Senado
convocará extraordinariamente o Congresso Nacional e permanecerá até cessar o Estado de Sitio.
Direitos fundamentais/individuais que podem ser limitados: os mesmos direitos do estado de defesa e
outros mais. Ex: - Direito de reunião
- O sigilo das correspondências
- O sigilo das comunicações telegráficas e telefônicas
- Busca e apreensão a domicilio;
- Intervenção em serviço público
- Requisição de bens
- Pode haver censura (imprensa escrita, rádio e televisionada)
Art. 139 - Na vigência do estado de sítio decretado com fundamento no Art. 137, I, só poderão ser tomadas
contra as pessoas as seguintes medidas:
I - obrigação de permanência em localidade determinada;
II - detenção em edifício não destinado a acusados ou condenados por crimes comuns;
III - restrições relativas à inviolabilidade da correspondência, ao sigilo das comunicações, à prestação de
informações e à liberdade de imprensa, radiodifusão e televisão, na forma da lei;
IV - suspensão da liberdade de reunião;
V - busca e apreensão em domicílio;
VI - intervenção nas empresas de serviços públicos;
VII - requisição de bens.
Parágrafo único - Não se inclui nas restrições do inciso III a difusão de pronunciamentos de parlamentares
efetuados em suas Casas Legislativas, desde que liberada pela respectiva Mesa.
Não tem limites expressos, sendo possível inclusive a pena de morte somente no caso de guerra declarada.
Função atípica: Administra (ex: faz suas próprias licitações) e julga (ex: a principal é o julgamento do
presidente por crime de responsabilidade).
Câmara dos deputados – Deputados federais representa o POVO – 4 anos – troca todos – proporcional a
população do Estado (8 a 70) total de 513
A regra é que a casa iniciadora será sempre a Câmara dos Deputados. Exceção: quando o projeto for de
iniciativa do próprio senado.
MUNICIPAL – Câmara Municipal – representa o POVO – 4 anos – troca TODOS – proporcional (9 a 55)
Mesas: vereador, deputado distrital, deputado estadual, mas na esfera federal temos 3 tipos de mesa: CN,
CD, SF:
Atenção: Presidente, Governador e prefeito (cidade com mais 200 mil eleitores), são eleitos com maioria
absoluta. Prefeito (cidade com menos de 200 mil eleitores) e Senador sistema majoritário sem maioria
absoluta. Deputados (federal, estadual e distrital) e vereadores são eleitos pelo sistema proporcional.
Dica: Todo poder legislativo é eleito por maioria proporcional, com exceção do Senadores (sistema
majoritário)
Obs: A câmara legislativa existe só no DF e tem competência cumulativa (trata de assuntos estaduais e
municipais).
Obs: Edil é mesma coisa que vereado. Pode cair em prova como câmara dos edis ou vereadores.
CPI ou CEI: municipal (matéria municipal, IPTU...), distrital única que investiga matéria estadual e municipal –
art. 32 par,1º dentro do DF), estadual (conflito policia civil e militar, IPVA...), no senado e na CD também pode
ter CPI – matéria federal ou pode haver CPIM ou CPMI (mista) no Congresso Nacional
Dicas do Senado:
A troca dos senadores ocorre a cada 4 anos pois, os mandatos são intercalados, ou seja, no final do mandato
de 1/3 estou na metade do mandato de 2/3, no final do mandato de 2/3 estou na metade do mandato de 1/3.
O sistema de eleição dos senadores é o majoritário simples ou relativo, ou seja, ganha a eleição o candidato
ou os candidatos mais votados. Obs. só tem um turno que é realizado no primeiro domingo de outubro.
Sistema proporcional leva em consideração o número de votos válidos, de cargos disputados, o quociente
eleitoral e o quociente partidário.
Dicas da Mesa
As mesas são órgãos diretivos das casas legislativas. Cada mesa tem: um presidente, 2 vices e 4 secretários.
O presidente da mesa é o presidente da casa.
A perda do mandato de um parlamentar é declarada pela mesa da respectiva casa. Quem deve declarar é a
Mesa da casa, quem deve assinar é o presidente, os vices e os secretários. Portanto, se for deputado federal,
a mesa da Câmara dos deputados, se vereador a mesa da Câmara municipal...
Uma emenda à CF é promulgada pela Mesa da Câmara e pela Mesa do Senado, com o respectivo número de
ordem.
A mesa é eleita por seus pares. Cuidado: a Mesa do Congresso Nacional não é eletiva. Ela é composta pela
somatória da Mesa da Câmara dos Deputados com a Mesa do Senado Federal sob a presidência do
Presidente do Senado (hoje Sarney).
Comissões parlamentares
Podem ser temporárias (tempo) e especiais (assunto) CPI
Há quem sustente a existência de comissões permanentes, como por exemplo, Comissão de Constituição e
Justiça (CCJ), Comissão de Orçamento.
Dica: cada CPI investiga aquilo que o respectivo legislativo pode legislar ou fiscalizar, na esfera federal
(Câmara deputados, senado federal ou mista CD+SF), na esfera estadual (Assembléia Legislativa), na esfera
municipal (câmara de vereadores). Atenção: No DF a câmara legislativa é a única que pode investigar
tanto matéria estadual como municipal.
Na esfera federal temos 3 tipos de CPI: da Câmara dos Deputados, do Senado Federal e CPI mista.
Regra: 02/fev a 17/jul e 01/ago a 22/dez Recesso: 18/jul a 31/jul e 23/dez a 01/fev
Só no primeiro ano da legislatura a Sessão Legislativa em início em 01/fev, portanto, o recesso anterior
termina em 31/jan.
Devem ser votados os projetos objetos de convocação, salvo, se existirem medidas provisórias pendentes de
votação.
Cuidado: se uma PEC ou uma MP forem rejeitadas em uma sessão legislativa só podem ser propostas na
próxima sessão legislativa (PEC - art. 60, par.5º e MP - art. 62 par. 10º)
Imunidade Parlamentar – art. 52
Imunidade é uma prerrogativa da função do parlamentar e por isso é irrenunciável. Não podendo confundir
com privilégio que é algo pessoal. (vedado pela constituição).
Se o parlamentar for licenciado perderá a imunidade porque a prerrogativa é da função e não da pessoa.
A imunidade por prerrogativa de função se estende ao co-autor (por continência) a não ser que seja crime
doloso contra a vida onde o processo será separado.
A competência por prerrogativa de função se estende somente aos processos criminais e não aos processos
na esfera civil. Ex: ações de improbidade administrativa que tem natureza de civil será processado em 1ª
instância.
Durante o Estado de Sítio a imunidade poderá ser suspensa pelo congresso nacional para atos praticados
fora do recinto e desde que incompatível com a medida.
Imunidade material/absoluta/inviolabilidade
Os parlamentares são imunes civil e penalmente por suas opiniões, palavras e votos no exercício da atividade
parlamentar não cometem crimes contra a honra, desde que no exercício da atividade parlamentar! (no
plenário...). Mas o parlamentar pode ser punido politicamente por quebra de decoro parlamentar, poderá ser
cassado.
Todos os parlamentares tem essa proteção nas suas áreas de atuação (jurisdições/circunscrições). Exemplo:
senador e deputado federal pais inteiro, dep. Estadual ...)
Os vereadores terão imunidade material desde que cumpra 2 requisitos: - estar ele no exercício da função e
estar dentro da própria circunscrição.
Quanto a prisão: o parlamentar só pode ser preso em flagrante de crime inafiançável. (prisão temporária,
preventiva não podem ser preso). Feita a prisão em flagrante a casa parlamentar deve ser comunicada em 24
horas e a decidirá se o parlamentar será solto ou permanecer preso.
Crime praticado antes da diplomação: Pode ser processado normalmente, o que muda é o foro competente
de acordo com o cargo que foi eleito. Ex: deputado federal ou senador serão julgados pelo STF.
Crime praticado depois da diplomação: Também é processado normalmente mas a casa parlamentar pode
suspender o processo. O partido político com representação naquela casa poderá pedir a sustação do
processo que será feita através de pedido endereçado a mesa da respectiva casa que julgará em até 45 dias.
Suspenso o processo, esta suspensa a prescrição durante aquele mandato. Eles só podem ser presos em
flagrante de crime inafiançável. Exceção: quando o parlamentar já foi condenado por sentença transitado
em julgado ele poderá cumprir a pena.
Terminado o mandato e o parlamentar estiver sendo processado, o processo retorna para a comarca onde de
origem. Se for eleito novamente o processo sobe para a instância de competência da função
O TCU não faz parte do Judiciário, mas seus ministros tem as mesmas proteções dos ministros do STJ
(vitaliciedade...).
Cuidado: as contas do Presidente da República são julgadas pelo Congresso com parecer prévio do TCU.
Não podem ser criados novos Tribunais de Contas municipais. Só existem 2 (SP e RJ) ver art. 31, par. 4º, CF.
TCE
Existe e julga as contas dos estados e dos municípios localizados naquele estado.
Atenção: A aprovação das contas, não impede a investigação administrativa ou penal em qualquer esfera dos
Entes Federativos
Obs: O povo para aprovar projeto de lei será através de projeto de iniciativa particular tem requisitos
complicados que são: 1% do eleitorado nacional em 5 Estados diferentes com 3/10 do eleitorado nacional.
2ª fase: Discussão
- 1ª etapa: passa pelo CCJ (comissão de Constituição e Justiça), cabe a CCJ analisar o projeto de lei é
constitucional ou não. Se a CCJ entender que o projeto é constitucional o projeto termina ali mesmo, a
decisão é terminativa. Faz controle preventivo de constitucionalidade.
- 2ª etapa: é enviado a comissão temática (aborda tema específico ex: comissão da mulher) vai analisar se é
bom ou ruim.
- se o projeto passou pelas comissões então será votado em plenário. Pode ser votações ostensiva (quem
votou contra ou a favor) ou secretas.
- A maioria absoluta (maioria do total da casa) ex: lei complementar votada e aprovada por maioria absoluta.
- A maioria simples (maioria dos presentes na sessão) ex: lei ordinária votada quando presente maioria
absoluta e aprovada por maioria simples.
- o projeto só é submetido a votação se estiver presente a maioria absoluta (1º número inteiro depois da
metade) dos parlamentares da respectiva casa legislativa. Ex: senado 41. Na câmara 257.
- é necessário um quorum especifico para cada espécie normativa, quando ao silêncio da CF, será por maioria
simples (resolução, decreto legislativo e medida provisória)
- Se obter quorum mínimo é aprovado (e será remetido a casa revisora), se não conseguir é rejeitado (então
será arquivado)
- Na casa revisora passará pela CCJ, depois pela comissão temática e então será votado em plenário. Tudo
que pode acontecer na casa revisora é o mesmo da casa iniciadora.
- O projeto de lei rejeitado na casa iniciadora ou na casa revisora, será arquivado e em regra só poderá ser
reapresentado na próxima sessão legislativa seguinte, ou seja, no próximo ano. Exceção: poderá ser proposto
novamente na mesma sessão legislativa quando for proposto por maioria absoluta dos membros da respectiva
casa legislativa.
- Atenção: quando projeto for aprovado por uma casa legislativa e for aprovado também pela outra mas foi
emendando, ou seja, modificado na proposta original, o projeto de lei retornará a casa iniciadora para nova
votação sobre a emenda. Se a emenda da casa revisora for aprovada na casa iniciadora, o projeto estará
aprovado, agora se a emenda da casa revisora for rejeitado na casa iniciadora, prevalecerá a vontade da casa
iniciadora aprovando o projeto sem a emenda da casa revisora.
- Após aprovação do projeto de lei será remetido ao presidente da republica para aprovação (sanção) ou
rejeição (veto)
- Sanção tácita (não há manifestação e passado 15 dias úteis, estará sancionado) e ou expressa (há
manifestação de vontade do presidente)
- Veto total (completo) e parcial (ex: tem 5 artigo e veta 1). Pode vetar inciso, parágrafo, alínea etc, mas tem
vetar a linha inteira, não pode vetar parte do texto ou expressões de uma lei.
Veto político: contrário ao projeto de lei (ruim para o povo, contrário ao interesse público)
- O presidente vetando, o projeto volta a casa e haverá uma sessão para avaliação do veto com 3
características: 1ª a sessão será conjunta (CD e SF), 2ª o escrutínio é secreto. 3ª o quorum pra derrubar o
veto é de maioria absoluta.
Atenção: o veto sendo derrubado por maioria absoluta, o projeto retorna ao presidente para a promulgação.
Se o veto for mantido a parte vetada vai para o arquivo.
Obs: os projetos de lei que irão para a promulgação serão os que foram aprovados pelo presidente da
republica e também os que foram vetado por ele, mas que teve o veto derrubado pelo congresso.
- 5ª fase: Promulgação
- 6ª fase: Publicação
- É o nascimento da lei. Promulgada deve ser publicada e potencialmente já será aplicada a partir da
publicação. Em regra após a publicação entra em vigor “vacatio legis”, vacância da lei.
Atenção: o controle preventivo de constitucionalidade é feito pelo CCJ e pelo presidente no momento do veto
ou sanção. E a natureza é tipicamente política.
- Excepcionalmente o judiciário pode fazer controle preventivo de constitucionalidade: quando houver vício
formal e quando houver proposta de emenda a abolir cláusula pétrea, através de parlamentar impetrando
mandado se segurança no STF.
Atenção: Diferença entre lei ordinária e complementar: Sempre que for necessário lei complementar a CF será
expressa “mediante lei complementar” e aprovada por maioria absoluta. E quando for lei ordinária a CF dirá
apenas “nos termos da lei” que será aprovada por maioria simples.
- A matéria de lei complementar é sobre a matéria. A da lei ordinária é residual. Mas o processo legislativo é o
mesmo, só muda o quorum de aprovação.
Tem como característica a especificidade da matéria. Se a CF determina mediante Lei Complementar não
posso usar outra espécie normativa, sob pena de se cometer uma inconstitucionalidade formal.
- Limites materiais: matérias que não podem sofrer supressão, conhecidas como cláusulas pétreas, rol
(§ 4º, Art. 60):
- O que são cláusulas pétreas? R: São cláusulas permanentes na CF que não devem nem ser discutidas,
sobre sua alteração ou supressão.
I- Forma federativa de Estado: tem 2 características básicas: descentralização do poder e autonomia do ente
federativo. O poder é pulverizado nos entes federativos. Ex: o presidente mora em São Bernardo e quer
mudar o sentido de trafego dos veículos. Prevalece o interesse do Presidente ou do Município? Do município
porque a competência para determinar esse tipo de escolha é de competência municipal.
III- Separação de Poder: pretende preservar a identidade funcional entre os poderes, ou seja cada um na sua
função típica. Ex: o judiciário julgando, o executivo administrando e o legislativo criando leis. A EC não pode
prever função atípica, estaria cruzando um poder ao outro, seria inconstitucional. Mas cada uma pode manter
sua função atípica discricionária.
Atenção: Um tratado internacional (ex: tratado comercial) que geralmente é ratificado por decreto legislativo
que tem status de lei ordinária, tem força de lei. De acordo com a EC 45, os tratados de direitos humanos ou
direitos fundamentais que se submeterem ao quorum de aprovação igual ao de lei complementar (3/5 do
quorum), terão força de norma constitucional. Agora os tratados anteriores a EC 45, tem força de norma supra
legal. (acima da lei, abaixo da Constituição).
Limites Circunstanciais: momentos que não se podem fazer emendas a constituição são 3: (§ 1º, Art. 60)
§ 1º - A Constituição não poderá ser emendada na vigência de intervenção federal, de estado de defesa ou de
estado de sítio.
- O constituinte entendeu que nesse momento o estado esta tenso e poderia fazer besteira.
Limites Procedimentais: são obstáculos. Por si só a rigidez constitucional já é um limite, além do Art. 60, § 5º
que é um limite explicito.
§ 5º - A matéria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada não pode ser objeto de
nova proposta na mesma sessão legislativa.
Cuidado: Projeto de lei quando rejeitado, se for proposto por maioria absoluta dos membros de uma das
casas, poderá ser reapresentado na mesma sessão legislativa. PEC não pode ser reapresentada na mesma
sessão legislativa em hipótese nenhuma, somente na próxima sessão, ou seja, no próximo ano.
Processo legislativo da EC
- Basicamente a EC tem o mesmo processo do projeto de lei ordinária.
- Iniciativa: Bem mais restrita que lei ordinária. Ex: um deputado pode propor lei, mas não pode EC.
Art. 60 - A Constituição poderá ser emendada mediante proposta:
I - de um terço, no mínimo, dos membros da Câmara dos Deputados ou do Senado Federal;
II - do Presidente da República;
III - de mais da metade das Assembléias Legislativas das unidades da Federação, manifestando-se, cada
uma delas, pela maioria relativa de seus membros.
- O quorum de aprovação é de 3/5, ou seja, 60%, em 2 turnos, nas 2 casas. Tem que conseguir 3/5 nas 2
votações e só assim poderá ir para a outra casa legislativa. (isso define a CF como rígida). A rejeição implica
no arquivamento e poderá ser revista na próxima sessão legislativa.
Atenção: Não existe veto ou sanção presidencial em EC, o que existe é promulgação pelas mesas
diretoras da CD e também SF. (NÃO É PELA MESA DO CONGRESSO).
Medida provisória
Art. 62 - Em caso de relevância e urgência, o Presidente da República poderá adotar medidas provisórias,
com força de lei, devendo submetê-las de imediato ao Congresso Nacional.
§ 1º É vedada a edição de medidas provisórias sobre matéria:
I – relativa a:
a) nacionalidade, cidadania, direitos políticos, partidos políticos e direito eleitoral;
b) direito penal, processual penal e processual civil;
c) organização do Poder Judiciário e do Ministério Público, a carreira e a garantia de seus membros;
d) planos plurianuais, diretrizes orçamentárias, orçamento e créditos adicionais e suplementares, ressalvado o
previsto no art. 167, § 3º;
II – que vise a detenção ou seqüestro de bens, de poupança popular ou qualquer outro ativo financeiro;
III – reservada a lei complementar;
IV – já disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e pendente de sanção ou veto do
Presidente da República.
§ 2º Medida provisória que implique instituição ou majoração de impostos, exceto os previstos nos arts. 153, I,
II, IV, V, e 154, II, só produzirá efeitos no exercício financeiro seguinte se houver sido convertida em lei até o
último dia daquele em que foi editada.
§ 3º As medidas provisórias, ressalvado o disposto nos §§ 11 e 12 perderão eficácia, desde a edição, se não
forem convertidas em lei no prazo de sessenta dias, prorrogável, nos termos do § 7º, uma vez por igual
período, devendo o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as relações jurídicas delas
decorrentes.
§ 4º O prazo a que se refere o § 3º contar-se-á da publicação da medida provisória, suspendendo-se durante
os períodos de recesso do Congresso Nacional.
§ 5º A deliberação de cada uma das Casas do Congresso Nacional sobre o mérito das medidas provisórias
dependerá de juízo prévio sobre o atendimento de seus pressupostos constitucionais.
§ 6º Se a medida provisória não for apreciada em até quarenta e cinco dias contados de sua publicação,
entrará em regime de urgência, subseqüentemente, em cada uma das Casas do Congresso Nacional, ficando
sobrestadas, até que se ultime a votação, todas as demais deliberações legislativas da Casa em que estiver
tramitando.
§ 7º Prorrogar-se-á uma única vez por igual período a vigência de medida provisória que, no prazo de
sessenta dias, contado de sua publicação, não tiver a sua votação encerrada nas duas Casas do Congresso
Nacional.
§ 8º As medidas provisórias terão sua votação iniciada na Câmara dos Deputados.
§ 9º Caberá à comissão mista de Deputados e Senadores examinar as medidas provisórias e sobre elas
emitir parecer, antes de serem apreciadas, em sessão separada, pelo plenário de cada uma das Casas do
Congresso Nacional.
§ 10. É vedada a reedição, na mesma sessão legislativa, de medida provisória que tenha sido rejeitada ou
que tenha perdido sua eficácia por decurso de prazo.
§ 11. Não editado o decreto legislativo a que se refere o § 3º até sessenta dias após a rejeição ou perda de
eficácia de medida provisória, as relações jurídicas constituídas e decorrentes de atos praticados durante sua
vigência conservar-se-ão por ela regidas.
§ 12. Aprovado projeto de lei de conversão alterando o texto original da medida provisória, esta manter-se-á
integralmente em vigor até que seja sancionado ou vetado o projeto.
OBS: Nos Estados o governador pode desde que a Constituição Estadual autorize.
Requisitos:
Relevância e urgência. (são subjetivos)
Prazo
O prazo de vigência da MP é de 60 dias prorrogáveis por mais 60. Portanto, 120 dias.
.Atenção: se for aproveitado o prazo de recesso uma medida provisória pode viger por mais de 120 dias, pois
durante o recesso o seu prazo fica suspenso mas a MP continua existindo.
Atenção 2: se a MP existia até 11/09/2001 – não tem prazo (é como se lei fosse). Pois em 12/09/2009 a MP
32 modificiou o prazo.
Votação de MP
- 1ª etapa: o congresso forma uma comissão mista para avaliar a MP, que emitirá um parecer se há os
requisitos subjetivos, ou seja, relevância e urgência
- 2ª etapa: ira analisar se a MP e constitucional ou inconstitucional
- 3ª etapa: aspectos financeiros: se tem dinheiro ou não para pagar o que a MP propõe
- 4ª etapa: conveniência e oportunidade.
O congresso tem 45 dias para votar a MP, mas mesmo se não for votada terá validade por 60 dias
prorrogáveis por mais 60. São 2 prazos que não se cruzam. Se ela não for votada em 45 dias tranca a pauta
da respectiva casa. Trancamento de pauta é sobrestamento das votações.
O que acontece com a MP quando ela é aprovada sem alteração?
R: tem o efeito de cessar todos os efeitos da MP, ela perda a eficácia inclusive retroativa, como se nunca
tivesse existido. Cabendo ao congresso expedir um decreto legislativo em 60 dias a contar da rejeição para
regulamentar o período que a MP valeu. E se o congresso não expedir o decreto legislativo, são mantidos os
efeitos da MP.
O que acontece se a MP não for votada nos 120 dias? R: a não votação em 120 dias equivale a rejeição
tácita. Cabendo ao congresso expedir um decreto legislativo em 60 dias a contar da rejeição para
regulamentar o período que a MP valeu. E se o congresso não expedir o decreto legislativo, são mantidos os
efeitos da MP.
E se a MP for aprovada com alteração? R: O congresso deve aprovar um Projeto de Lei de Conversão
(PLC) em 3 dias,e será proposta pela comissão mista, pela câmara ou pelo senado. Pode ser proposto em
qualquer das etapas mista, câmara ou senado. Com a mudança do texto original, cabendo ao congresso
expedir um PLC e um decreto legislativo em 60 dias a contar da rejeição para regulamentar o período que a
MP valeu. E se o congresso não expedir o decreto legislativo, são mantidos os efeitos da MP.
Atenção: Se a MP não for aprovada, somente será possível apresentar a mesma MP na próxima sessão
legislativa.
Quem sanciona e quem veta a MP? R: A MP aprovada sem alteração, não é submetida a sanção ou veto, e a
promulgação é feita pelo presidente do congresso nacional que é o presidente do senado federal, virando lei.
A MP rejeitada ou não votada em 120 dias, não há sanção ou veto, havendo expedição de um decreto
legislativo. A MP aprovada com alteração se submete a sanção e veto por ser a alteração um projeto de lei,
assim necessitando da sanção ou veto do presidente no tocante as mudanças da PLC.
O presidente pode expedir medidas provisórias sobre qualquer assunto? R: não, Art. 62, § 1º, rol taxativo:
Atenção: Direito civil pode criar MP. Sobre tributo MP pode criar mas não pode cobrar, e poderá cobrar no ano
seguinte se até o final do ano de criação do MP for convertida a ;lei, respeitando o prazo da lei.
Leis ordinárias
Entender como leis comuns/leis federais.
São aprovadas por maioria simples (maioria relativa) – quem está presente na votação.
Art. 47 - Salvo disposição constitucional em contrário, as deliberações de cada Casa e de suas Comissões
serão tomadas por maioria dos votos, presente a maioria absoluta de seus membros.
Lei delegada
Art. 68 - As Leis Delegadas serão elaboradas pelo Presidente da República, que deverá solicitar a delegação
ao Congresso Nacional.
§ 1º - Não serão objeto de delegação os atos de competência exclusiva do Congresso Nacional, os de
competência privativa da Câmara dos Deputados ou do Senado Federal, a matéria reservada à lei
complementar, nem a legislação sobre:
I - organização do Poder Judiciário e do Ministério Público, a carreira e a garantia de seus membros;
II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais, políticos e eleitorais;
III - planos plurianuais, diretrizes orçamentárias e orçamentos.
§ 2º - A delegação ao Presidente da República terá a forma de resolução do Congresso Nacional, que
especificará seu conteúdo e os termos de seu exercício.
§ 3º - Se a resolução determinar a apreciação do projeto pelo Congresso Nacional, este a fará em votação
única, vedada qualquer emenda.
É editada/criada pelo Presidente da República que depende de previa autorização do Congresso Nacional.
Existem mas não é mais usada porque é mais viável usar MP que não precisa pedir autorização como a lei
delegada.
Decreto legislativo
O Congresso Nacional cria/edita o decreto legislativo, nas matérias de competência do Congresso Nacional.
Ex. confirmação de tratado internacional; regular relações jurídicas existentes de uma MP rejeitada.
Basicamente veicula decisões do congresso nacional, não é submetido a sanção ou veto do presidente da
republica, por ser de competência exclusiva do congresso e promulgado pelo presidente do senado.
Resolução
Pode ser da Câmara dos Deputados, Senado Federal ou do Congresso Nacional. Eles falam por resolução.
A matéria da resolução é residual, também não tem sanção ou veto, e é promulgada pelo presidente da
respectiva casa.
Existem 4 tipos de resolução: Administrativa (senador aprovado por indicação do presidente ao cargo de
ministro do STF), tributária (fixa alíquotas tributárias), Delegativa (autoriza o presidente a expedir lei delegada
e Co-participativa (resolução do senado que suspende a lei declarada inconstitucional por decisão definitiva
do STF.
Art. 52, X - suspender a execução, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por decisão definitiva
do Supremo Tribunal Federal;
Importante: Resolução do Senado que ira suspender a execução no todo ou em parte de lei declarada
inconstitucional por decisão definitiva do STF em controle difuso de constitucionalidade. Ex. julgamento de um
Recurso Extraordinário. Cuidado: tal resolução amplia os efeitos de entre as partes para erga omnes.
*No Brasil, são cargos eletivos privativos de brasileiro nato somente Presidente e Vice Presidente da
República – art. 12, par.3º, CF. No Brasil o Presidente é chefe de Estado e também chefe de governo.
**O mandato do poder executivo é de 4 anos, sendo possível uma reeleição para o período subseqüente.
Obs. a reeleição não é clausula pétrea, podendo ser ampliada ou retirada da CF.
Sistema majoritário absoluto ganha a eleição o candidato que conseguir a maioria absoluta dos votos
válidos (total de votos menos votos brancos e nulos).
O sistema majoritário absoluto pode ter 1 ou 2 turnos. 1º turno é no 1º domingo de outubro; 2º turno é no
ultimo domingo de outubro – havendo empate o critério de desempate é a idade, mais velho fica.
• Presidente da República
• Vice-Presidente da República
• Presidente da Câmara dos Deputados
• Presidente do Senado
• Presidente do Supremo Tribunal Federal
O vice pode ficar no cargo temporariamente/interinamente ou definitivamente.
Crime de responsabilidade
Trata-se de um ilícito político administrativo praticado pelo Presidente. Ex: atentar contra a CF, atentar contra
3 poderes etc. O julgamento será feito pelo Senado Federal
Condenado por crime de responsabilidade: perde o cargo e também incapacidade para a função pública por 8
anos.
Condenado por crime comum: perde o mandato e também suspenso os direitos políticos.
Atenção: Antes de ser julgado por crime comum ou de crime responsabilidade deve ser votado por um juízo
de admissibilidade realizado pelo Câmara dos Deputados. Aprovados por maioria absoluta 2/3, ai sim poderá
ser julgado pelo STF ou pelo Senado Federal.
Atenção: Se for ser julgado pelo Senado ou pelo o STF o presidente será suspenso do cargo por 180 dias. Se
processo não encerrar em nesse prazo o presidente voltará a assumir o cargo mas o processo continua.
Previsto no art. 85, CF. Obs. ler art. 52 I, II... – outras pessoas que podem cometer os crimes de
responsabilidade: copiar artigo.
Obs: O Presidencialismo não é clausula pétrea e portanto por ser alterado por EC passando a ser
parlamentarismo.
Processo de “Impeachment”
Também chamado de Impedimento – art. 86. É bifásico ou escalonado:
1ª fase juízo de admissibilidade: autoria e materialidade. É feito pela Câmara dos Deputados, e são
necessários 2/3, ou seja, maioria qualificada (hoje 342 dep. Federais)
2ª fase julgamento feito pelo Senado Federal também por 2/3 (maioria qualificada – hoje 54 senadores). O
julgamento é feito pelo Senado sob a presidência do presidente do STF.
Iniciada a 2ª fase o Presidente da República fica suspenso por 180 dias de suas funções e tal prazo não
comporta prorrogação.
Punição: perde o cargo e fica inabilitado por 8 anos para as funções públicas. Dica (OAB) – ele pode continuar
votando mas não pode ser votado, se mantém alistável mas inelegível.
Instrumentos políticos: Plebiscito e Referendo. Convocado ou Autorizado pelo CN, quando achar conveniente,
através de um Decreto Legislativo, com pelo menos 1/3 de parlamentares da respectiva casa.
- Plebiscito: Primeiro pergunta ao povo e depois faz a lei. Ex: década de 90 se queriam parlamentarismo ou
presidencialismo.
- Referendo: Primeiro faz a lei ou ato administrativo e depois pergunta ao povo. Ex: consulta sobre a proibição
ä venda de arma de fogo
- Projeto de lei: Federal: - 1% do eleitorado nacional, distribuídos, por 5 estados, sendo 0,3% de cada estado.
Estadual: - A CF não diz, ficando a critério de cada estado.
Municipal: - Art. 29 CF, sendo necessário 5% dos munícipes.
Direito de Sufrágio
Direito de Votar
É proibido: - 16 anos, estrangeiro (exceção o português equiparado)e militar conscrito (serviço militar
obrigatório)
Características:
- Direto (o povo vai até a urna e vota em seu candidato). exceção: voto indireto: o congresso nacional
escolherá o novo presidente depois que o presidente e o vice presidente nos 2 últimos anos de seus
mandatos deixarem o cargo.
- Secreto: a não ser que o eleitor conte em quem votou o voto será sempre secreto.
Atenção: Essas características são cláusulas pétreas, ou seja, não podem ser retiradas da constituição.
- personalíssimo: somente o próprio eleitor pode votar, ou seja, não admite o voto por procuração
- obrigatório: todos tem que votar. Atenção essa característica não é clausula pétrea, pode ser modificado
mediante lei complementar para voto facultativo.
- igualitário: 1 homem um voto. O voto tem o mesmo “peso” em qualquer lugar do Brasil.
Condições:
Atenção: os cargos privativos de brasileiro nato são: Presidente, Vice-presidente, Presidente da Câmara dos
Deputados, Presidente do Senado Federal e ministro do STF (cargos que podem chegar a presidência da
republica). Outros cargos que também são de brasileiros natos: oficial das forças armadas, ministro da defesa
e diplomatas.
- estar em pleno gozo de seus direitos políticos (não pode ter suspenso ou ter perdido seus direitos políticos).
Atenção: Art. 15 hipóteses de perda e suspensão. Ex: o naturalizado que perde a naturalização, condenação
penal transitado em julgado (enquanto durar os efeitos da condenação), condenado por ação por improbidade
administrativa (além do ressarcimento ao erário terá também a suspensão dos direitos políticos)
- domicilio eleitoral na circunscrição: quer ser deputado em SP, tem que ter domicilio em SP.
Atenção: No Brasil não existe candidatura avulsa, tem que estar filiado a um partido. O artigo 142 CF veda a
filiação do militar. Exceção: o militar com mais de 10 anos de carreira pode concorrer a eleição sem precisar
se afastar completamente das forças armadas, nesse caso específico o militar não tem que filiar a um partido,
terá que fazer um registro prévio de sua candidatura será agregado pela autoridade superior se eleito for
passa para inatividade.
- idade mínima: presidente, vice presidente e senador 35 anos (e ministro STF). Governador e vice
governador 30 anos. Prefeito e vice prefeito deputado federal 21 anos. Vereador 18 anos.
Atenção: A separação judicial do cônjuge não afasta a inelegibilidade, conhecida como inelegibilidade reflexa.
Obs: No poder legislativo o político pode se candidatar a reeleição quantas vezes quiser, mas no executivo
somente a uma reeleição.
Perda: Ar. 15, CF: - deixar de ser brasileiro (ex: ação p/ cancelamento da na nacionalização ou adquiriu outra
nacionalidade) ou escusa de consciência Art. 5º, inciso VIII (quando a pessoa não cumpre obrigação a todos
imposta e por motivos religiosos ou político, terá que cumprir uma prestação alternativa se não perderá os
direitos políticos).
Suspensão: Art. 15 CF: - condenação por Improbidade Administrativa, Condenação criminal por sentença
transito em julgado.
Atenção: O preso civilmente ou processualmente poderá votar. O que está sob efeito da condenação não
poderá votar enquanto não cessar os efeitos.
Poder Judiciário
Divisão Vertical:
Obs: Nem sempre as causas se iniciam na 1ª instância, as vezes podem começar em 2ª instância, 3ª
instância ou diretamente no STF. Quando não tiver nenhum motivo que diga que a causa deva iniciar em
instância superior, a mesma deverá iniciar na 1ª instância.
Divisão horizontal:
Justiça comum: Quando não houver uma justiça especializado eu usarei a justiça comum (estadual ou
federal)
Justiça especial: justiça do trabalho, justiça eleitoral e justiça militar (somente crime). Na justiça militar a
única instância superior é o STM.
Obs: Nas 1ª instância os juízes sempre serão concursados pra começarem como juiz substituto, já no
tribunais superiores nem sempre os juízes serão juízes concursados.
O STF pode receber recursos da 1ª ou 2ª instância ou então no caso de juizados especiais os recursos vão
direto para o SFT.
Juizados Especiais
Os juizados especiais servem para julgar causas de menor complexidade, seja na esfera penal ou civil. No
caso dos juizados especiais cíveis (JEC), as causas não devem ultrapassar 20 salários mínimos sem
advogados e 40 salários mínimos com a presença de advogado. No entanto se a causa for inferior a esses
valores mas for causa de grande complexidade (que necessitam de perícia, ou matéria jurídica complexa),
também será julgado pela justiça comum.
No juizado especial criminal (JECRIM) são julgados crimes considerados de baixo potencial ofensivo (lei 9099)
Nos juizados especiais os recursos são reduzidos, sendo que o recurso cabível contra decisão do juiz será um
recurso inominado que será julgado pelas turmas recursais ou colégios recursais compostas de 3 juízes que
reformarão ou não a decisão. E caberá Recurso Extraordinário direto ao SFT se houve ofensa ou decisão que
contrarie a CF.
- STF: 11 previstos pela CF. Dica: STF (F de futebol, 11 jogadores. Então SFT 11 ministros)
- STJ: 33 previstos pela CF. Dica: STJ (J de Jesus, a idade dele era 33. Então STJ 33 ministros)
- TST: 27 previstos pela CF. Dica TST (Trinta Sem Três, 27. Então TST 27 ministros)
- STM: 15 previstos pela CF. Dica (STM Somos Todas Mocinhas, debuta aos 15 anos. Então STM 15
ministros).
Obs:Todos os outros tribunais são compostos de 7 ou no mínimo 7 ministros: TRT, TRF, TSE, STJ e TER
- A nomeação é feita pelo presidente da república com os seguintes requisitos: Brasileiro nato, entre 35 e 65
anos de idade, reputação ilibada e notável saber jurídico. Não precisa ser só bacharel em direito, já tivemos
por exemplo um médico que foi ministro do SFT, mas que tinha notável saber jurídico.
- Depois da nomeação o candidato é sabatinado pelo Senado Federal e sendo aprovado por maioria absoluta,
poderá tomar posse.
Repercussão Geral
Veio com a EC 45/04
• Existe uma questão relevante do ponto de vista jurídico, econômico, político ou social;
• Pode haver contrariedade a uma Súmula ou entendimento predominante do STF;
• Cuidado: a repercussão geral deve ser demonstrada preliminarmente nas razoes do recurso
• Só o STF,
• Reiteradas decisões em matéria constitucional,
• Manifestação de 2/3 (maioria qualificada – 8 ministros)
• Descumprida a SV cabe Reclamação ao STF
Art. 103-A, § 2º, CF - Sem prejuízo do que vier a ser estabelecido em lei, a aprovação, revisão ou
cancelamento de súmula poderá ser provocada por aqueles que podem propor a ação direta de
inconstitucionalidade.
Art. 103 - Podem propor a ação direta de inconstitucionalidade e a ação declaratória de constitucionalidade:
I - o Presidente da República;
II - a Mesa do Senado Federal;
III - a Mesa da Câmara dos Deputados;
IV - a Mesa de Assembléia Legislativa ou da Câmara Legislativa do Distrito Federal;
V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal;
VI - o Procurador-Geral da República;
VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VIII - partido político com representação no Congresso Nacional;
IX - confederação sindical ou entidade de classe de âmbito nacional
Súmula Vinculante também veio com a EC 45. Quando criada era uma norma de eficácia limitada e que
dependia de lei infraconstitucional que regulamentasse. Então foi criada a lei 11417/06.
Art. 3º da Lei 11.417/2006 – a lei regulamenta súmula vinculante e inclui também as pessoas do art. 103, CF e
prevê mais:
Art. 3º São legitimados a propor a edição, a revisão ou o cancelamento de enunciado de súmula vinculante:
I - o Presidente da República;
II - a Mesa do Senado Federal;
III – a Mesa da Câmara dos Deputados;
IV – o Procurador-Geral da República;
V - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VI - o Defensor Público-Geral da União;
VII – partido político com representação no Congresso Nacional;
VIII – confederação sindical ou entidade de classe de âmbito nacional;
IX – a Mesa de Assembléia Legislativa ou da Câmara Legislativa do Distrito Federal;
X - o Governador de Estado ou do Distrito Federal;
XI - os Tribunais Superiores, os Tribunais de Justiça de Estados ou do Distrito Federal e Territórios, os
Tribunais Regionais Federais, os Tribunais Regionais do Trabalho, os Tribunais Regionais Eleitorais e os
Tribunais Militares.
§ 1º O Município poderá propor, incidentalmente ao curso de processo em que seja parte, a edição, a revisão
ou o cancelamento de enunciado de súmula vinculante, o que não autoriza a suspensão do processo.
§ 2º No procedimento de edição, revisão ou cancelamento de enunciado da súmula vinculante, o relator
poderá admitir, por decisão irrecorrível, a manifestação de terceiros na questão, nos termos do Regimento
Interno do Supremo Tribunal Federal.
Obs: A súmula vinculante vincula todo poder judiciário em qualquer esfera, a Administração Pública Direta e
Indireta nas esferas municipais, estaduais e federais e mesmo apesar de não estar expresso o DF, por conta
do princípio da Simetria Federativa ou do Paralelismo Constitucional, também esta vinculado. Quando não
obedecida Súmula Vinculante, cabe reclamação ao STF. (lei 8038/90 regulamenta a reclamação).
Cuidado de acordo com STF, o Poder Legislativo em sua função típica não precisa obedecer Súmula
Vinculante.
Se o Congresso Nacional faz lei federal (função típica) que contraria SV, não cabe reclamação, mas cabe
ADIN genérica, pois o STF disse que o poder legislativo não precisa obedecer SV.
Qualquer processo (adm/jud) deve ser resolvido rapidamente, respeitando os princípios do Devido Processo
Legal, Ampla Defesa e Contraditório. Todos os mecanismos continuam valendo, o que se pede e rapidez na
resolução dos conflitos.
Quinto constitucional
Possibilidade de inclusão de pessoas que não membros de carreira do poder judiciário. Com finalidade de não
ter somente uma visão de juiz, por isso a importância de ter pessoas do MP e advogados formando o Quinto
Constitucional que é polemico mas também é uma previsão originária e assim sendo, não é inconstitucional.
Pelo Quito Constitucional o ministro ira adquirir a Vitaliciedade (prerrogativas da função pra sempre) no
momento da posse, diferente do magistrado concursado que será depois de 2 anos. . Não haverá
discriminação nem para ocupar vaga de desembargador.
A EC 45/04 ampliou o quinto pra os TRTs e TST. Se for para os TRFs, TRTs e TST a nomeação é feita pelo
Presidente da República
Indicação: OAB ou MP indica lista de 6 nomes para o TJ, que reduz 3 nomes, que é encaminhado ao chefe do
poder executivo (podendo ser governador ou presidente) para escolher o nome final em 20 dias
O órgão para reclamação ou abuso causados pelo poder judiciário é o CNJ (conselho nacional de justiça)
composto de 15 ministros, sendo 9 juízes e 6 membros entre advogados e promotores.
Defensores públicos: são advogados pagos pelo Estado para defender interesses particulares de pessoas
carentes que não possam pagar um advogado sem comprometer sua subsistência. Podem ser estaduais ou
federais (ajuda quando for contra a união ex: INSS).
A diferença entre ministério público e advocacia publica é que esta defende o Estado. Ex: algum entra com
uma ação reclamando cobrança indevida de imposto de renda, quem vai defender será um procurador da
fazenda nacional (advogado público). Agora se for uma ação penal caberá ao MP ingressar com a ação
podendo até ir contra o Estado. Ex: É realizada uma obra sem previsão de danos ao meio ambiente causando
danos, então o MP pode entrar com uma ação contra o Estado.
Promotor Público: membro do MP estadual que atual geralmente em 1ª instância. O MP federal possui os
procuradores e o MP estadual possui os promotores e também procuradores que via de regra receberam
promoção e atuam em 2ª instância.
Vitaliciedade: acompanha o magistrado por toda vida, só perderá o cargo por sentença judicial transitado em
julgado. Exigindo 2 anos de efetivo exercício.
Membros e Servidores
- Membro: detém o poder, que fala em nome do respectivo poder. Ex juiz
- Servidores: exerce atividade meio, ou as vezes até fim as vezes em procedimentos administrativos mas não
detém o poder fim. Ex: concurso para analista judiciário, não serei membro do poder judiciário, serei um
servidor do poder judiciário.
NOVIDADES DA EC 45/04
Constitucionalização de Tratados Internacionais Sobre Direitos Humanos - § 3º do art. 5º da CF
Um Tratado Internacional sobre direitos humanos pode ser elevado a condição de EC
Garantia: Assegura algo que você tem. Ex: habeas corpus (assegura direito de locomoção)
- Jurídico: porque esta previsto na CF art. 12 e 13 e também em norma infraconstitucional (abaixo da CF) no
Estatuto do Estrangeiro.
- Político: porque nacionalidade esta vinculado a direitos políticos, somente nacionais podem votar
participando da estruturação do Estado através da eleição.
Obs: Pessoa jurídica também pode ter nacionalidade sendo vinculado a um país.
Critérios: são 2: - ius sanguinis (Consangüinidade), leva em consideração para aquisição a nacionalidade dos
ascendentes para a concessão aos descendentes.
- ius solis (Territorialidade), leva em consideração o território que nasceu. Se a constituição do
pais onde o individuo nasceu fizer previsão, o individuo ao nascer terá uma nacionalidade.
Obs: o indivíduo ao nascer pode ter 1, 2 ou mais nacionalidades. Ex: pai Português, mãe Italiana e o filho
nasce no Brasil. Pode ter até 3 nacionalidades, apesar de não conseguir exercê-las conjuntamente poderá ter
o passaporte.
O individuo ao nascer poderá não ter nacionalidade, assim será um apátrida. Ex: sai de um que adota o ius
sanguinis e vai para um pais que adota o ius solis, a criança nascida neste país será um apátrida.
Processo de naturalização: é um processo artificial. É um estrangeiro que optou pela nacionalidade brasileira.
EC 54/2007: casal ou mãe passeando em outro país,nasce o filho e para que tenha nacionalidade brasileira
deverão registra a criança em uma repartição brasileira competente (consulado ou embaixada). Na omissão
dos pais fazerem o registro, a qualquer tempo quando completar a maioridade poderá vir a residir no Brasil e
requerer a nacionalidade brasileira.
Extradição: Envio compulsório de estrangeiro a outro país competente para seja responsabilizado por crime
por ele cometido. O naturalizado será extraditado quando cometer crime comum anterior a naturalização ou
após a naturalização se cometer crime de trafico de internacional de drogas.
Deportação: Envio compulsório de estrangeiro ao seu país de origem ou outro país que o aceite, que está
ilegal no Brasil (infração administrativa), podendo ser de estrangeiro que entrou legalmente e passou
posteriormente a ser ilegal (ex: venceu o prazo do visto) ou então por entrar clandestinamente no país.
Expulsão: estrangeiro que cometeu crime grave contra o país ou é persona non grata (pessoa não grata,
prejudica o país).
Banimento: Envio compulsório de nacionais ao estrangeiro. Não existe mais. Ex: exílio político
Entrega – TPI (o Brasil aderiu a o Tribunal Penal Internacional). Estatuto de Roma criou o TPI e prevê que
entrega é de qualquer pessoa.
Leitura Obrigatória
Leis: 9.868/99, 12.063/2009, 9.882/99, 11.417/06, 11.418/06, 12.016/2009
Artigos da CF: 5, 12, 14, 14, 21/24, 34/36, 53, 57, 60/69, 80/81, 84/86, 93/95, 97, 102/105 e 109
Direito Administrativo
A. Interesse Público
Primário- é o verdadeiro interesse da coletividade.
Secundário – é o interesse patrimonial do Estado como pessoa jurídica. Ex. atraso no pagamento de
precatório (art. 100, CF) – FDP fila dos precatórios – relação direta com impenhorabilidade dos bens públicos.
Atenção OAB!: o interesse secundário não tem supremacia sobre o interesse privado.
Art. 24 - Compete à União, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre:
I - direito tributário, financeiro, penitenciário, econômico e urbanístico;
Portanto, cuidado, o art. 24, CF não incluiu o município na competência concorrente, mas o município legisla
sobre direito administrativo com fundamento no interesse local.
Porém, alguns temas são de competência privativa da União Ex. legislar sobre desapropriação.
C. Função administrativa
É a atividade desempenhada por agentes públicos na defesa de interesse da coletividade (interesse público
primário).
Ex. Processo administrativo pode ser aberto de oficio, sindicância contra um servidor público, fechamento de
estabelecimento pela vigilância sanitária, arrecadação de mercadoria clandestina, etc... podem ser feitos de
ofício!
Porém para garantir a harmonia cada Poder exerce em caráter excepcional funções típicas de outro Poder
função atípica : Instrumento para garantir harmonia -
Exemplo: Medida Provisória (função legislativa que o Executivo exerce de modo atípico
Prerrogativas instrumentais
Para defender o interesse público a lei confere aos agentes poderes especiais – prerrogativas.
São poderes atrelados a funções, portanto não são apenas um poder, mas sim poder-dever, pois são
competências/prerrogativas atribuídas em função de uma obrigação.
Tais poderes só devem ser usados na defesa do interesse público; se o agente usar os poderes do cargo para
defesa de interesse alheio ao interesse público o ato será nulo por desvio de finalidade.
OAB!!! Atenção: agora é possível arbitragem nos contratos de concessão de serviço público – a Lei das
Concessões de serviço público criou exceção à indisponibilidade.
L egalidade
I mpessoalidade
M oralidade
P ublicidade
E ficiência
Princípio da legalidade
A atuação da administração deve ser conforme a lei e o direito.
• Proíbe o tratamento discriminatório (Ex. aluna da UNIBAN – tratamento discriminatório que ensejou a
expulsão, pois deveria ensino é atividade pública e deveria haver procedimento administrativo ato
de improbidade administrativa)
• Tratamento privilegiado
CUIDADO o art. 37, par, 1º, CF é uma regra de impessoalidade – a palavra publicidade não está no sentido
de publicidade, mas de propaganda de atos, obras e programas do governo não pode ter promoção pessoal
da autoridade.
A lei de licitações proíbe contratação por notória especialização de empresas de publicidade para campanhas
do governo. – é necessário licitação.
Princípio da Moralidade
A moralidade a ser observada é a moralidade administrativo – e não do administrador.
Princípio da Publicidade
A Administração pública deve divulgar seus atos, contratos, decisões..
Ampla divulgação
Finalidades
• Dar cumprimento
• Impugnar
• Fluir prazos
publicidade é diferente de publicação. Publicar é uma das formas de se dar publicidade, mas não é a única.
Ser eficiente
Fazer o melhor com os recursos disponíveis (humanos, financeiros, técnicos)
• anulação/invalidação: atos ilegais, efeito “ex tunc”(retroage) (prazo 5 anos, salvo comprovado má-fé)
- a lei não pode proibir: (quando vier expresso na lei que determinados atos não pode de revogado)
- o ato não pode ter exaurido seus efeitos ex: a casa já caiu
Controle externo
• judiciário: só pode anular/invalidar atos ilegais, efeitos “ex tunc” (não entra no mérito administrativo).
Obs: - Ao constatar irregularidade o Administrador deve agir (Principio Supremacia do Interesse Publico e
Principio da Indisponibilidade
Ato vinculado: não da ao agente público margem de liberdade, não faz o juízo de conveniência e
oportunidade, a lei já diz tudo. Ex: direito de construir, cumprindo todos os requisitos a administração é
obrigada a conceder a licença para construir
Ato discricionário: permite margem de liberdade, faz juízo de conveniência e oportunidade dentro de limites
legais. Ex: autorização porte de arma
Não existe discricionariedade ilimitada. A discricionariedade (dentro da lei) é diferente da arbitrariedade (fora
da lei)
Obs: O judiciário pode anular tanto ato discricionário quanto vinculado desde que previsto na lei. (por
incompetência ou arbitragem), ira analisar a legalidade do ato.
ORGANIZAÇAO DA ADMINISTRAÇÃO
• Fundação Publica
• Empresa Publica
• Agência Reguladora
• Agência Executiva
• Consórcio Público com personalidade jurídica de direito público – associação pública, Lei 11.107/05.
• auxiliam o Estado, e recebem deste uma atenção especial (bens, dinheiro etc)
Entidade
• tem personalidade jurídica
Desconcentração
• a distribuição das funções será feita dentro de uma pessoa jurídica
Descentralização
• a distribuição das funções é feita para mais de uma pessoa jurídica
Espécies de Autarquia:
- Autarquias de regime especial: ex: Agências reguladoras (os dirigentes possuem mandatos fixo e são
dotados de estabilidade)
Obs: A lei que cria autarquia não pode tratar de outro assunto porque são criadas por lei especifica (lei
monotemática).
O decreto lei nr 200/1967 no 5º, I: há um conceito legislativo que diz autarquias são serviços autônomos
vinculados a ministérios. O fato de serem vinculados não querem dizer que são subordinadas, significa uma
ligação da autarquia ao ministério, ajuda manter a autuação da autarquia dentro dos padrões da legalidade.
Atenção: Existem autarquias ligadas aos outros poderes. Existem em alguns estados a caixa de assistência
parlamentar que é uma autarquia destinada a custear a previdências do poder legislativo (deputado,
senadores e vereadores) vinculada ao poder legislativo. Ou então uma autarquia se ligar a outras autarquias
ex: hospital das clinicas de São Paulo. É muito raro mais pode acontecer.
As autarquias e fundações contratam por concurso e o regime é estatutário. Mas o cargo de direção das
autarquias é feito por indicação e pode ser desligado sem motivo (ad nutum)
Atenção: Por estar vinculado a mais de uma esfera federativa é chamado de transfederativa ex: criação de
uma associação pública envolve União, Estado e Município. Então é camada de transfederativa por pertencer
a Administração indireta de todos entes federativos. Assim como muitos autores consideram as Associações
uma forma de Autarquia nada impede também que surja Autarquias transfederativas.
Fundação Pública
- é pessoa jurídica que pode ser de direito público (IBAMA, FUNAI, IBGE etc)
Dica: tudo que diz respeito a autarquias também serve para as fundações públicas.
São pessoas criadas por autorização legislativa e não por Le. Significa que o processo de instituição envolve 3
fases diferentes: publicação de lei autorizando, expedição um de decreto regulamentando essa lei e o registro
dos atos constitutivos em cartório. Ex: Fundação Padre Anchieta
O quadro de funcionários de uma fundação governamental de direito privado é feito por concurso público, mas
serão regidos pela CLT. Apesar de serem celetistas não podem ser demitidos sem justa causa e também é
assegurado processo administrativo com ampla defesa e contraditório.
Atenção: Um sérvio público só pode ser titularizado por jurídica de direito público (U, E, M, DF, Autarquias e
Fun. Púb). Uma fundação governamental de direito privado funciona como uma sociedade de economia mista,
e jamais terá a titularidade desse serviço.
Fundação pública é pessoa jurídica de direito público (ex: FUNAI, FUNASA), enquanto a fundação
governamental é pessoa jurídica de direito privado (ex: Fundação Padre Anchieta)
Fundação pública é criada por lei especifica, sendo promulgada nasce a pessoa jurídica. As fundações
governamentais criadas por autorização legislativa envolve 3 fases diferentes: publicação de lei autorizando,
expedição um de decreto regulamentando essa lei e o registro dos atos constitutivos em cartório.
EMPRESAS PÚBLICAS
SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA
As duas são chamadas de empresas estatais ou governamental
• responsabilidade civil: serviço público é objetiva, atividade econômica respondem de forma subjetiva
• licitação: 1ª posição – precisam licitar (serviço publico + atividade econômica) – 2ª posição – serviço
público precisa e atividade econômica como atividade meio precisa de licitação, como atividade fim
não precisa.
• o capital é publico
• o capital é misto
AGÊNCIAS REGULADORAS
É uma autarquia com regime especial, podendo ser no âmbito federal, estadual, distrital ou municipal.
A grande diferença entre as agências federais e as dos outros entes da federação, e que as federais atuam
em setor especifico como por ex ANTT, ao contrario das estatais que geralmente abrangem um setor maior
dentro do estado que pertence ex: AGERBA (agencia estadual reguladora da Bahia).
- Agências de serviço público: agências vocacionadas para o controle de serviços públicos. Ex: ANTT, ANAC..
- Agência de policia: agências de fiscalização ex: ANVISA (agência nacional de vigilância sanitária)
- Agência de fomento: incentiva determinados setor ou regiões do país. Ex ANCINE (agência nacional do
cinema)
Os dirigentes das Agências Reguladores entram depois da prática que a doutrina chama de ato
administrativo complexo (É aquele formado por combinação de órgãos diferentes). No âmbito federal a
indicação é feita pelo presidente e sabatinado pelo senado federal (depende de 2 órgãos, por isso ato
administrativo complexo). Ao rejeitar o nome indicado pelo presidente o ato administrativo não se concretiza e
portanto não é valido, e a indicação não pode ser efetivada.
Os dirigentes possuem mandato fixo, só sairá do cargo por processo administrativo ou decisão judicial.
Como as agências reguladoras também são autarquias, possuem todas as mesmas características:
- Imunidades a impostos
- Os atos praticados por servidores de Agências são atos administrativos revestidos dos 4 atributos que só um
ato administrativo tem: Presunção de legitimidade, Imperatividade, Exigibilidade e Autoexecutoriedade.
- Estão sempre vinculadas a ministérios mas não estão subordinadas a eles. A decisão tomada por um agente
pertencente a agência só poderá sofrer recurso se a lei autorizar. Ex: não caberá recurso ao ministro da
saúde, por decisão tomada pela ANVISA, a não ser que a lei autoriza o recurso.
As agências reguladoras tem uma atividade mais comum e exerce em caráter secundário as outras
atividades. Ex: uma agência de serviço é denominada de serviço é assim denominada porque
predominantemente e não exclusivamente controla prestação de serviço.
Devem cumprir quarentena (de 4 a 12 meses dependendo da Agência) – um tempo sem poder trabalhar no
Pode Publico e nas empresas que ajudaram a regular.
No âmbito estadual a indicação para a Agência Reguladora é feita pelo Governador e aprovada pela
assembléia e na esfera municipal pelo prefeito aprovado pela câmara de vereadores.
AGÊNCIAS EXECUTIVAS
• autarquia ou fundação publica que celebram contrato de gestão para ampliação da autonomia por meio de
fixação de metas de desempenho
O principal efeito jurídico de uma autarquia ou uma fundação publica virem a ser tornar uma agencia executiva
é que passa a ter 2 vezes mais possibilidade de contratação direta por dispensa de licitação. Ex: Obras e
serviços de engenharia em autarquia e fundações vão até 15 mil, já nas agências executivas podem contratar
sem licitação para obras e serviços até 30 mil reais.
ASSOCIAÇÕES PÚBLICAS
• pessoa jurídica de direito público criada após a celebração de consorcio por entidades federativas.
• personalidade jurídica: de direito publico / direito privado (quando for privado não tem nome - inominado)
É um contrato cujas partes só podem ser entes da federação (U, E, DF, MUN)
Contrato com direitos e obrigações. Se prejudicar, é possível processar o próprio consórcio (e não mais os
entes). Essa personalidade jurídica pode ser de direito público ou de direito privado (art.6º da Lei 11.007/05).
Por estar vinculado a mais de uma esfera federativa é chamado de transfederativa ex: criação de uma
associação pública envolve União, Estado e Município. Então é camada de transfederativa por pertencer a
Administração indireta de todos entes federativos.
ATOS ADMINISTRATIVOS
É toda declaração unilateral do Estado ou de quem lhe faça as vezes no exercício de prerrogativas publicas
destinada a cumprir concretamente a lei e sujeita a controle de legitimidade pelo judiciário.
Nem todo ato da administração pública é ato administrativo. Administração realiza vários tipos de ato:
- Ato material: (ex: um médico operando um paciente é um mero desenvolvimento de uma atividade)
- Ato jurídico: (ex: compra e venda. É regido pelo direito privado, não havendo supremacia estando em
igualdade, e se esta em igualdade não é ato administrativo). Ex: Desapropriação é ato administrativo, esta
impondo a supremacia do interesse público.
Atos da Administração – atos regido pelo direito privado, não tem supremacia do interesse público
Atos de Gestão – Mera administração de bens públicos, prestação de serviço público, não e ato Administrativo
Conceito: É toda declaração unilateral do Estado ou de quem lhe faça as vezes no exercício de prerrogativas
públicas destinada a cumprir concretamente a lei e sujeita a controle de legitimidade pelo Judiciário.
cumprir concretamente a lei princípio da legalidade, ato administrativo então, também não é lei (por isso
cumpre lei, está submetido a ela)
1. Competência/sujeito
relacionado com a pessoa que pratica o ato. Para o ato existir alguém precisa praticá-lo.
Para não ter vício, este deve ser competente e capaz (determinado pela lei)
2. Motivo
Relacionado com a situação de fato e direito que leva o agente a agir.
Teoria dos motivos determinantes – o motivo dado a determinado ato vincula a validade deste ato. Se
o motivo é falso ou inexistente o ato é inválido.
3. Forma
É a exteriorização do ato. Ex. despacho de exoneração. A forma é a exoneração.
Essa forma está prevista na lei.
4. Finalidade
Objetivo que quer alcançar.
Deve objetivar, proteger, buscar o interesse publico.
5. Objeto
É o efeito jurídico do ato, aquilo que o ato determina, dispõe...
Deve ser lícito, moral, possível e determinado.
c) Exigibilidade
- aplicação de medida coativa para exigir que o particular cumpra as obrigações devidas.
c) autoexecutoriedade
• Aos atos serão executados pela administração sem a necessidade de aprovação do judiciário
d) cassação: particular não cumpriu com seus deveres ex: licença para construir hotel e constrói bordel.
e) contraposição: o ato é entinto em razão da pratica de outro ato contrario ao primeiro ex: exoneração
extingue nomeação.
g) revogação
h) anulação
Lembrete: CCCCARRD (cumprimento, contraposição, cassação, caducidade, anulação, renuncia, revogação e desaparecimento)
Convalidação: tornar válido. Ex: um fiscal da vigilância sanitária destinado a fiscalizar a zona norte erra e
fiscaliza a zona sul. Se executou tudo dentro da lei, apesar de estar fora de sua área, a administração pode
convalidar ou como alguns autores dizem, deve legalizar.
Prerrogativas/ferramentas colocadas à disposição da administração para que ela possa agir e atingir sua
grande finalidade que é o interesse público.
Ao mesmo tempo que pode usar essas prerrogativas ele deve usar tais poderes. Ex: pessoa pega causando
infração de trânsito, o policial não só deve como também tem que multar, tem o poder-dever de multar.
São poderes instrumentais do estado, não se confundindo com os poderes estruturais do estado (executivo,
legislativo e judiciário)
Poder discricionário: produz atos discricionários, é usado em situação que é permitido o juízo de conveniência
e oportunidade dentro de limites legais, não sendo ilimitada. Ex: autorização para porte de arma.
Poder hierárquico: para que se possa organizar, estruturar e estabelecer relações de coordenação e
subordinação.
Conseqüências:
- O superior vai dar ordens para seu subordinado, salvo as ordens manifestamente ilegais.
- O superior vai fiscalizar seu subordinado, se for o caso irá rever a atuação do seu subordinado.
- O superior pode delegar atribuições para seus subordinados e avocar. Art. 13 da Lei 9.784/99.
Obs: Cada um dos poderes estruturais tem sua função típica (principal) Ex: poder judiciário (jurisdicional),
poder legislativo (legislar) e poder executivo (administrar). No entanto também exercem funções atípicas ex:
Judiciário (administrar quadro funcionários), Executivo (punir funcionários) Legislativo (fazer licitação).
Atenção: Só existe hierarquia na função administrativa (atípica). Não cabe hierarquia no poder judiciário e no
Legislativo quando se tratar de função típica. Ex: o juiz não esta subordinado ao tribunal na sua função típica
(julgar), mas em assuntos administrativos ao judiciário como por exemplo férias, haverá hierarquia (função
atípica do tribunal)
Exceção no poder judiciário dentro da função típica: quando se tratar a súmula vinculante, onde toda
decisão é obrigada a obedecer
Existem situações em que subordinada não deve satisfação ao superior. Ex: elaboração de parecer, consulta,
devendo expor a própria opinião e não a opinião do superior.
Poder disciplinar: punir, sancionar, disciplinar os servidores, punir particulares submetidos à disciplina da
administração. Ex: multa, suspensão etc.
Poder normativo/regulamentar:
a) normativo = regulamentar: os dois seriam utilizados para expedição de atos normativos (portaria, decreto,
resolução). São atos normativos, frutos do poder regulamentar ou normativo.
Decreto é expedido pelo chefe do poder do executivo: 2 tipos: Decreto Autônomo e Decreto de execução
- Decreto Autônomo: ato primário. Não existe para detalhar a lei. Nasce como lei por decisão do chefe do
poder executivo.
- Decreto de execução: ato secundário. nasce para detalhar a lei, para que as pessoas possam cumprir a lei.
O decreto detalha, dizendo o dia, valor etc.
Poder de polícia: será utilizado para limitar, condicionar, restringir, frenar direitos de liberdade, de propriedade
e o exercício de atividades dos particulares adequando-os ao interesse coletivo.
Nada mais é um que um mecanismo de limitação de direitos individuais em beneficio da coletividade. Ex: lei
anti fumo, é administração limitando direitos de particulares em beneficio da coletividade.
Obs: limita mas não aniquila direitos. Ex: não pode fumar em ambientes fechados mas pode fumar em locais
abertos. Não pode construir prédio ao lado do aeroporto, mas pode construir uma casa.
Em regra o poder de polícia é discricionário. Exceção: Ato vinculado fruto do exercício do poder de policia. Ex:
licença para construir.
- Poder de policia pune pessoas externas a administração. Ex: embarga obras de particulares, restaurante
interditado. Os agentes públicos são punidos pelo poder disciplinar. Ex: falta ao serviço.
Abuso de poder
• Excesso de poder: a autoridade é competente, mas age com excesso.
• Desvio de poder/desvio de finalidade: a autoridade é competente, atua nos limites dessa competência, mas
pratica o ato com finalidade diferente da prevista.
Modalidades
Requisição Administrativa
• Recai sobre bens moveis, imóveis e sobre serviços
• Urgência/perigo
• transitoriedade
• determinados
Ex: escolas públicas em caso de enchentes para colocar os desalojados. Ex: serviço militar obrigatório.
Servidão
• Recai sobre uma parcela dos bens imóveis
O proprietário continua no imóvel, podendo vender ou alugar, só que a obrigação acompanha a coisa, ele terá
que suportar este ônus grudado no seu imóvel. Ex: rede de fio de alta tensão passando na propriedade.
Ocupação temporária
• Recai sobre bens imóveis
• É usada para facilitar a execução de obra ou serviço
• Indenização: se houver prejuízo e será posterior
• Tem caráter de transitoriedade
• Recai sobre bens determinados
Limitação administrativa
• Recai sobre bens moveis, imóveis e atividades
• Recai sobre bens indeterminados
• Protege um interesse publico abstrato
• Não tem indenização
• Tem caráter de não transitoriedade
É um ônus imposto a todas propriedades de forma geral e abstrata. Ex: só pode construir um determinado tipo
de imóvel, é sempre uma obrigação de não fazer.
Tombamento
• Recai sobre bens móveis e imóveis
• Preservação
• Não retira a propriedade
• Não dá direito a indenização
Restringe uma parte da propriedade privada, não podendo modificá-lo, é uma espécie de servidão
administrativa, e no caso de venda ou alienação o proprietário deverá primeiro oferecer a todos os entes da
administração pública (U, E, DF e M).
Desapropriação
É um ato imperativo que tem por objetivo transferir a propriedade privada ao patrimônio público visando
atender o interesse público mediante prévia e justa indenização em dinheiro.
Ato imperativo: é aquele que o estado da ordem e não pergunta de se o particular concorda. Pagando uma
indenização prévia do valor de mercado do imóvel.
Atender o interesse público: Na desapropriação não pode ser genérico como nos atos da administração
pública em geral. Na desapropriação a norma exige especificidade. Se dá através do atendimento da utilidade
pública ou através do entendimento do interesse social.
Por utilidade pública: quando o bem permanece na propriedade do estado e o estado lhe fornece uma
finalidade para a coletividade. Ex: desapropria uma casa e faz uma estação de metro. Atingiu a utilidade
pública.
Por interesse social: o bem desapropriado é destinado a terceiros, visando melhor aproveitamento. Ex
desapropriou uma casa e construiu um prédio para os sem tento.
Indenização prévia: É feita antes da transferência do imóvel a administração pública. O valor a ser pago não
é o valor previsto na valor do carne de IPTU (valor venal), é feita uma nova perícia para avaliar o imóvel. Se
for um comercio por exemplo, será agregado o fundo de comércio (clientes), visando a perda dos clientes com
a mudança do comércio pela desapropriação. Se a propriedade gerava renda ao proprietário (ex: locava o
bem) poderá pedir também lucros cessantes. E se demorar para concretizar a desapropriação existe juros
moratórios (pela demora) e juros compensatórios (pela perda do imóvel). E se precisar ser resolvido no
judiciário, o advogado da parte que esta sofrendo a desapropriação terá o valor de seus honorários previstos
juntamente na indenização.
Exceção: A indenização não será mais prévia, mais sim posterior, não deixando de ser justa. São 2:
Zona urbana: Quando o imóvel não cumpre a função social. Não precisa necessariamente construir, pode por
exemplo fazer dele um estacionamento. O proprietário será notificado e terá um ano para tomar providências,
se não cumprir a notificação poderá ter seu IPTU progressivo, podendo chegar a 15% do valor venal do
imóvel. Se mesmo assim não construiu poderá sofre a sanção de desapropriação, que será justa mas não
será prévia e nem em dinheiro, será em títulos da divida publica (se da forma parcelada em até 10 anos)
Urbana (imóveis): art. 182, § 2º da CF, quem desapropria é o Município e DF, pagamento em títulos da
dívida pública que será resgatado em até 10 anos.
Zona rural: Quando o imóvel não cumpre a função social, é atender os requisitos do
Estatuto da Terra, ou seja, tem que produzir. Se a propriedade for de grande tamanho for um latifúndio e não
atingir os índices previstos no Estatuto da Terra, será punida. A fiscalização é feita através do INCRA, que
pode aplicar a punição que será justamente feita pela desapropriação sanção, que é indenizável, mas não
previamente e sim posteriormente em títulos da divida agrária. (se da de forma parcelada em até 20 anos).
Rural (imóveis): art. 186 da CF, quem desapropria é a União, o pagamento será em títulos da dívida agrária
resgatáveis em ate 20 anos.
- Publicação do decreto de desapropriação, ou seja, fase declaratória. Ex: a prefeitura publica que o imóvel x,
na rua Y, está desapropriado. O desapropriado permanece no imóvel, não perdeu o imóvel ainda, continua em
seu nome, mas não tem como reverter a situação
- fase executória. Onde a administração vai retirar o particular de sua casa, vai passar a posse para a
administração pública. Pode ser administrativa: o particular aceita o valor a ser indenizado ou judicial: o
particular não aceita o valor, e a administração diante do conflito de interesses, recorre ao judiciário e
receberá o bem o através de liminar, pedindo ao juiz que retire o particular do imóvel.
Bens móveis: pode desapropriar. Ex: o município tem uma ambulância e precisa remover uma pessoa
urgente, pode pegar uma veículo de particular e desapropriá-lo.
Bens absolutamente impenhoráveis: ex: Gleba de terra usada para o sustento da família. Não pode ser
expropriado, cabendo a administração pública negociar com o proprietário ou então desistindo daquela
propriedade não podendo utilizar a desapropriação. Atenção: somente o bem rural impede a desapropriação,
o bem de família urbano não impede a desapropriação.
Obs: A união pode desapropriar bens públicos de todos os entes da federação do Estado, DF e Municípios,
Autarquias, Fundações Públicas. O Estado só pode do dele mesmo e dos municípios. O DF e Municípios
podem de seus mesmos e de suas auatarquias.
Art. 243 - As glebas de qualquer região do País onde forem localizadas culturas ilegais de plantas
psicotrópicas serão imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos,
para o cultivo de produtos alimentícios e medicamentosos, sem qualquer indenização ao proprietário e sem
prejuízo de outras sanções previstas em lei.
Supervalorização dos imóveis vizinhos (nesse caso a contribuição de melhoria é menos prejudicial aos
proprietários do imóvel)
Direito de extensão
É o direito do expropriado de exigir que na desapropriação se inclua área inútil ou de difícil utilização.
Tredestinação
O Poder Público dá ao bem desapropriado uma destinação diferente da prevista. Pode ser (de acordo com a
doutrina) licita ou ilícita:
Lícita a destinação diversa dada é pública (iria construir escola, mas construiu hospital)
Ilícita a nova destinação diversa dada não é pública (ao invés de escola constrói uma piscina para uso do
prefeito)
No caso de tredestinação ilícita, pode exercer de um outro instituto: retrocessão – direito de preferência do ex-
proprietário de reaver seu bem objeto de tredestinação ilícita.
Desapropriação Indireta
(A desapropriação direta é o poder público movendo a ação de desapropriação em face do proprietário)
O Governo se instala sem ação para desapropriação (portanto não pagou), começou a construir um hospital,
simplesmente tomou conta do terreno. Com a destinação dada é publica, não pode entrar com reintegração,
mas sim com uma desapropriação indireta.
Instrumentos:
Depois de notificado o proprietário tem 1 ano (a contar da notificação) para apresentar o projeto.
Caso o proprietário tenha ignorado a notificação. As alíquotas do IPTU serão progressivas, e podem, no
máximo dobrar de um ano para outro e máximo de 15%.
Art. 182 - A política de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Público municipal, conforme diretrizes
gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funções sociais da cidade e
garantir o bem-estar de seus habitantes.
§ 1º - O plano diretor, aprovado pela Câmara Municipal, obrigatório para cidades com mais de vinte mil
habitantes, é o instrumento básico da política de desenvolvimento e de expansão urbana.
§ 2º - A propriedade urbana cumpre sua função social quando atende às exigências fundamentais de
ordenação da cidade expressas no plano diretor.
§ 3º - As desapropriações de imóveis urbanos serão feitas com prévia e justa indenização em dinheiro.
§ 4º - É facultado ao Poder Público municipal, mediante lei específica para área incluída no plano diretor,
exigir, nos termos da lei federal, do proprietário do solo urbano não edificado, subutilizado ou não utilizado,
que promova seu adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de:
I - parcelamento ou edificação compulsórios;
II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo;
III - desapropriação com pagamento mediante títulos da dívida pública de emissão previamente aprovada pelo
Senado Federal, com prazo de resgate de até dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas,
assegurados o valor real da indenização e os juros legais.
• Atos lícitos
• Atos ilícitos
Ação (ato comissivo) responsabilidade objetiva. Então deve-se comprovar a ação, o dano e o nexo.
Omissão (ato omissivo) responsabilidade subjetiva. Então deve-se provar a omissão, o dano, o nexo e a
culpa administrativa (culpa especial da administração). Ex: falta da tampa do bueiro.
Guarda de pessoas responsabilidade objetiva. Basta comprovar o fato. Ex. matar preso.
Ação Regressiva é a ação que o estado move contra o agente depois de ter sido condenado em uma ação
indenizatória nos casos de culpa ou dolo.
Atenção: Ação de indenização do particular contra o Estado: teoria objetiva (independe de culpa ou dolo)
Atenção: a ação regressiva do Estado contra o agente público: teoria subjetiva (depende de culpa ou dolo)
Cuidado: A ação regressiva pela maioria da doutrina considera que o prazo para ação é imprescritível. Mas as
provas da OAB vem adotando o entendimento minoritário que o tempo para mover a ação é de 3 anos.
(em prova colocar 3 anos)
R: se perguntar de acordo com a doutrina a resposta será não, por haver violação nos interesses da vítima
R: se a resposta não especificar se é de acordo com a jurisprudência ou de acordo com doutrina, a resposta
deverá ser de acordo com a doutrina, não aceitando a denunciação da lide.
OBS: Ação regressiva cabe contra qualquer categoria de agentes públicos, sejam eles estatutário, celetistas
ou cargos por nomeação.
Teoria do risco
a. Risco administrativo
São admitidas excludentes de responsabilidade objetiva:
b. Risco Integral
Não são admitidas excludentes de responsabilidade. Não há nada que o Estado possa fazer para eximir sua
culpa.
Alguns autores defendem que no caso de dano a meio ambiente ou atividade nuclear risco integral.
Responsabilidade do agente
A responsabilidade nesse caso é subjetiva – ação de regresso do Estado em relação ao agente (que estava
com a britadeira). Deve, portanto, provar culpa do agente (negligência, imprudência, imperícia, dolo...).
Denunciação da lide durante o processo é possível?
Não é obrigatória. Quanto à possibilidade há divergência. Mas em prova se questiona sempre apenas a
obrigatoriedade.
Atenção: A pessoa pode ser condenada civilmente e absolvida penalmente ou vice versa, as esferas não se
misturam. Exceção: A esfera criminal vai influenciar na esfera civil e administrativa em 2 casos: Quando na
esfera criminal ficar comprovado que o fato não aconteceu, esta prova repercute na esfera cível, não existindo
fato, não existe nexo causal, será obrigatoriamente absolvido na esfera civil. Comprovado na ação penal que
o agente publico não foi o causador do dano não poderá ser condenado, e não havendo nexo de causalidade
não poderá ser condenado a pagar indenização.
As empresas privadas prestadoras de serviço público respondem como as pessoas jurídicas de direito
publico.
Atos legislativos
O Estado responde por leis que prejudicaram? Em regra, o Estado NÃO responde por prejuízos causados por
atos legislativos.
Exceções:
Atos jurisdicionais
Em regra não pode, mas excepcionalmente art. 5º LXV
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
São aqueles celebrados pela administração pública com 3º (particular, entidade pública etc) e submetidos
(critério formal) ao direito administrativo, onde a Administração pública encontra-se em posição privilegiada
(regido pelo principio da supremacia do interesse público sobre o interesse privado e pela lei de licitações
8666/93, lei de concessão do serviço publico 8987/95, ou pela lei da parceria publico privada 11.079/04:,
tendo um contrato típico administrativo, podendo romper o contrato unilateralmente quando lhe for
conveniente), diferentemente do contrato entre particulares onde as duas partes estão em pé de igualdade
(regido pelo principio da igualdade e pelo código civil).
Cláusulas exorbitantes Art 58: são prerrogativas que a administração tem e que se presentes em contratos
entre particulares seriam proibidas.
Art. 58. O regime jurídico dos contratos administrativos instituído por esta Lei confere à Administração, em
relação a eles, a prerrogativa de:
I - modificá-los, unilateralmente, para melhor adequação às finalidades de interesse público, respeitados os
direitos do contratado;
II - rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso I do art. 79 desta Lei;
III - fiscalizar-lhes a execução;
IV - aplicar sanções motivadas pela inexecução total ou parcial do ajuste; (advertência, multa, suspensão
do direito de contratar, declaração de idoneidade).
V - nos casos de serviços essenciais, ocupar provisoriamente bens móveis, imóveis, pessoal e serviços
vinculados ao objeto do contrato, na hipótese da necessidade de acautelar apuração administrativa de faltas
contratuais pelo contratado, bem como na hipótese de rescisão do contrato administrativo.
§ 1o As cláusulas econômico-financeiras e monetárias dos contratos administrativos não poderão ser
alteradas sem prévia concordância do contratado.
§ 2o Na hipótese do inciso I deste artigo, as cláusulas econômico-financeiras do contrato deverão ser revistas
para que se mantenha o equilíbrio contratual.
Obs: Se administração alterar o contrato aumentando as obrigações, também deverá aumentar o valor
financeiro do contrato, buscando a manutenção econômico financeiro do contrato.
F iscalizar
A lterar unilateralmente
R escindir unilateralmente
A plicar sanções
O cupar bens
A administração tem alguns limites de alterações, podendo aumentar ou diminuir a quantidade em 25%
(quando tratar de obras, serviços e compras), e não o objeto da licitação. Ex: licitou cadeiras e compra motos.
Exceção: podendo aumentar ou diminuir em 50% a quantidade quando tratar aluguel de equipamentos e
reforma de edifícios.
cláusula da exceção do contrato não cumprido “exceptio adimpleti contractus”, não se aplica ou aplica de
forma mitigada – aplicado geralmente entre particulares. Quando a Administração pública não cumprir com
sua obrigação o particular deverá manter o serviço ainda por 90 dias mesmo sem receber, só depois podendo
suspender com a prestação do serviço.
BENS PÚBLICOS
É aquele que pertence a uma pessoa jurídica de direito publico (U, E, DF e M, autarquias e Fund. Publicas) ou
aquele que está afetado a prestação de serviço público.
Atenção: Em regra se a pessoa estatal tiver natureza jurídica de direito privado (Soc Econ. Mista e Empr.
Pub.), em regra os bens não serão públicos. Exceção: mesmo pertencente a pessoa privada mas estiver
afetado na prestação de serviço, será considerado bem público.
Quando Empresas Publicas e Sociedade de Economia prestam serviço público (ex: correios), os bens são
considerados públicos, porque afetados a prestação de um serviço publico. Agora quando Empresas Públicas
e Sociedade de Economia Mistas explorão atividade econômica, ai os bens não são públicos (ex: banco
Brasil, caixa econômica federal, Petrobras)
• inalienabilidade: não pode vender, doar, alienar. É uma inalienabilidade relativa - é necessário desafetar o
bem.
• imprescritibilidade: não pode ser objeto de ação de usucapião. É absoluta. (não prescreve)
• impenhorabilidade: não pode ser penhorado (não pode dar em garantia), ainda que sejam bens dominicais.
regime de precatórios, art. 100 da CF (EC 62 alterou alguns dispositivos da CF em relação ao regime de
precatórios). É absoluta.
Art. 100 - À exceção dos créditos de natureza alimentícia, os pagamentos devidos pela Fazenda Federal,
Estadual ou Municipal, em virtude de sentença judiciária, far-se-ão exclusivamente na ordem cronológica de
apresentação dos precatórios e à conta dos créditos respectivos, proibida a designação de casos ou de
pessoas nas dotações orçamentárias e nos créditos adicionais abertos para este fim.
Os precatórios obedecem uma ordem cronológica. Cada ente da federação tem uma fila própria (ex: União
não coincide com o INSS ou IBAMA). Quando tratar de Soc. Eco. Mista ou Empr. Pub.,é uma prestadora de
serviço publico (ex: correios), também terá fila de precatórios. Agora quando Soc. Eco. Mista ou Empr. Pub
que exploram atividade econômica não tem fila de precatórios porque seus bens podem ser penhorados.
Precatório é uma ordem de pagamento, quando uma pessoa jurídica de direito publico é judicialmente
condenado a pagar determinado valor. O valor só poderá ser levantado quando todos anteriores tiverem sidos
pagos e também tiver sido a previsão orçamentária do ano anterior.
Dívida ativa: quando alguém tem uma dívida com administração pública e tem o nome inserido na lista de
divida ativa (como Serasa das pessoas que devem pra fazenda), gerando a emissão da CDA (certidão da
Dívida Ativa) é revestida de presunção relativa ( presunção juristando) de liquidez e certeza, sendo uma dívida
válida.
Bens de uso especial são aqueles destinados a servirem como estabelecimento aos entes públicos ou
afetados a prestação de serviço público. Ex. museu, universidade, cemitério.
Bem de uso dominical ou dominial são os desafetados, não tem destinação especifica. ex: viaturas velhas,
carteiras escolares danificadas, terras devolutas (bens públicos estaduais (exceção as de fronteiras
estrangeiras)sem finalidade específica).
- e iguais condições a todos que queiram contratar com o Estado (princípio da isonomia)
Tipos de licitação pela lei 8666/93: concorrência, tomada de preços, convite, concurso e leilão
Modalidades de licitação são os procedimentos para realização da licitação. Os ritos previstos em lei para o
desenvolvimento do processo de seleção de um fornecedor para o Estado.
Concorrência pública: modalidade obrigatória para contratação objetos de grande vulto econômico (grande
valor) acima 1.500.000 (um milhão e meio). Podendo participar todos aqueles que preencherem as condições
fixadas no edital.
- Dica: para saber se trata da modalidade concorrência, cai em prova como “aberta a todos”.
Tomada de preço: modalidade obrigatória para contratação objetos de vulto intermediário até 1.500.000 (um
milhão e meio)
- para aquisição de serviços e obras de engenharia vai de 150.000 a 1.500.000 (cento e cinqüenta mil a um
milhão e meio)
Dica: para saber se trata da modalidade tomada de preço, cai em prova como “para os previamente
cadastrados”.
Convite: modalidade obrigatória para contratação objetos de vulto pequeno que começa com 15.000 (quinze
mil reais)
- a contratação será mais de 150.000 até 1500.000 (mais de cento e cinqüenta mil e até um milhão e
meio) – tomada de preço
- a contratação será mais de 15.000 e menos de 150.000 (mais de quinze e menos cento e
cinqüenta mil) – carta convite com no mínimo 3 convidados
- Se a contratação for menos que 15 mil o ente não precisa licitar (por Dispensa)
Concurso: modalidade obrigatória para é utilizada para premiar trabalhar artísticos, técnicos ou
arquitetônicos. Ex: um concurso de projetos de revitalização do centro da cidade. Abertos a todos arquitetos
ou escritórios interessados em participar desse certame, é formada uma comissão não só necessariamente de
funcionários públicos para avaliar e premiar os vencedores.
Cuidado: O concurso para provimento de cargo não se enquadra no conceito de licitação. É apenas um outro
tipo de procedimento administrativo seletivo, parece muito, mas não é licitação.
Leilão: modalidade obrigatória para a venda de bens públicos inservíveis (que perde a utilidade) ex: viaturas
velhas da policia.
Dica para não confundir leilão com pregão: são 2 procedimentos com sinais trocados, no pregão eu contrato
quem oferece o menor lance, e no leilão quem da o maios lance.
Pregão: é utilizado de bens e serviços comuns independentemente do valor. Não importa o preço do objeto,
conseguindo enquadrar o bem ou serviço nesse conceito de objeto comum, posso usar essa modalidade.
Com a lei 10520 existe para todos os entes da federação (U, E, DF e M)
Bem ou serviço comum é aquele que pode ser objetivamente definido no edital, conforme as especificações
do mercado. O pregão é uma modalidade de uso facultativo, como não depende de valor sempre que for
cabível o pregão, haverá outra modalidade que pode ser usada. Ex: obra de engenharia de 3 milhões, pode
usar pregão mas também a concorrência, dependendo o que for melhor para o interesse público.
O objetivo do pregão básico é propiciar uma economia de tempo e uma eficiência. É uma modalidade
planejada para melhorar o procedimento para a administração pública, é por essa razão que possuem uma
característica fundamental, que a doutrina chama da inversão das fases naturais do processo. Lembrando que
as licitações em geral tem 5 fases (instrumento convocatório, habilitação, classificação, homologação e
adjudicação).
Entre o pregão e outra modalidade há um juízo de discricionariedade que a administração pode fazer. É a
administração que decide. No pregão vão para a fase final o menor preço e também toadas aquelas que
deram lance até 10% acima do valos vencedor. Entre essas empresas, se inicia a possibilidade dos
participantes oferecerem lances verbais sucessivamente mais baixos, ganhando quem oferecer o preço mais
baixo.
R: Pode, desde que seja por uma modalidade mais rigorosa. Ex: o objeto tem o valor recaindo na modalidade
da tomada de preço (obra ou serviço de engenharia de 500 mil) pode usar a tomada de preço ou optar pela
concorrência. Agora nunca pode optar pelo degrau debaixo. Exige Tomada de preço posso usar concorrência
e nunca convite. Ex: cabendo convite posso usar tomada de preço ou também concorrência. Cabendo tomada
preço posso usar concorrência mas não convite.
Consulta: modalidade de licitação que seria uma modalidade meio desconhecida que não tem previsão na lei
geral de licitações, usada somente a uma entidade no Brasil prevista na lei geral das telecomunicações usada
apenas no âmbito da ANATEL. Somente a agencia nacional de telecomunicações pode utilizar essa
modalidade de licitação.
Tipos de licitação
Critérios para decretação do vencedor. A Cada edital define os critérios para estabelecer quem será o
vencedor do procedimento, a esses critérios da o nome de tipo de licitação: melhor preço, melhor técnica,
técnica e preço, maior lance e menor lance.
A lei 8666/93 proíbe que administração pública em geral, crie outras modalidades de licitação ou também que
combine as modalidades existentes. Cabendo somente ao legislador criar novas modalidades de licitação. Ex:
pregão que foi criado quase 10 anos depois da lei 8666/93 (lei geral de licitações)
Exceções ao dever de licitar (contratação direta) previstos nos art. 23 e 24 da lei 8666/93.
A doutrina trazia 2 categorias de hipóteses: inexigibilidade, dispensa. Mas a partir de um certo tempo a
doutrina tem adotado uma corrente mais moderna que são 4 categorias: além dos institutos clássicos
(inexigibilidade e dispensa) também existe a vedação e dispensada.
Características:
- Nos casos de Dispensa a administração decide se quer ou não fazer a licitação, há um juízo
discricionariedade, entre a contratação direta e a realização do processo licitatório, levando em consideração
o interesse coletivo
- Nas situações de dispensa o processo licitatório é possível, mas pode ser inconveniente ao interesse
publico.
Ex: A contratação de objetos de pequeno valor. Ex: para obras e serviços de engenharia até 15 mil.
Características:
- O rol de casos de dispensa de licitação é exemplificativo, a lei descreve 2 ou 3 situações em que a licitação é
inexigível mas admite a inexigibilidade em outras situações que analogicamente se assemelham aquelas
previstas na lei.
- A decisão administrativa é vinculada, não a margem de liberdade, o único caminho e fazer a contratação
direta.
Ex: contratação de artista renomado. Quando o poder publico decide contratar um artista renomado não há
licitação possível, porque somente ele naquele momento reúne as condições necessárias, a atuação só
daquele passa a ser vinculada caracterizando a inexigibilidade da licitação.
Atenção: A lei 8666/93 prevê além de outras situações, Dispensa ou Inexigibilidade licitação fora dos casos
previsto em lei, configura crime e sujeita o agente publico e até o particular a sacão restritivas de liberdade.
Cuidado: Em mais de um dispositivo da lei 8666/93, esta afirmado que é proibido a contratação por
inexigibilidade, de empresa de publicidade e propagando por notória especialização. Pela modalidade
Dispensa, desde que justifique a contratação, ai poderá contratar.
Empresas privadas as vezes usam o processo licitatório par demonstrarem transparências em suas
atividades, principalmente empresas que prestam contas a investidores.
Ex: compra de vacinas durante uma epidemia, tem que comprar urgentes porque tem pessoas morrendo, se
for licitar é uma violação ao interesse público.
Ex: compra de armas durante uma invasão militar estrangeira. Não cabe licitação, fazer seria violação ao
interesse público.
- quando a lei quer fazer referencia a essa modalidade de licitação usa o termo (a licitação é dispensada)
eliminando a discricionariedade, diferente de quando quer fazer referencia a modalidade Dispensa (a licitação
é dispensável).
Licitação deserta: publica o edital, mas não comparecem interessado. Então realizará a contratação direta
por dispensa de licitação
Licitação fracassada: publica o edital, comparecem interessados, mas durante o processo licitatório nas
fases de habilitação e classificação nenhum licitante preenche as exigências estabelecidas pela
administração. Ex: falta de documentos, nenhum tinha certidão tributárias negativas exigidas ou na fase de
classificação não tem uma proposta interessante, todas estão acima do valor de mercado. Não precisa fazer a
contratação direta, pode reabrir prazos (8 dias para qualquer tipo de licitação) entre aqueles que já estão na
disputa (princípio do aproveitamento da licitação). Não havendo aproveitamento, abrirá nova licitação.
SERVIÇOS PÚBLICOS
É quando a lei define se determinado serviço é não é público
1. Arts. 37 a 71
2. Lei 9704/99 – Processo Adm. Federal (arts. 53, 54, 55)
3. Lei 8666/93 – Licitacoes e Contratos
4. Lei 8112/90 – Estatuto do servidores civis da União (art8º e ss – formas de provimento de cargos)
5. Lei 8987/95 – Concessões e Permissoes
6. Lei 8429/92 – Improbidade
Direito penal
Princípios do Direito Penal
1 – Exclusiva proteção a bens jurídicos
Apenas os bens fundamentais para a convivência social podem ser protegidos por Direito Penal.
2 – Fragmentariedade
Só pode tutelar/proteger os bens jurídicos mais importantes contra os ataques mais violentos – é fragmentário,
ao contrário de totalitário.
3 – Subsidiariedade
O D.P. só pode proteger o bem quando outros ramos do Direito não forem suficientes para fazê-lo. O D. P. é
tido como “última ratio” ou Princípio da Intervenção Mínima.
4 – Insignificância ou bagatela
Só pode ser considerado como típica a conduta que produz uma lesão social relevante
Formalmente típico mas materialmente atípico – ex. roubar folha de caderno – Há crime formalmente mas não
há materialmente. Se a lesão for insignificante, o fato, apesar de formalmente típico será materialmente
atípico.
A gravidade da lesão é o único fator para se utilizar o Principio da Insignificância? Não! O STF estabelece
quatro vetores de aplicação do Princípio da Insignificância, são eles:
Não se aplica:
5- Lesividade ou ofensividade
Só pode ser considerado como típica a conduta que represente, ao menos, perigo ao bem jurídico.
Parte da jurisprudência considera que o porte de arma desmuniciada (art. 14 Lei 10.826/03) é fato atípico em
virtude desse princípio.
Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido
Art. 14. Portar, deter, adquirir, fornecer, receber, ter em depósito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente,
emprestar, remeter, empregar, manter sob guarda ou ocultar arma de fogo, acessório ou munição, de uso permitido, sem
autorização e em desacordo com determinação legal ou regulamentar:
6- Adequação Social
Não pode ser considerada materialmente típica a conduta socialmente adequada. Ex. perfurar orelha do bebê
para por brinco, não é considerado lesão corporal.
Complementado pelo art. 5º, XL, CF – A lei não retroagirá, salvo para beneficiar o réu (arts. 2º e 3º, CP)
2- Princípio da Legalidade
Princípio da estrita legalidade/ reserva legal
Apenas a lei em sentido estrito, portanto lei ordinária ou lei complementar, podem criar Direito Penal. Outros
atos normativos não podem.
Atenção: Código Penal é decreto-lei mas anterior a CF/88, que o recepcionou com valor e hierarquia de lei.
Medida Provisoria? Não pode versar sobre Direito Penal, de acordo com art. 62, I, b, CF. Parte da doutrina
defende a possibilidade de MP “pro reo”.
Medida de Segurança? Está submetida à legalidade (ainda que não seja pena), portanto, somente poderá
ser criada/modificada por lei em sentido estrito, assim como pena.
Lei federal: é competência privativa da União legislar sobre Direito Penal (art. 22, CF). É possível, no entanto,
delegar aos estados, mediante Lei Complementar, autorização para legislar sobre temas específicos dessa
matéria.
Flexibilização:
Norma penal em branco – é a norma penal cujo preceito primário (descrição do crime) é incompleto, e
portanto, precisa ser complementada. Esta norma penal em branco pode ser: homogênea – quando
complementada por outro ato legal; ou heterogênea – quando complementada por ato infra-legal
como portaria, decreto, resolução, regulamento.
Ex. art. 269, CP – “deixar o médico de.... doença compulsória” – que doenças? Definida pela ANS
(norma penal em branco heterogênea)
Art. 236, CP – “impedimento” – definido pelo CC (norma penal em branco homogênea)
Tipo penal aberto – contém elemento normativo impreciso, ou seja, depende de juízo de valor do
aplicador da norma.
Ex. art. 233, CP – “obsceno”; art. 244, CP – “sem justa causa”
Analogia – é proibida, salvo para beneficiar o réu. Ex. art. 246 “filho” então cabe apenas aos pais, não
inclui tutor aqui, pois a expressão da lei não é “filho ou tutelado”
3- Princípio da Anterioridade
Irretroativiodade da lei mais severa (art. 5º, XL, CF)
No caso de abolitio criminis extingue-se a execução da pena bem como todos os efeitos penais da sentença
condenatória.
LEI NO TEMPO
Retroatividade da Lei Benigna Penal
Competência
Lembrar: Penas para o porte de drogas: - advertência, prestação de serviço a comunidade e comparecimento
a curso ou medida educativa.
Abolitio Criminis
- É a lei revogadora de tipo incriminadora, nos termos do Art. 107, CP, tem natureza de causa extintiva da
punibilidade.
1º - Na antiga legislação a prática de conjunção carnal e de outro ato libidinoso forçado no mesmo
contexto de fato configurava concurso material dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor. Na nova
legislação tais fatos no mesmo contexto fático para a doutrina majoritária crime único em claro beneficio do
réu.
3º - Nos termos do Art. 33, § 4º, da lei de drogas (11343/06), o condenado é primário com bons
antecedentes, não se dedica a atividade criminosa nem entrega organização criminosa, sua pena poderá ser
reduzido, de 1/6 a 2/3.
4º - Nos termos do Art. 33, § 3º da lei de drogas o oferecimento eventual da droga sem o objetivo de
lucro para pessoa de seu relacionamento para juntos consumirem, não configura tráfico, mas sim crime
autônomo não equiparado a hediondo.
- Quanto ao tempo do crime: O Brasil adota a teoria da atividade, ou seja, considera-se praticado o crime no
momento da ação ou omissão, ainda que outro seja o momento resultado.
- Quanto ao lugar do crime: O Art. 6º CP, adota a teoria da ubiqüidade, segundo a qual considera-se praticado
o crime, tanto no lugar da ação ou omissão tanto naquele em que ocorreu ou deveria ocorrer o resultado.
- A adoção da teoria da ubiqüidade quanto ao lugar do crime: Se justifica nos crimes a longa distância ou de
espaço máximo nos quais a ação ou emissão ocorre em um país e o resultado ocorre ou deveria ocorrer em
outro.
Art. 4º - Considera-se praticado o crime no momento da ação ou omissão, ainda que outro seja o momento do
resultado.
Art. 6º - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ação ou omissão, no todo ou em parte,
bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado.
TEORIA DO CRIME
Conduta: É toda ação ou omissão humana, voluntária e consciente, dirigida a uma finalidade (Teoria finalista
da ação – Wezel)
Obs: Pessoa jurídica: CF 1988: - Art. 173 crimes contra a ordem econômica (não há lei específica)
- Art. 225 crimes contra o meio ambiente (regulamentado lei 9605/98).
- A Pessoa jurídica só será responsável pelos crimes praticados por seu representante legal, em seu
nome e em seu benefício.
a) Ação: comissivos. Ex: 121 matar alguém, 155 subtrair coisa alheia móvel etc
b) Omissão: omissivos: b1) próprios/puros (parte especial). Ex: 135 deixar de prestar socorro
- são previstos de forma omissiva já na parte especial;
- não dependem de qualquer resultado;
- consumam-se com a mera omissão (mera conduta);
- não adimitem tentativa.
b2) impróprios/impuros/comissivos por omissão (13, § 2º c.c. parte especial)
- são os crimes previstos na parte especial, na forma comissiva, mas que
podem ser praticados por omissão, quando o omitente tinha o dever de agir
para impedir o resultado.
- dever de agir (posição de garante) art. 13, § 2º: “podia”
a) por dever de cuidado, proteção, vigilância.
b) ou de outra forma assumiu o dever
c) criou o risco da ocorrência do resultado
- A principio todos os tipos incriminadores são dolosos, pois o dolo implícito em sua redação;
- A culpa ao contrário precisa de previsão expressa para que tenha relevância, o que é raro em nossa
legislação -
Dolo
- Direto: O sujeito faz previsão do resultado e atua para alcançar. No dolo direto o foco do sujeito é resultado,
a conduta é só a pagar.
- Eventual: O sujeito faz previsão do resultado e aceita o risco do resultado. No dolo eventual o foco do sujeito
é a manutenção da conduta, e o resultado é o preço que se aceita pagar.
Culpa
Requisitos: Previsibilidade (objetiva) – da conduta tida como descuidada o resultado deve ser um
desdobramento esperado previsível .
- negligencia: é o descuido omissivo, não tomar o cuidado devido. ex: não fechar torneira de gás.
- imprudência: é o descuido comissivo, é o agir descuidado, é o agir temerário. ex: dirigir em alta velocidade.
Culpa Consciente
- É aquela em que o sujeito faz a previsão do resultado mas ele não quer e nem aceita o risco. tem certeza
que irá evitar.
Culpa Inconsciente
Consumação e Tentativa
Consumação: Nos termos do art. 14, I, CP, considera consumado o crime quando realizado todos os
elementos de sua definição legal, ou seja, percorrer todo tipo penal.
Tentativa: Quando iniciado a execução o sujeito não alcança a consumação diminuída de 1/3 a 2/3, salvo se
posição em contrário.
Classificação da Tentativa:
Tentativas Qualificadas
- Desistência voluntária: iniciada a execução o sujeito por ato voluntário, desiste de nela prosseguir impedindo
a consumação.
- Arrependimento eficaz: Após terminar seu plano executório, o sujeito por ato voluntario age de forma
eficiente a impedir a comunicação.
Conseqüência: É a mesma da desistência voluntária, fica afastada a tentativa, mas o sujeito só responde
pelos atos já praticados.
Teria da Pena
- O sistema de cumprimento de pena privativo de liberdade é progressivo, ou seja, admite progressão e
regressão.
- Progressão: É a passagem de um regime mais grave para um regime mais ameno. Prevalece o
entendimento de progressão por salto.
Requisitos objetivos: é o cumprimento de parcela da pena: crime comum (1/6), hediondo ou equiparado
(2/5) se primário e (3/5) se reincidente.
Obs: - Nos termos da súmula 715 do STF os benefícios da execução penal serão contados com base na pena
total aplicada, e não na unificação em 30 anos.
- Sumula Vinculante 26: os marcos de 2/5 e 3/5 para a progressão são aplicáveis aos fatos praticados
após março de 2007.
Requisito subjetivo: mérito (tem que merecer). Nos termos da Lei de Execuções Penais, o mérito será feito
com atestado de conduta carcerária pelo diretor do estabelecimento. (súmula 439 STJ).
Obs: - Súmula 439 STJ: o exame criminológico só é admitido em decisão motivada pelas peculiaridades do
caso.
Requisito especial: Nos crimes contra a administração pública a progressão fica condicionada a reparação
do dano ao erário.
Regressão: passagem do regime mais ameno para o regime mais grave. Pode regressão por salto. ex: semi-
aberto para o fechado.
- Lembrar que hoje o chamado seqüestro relâmpago não configura roubo com aumento de pena do
inciso V, mas sim um crime autônomo do art. 158, § 3º.
1. Conduta
É a ação ou omissão voluntária e consciente, tendente a um fim.
Pessoa jurídica?
A CF/88 prevê dois casos de responsabilidade penal de pessoa jurídica:
STJ a responsabilidade da pessoa jurídica exige a responsabilização cumulativa da pessoa física (penas de
multa e restritivas de direito).
Não havendo voluntariedade ou consciência, não há conduta. Ex. atos reflexos, coação física (a coação moral
exclui culpabilidade).
* Esses crimes podem ser excepcionalmente cometidos por omissão quando quem se omite tinha o dever de
agir. Então, não evitar o crime X, equivale a cometer o crime X. São chamados crimes comissivos por
omissão ou crimes omissivos impróprios.
Atenção: não existe tipo penal que seja “omissivo impróprio”, esse é um jeito de cometer crime comissivo,
portanto o omissivo impróprio admite tentativa assim como o comissivo.
tem por lei o dever de cuidado, proteção ou vigilância (mãe comete estupro por omissão da sua filha
abusada pelo padrasto)
de outra forma assumiu o dever de agir (babá...)
quem com seu comportamento anterior criou risco de ocorrência do resultado
POSIÇÃO DE GARANTE = DEVER + PODER AGIR
1. Resultado
Material Formal Mera conduta
Lei prevê resultado Lei prevê resultado Lei não prevê resultado
Exige que ele ocorra Não exige que ocorra -
Consuma-se com resultado Consuma-se com a conduta Consuma-se com a conduta
Resultado = verbo do tipo Ex. Verbo de ação é diferente de Ex. violação de domicílio
homicídio “matar” intenção – verbo de ação é que
consuma. Ex: seqüestrar (ação)
pessoa com fim de obter
(vantagem) vantagem indevida
2. Nexo causal
Não tão importante pra OAB
4. Tipicidade
É a perfeita adequação do fato ao modelo normativo.
Objetivo
Conseqüência: insignificância e adequação social. Riscos ou lesões insignificantes não merecem relevância
penal. A conduta socialmente adequada não tem relavância penal.
Subjetivo DOLO
CULPA
Tipicidade dolosa – todos os tipos incriminadores são, a princípio dolosos, pois o dolo está implícito na
descrição típica: “matar alguém” = “matar dolosamente alguém”
A culpa, por outro lado, precisa de previsão expressa para que tenha relevância, o que é raro no nosso
sistema penal Regra da excepcionalidade do crime culposo.
A. Culpa
É a quebra do dever geral de cuidado (alguns deveres não estão necessariamente previstos em lei)
Requisito previsibilidade objetiva a partir da conduta tida como descuidada o resultado deve ser um
desdobramento comum/previsível, esperado.
Descuidado E previsível (virar sem dar seta, brincar de star wars com espeto de churrasco)
Negligência – é o descuido omissivo, como não tomar o cuidado devido. Ex. não verificar o gás antes de sair
de casa.
Imprudência – é o descuido comissivo, é o agir temerário, descuidado. Ex. passar a preferencial, dirigir com
pneu careca.
Classificação da culpa
Consciente – previsão do resultado + não aceita o risco da ocorrência
Inconsciente – não faz previsão
Erro de tipo
É a falsa percepção de uma realidade
elementar está no “caput”, é elementar – dado essencial da figura típica, sem a qual ela não subsiste. Ex.
“subtrair” em furto (está no caput)
Erro de tipo sobre elementar – por uma falsa percepção da realidade o sujeito não tem consciência que realiza
as elementares de um tipo. Como conseqüência sempre exclui o dolo (pois dolo é conseqüência e erro não
tem consciência correta).
Legítima defesa
Estado de necessidade
Estrito cumprimento do dever legal
Exercício regular do direito
Descriminante putativa sobre erro de tipo por uma falsa percepção da realidade o sujeito imagina estar em
situação que, se fosse real, tornaria sua conduta acobertada por uma excludente.
Crime tentado – execução deve ter sido iniciada, se não iniciou são atos preparatórios.
A. Conceito – iniciada a execução, o crime não se consuma por motivos alheios a vontade do agente.
B. Espécies
a. quanto ao momento:
• Imperfeita ou inacabada – o agente não termina de utilizar os meios de execução dos quais dispõe.
• Perfeita ou acabada – o agente termina de utilizar todos os meios de execução dos quais dispõe (são
os meios disponíveis no momento. Ex. descarregou a arma atirando, não importa se acertou os tiros).
b. quanto ao resultado
C – Punição da tentativa
a. Regra – Art. 14, Par. Único : a pena da tentativa é igual a do crime consumado reduzido de 1/3 a 2/3.
Essa diminuição se dá devido ao fato do resultado de quem tenta é menor do que o resultado de quem
consuma, o dolo é o mesmo.
b. Critério para redução da pena – proximidade do momento consumativo. Quanto mais próximo da
consumação menor a redução.
Ex. tentativa branca de homicídio que a vítima saiu ilesa,redução de 1/3, 1/3 de 6 anos = 2 anos
tentativa cruenta de homicídio que a vítima está em coma, redução de 2/3 de 6 anos = 4 anos
c. Crime impossível é espécie de tentativa impossível, seria o ponto mais distante do ponto consumativo,
portanto não há punição, é impossível consumar-se o crime. (art. 17, CP).
Absoluta impropriedade do objeto – não é próprio para a ação criminosa: matar o morto – não
importa se o agente não sabia se estava morto, como era impossível realizar o crime, não é
considerado nem tentativa; aborto de mulher não grávida.
Absoluta ineficácia do meio – tentar matar uma pessoa viva com arma de brinquedo; tentativa de
praticar aborto usando chás.
Atenção – arma desmuniciada é meio ineficaz para homicídio, mas é eficaz para ameaça. A arma
pode ser um meio, ou um objeto, no caso de porte ilegal de arma, STF considera conduta atípica, mas
há divergência.
Pergunta - A pena da tentativa pode ser a mesma pena do crime consumado
d. O legislador pode prever a mesma pena para o crime tentado e consumado (o legislador! E não o
juiz), devido ao art. 14 “salvo disposição em contrário”.
Ex. art. 352, CP. “Evadir-se ou tentar evadir-se (a pena é a mesma de fugir ou tentar fugir) o preso ou o
individuo submetido a medida de segurança detentiva (internação ou tratamento ambulatorial) usando
violência contra a pessoa (somente violência, grave ameaça não).
D. INFRAÇÕES QUE NÃO ADMITEM TENTATIVA
Não generalizar que infrações de menor potencial ofensivo não admitem tentativa, pois é o gênero, que divide-
se em duas espécies :
Descriminantes putativas:
d. Crimes unissubsistentes
O tipo só se configura com a repetição de uma conduta que isoladamente é atípica. Atenção: crime habitual
depende dessa conduta reiterada para se configurar crime.
Rufianismo - Art. 230, CP “Tirar proveito a prostituição alheia, participando diretamente de seus lucros ou
fazendo-se sustentar... – crime habitual não admite tentativa pois depende da repetição e com repetição não
há tentativa.
Desistência e arrependimento eficaz não misturam com tentativa, estão em linhas diferentes!!!
Antijuridicidade ou ilicitude
É a relação de contrariedade ao Direito. Todo fato típico presume-se antijurídico (proibido) a menos que haja
uma situação (excludente de antijuridicidade).
Atenção: agente praticou crime em legítima defesa – errado, não há crime, mas há tipicidade apenas.
Conceito – é a situação na qual o Estado, excepcionalmente, autoriza a prática de fato típico. O fato não
deixa de ser típico mas passa a ser permitido (normas permissivas).
*As descriminantes putativas excluem dolo e culpa, elementos da tipicidade , exclui então a tipicidade, não
exclui ilicitude. O fato torna-se atípico, mas não o torna lícito.
Requisitos:
1. Atual ou iminente
1. Direito próprio ou alheio – não importa se é próprio ou alheio, é a máxima de considerar legitima
defesa: DIREITO CONTRA INJUSTIÇA
Requisitos
1. Perigo - não há que se falar em justo ou injusto)
2. Não provocado pela vontade do agente - não pode alegar estado de necessidade: quem provocou
dolosamente o perigo e quem tinha o dever de enfrentar o perigo (bombeiro...)
3. Culpa – não há previsão na lei de EN contra perigo iminente
4. Bem cujo sacrifício não seria razoável exigir-se – (ex. para entrar no bote salva vidas não posso
jogar alguém que esta lá fora para entrar junto com a mala, mas posso jogar a mala de quem está lá
dentro para salvar a minha vida e entrar no bote).
- Portanto o bem salvo deve ser maior ou no mínimo igual ao bem sacrificado, deve haver
proporcionalidade dos bens.
- Se o bem salvo for menor do que o bem sacrificado, o agente responde pelo crime mas responde
com uma pena reduzida de 1/3 a 2/3.
Conceito: age em ERD quem pratica um fato típico autorizado pelo Estado.
Exemplos:
Exemplos:
CULPABILIDADE
É o juízo de reprovação que recai sobre o autor do injusto (fato típico + antijurídico).
É o pressuposto e a medida da pena (sem culpabilidade não tem pena, e o CP diz “é isento de pena” e sem ...
diz art.23 “não há crime”)
Critério puramente biológico – nenhum outro fator (jurídico como emancipação, psicológico, ...) pode modificar
esse critério.
Consequências – agente menor de 18 anos exclui a imputabilidade e exclui a culpabilidade isento de pena
(vai sofrer outras conseqüências).
O agente menor de 21 anos (na data do fato), assim como o agente maior de 70 anos (na data da sentença)
são imputáveis, mas terão dois benefícios: pena atenuada (art.65, CP) e prazo prescricional pela metade
(art.115, CP).
Consequências
Culposa (PENA)
Completa (PENA) Exclui imputabilidade, exclui
Acidental culpabilidade, isenta de pena
(proveniente de caso
fortuito ou força maior Incompleta (PENA reduzida 1/3 a 2/3) Reduz a pena
Obs. a embriaguez patológica – a doutrina equipara a embriaguez patológca à doença mental (e então cabe
medida de segurança)
absolutamente incapaz de fato (concretamente) de entender o caráter ilícito do fato, ela exclui
imputabilidade, exclui culpabilidade e portanto, isenta de pena medida de segurança (a sentença
que exclui culpabilidade é sentença absolutória, mas sentença de absolvição imprópria).
Não completamente incapaz de entender – semi-imputável, redução da pena que pode ser
substituída por medida de segurança (sistema vicariante: redução de pena OU medida segurança).
Conseqüência: o desconhecimento da lei é inescusável (art. 21, CP). Obs. O desconhecimento da lei é
diferente do desconhecimento do caráter ilícito do fato, não se exige o conhecimento técnico, mas o
conhecimento coloquial, profano, exigido de todos.
Inevitável – exclui potencial conhecimento da ilicitude, exclui culpabilidade e portanto isento de pena.
(não exclui dolo!, ter dolo mas não ter conhecimento da lei é possível. Ex holandês que fuma maconha
no Brasil, sabe que está fumando, não sabe que é ilícito)
Evitável – redução de pena 1/6 a 1/3
Erro de proibição existe principalmente devido a estrangeiros, mas não somente.
1. Coação moral
Conceito : O agente é obrigado por terceiro a praticar fato típico e antijurídico.
Consequência:
Coagido :
- se a coação for irresistível exclui a exigibilidade de conduta diversa, exclui a culpabilidade e
portanto, isenta de pena
- se a coação for resistível há atenuante
1. Obediência hierárquica
Conceito: o agente pratica o injusto obedecendo à ordem de superior hierárquico. Não há em relações
familiares, relação de trabalho particular (chefe), obediência hierárquica só entre funcionários públicos entre
os quais haja relação de subordinação hierárquica.
Consequência:
Hipóteses de regressão
1. Prática de falta grave que deve estar prevista em lei federal (Lei estadual não capitula falta grave
Ex. celular em presídio era lei estadual, depois virou federal, hoje é crime. Hoje o monitoramento é lei
estadual também, portanto não configura falta grave, ainda que assim defina)
2. Prática de fato previsto como crime doloso Os tribunais são pacíficos sobre a desnecessidade
de condenação, bastando, a prova da prática.
3. Superveniência de condenação que torne insubsistente o regime esta em regime aberto
condenado a 2 anos, é condenado a 10 anos regime fechado, então regride para regime fechado
4. Não pagamento de pena de multa considerado inconstituicional pois seria prisão por dívida.
Remição
É o desconto no tempo de pena a cumprir pelos dias trabalhados na razão de 3 para 1.
Pontos polêmicos:
• Dias de estudo? Possível, nos termos da Súmula 341, STJ - “A freqüência a curso de ensino formal é
causa de remição de parte do tempo de execução de pena sob regime fechado ou semi-aberto.”
• A Súmula Vinculante nº 9 declarou a constitucionalidade da perda dos dias remidos e afastou o limite
de 30 dias.
Detração
É o desconto na pena a cumprir do tempo de prisão processual. Vale também para medida de segurança (que
tem prazo mínimo de 1 a 3 anos, quando é feito exame de cessação de periculosidade). ??
Ex. 6 meses de prisão em flagrante não é prisão-pena, mas sim prisão processual, mas apesar de prisões de
natureza difetente, o sofrimento da prisão processual é compensado no tempo de prisão pena, se condenado
a prisão pena de 8 meses, irá cumprir apenas 2 meses. No caso de medida de segurança, o tempo de
internação provisória desconta do tempo.
Temas polêmicos
• É possível detração em processos diferentes? Sim, desde que o fato em cuja condenação se busca
detração tenha sido praticado antes da prisão processual. O objetivo é evitar a conta corrente de pena.
Regime disciplinar diferenciado (RDD)
Não é regime de cumprimento de pena propriamente dito (esses são apenas fechado, aberto, semi-aberto),
mas sim um castigo disciplinar (dentre outros como proibição de visita..)
Características (cumulativas)
• Isolamento por até 360 dias (pode ser 100, 200... e justificados pelo juiz) que pode ser renovado no
caso de nova falta (ser membro de facção criminosa... não conta, deve ser falta), desde que não
ultrapasse 1/6 da pena
• Banho de sol de 2 horas diárias
• Visita de 2 pessoas por semana sem contar as crianças (advogado e estagiário não contam)
O STF entendeu o constitucional o RDD.
Procedimento do RDD
Pedido da autoridade administrativa (o diretor do estabelecimento, ...) juiz (concede ou não liminar – se for
urgente) MP defesa Juiz (que analisa o mérito)
PARTE ESPECIAL
Homicídio
Conceito de morte no Brasil é adotado o conceito de morte encefálica (não apenas cerebral)
O homicídio do art. 121 caput não é hediondo, salvo se praticado em atividade típica de grupo de extermínio.
Homicídio privilegiado
São três as causas de privilegio e podem diminuir a pena do homicídio em até 1/3:
- tortura (homicídio mediante tortura a vontade é de matar, mas matar mediante tortura para aumentar o
sofrimento Ex. colecionador de ossos) (tortura com resultado morte, o sujeito quer torturar e mata com culpa
9455/97 Lei de Tortura Ex. torturando para tirar informação e acidentalmente mata)
- fogo
- explosivo
Modos:
- assegurar a execução (ameaça de não fazer isso, só por cima do meu cadáver – matar pai para estuprar a
filha)
- ocultação – para que não se saiba da existência do crime (estupro de vulnerável que não perceberia, sem
deixar marcas, mas vê alguém observando pela janela, mata para ninguém saber que ocorreu o crime) é
DIFERENTE DE Impunidade – para tornar impossível a punição de um crime cuja existência é sabida (mesmo
exemplo acima, mas no estupro deixar marcas, aranhões etc., então mata a pessoa que esta vendo para que
não saibam que foi ele quem estuprou)
É possível o homicídio qualificado privilegiado, desde que a qualificadora seja objetiva, ou seja, incisos
3 e 4 (meios e modos). Se a qualificadora for subjetiva, ou seja, incisos 1, 2 e 5, a combinacao é impossível.
Forma Qualificada
Art. 127 - As penas cominadas nos dois artigos anteriores são aumentadas de um terço, se, em conseqüência
do aborto ou dos meios empregados para provocá-lo, a gestante sofre lesão corporal de natureza grave; e
são duplicadas, se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevém a morte.
Art. 128 - Não se pune o Aborto praticado por médico:
Aborto Necessário
I - se não há outro meio de salvar a vida da gestante;
Aborto no Caso de Gravidez Resultante de Estupro
II - se a gravidez resulta de estupro e o Aborto é precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz,
de seu representante legal.
Art. 124 auto aborto – Gestante que provocar em si mesma ou permite/conscente que outrem lhe
provoque.
Aquele que pratica com o consentimento responde por (exceção a teoria monista que responderia pelo
mesmo crime) por art. 126, CP
Se o consentimento é inválido, obtido mediante violência, grave ameaça ou fraude pena do 125
Art. 127 aumento de pena se a lesão grave ou morte da gestante apenas do 126 e 125, mas não do 124.
Art. 128 aborto legal, autorizado por lei. Deve ser praticado por médico. Duas espécies:
1. Aborto necessário para salvar a vida da gestante – não precisa de consentimento da gestante.
2. Aborto sentimental gravidez que decorre de estupro E consentimento da gestante (se for incapaz do
seu representante). Não é necessária a instauração nem do inquérito nem ordem judicial. O simples
prontuário do medico explicando que se convenceu já é suficiente.
3. Aborto econômico – não é permitido
4. Aborto honoris causae – não é permitido
5. Aborto eugênico/eugenésico – a princípio não é permitido anencéfalo ? – contra (eugenia) e a favor
(dignidade da pessoa humana da grávida)
Furto privilegiado
§ 2º - Se o criminoso é primário, e é de pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode substituir a pena de
reclusão pela de detenção, diminuí-la de um a dois terços, ou aplicar somente a pena de multa
Esse é o privilégio – primário E pequeno valor a coisa reduz a pena em até 2/3, reclusão converte em
detenção ou substitui por multa.
Furto Qualificado
I – o obstáculo deve ser rompido, e não apenas transposto/vencido para servir de qualificadora.
escalada é o ingresso do local por via anormal com esforço sensível (ingresso E esforço)
fraude - furto mediante fraude é diferente de estelionato. No furto mediante fraude a mentira é usada para
afastar a vigilância da vitima. Enquanto que no estelionato, a mentira serve para iludir a vítima que entrega
coisa com ânimo definitivo.
III – chave falsa – qualquer instrumento capaz de abrir mecanismo de segurança de forma normal
IV – concurso de pessoas
§ 5º - A pena é de reclusão de 3 (três) a 8 (oito) anos, se a subtração for de veículo automotor que venha a
ser transportado para outro Estado ou para o exterior. (DF não se inclui pois não é estado nem exterior)
Roubo
A violência do roubo pode ser:
A tentativa se dá se ainda não teve a detenção da coisa nem por poucos instantes.
Atenção: No furto ainda há controvérsia, mas tem prevalecido que basta detenção também por poucos
instantes. E também seria possível tentativa.
I - Se só falou que estava com arma não conta. Arma de brinquedo não conta Sumula 174 STJ foi revogada).
Arma de brinquedo é roubo mas não aumenta pena, arma de verdade é roubo e aumenta pena.
privação de liberdade irrelevante - não aumenta pena pois um mínimo de restrição faz parte do roubo
Sempre competência do juiz singular (nunca do júri, ainda que a morte tenha sido dolosa)
Concurso de crimes
1. Concurso material
Art. 69, CP e tem como características a prática de mais de uma ação que acaba resultando em mais de um
crime e as penas serão somadas – cumulação de penas.
Obs. o concurso material é hipótese residual, ou seja, só é aplicado quando afastada a hipótese de concurso
formal ou crime continuado.
Denomina-se concurso homogêneo quando as infrações são da mesma espécie, ou seja, mesmo tipo: vários
furtos, vários roubos, vários homicídios e concurso heterogêneo quando é de espécie diferente, ou seja,
homicídio, furto e estupro.
2. Concurso formal
Previsto no art. 70, CP nele com uma conduta (ação/omissão) o sujeito provoca mais de um crime.
A plena será aplicada de duas formas diferentes, início e fim do art. 70.
1. Concurso formal perfeito ou próprio o sujeito não tem mais de um desígnio. Ex. motorista de
ônibus que ao olhar para a mulher na rua atropela sem querer 15 pessoas.
Aqui, para pena, o critério será o da exasperação, ou seja, tem sentido técnico penal de aumento em
fração. Aplica-se a pena do crime mais grave aumentada de 1/6 a ½.
Obs. na exasperação o aumento será tanto maior quanto o número de infrações praticadas. Se com
uma ação ele provoca duas infrações, aumenta apenas 1/6; se com uma ação provoca 20 crimes,
aumenta bastante.
2. Concurso formal imperfeito ou impróprio o sujeito tem mais de um desígnio. Ex. deu um tiro só,
mas querendo acertar os 4 individuos, e consegue, uma ação só mas vários desígnios, então é
concurso formal imperfeito.
Aqui a aplicação da pena tem o mesmo regime, mesmo raciocínio do concurso material, ou seja, as
penas serão somadas/cumuladas.
Desígnio = vontade de resultado
3. Crime continuado
Previsto no art. 71, CP.
O crime continuado é uma ficção jurídica por meio da qual uma série de crimes será punida como se fosse um
só, com a pena exasperada, desde que presentes alguns requisitos.
O sujeito praticou uma serie de ações, mas como era no mesmo lugar, próxima uma ação da outra, da a
impressão de ser um grande crime cometido em pedacinhos (ex. trabalhador que rouba 20 melancias do
senhor feudal).
Requisitos
Todos os crimes devem ser da mesma espécies previstos no mesmo tipo. (hoje há a possibilidade de crime
continuado com a felacio e a conjunção carnal.... pois todos são do mesmo tipo, qual seja, estupro, crimes da
mesma espécie).
Semelhantes condições de lugar até cidades vizinhas são reconhecidas como semelhantes condições de
lugar.
Semelhante modo de execução vários roubos que tenham sido ao menos parecidos entre si.
Presentes os 4 requisitos, ao invés de somar a pena, também será aplicado o critério da exasperação – a
pena do crime mais grave aumentada de 1/6 a 2/3
Crime continuado específico ou qualificado OAB Se os crimes são praticados com violência ou grave
ameaça à pessoa contra vítimas diferentes é possível o reconhecimento do crime continuado, mas a
exasperação será de 1/6 ao triplo.
Observações gerais
A exasperação da pena não poderá superar o resultado da soma das penas. Se isso acontecer, as penas
deverão ser somadas para favorecer o réu concurso material benéfico
Na hipótese de concurso de crimes a pena de multa será aplicada sempre distinta e individualmente
portanto a multa não vai exasperar, soma sempre, a exasperação só ocorre com pena privativa de liberdade.
Processo Penal
Princípios Constitucionais do Processo Penal
Exemplos:
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o
contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
Conceito:
A B
Ampla defesa:
Defesa técnica feita por um defensor habilitado ( Advogado contratado, nomeado, defensor) - indispensável
Réu tem direito de estar presente em todos os atos do processo (testemunha que será ouvida..)
O réu só pode ser considerado culpado depois da sentença penal condenatória transitada em
julgado/irrecorrível.
Conseqüências:
Civilmente identificado (RG, CNH, carteira profissional) não será submetido à identificação criminal (identidade
datiloscópica + identidade fotográfica) – salvo nos casos previstos em lei.
Art 2º: Lei processual no tempo é regida pelo principio do efeito imediato (“tempus regit actum”) também
chamado de teoria de isolamento dos atos processuais a nova lei processual será aplicada a todos os
processos em curso, não importando se beneficia ou não o réu, mas não retroage.
Exceção ao art 2º: Norma mista. Ao mesmo tempo tem conteúdo de direito penal material e processo penal,
seguindo a regra do direito penal material.
Prazo processual começa a contar no próximo dia útil (2) e é prorrogável (3)
(1) – ainda que na noite ocorreu a prisão, vale como o dia inteiro (mesmo se ocorrer às 23.45h a prisão)
(2) – intimado na segunda, começa a contar na terça, intimado na sexta começa a contar na segunda (se
não é feriado)
(3) – terminando em sábado, domingo ou feriado é prorrogado até o próximo dia útil
Lei processual no espaço
- Aplica-se no território nacional;
Sistemas processuais
Sistema acusatório art 129 CF Sistema inquisitivo
adotado no Brasil Adotado pela Santa Inquisição
O processo é público (art. 5º, LX, CF) O processo é sigiloso
Há contraditório e ampla defesa Não há
Livre apreciação da prova (art. 155, CP) A confissão é a rainha das provas
Órgão acusador é a mesma pessoa que o
Órgão acusador é diferente do órgão julgador
julgador
Inquérito policial
IP é um procedimento destinado a colheita de provas, é um procedimento administrativo (e não um
processo administrativo).
Características do IP
O – OBRIGATÓRIO: para o delegado;
I – INQUISITIVO: cuidado art. 14 (processo é acusatório, mas o inquérito é inquisitivo (não tem contraditório);
S – SIGILOSO: não ao advogado. Se negar reclamação ao STF SV 14 ou MS para o juiz da vara criminal;
E – ESCRITO: tem que ser escrito;
1. É escrito – nos termos do art. 9º, CPP. Mesmo o que ocorre oralmente é reduzido à termo.
2. Inquisitivo – pois não tem contraditório/ampla defesa (art.5º, LV, CF: aos litigantes em processo judicial
ou processo administrativo são assegurados...). Ex. a presença de um advogado não é obrigatória.
3. Sigiloso – a autoridade assegurará o sigilo (art. 20, CPP) – autoridade policial = delegado. O sigilo não
se estende ao juiz, Ministério Público e advogado (art. 7º EAOAB – acesso ao preso e aos autos do IP
+ Súmula Vinculante nº14)
contra ato que desrespeita Súmula Vinculante cabe Reclamação para o STF (art. 103-A, CF), ou
MS para o juiz criminal.
4. Dispensável – para o inicio da ação penal, o processo penal pode, então começar sem IP (mas as
provas são indispensáveis) que podem existir por outras fontes que não IP.
Início e encerramento do IP
O inicio do IP não se da por denúncia/queixa – esses são para o processo!
Hipótese geral vale para esses três últimos crimes - auto de prisão em flagrante começa todo e qualquer
IP.
Não existe mais atentado violento ao pudor (art. 214) agora tudo é considerado estupro (Lei 12.015/2009)
Indentificação Criminal
- O civilmente identificado não será identificado criminalmente Art. 5º, LVIII, CF. Salvo nas hipóteses previstas
na lei 12037/09, art. 3º:
Art. 3º Embora apresentado documento de identificação, poderá ocorrer identificação criminal quando:
I – o documento apresentar rasura ou tiver indício de falsificação;
II – o documento apresentado for insuficiente para identificar cabalmente o indiciado;
III – o indiciado portar documentos de identidade distintos, com informações conflitantes entre si;
IV – a identificação criminal for essencial às investigações policiais, segundo despacho da autoridade
judiciária competente, que decidirá de ofício ou mediante representação da autoridade policial, do Ministério
Público ou da defesa;
V – constar de registros policiais o uso de outros nomes ou diferentes qualificações;
VI – o estado de conservação ou a distância temporal ou da localidade da expedição do documento
apresentado impossibilite a completa identificação dos caracteres essenciais.
Parágrafo único. As cópias dos documentos apresentados deverão ser juntadas aos autos do inquérito, ou
outra forma de investigação, ainda que consideradas insuficientes para identificar o indiciado.
Juiz Federal
Casos especiais
Lei de Drogas (Lei 11.343/2006) – triplo da regra geral: preso 30 dias, solto 90 dias
IP JUIZ MP : OAB!
Encerramento do IP
Peça que encerra: relatório Art. 10, CPP (descritiva, informando as provas produzidas, as não produzidas...)
O MP pode oferecer a denúncia antes da conclusão do IP, desde que haja prova.
A - oferecer a denúncia,
B- requerer o arquivamento,
C- requisitar novas diligências
Atenção: recebendo ou rejeitando a denúncia, em Tribunal Superior sempre é Agravo para o próprio Tribunal
Agravo Regimental
O juiz pode:
Concordar o IP será arquivado (decisão irrecorrível) – poderá ser reaberto se surgirem novas provas
O juiz não pode indeferir essa decisão do MP. Se o juiz indeferir, cabe Mandado de Segurança.
Atenção: - Faz coisa julgada material, não podendo desarquivar em hipóteses alguma: Se o arquivamento se
fundamentou em atipicidade da conduta. Ex: conduta atípica.
Condições da Ação
- Legitimidade ad causum
- Interesse de agir
- Possibilidade jurídica do pedido
- Justa causa
Justa causa: significa a existência de suporte probatório mínimo para o oferecimento da denúncia.
Consequencia: rejeição da denúnica (art 395) ou trancamento da ação penal
TIPOS DE AÇÃO
A ação penal pode ser pública ou privada e as diferenças são a titularidade e a petição:
Titularidade: pública MP; privada ofendido/responsável legal
Divisibilidade
Pode dividir a acão penal quanto aos réus. Denúncia os que tem certeza de participação e pode aguardar
provas quanto aos demais
Indisponibilidade
MP não pode desistir da Ação Penal – começou deve ir ate o fim. O MP não pode desistir dos recursos já
interpostos.
Oficialidade
O titular da Ação Penal Publica é um órgão oficial (MP) – art. 129, CF
- Decadência: ocorre no direito de representação (queixa) ofendido. Nunca atinge APP Incondicionada.
- Prescrição: O corre em todos os tipos de ação (Estado)
Obs: É possível atingir o prazo prescricional. Mas o prazo decadencial só comecará a correr a partir do
conhecimento da autoria do fato, independentemente do tempo que ocorreu o crime. Ex: crime
prescrevia em 20 anos e já ocorreu, mas descobre autoria depois dos 20 anos, pode oferecer a
representação que terá prazo de 6 meses a partir do conhecimento da autoria.
Esse prazo é penal, pois mexe com direito de punir do Estado, pois se ultrapassar extingue a punibilidade,
então conta o dia do inicio e exclui o do final.
_____I__________________________________________I______________
03/Nov/2009 02/mai/2009
Essa representação é retratável até o oferecimento da denúncia. (e não até o recebimento da denúncia).
Nos crimes praticados com violência domestica/familiar contra a mulher a retratação só pode ser feita perante
o juiz, até o recebimento da denúncia (Lei 11.340/06 – Maria da Penha).
Ação Privada
1) Privada comum
2) Personalissima (só o ofendido)
3) Subsidiária da pública (em 2º plano mediante inércia MP)
b) Veículo: Queixa crime (mesmos requisitos da denúncia + procedimentos com poderes especiais)
c) Princípios: O portunidade
D isponibilidade
I ndivisibilidade:
Disponibilidade
Pressupõe que já existe uma ação penal em curso. Tem 2 opçoes: perdão do ofendido (bilateral - depende da
aceitação do querelado, se recusar vai até o fim o processo) e perempção.
Indivisibilidade
Todos devem constar no pólo passivo. Propoe ação contra todos ou contra ninguém.
Prazo? não tem prazo; desde que não ocorra qualquer dos motivos de extinção de punibilidade. Ex: morte do
agente.
Enquanto não encerrar não pode ter inquérito nem ação penal.
Exceção: vítima menor de 18 anos ou pessoa vulnerável: Ação Penal Publica Incondicionada
Lesão corporal leve/culposa lei Maria da Penha – não cabe Lei 9.099/95 pela lei seca é Ação Penal Publica
Incondicionada. (STJ diz ser Pública condicionada a representação).
1ª regra A sentença penal condenatória transitada em julgado é titulo executivo judicial (art. 63, CPP)
Executa o valor no cível – liquida a sentença no cível.
Atenção: art. 387, IV diz que o juiz criminal fixa o valor mínim da reparação na mesma sentença que condena.
Atenção: se a vítima/sucessores não concordarem com o valor definido pelo juiz, devem executar esse valor e
liquidar o que acham correto (art. 63, parágrafo único). Portando, se entender que o valor é injusto executa o
valor fixado e liquida o valor maior.
Ex. juiz corrupto – penal não foi condenado por falta de provas, o CNJ pode decretar aposentadoria
compulsória, penal e administrativa, com essa sentença é independente.
3ª regra absolvição pela existência do fato gera efeitos cíveis e administrativos (art. 66, CPP)
Ex. juiz não é corrupto, foi conluio, depois de provado é reinvestido no cargo.
4ª regra absolvição por legítima defesa, estado de necessidade, ECDL, exercício regular de direito... faz
efeitos no cível e administrativo (art. 65, CPP).
Extinção da Punibilidade
1) Morte: comprovado por atestado de óbito. Segundo o STF se for atestado de óbito falso o processo
volta a correr.
2) Renúncia/ Perdão: A renúncia é pré-processual e o perdão é processual
3) Perempção: ler hipóteses do art 60 CPP
II - Competência
Critérios para determinação da competência
Art. 69, CPP – decorar o rol
Prerrogativa de função
Ou Competência Originária ou Foro privilegiado
Essa prerrogativa é do cargo e não da pessoa. Só possui competência originaria enquanto detém a função.
1. Princípio da Igualdade
Só possui competência originária enquanto detém a função.
2. Concurso de agentes
1. Se juiz e advogado roubam os dois julgados no TJ
2. Se juiz e advogado cometem crime doloso contra a vida juiz – TJ e advogado –Júri.
3. Prerrogativa de função fixada pela Constituição Estadual
Súmula 721, STF A competência constitucional do Tribunal do Júri prevalece sobre o foro por prerrogativa
de função estabelecido exclusivamente pela Constituição estadual.
(1) – juiz é sempre julgado pelo TJ a que esteja vinculado ainda que cometa o crime em outro estado ou
que cometa crime federal. Mas se cometer crime eleitoral TRE.
(2) – se for crime federal TRF.
III – Justiça Federal
a. O rol do art. 109, CF é taxativo, tende a limitar a competência federal.
b. Art. 109, IV, CF – crimes políticos (previstos na Lei de Segurança Nacional)
c. Art. 109, IV, CF – Justiça Federal não julga contravenção penal
d. Art. 109, IV, CF – crimes cometidos contra bens, serviços ou interesse da União, suas autarquias e
empresas públicas federais.
Autarquias INSS, e agencias reguladoras como ANATEL, ANS, ANEEL, BACEN...
Empresa pública federal Caixa Econômica Federal
Atenção: Sociedade de economia mista federal (ex. Banco do Brasil e Petrobras) Justiça Estadual (Súmula
42, STJ)
Atenção II no caso dos Correios, se for explorado pelo próprio governo (União), a competência é federal
(pois é empresa pública), mas se for explorado pelo sistema de franquias, a competência é estadual.
Até hoje, quando caiu na OAB não se fez distinção na prova e o gabarito deu Justiça Federal.
e. Art. 109, IX, CF – crimes cometidos a bordo de aeronaves. O STF entende que quando o avião estiver
no solo a competência é da Justiça Federal.
f. Disputa sobre direitos indígenas Justiça Federal. Ex. luta pela cerca/limites entre uma fazenda A e
uma reserva indígena B.
g. Incidente de deslocamento de competência 9art. 109, par. 5º, CF)
PGR faz esse pedido ao STJ no caso de grave violação de DH (*problema de conceituação de “grave
violação” pois qualquer violação a DH é grave)
Competência Territorial
Regra
Foro competente: lugar da consumação do crime (art. 70, CPP)
Exceções (jurisprudência)
Crime não consumado lugar do ultimo ato de execução
Exemplos de continência:
Instrumental: a prova de um crime interfere na prova de outro crime (carro furtado em SP é receptado
em MG)
Lógica ou material : agente pratica crime para poder consumar outro crime (bate no pai para poder
estuprar sua filha)
Hipóteses de atração
Júri - O júri julga crimes dolosos contra vida e os crimes conexos (assassino levava droga na bolsa
quando matou a vítima)
Justiça especial - Ex. Justiça eleitoral
Justiça Federal – crime contra a CAIXA (empresa pública federal – Justiça Federal) e crime contra
Banco do Brasil (sociedade de economia mista – Justiça Estadual) no mesmo momento Justiça
Federal)
Na mesma graduação (estadual conexo com estadual, federal conexo com federal):
1º - crime mais grave (roubo e furto lugar do roubo que é mais grave)
2º - mais crimes (1 furto em SP e 2 furtos em MG MG)
3º - lugar da prevenção
Tipos de prisão
1. Prisão-pena
Decorrente de sentença penal condenatória irrecorrível
2. Prisão civil
Segundo STF, só existe no Brasil a prisão civil do devedor de alimentos.
3. Prisão disciplinar
Prisão que recai sobre o militar e é decretada por seu superior. Art. 142, CF – essa prisão não admite habeas
corpus, pois é prisão destinada a manutenção da hierarquia e disciplina das forças armadas.
4. Prisão administrativa
Prisão que tem fins administrativos. Ex. a prisão do estrangeiro em vias de ser extraditado.
5. Prisão processual
Aquela prisão decretada antes ou durante o processo penal. Existem três espécies (desde agosto/2008 prisão
decorrente de pronúncia e de sentença condenatória recorrível foram revogadas):
Prisão em flagrante
Prisão preventiva
Prisão temporária
A - Prisão em flagrante
Espécies
Espécies estão no art. 302, CPP - Considera-se em flagrante delito quem:
I - está cometendo a infração penal;
II - acaba de cometê-la;
III - é perseguido, logo após, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em
situação que faça presumir ser autor da infração;
IV - é encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papéis que façam
presumir ser ele autor da infração.
Flagrante próprio (I, II) - Aquele que o agente está cometendo ou acaba de cometer a infração
Flagrante impróprio ou quase flagrante (III) – logo após a infração, o agente é perseguido e preso. Essa
prisão não tem prazo, enquanto a perseguição durar, pode o agente ser preso em flagrante.
Flagrante presumido (IV) – logo depois da infração, o agente é encontrado com algum objeto
comprometedor.
Se o fato não se enquadrar no art. 302, CPP, não haverá flagrante! Ex. apresentação espontânea não pode
ser preso em flagrante.
- auto de prisão em flagrante - documento lavrado pelo delegado no momento da prisão em flagrante e
deve ser lavrado em 24 horas a contar do momento da prisão
- interrogatório
- nota de culpa – deve ser entregue ao preso, essa é a informação para o preso sobre quem o prendeu e
porque o prendeu e que tem prazo de 24 horas para ser entregue (as mesmas do auto de prisão em
flagrante)
- o preso tem direito de se comunicar com a família ou pessoa por ele indicada
- se o preso não indicar o nome de seu advogado, será comunicada a Defensoria Pública
B. Prisão preventiva
Pode ser decretada durante o inquérito policial e durante o processo
Somente pode ser decretada em crimes dolosos
Somente o juiz pode decretar prisão preventiva (de ofício, espontaneamente; mediante requerimento
do MP ou do querelante; mediante representação do delegado)
Não possui prazo expresso em lei (poderá a pessoa ficar presa preventivamente, em principio,
enquanto durarem os requisitos da prisão preventiva). Ex. casal Nardone.
Não cabe quando houver excludente da ilicitude (LD, EN...)
Cabe prisão preventiva se houver apresentação espontânea
Cabimento
O art. 312, CPP prevê 4 hipóteses:
Garantia da ordem pública (liberdade perigosa, se colocado em liberdade põe a sociedade em risco).
Obs. Clamor público não justifica prisão preventiva. Ex. Casal Nardone??
Conveniência da instrução criminal (se o réu ameaça testemunhas, destrói provas..) Ex. Maluf que
ameaçou testemunha, o doleiro
Para assegurar a aplicação da lei penal (ameaça fugir) Ex. Juiz Nicolau que tentou fugir
Para garantir a eficácia das medidas protetivas decretadas em caso de violência doméstica ou
familiar contra mulher (OAB!) – trazida pela Lei Maria da Penha. Ex. Dado Dollabela que deveria ficar
a menos de 200 m de Piovani
Art. 312 - A prisão preventiva poderá ser decretada como garantia da ordem pública, da ordem econômica,
por conveniência da instrução criminal, ou para assegurar a aplicação da lei penal, quando houver prova da
existência do crime e indício suficiente de autoria.
Se desaparecem as condições que autorizavam a prisão preventiva, o juiz deverá revogá-la (art. 316, CPP)
Art. 316 - O juiz poderá revogar a prisão preventiva se, no correr do processo, verificar a falta de motivo para
que subsista, bem como de novo decretá-la, se sobrevierem razões que a justifiquem.
Não cabe prisão temporária para interrogatório! A partir do caso Daniel Dantas.
Liberdade Provisória
1. Cabimento
Somente para a prisão em flagrante legal. Se for ilegal, cabe relaxamento.
Não cabe LP para a prisão preventiva ou para a prisão temporária – que seria revogação da preventiva.
A. Réu se livra solto, ele não é preso (art. 321, CPP, JECRIM e Trânsito)
Crime no trânsito se parar para socorrer, o sujeito não vai preso em flagrante.
JECRIM se concordar em comparecer na audiência perante o juiz
Hipóteses do art. 321, CPP todas estão presente no JECRIM
Art. 321 - Ressalvado o disposto no Art. 323, III e IV, o réu livrar-se-á solto, independentemente de fiança:
I - no caso de infração, a que não for, isolada, cumulativa ou alternativamente, cominada pena privativa de
liberdade;
II - quando o máximo da pena privativa de liberdade, isolada, cumulativa ou alternativamente cominada, não
exceder a 3 (três) meses.
B. Liberdade Provisória com fiança
1. Crimes que admitem fiança art. 323 e 324, CPP por exclusão.
Atenção: o CPP não fixa quais são os crimes afiançáveis. Fixa os crimes inafiançáveis. Eu chego aos crimes
afiançáveis por exclusão. Se não está presente no rol, é afiançável.
Art. 326 - Para determinar o valor da fiança, a autoridade terá em consideração a natureza da infração, as
condições pessoais de fortuna e vida pregressa do acusado, as circunstâncias indicativas de sua
periculosidade, bem como a importância provável das custas do processo, até final julgamento.
3. Delegado arbitrando fiança art. 322, CPP – detenção ou prisão simples, mas que são JECRIM, então
réu se livra solto
É solto sem pagar fiança. (raciocínio de 1977, ditadura). Parágrafo único - Igual procedimento será adotado
quando o juiz verificar, pelo auto de prisão em flagrante, a inocorrência de qualquer das hipóteses que
autorizam a prisão preventiva (arts. 311 e 312). – se estivesse solto teria motivo para decretar a prisão? Se
não, tb não deve mantê-la.
PROVAS
1. Ônus da prova
A prova da alegação incumbe a quem a fizer (art. 156, CPP)
Acusação Defesa
Existência do crime Álib
Autoria Legítima defesa
Dolo ...
O juiz não pode condenar com fundamento exclusivo no inquérito policial. (mas pode utilizá-lo)
Art. 155. O juiz formará sua convicção pela livre apreciação da prova produzida em contraditório judicial, não
podendo fundamentar sua decisão exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigação,
ressalvadas as provas cautelares, não repetíveis e antecipadas.
1. Provas ilícitas
a. noção - aquela obtida em violação a normas constitucionais ou legais. (conceito do CPP)
b. conseqüências – inadmissibilidade (não pode entrar no processo) e desentranhamento (se entrar deve ser
retirada). Atenção: não há previsão expressa para o afastamento do juiz que tome contato com a prova ilícita.
c.1. – princípio da proporcionalidade – Proporcional e Razoável RT 798 – Virgilio Afonso (não cabe, mas
na OAB cabe)
d. prova ilícita (teoria dos frutos da árvore envenenada) – A prova ilícita contamina a prova que dela decorra.
Deve haver nexo de causalidade.
art.157, §1º, CPP - São também inadmissíveis as provas derivadas das ilícitas, salvo quando não evidenciado
o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte
independente das primeiras. – o nexo causal é muito tênue.
Teoria admitida no Brasil teoria da fonte independente (conceito art. 157, § 2º)
Prova Pericial
a. Obrigatoriedade do exame de corpo de delito
É obrigatório nas infrações que deixam vestígio. Art. 158, CPP. Se os vestígios desapareceram a prova
testemunhal pode suprir – art. 167, CPP.
b. Peritos
É necessário um perito oficial, ou dois peritos não oficiais – art. 159, CPP.
c. Assistente técnico
art. 159 §3º, 4º, 5º, 6º - no processo penal o assistente técnico não acompanha a realização da perícia. Ele
somente atua após a apresentação do laudo oficial (diferente do processo civil)
b . Exceção: crime contra a propriedade imaterial (falsificador de bolsa, programa pirata de computador...)
MEIOS DE PROVA
INTERROGATÓRIO
1. Obrigatório
No caso de réu presente.
Exceção 1 – no FORUM
3. Cabimento
Art. 185, Parágrafo 2º:
4. Procedimento do interrogatório
1. Entrevista reservada com advogado
2. Qualificação do acusado (nome...)
3. Interrogatório sobre a pessoa acusada (origens, condições,..)
Interrogató
rio4. Interrogatório sobre fatos
propriamen
5. Esclarecimento das partes
te ditote
Atenção 2: as partes perguntam para o juiz que perguntará ao acusado: regra. Exceção: plenário do júri – as
partes perguntam diretamente ao acusado.
Atenção 3: O advogado do co-réu pode perguntar pode fazer perguntas para o outro réu.
PROVA TESTEMUNHAL
1. Quem pode ser testemunha
Em regra qualquer pessoa pode ser testemunha.
Exceções:
a. Testemunha dispensada (art. 206, CPP) – CADI (cônjuge, ascendente, descendente, irmão) + afim em
linha reta salvo se for a única fonte de prova, mas nesse caso não presta compromisso
b. Testemunha proibida (art. 207, CPP) – terapeuta, padre... salvo se a parte (beneficiário do sigilo)
autorizar e quiser dar seu testemunho
Atenção: o advogado somente poderá depor para auto defesa (art. 217?)
Acareação: pode ser feita quando todos já tenham deposto e trata de contradição em fato relevante.
DOCUMENTOS
REGRA: Pode juntar documento no processo a qualquer tempo
EXCEÇÃO – Plenário do Júri só pode ler documento que tenha sido juntado com 3 dias úteis de
antecedência Art. 479, CPP
BUSCA E APREENSÃO
Modalidades:
• Pessoal – art. 240, par. 2 º (dispensa mandado, basta que haja fundada suspeita – mendigo...)
• Domiciliar – art. 240, par, 1º (precisa de mandado e só durante o dia) – EXCEÇÃO: durante a noite e
sem mandado pode ser feita em caso de flagrante, socorro e autorização do morador, e esse
consentimento do morador pode ser retirado a qualquer tempo.
Atenção: para o veículo, em regra, não precisa de mandado de busca e apreensão salvo se se tratar de
trailler ou motor home (que se equiparam a domicilio)
INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA
Distinções necessárias
a. Gravação clandestina: um dos interlocutores grava sem o conhecimento do outro (pelo STF é válido)
b. Captação ambiental de imagens: colocar câmeras no local e gravar – única previsão na lei do Crime
Organizado Lei 9.034/95.
O STF admitiu a colocação de câmeras no escritório do advogado com entrada dos agentes de
madrugada, desde que com autorização judicial
Cabimento
Cabimento 1 – somente cabe para investigação/instrução criminal Corregedoria investigando juiz corrupto
não pode usar isso, somente se fosse em âmbito criminal MAS feita a prova no processo criminal, poderá ela
ser transposta para o processo administrativo ou cível.
Cabimento 2 – art. 2º Lei 9.296 : incisos I, II, III – onde não cabe.
Art. 2° Não será admitida a interceptação de comunicações telefônicas quando ocorrer qualquer das seguintes
hipóteses:
Prazo
Art. 5º da Lei até 15 dias renovável por igual prazo, desde que comprovada a indispensabilidade do meio
de prova
b. Procedimentos especiais
b.1. júri
b.2. honra
b.3. drogas
etc.
2. Recebimento da denúncia
REGRA: não precisa motivar o recebimento da denúncia.
O juiz não pode alterar a classificação do crime no momento do recebimento da denúncia, só poderá fazê-lo
na fase dos artigos 383/384, CPP
3. Citação
Modalidades de Citação
• Real feita por mandado (oficial de justiça) - REGRA
• Ficta edital ou hora certa (art. 362) – EXCEÇÃO (só pode ser feita depois de esgotadas as
possibilidades de encontrar o sujeito) segue CPC
Prazo: 15 dias
Art. 366 – réu citado por edital não comparece e não constitui advogado:
- o juiz deve suspender o processo e suspender a prescrição (obrigatório)
- o juiz pode decretar a, se for o caso - prisão preventiva e/ou colher provas urgentes
Idade avançada, doença terminal...
Resposta à acusação
Art. 396 e 396-A, CPP
Art. 396. Nos procedimentos ordinário e sumário, oferecida a denúncia ou queixa, o juiz, se não a rejeitar
liminarmente, recebê-la-á e ordenará a citação do acusado para responder à acusação, por escrito, no prazo
de 10 (dez) dias.
Parágrafo único. No caso de citação por edital, o prazo para a defesa começará a fluir a partir do
comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constituído.
Art. 396-A. Na resposta, o acusado poderá argüir preliminares e alegar tudo o que interesse à sua defesa,
oferecer documentos e justificações, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as
e requerendo sua intimação, quando necessário.
1. É obrigatória
2. Prazo: 10 dias a contar da efetiva citação
3. Conteúdo: pode ser alegada toda a matéria, juntar documentos, arrolar testemunhas
Absolvição sumária - art. 397, CPP
É um juízo abreviado.
Portanto, não pode ser aplicada medida de segurança. (diferente da absolvição sumária do júri, que pode
aplicar medida de segurança.
Art. 397. Após o cumprimento do disposto no art. 396-A, e parágrafos, deste Código, o juiz deverá absolver
sumariamente o acusado quando verificar:
I - a existência manifesta de causa excludente da ilicitude do fato;
II - a existência manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade;
III - que o fato narrado evidentemente não constitui crime; ou
IV - extinta a punibilidade do agente.
Só pode absolver sumariamente se tiver certeza, aqui não se aplica o in dúbio pro réu!
Atenção: não se aplica aqui o “in dubio pro reu”: deve haver plena certeza. Decorar as hipóteses do 397.
T estemunha de acusação
T estemunha de defesa
A careação
R econhecimento
I nterrogatório
S entença
*1 - Só pode ser produzida prova relativa a dados que surjam na audiência (Ex. testemunha referida)
*2 – Se a causa for complexa ou se for excessivo o número de acusados, então, o juiz pode converter os
debates orais em memoriais escritos: 5 dias para cada parte, e 10 para o juiz sentenciar. (art. 403, § 3º e 404,
par. Único)
Sentença
1. Estrutura da sentença: relatório, fundamentação e dispositivo
(No JECRIM não precisa ter relatório)
2. Modalidades de sentença: absolutória ou condenatória
386, IV - estar provado que o réu não concorreu para a infração penal;
387, IV - fixará valor mínimo para reparação dos danos causados pela infração, considerando os prejuízos
sofridos pelo ofendido
Atenção: no caso do art. 384, se o juiz mandar para o MP aditar e o MP não aditar, então, aplica-se o art. 28,
CPP: os autos vão ao procurador geral.
JURI
Competência
crimes dolosos contra a vida + crimes conexos
Procedimento da primeira fase do Juri
2. Conteúdo
• Qualificadoras
• Causas de aumento de pena
• Agravantes e atenuantes NÃO
1. Eloqüência acusatória
Não pode haver excesso de motivação na pronúncia, sob pena de nulidade absoluta (às vezes, frio, covarde,
impossível, etc...)
Impronúncia
1. Requisitos
Falta materialidade ou indícios suficientes de autoria – faltou um dos dois há a impronúncia.
Se houver novas provas, e não estiver extinta a punibilidade, pode haver nova ação (como o arquivamento do
IP, que pode desarquivar se tiver novas provas)
Desclassificação
Se o juiz entender que não se trata de crime doloso contra a vida, então, remete os autos para o juízo
competente.
RECURSOS
Efeitos dos Recursos:
- devolutivo
- suspensivo
- regressivo – juízo de retratação. Cabe em RESE, Agravo em Execução e Carta Testemunhal.
- extensivo (art. 580, CPP) se aplica o recurso de um para o outro no concurso de agentes, desde que tal
condição não seja de caráter exclusivamente pessoal.
Princípios
- Duplo grau de jurisdição: - não tem previsão expressa na CF;
- Tem previsão expressa no pacto de São José da Costa Rica;
- Tem previsão implícita na CF.
Recursos em Espécies
Recurso Prazo Cabimento Efeitos Peculiaridades
5 dias
Devolutivo
interposição
RESE Art. 581 Suspensivo (584) Agravo em Execução, Jecrim, ROC, Juri
2 dias
Regressivo
Razões
5 dias
interposição
Art. 593 Devolutivo Súmula 347 - STJ
Apelação
Suspensivo
8 dias
Razões
Embargos Suspensivo
10 dias Art. 609 RESE, Agravo em Execução e Apelação
Infringentes Devolutivo
Restrito
Embargos de Art. 619 e Interrompe o prazo
2 dias Jecrim
Declaração 382 recursal
Devolutivo
Carta 48 horas Art. 639 Suspensivo
Testemunhável
Regressivo
- Sentença - cabe Apelação (juiz nega) cabe RESE (juiz nega), cabe Carta Testemunhável.
- TJ decreta Prisão Prev. cabe HC para STJ (juiz nega liminar), não cabe HC para STF.
Obs: Da decisão que nega liminar, não cabe HC para o STF. Caberá HC se a decisão for teratológica
(absurda).
Cabimento: Art. 581, CPP (rol taxativo) se for decisão na execução só cabe Agravo em Execução.
- O pretenso réu deve ser intimado para apresentar contra razões ao RESE não suprido
- Se rejeitar o aditamento da renúncia ou da queixa (581 não diz nada, admite o RESE por interpretação
extensiva).
Art. 581 X
- delegado, cabe HC juiz, juiz nega, cabe HC ou RESE para TJ, TJ nega, cabe ROC para STJ
- 1ª fase júri juiz pode: - absolvição sumária ou impronúncia. cabe Apelação (decisão c/ vogal)
- quando o juiz julga pedido de restituição de coisa apreendida (se quem indefere for o delegado,
cabe mandado segurança).
“d” - decisão dos jurados, manifestação contraria à dos autos (manda a novo julgamento)
Obs: Deserção e fuga no Processo Penal: A súmula 347, acabou com a deserção por fuga do réu.
- Se houver voto vencido favorável a defesa no julgamento de apelação, cabe RESE ou Agravo em Execução.
Atenção: Pelo efeito devolutivo restrito só pode ser alegado o que for objeto do voto vencido.
- EMBARGOS DE DECLARAÇÃO
CPP Jecrim
Interrompe o prazo recursal Suspende o prazo recursal
2 dias 5 dias
Contradição Contradição
Omissão Omissão
Obscuridade Obscuridade
Ambigüidade Dúvida
Direito Trabalho
CLT Conjunto híbrido de leis destinado a regular a relação de emprego.
Princípio da proteção – superioridade jurídica para o empregado para compensar a superioridade econômica
do empregador. Ex. Lei 7.783/89 proíbe realização de “lock out” paralisação pelos empregadores.
Princípio da irrenunciabilidade de direitos dos empregados: o empregado não pode renunciar aos seus
direitos.
Art. 3º Considera-se empregado toda pessoa física que prestar serviços de natureza não eventual a
empregador, sob dependência deste e mediante salário.
1. Pessoa física – pessoalidade na relação de emprego. O empregado nunca pode se fazer substituir (se ele
não for trabalhar, não tem ninguém para ir em seu lugar).
Art. 9º Serão nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, ou fraudar a aplicação
dos preceitos contidos na presente Consolidação.
2. Não eventual – habitual. Habitualidade é a expectativa de retorno do empregado ao local de laboro, com um
dia certo, mas não necessariamente todos os dias, uma vez por semana basta, exceto: empregado doméstico
que precisa trabalhar pelo menos 3 vezes por semana (TST).
3. Dependência – subordinação.
4. Onerosidade – salário. Não existe vínculo de emprego gratuito. Trabalho voluntário existe, mas emprego
voluntário não.
Se faltar qualquer desses requisitos, não há vínculo de emprego. Os requisitos do vínculo de emprego são
cumulativos, mas os requisitos de subordinação não, existindo ao menos um já é suficiente (hierárquico,
técnico ou econômico).
Avulso – trabalhador. Não tem habitualidade, esporádico, sem expectativa de retorno, assim como o eventual.
(relação trilateral – o tomador de serviço contrata um órgão arregimentador (sindicato) e este lhe envia o
avulso. Ex. mais comum: portuários)
Estagiário – não é empregado. Falta o requisito da onerosidade, não recebe salário, mas bolsa-auxílio.
Contrato de trabalho
Art. 443, CLT Todo empregado deve ser registrado. O termo “contrato verbal” diz que a anotação na CTPS
é prova de contrato, mas não de contrato escrito.
Art. 443. O contrato individual de trabalho poderá ser acordado tácita ou expressamente, verbalmente ou por
escrito e por prazo determinado ou indeterminado.
Se houver apenas a anotação na CTPS o contrato é verbal ainda, válido, mas apenas verbal. Se além disso
houver instrumento expresso, passa a ter contrato escrito (dispensável)
Regra: contrato de trabalho é feito por tempo indeterminado. É possível contrato por prazo determinado,
entretanto, o legislador quer fazer disso exceção, pois é mais vantajoso para o empregador.
Entre um contrato e outro do mesmo empregado, tem que ter intervalo de 6 meses, se não caracteriza
continuidade do contrato.
c) de contrato de experiência.
é um teste. Para testar habilidade/aptidão.
Os contratos por prazo determinado exceto do de experiência é de no máximo 2 anos (pode prorrogar, desde
que não ultrapasse os 2 anos).
A regra da prorrogação para o contrato de experiência é a mesma, mas o prazo máximo é de 90 dias.
Caso o empregador rescinda o contrato sem justa causa e antes da data final já pactuada, deverá ao
empregado uma indenização, pertinente à metade do que este deveria receber até o final do contrato. Em
caso inverso, o empregado também deverá ao empregador uma indenização até o limite a que teria direito em
condições idênticas, mas somente se ficar constatado prejuízo (art. 479 e 480, CLT)
Art. 479. Nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador que sem justa causa, despedir o
empregado, será obrigado a pagar-lhe, a título de indenização, e por metade, a remuneração a que teria
direito até o termo do contrato.
Art. 480. Havendo termo estipulado, o empregado não se poderá desligar do contrato sem justa causa, sob
pena de ser obrigado a indenizar o empregador dos prejuízos que desse fato lhe resultarem.
§ 1º A indenização, porém, não poderá exceder a que teria direito o empregado em idênticas condições.
1. Acréscimo de serviço
2. Necessidade transitória de substituição de pessoal
O temporário tem prazo de 3 meses, mas pode ser prorrogado por mais 3 meses, chegando a um total de 6
meses.
A diferença entre prazo determinado e temporário é que o prazo determinado tem relação bilateral, e o
temporário a relação é trilateral.
O art. 16 da lei em apreço descreve que em caso de falência da locadora, a tomadora de serviços se
responsabiliza solidariamente para com os créditos trabalhistas dos empregados
Salário
Salário é a importância fixa destinada ao empregado. Remuneração é o conjunto de títulos recebidos por ele
(salário + comissão...)
Meios de pagamento
1. Pagamento em dinheiro
Art. 463, CLT A prestação em espécie do salário será paga em moeda corrente do País. Parágrafo único.
O pagamento do salário realizado com inobservância deste artigo considera-se como não feito.
Essa é a única exigência que a CLT faz. Atenção: não pode sequer haver conversão de moeda, pois o Plano
Real veda qualquer pactuação feita no Brasil em moeda estrangeira.
O pagamento feito com inobservância dessa portaria, também considera-se como não feito.
Não pode pagar a totalidade do salário dessa forma, somente no máximo 70% (os outros 30% devem ser em
dinheiro/cheque/depósito).
Não pode obrigar esses bens serem da empresa (ex. loja de roupa que obriga empregado a comprar roupa da
loja)
Para ter natureza salarial, a utilidade deve ser dada pelo trabalho e não para o trabalho.
Jornada de Trabalho
Art. 7º, XIII, CF – art. 58, CLT
Art. 7º, XIII, CF - duração do trabalho normal não superior a oito horas diárias e quarenta e quatro semanais,
facultada a compensação de horários e a redução da jornada, mediante acordo ou convenção coletiva de
trabalho;
O sábado para o bancário, é dia útil não trabalhado (TST – para não ter desrespeito no DSR)
– 6 horas diárias e 36 semanais
• Telefonistas
• Trabalhadores em turnos ininterruptos de revezamento
• Domésticos
• Gerentes (deve exercer cargo de confiança e receber pelo menos 40% a mais do que seus
subordinados) – a remuneração do gerente bancário precisa ser 1/3 a mais apenas
Se ficou 10 anos no cargo de gerente, não pode mais tirar os 40% da remuneração – mas o cargo
pode tirar.
*atenção: gerente bancário – a remuneração precisa ser apenas 1/3 a mais apenas, e ele tem hora
extra a partir do limite de 8 horas, portanto o gerente bancário recebe a partir da 9ª hora trabalhada,
enquanto o gerente do McDonalds não recebe hora extra nunca.
• Trabalhadores externos – aqueles não sujeitos a controle de jornada (se bater ponto de manhã, hora
almoço, etc, aí cabe HE)
Horas extras
Art. 59, CLT
Art. 59. A duração normal do trabalho poderá ser acrescida de horas suplementares, em número não
excedente de duas, mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo de
trabalho.
Portanto até 2 horas extras por dia, com adicional de 50%.
Acordo de compensação
O empregado não recebe hora extra nesse caso, o chamado banco de horas.
Art. 59, § 2º Poderá ser dispensado o acréscimo de salário se, por força de acordo ou convenção coletiva de
trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado pela correspondente diminuição em outro dia, de
maneira que não exceda, no período máximo de um ano, à soma das jornadas semanais de trabalho
previstas, nem seja ultrapassado o limite máximo de dez horas diárias
+ Súmula 85, TST – I, A compensação de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito,
acordo coletivo ou convenção coletiva
Lei 5859/76 - Art. 7º - Para os efeitos desta Lei, considera-se trabalho noturno o executado entre as vinte e
uma horas de um dia e as cinco horas do dia seguinte, na lavoura, e entre as vinte horas de um dia e as
quatro horas do dia seguinte, na atividade pecuária.
Parágrafo único. Todo trabalho noturno será acrescido de 25% (vinte e cinco por cento) sobre a
remuneração normal.
Urbano – noturno entre 22h e 5h = 20% acréscimo = hora tem 52’30” (jornada reduzida do trabalhador urbano
noturno) – a hora dele não é de 60’, portanto, se trabalhar das 22h – 4h tem hora extra.
Art. 73, § 4º - Nos horários mistos, assim entendidos os que abrangem períodos diurnos e noturnos, aplica-se
às horas de trabalho noturno o disposto neste artigo e seus parágrafos
Entende-se como jornadas mistas aquelas que ingressam no período noturno, ou seja, se a jornada tem início
às 20h, terminando a meia-noite o empregado receberá, das 20h-22h de maneira simples, e das 22h-24h de
maneira noturna.
No entanto, se a jornada tem início às 3h, terminando às 8h, o empregado receberá de forma noturna durante
todo o período.
- A insalubridade depende do grau que o perito avaliar a intensidade (10% mínimo, 20% médio e 40%
maximo)
- Tem que ter perícia. O perito demarca a área de risco, e todos que trabalham naquela area terão direito a
periculosidade.
Obs: - Periculosidade e insalubridade não se cumulam. Se tiver ocorrência dos dois o empregado opta por
um.
Intervalo
Intrajornada – art. 71, CLT
Art. 71. Em qualquer trabalho contínuo cuja duração exceda de seis horas, é obrigatória a concessão de um
intervalo para repouso ou alimentação, o qual será no mínimo, de uma hora e, salvo acordo ou contrato
coletivo em contrário, não poderá exceder de duas horas.
§ 1º Não excedendo de seis horas o trabalho, será, entretanto, obrigatório um intervalo de quinze minutos
quando a duração ultrapassar quatro horas.
§ 2º Os intervalos de descanso não serão computados na duração do trabalho.
- Não existe compensação de intervalo. Não adianta não fazer intervalo e sair mais cedo. O empregado terá
que pagar do mesmo jeito.
Esses intervalos não contam como tempo de serviço, é tempo do empregado. Então trabalha das 8h-17h, com
1h de almoço, não trabalha 9h por dia, mas 8h pois exclui o intervalo.
Art. 72, CLT – mecanógrafos (datilografia, escriturários e calculo) – a cada 90’ de trabalho tem 10’ de
descanso, e nesse caso conta na jornada de trabalho.
Atenção: Se trabalhar em qualquer desse tempo de intervalo, considera como HE e adicional de 50%
24 horas consecutivas, preferencialmente aos domingos. Pelo menos uma vez por mês o DSR tem que ser no
domingo.
Quando o empregado faltar injustificadamente, durante a semana perderá, além do dia faltado, a remuneração
do DSR. Se trabalhar no DSR recebe 100% de adicional
Pergunta
Empregado trabalha regime normal e sábado trabalhou ate 22h, observando os intervalos legais - a partir de
qual hora ele pode voltar na segunda-feira
Como regime é normal, domingo é DSR, então 9h de domingo + 24h de DSR = 9h de segunda ele volta.
Férias
Todos os empregados tem direito a 30 dias corridos de férias (inclusive doméstico) – recebe sua remuneração
+ 1/3
Faltas Férias
Até 5 30 dias
6 a 14 24 dias
15 a 23 18 dias
24 a 32 12 dias
Período aquisitivo - São os 12 meses iniciais em que o empregado trabalha para adquirir direito as férias
Período concessivo – são os 12 meses subseqüentes em que o empregado devera usufruir suas férias.
EXCEÇÃO 1 – os estudantes menores de 18 anos devem coincidir as férias escolares com as do trabalho.
EXCEÇÃO 2 – os membros de uma mesma família que trabalhem, na mesma empresa podem gozar férias
juntos se assim desejarem e se isso não resultar em prejuízo ao empregador
Se estourar o período concessivo, o empregador deve pagar as férias em dobro + 1/3 (sobre o dobro) E ainda
deve dar as férias ao empregado.
Art. 143, CLT – abono pecuniário (venda das férias) – pode vender no até 1/3 do período de férias (10 dias).
Se o empregado quiser vender as férias, o empregador é obrigado a comprar. (art. 143, CLT)
Art. 143. É facultado ao empregado converter 1/3 (um terço) do período de férias a que tiver direito em abono
pecuniário, no valor da remuneração que lhe seria devida nos dias correspondentes
Obs: - Na suspensão não há recebimento do salário e não conta o tempo de serviço. Ex: faltar ao trabalho 16º
dia de afastamento.
- Na interrupção recebe salário e conta como tempo de serviço até 15º dia de afastamento.
Atenção: Se o funcionário se afastar por mais de 6 meses zera o período aquisitivo e quando ele voltar ao
trabalho começa a contar outro.
Ex: começa a trabalhar em 29/05/09. Período aquisitivo até 29/05/10. Começa o período concessivo em
29/05/10 e vai até 29/05/11. As férias devem ser gozadas até o final do período concessivo, após esse
período terá que pagar em dobro, mais 1/3 e ainda dar férias.
Não cabe nas demissões por justa causa (Ex. roubar na empresa)
Art. 487. Não havendo prazo estipulado, aparte que, sem justo motivo, quiser rescindir o contrato deverá
avisar a outra da sua resolução com a antecedência mínima de:
I - REVOGADO POR Art. 7º, XXI, CF
II - 30(trinta) dias aos que perceberem por quinzena ou mês, ou que tenham mais de 12(doze) meses de
serviço na empresa.
Aviso prévio é de no mínimo 30 dias. Se não especificar o prazo, presume-se que seja de 30 dias.
Art. 7º, XXI CF- aviso prévio proporcional ao tempo de serviço, sendo no mínimo de trinta dias, nos termos da
lei.
O empregado rural, trabalha um dia a menos por semana (não é possível menos 2h por dia).
Princípio da Irrenunciabilidade – o trabalhador não pode renunciar seu direito (registro na CTPS, 13º...)
Cabe renúncia de aviso prévio? Súmula 276, TST pode o empregado renunciar o restante do aviso prévio,
desde que comprovada a obtenção de novo emprego.
Súmula 230, TST é vedado substituir a jornada reduzida do aviso prévio por horas extras. Se isso ocorrer,
caracteriza a nulidade do aviso, gerando um novo, a ser indenizado pelo empregador. (NÃO HÁ HORA
EXTRA DURANTE AVISO PRÉVIO)
O artigo 477, § 6º da CLT – impõe que as regras rescisórias devem ser pagas até o primeiro dia útil
subseqüente ao término do aviso prévio trabalhado ou em 10 dias corridos, caso ele seja indenizado.
O par. 8º desse mesmo artigo impõe multa de um salário do empregado em seu favor, caso esses
prazos não sejam observados.
Art. 477, § 6º O pagamento das parcelas constantes do instrumento de rescisão ou recibo de quitação deverá
ser efetuado nos seguintes prazos:
a) até o primeiro dia útil imediato ao término do contrato; ou
b) até o décimo dia, contado da data da notificação da demissão, quando da ausência do aviso prévio,
indenização do mesmo ou dispensa de seu cumprimento
§ 8º A inobservância do disposto no § 6º deste artigo sujeitará o infrator à multa de 160 BTN, por trabalhador,
bem assim ao pagamento da multa a favor do empregado, em valor equivalente ao seu salário, devidamente
corrigido pelo índice de variação do BTN, salvo quando comprovadamente, o trabalhador der causa à mora
Ex. para entrar com reclamação trabalhista tem 2 anos. Dia 20/05/07 foi meu ultimo dia trabalhado, recebi
aviso prévio indenizado, então, o prazo para RT é 20/06/09. A baixa na CTPS é dada em 20/06/07.
(Súmula 348, CLT) - É invalida a concessão do aviso prévio na fluência da garantia de emprego
(estabilidade), ante a incompatibilidade dos dois institutos. Portanto, se a estabilidade vai até 20/05, o aviso
pode ser dado a partir de 21/05 só.
FGTS
Lei 8.036/90 – multa de 40% sobre o FGTS (não sobre o saldo, mas os depósitos atualizados feitos por
aquele empregador) como penalidade para empregador que demitir. HOJE a multa é de 50%.
Então empregador PAGA DE MULTA – 50% mas empregado RECEBE DE MULTA – 40% (e não é junto
com TRCT nas verbas rescisórias, mas em deposito na conta do FGTS)
Estabilidade
CF/88 acabou com o regime da estabilidade decenal (art. 492, CLT) e FGTS passou a ser o regime
obrigatório.
3. Acidentado do trabalho
Sob a ótica jurídica – acidente de trabalho e doença adquirida em decorrência do trabalho (doença
profissional) é a mesma coisa.
Se o acidente ou a doença não tiver relação com trabalho não tem estabilidade (chamado pelo INSS de
Auxilio doença – pode voltar e ser mandado embora), se tiver relação com trabalho tem estabilidade (INSS -
Auxílio Doença de Trabalho – com teto salarial de +- R$3000)
Se houver dúvida se é acidente de trabalho ou não, vai para Justiça Comum discutir com INSS para
reconhecer (não contra empregador).
Ocorrido acidente de trabalho 15 primeiros dias de afastamento o empregador paga, depois INSS continua
recebendo
A estabilidade é de 1 ano contado da volta dele ao serviço (se o acidente for em decorrência do emprego E
tiver ingressado no INSS)
4. Gestante
Prazo de estabilidade: da confirmação da gravidez até 5 meses após o parto. A mãe adotante não tem direito
a estabilidade.
Licença gestante/maternidade é de 120 dias (28 dias antes e 92 após o parto, regra – pago por INSS, não tem
teto) A mãe adotante também terá 120 dias de licença.
Obs: As empresas privadas são facultadas a conceder 2 meses a mais na licença maternidade, igual as
empresas públicas, e terão desconto no imposto mas esses 2 meses serão pagos pela empresa e não pelo
governo. A mãe adotante
Atenção: A empregada não pode ter prejuízo (INSS paga até o teto – salário do ministro STF – e o resto deve
ser pago pelo empregador, pois a empregada não pode ter prejuízo. Depois o empregador pode entrar contra
INSS, cobrando a diferença, mas ainda não tem posição).
(Exigência de teste de gravidez gera multa de 10 vezes o valor do maior salário da empresa)
• Resilição
• Resolução
• Rescisão
• Formas atípicas de extinção
• Extinção normal de contrato
Resilição
Conceito: quando uma ou ambas as partes sem justo motivo, sem falta grave, decidem pela extinção do
contrato de trabalho.
É caracterizada pela manifestação de vontade de uma ou ambas as partes e principalmente não há falta grave
por qualquer das partes (obreira/patronal) principio da autonomia privada.
Direito potestativo direito de influenciar a esfera jurídica de outrem, cabendo a este apenas aceitar.
Art. 7º - São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua
condição social:
I - relação de emprego protegida contra despedida arbitrária ou sem justa causa, nos termos de lei
complementar, que preverá indenização compensatória, dentre outros direitos;
Art. 10 ADCT até o advento da lei complementar a proteção do empregado é a multa de 40% do FGTS.
Direitos trabalhistas
Se o empregado for mandado embora sem justa causa, tem os seguintes direitos trabalhistas:
Pedido de demissão
Iniciativa do empregado – o termo pedido esta errado, pois trata-se de um direito potestativo do empregado,
pois não pede, mas comunica ao empregador que não quer trabalhar mais.
Se o empregado pede demissão, o aviso prévio é um dever, deve concedê-lo ao empregador, sob pena de
desconto do salário respectivo (art. 487, par2º CLT).
Distrato
É decidido por ambas as partes, sem nenhum tipo de falta grave.
Exemplo de distrato: PDV plano de demissão voluntaria OJ 270 SDI 1 – faz jus às verbas de uma .sem justa
causa mais um plus remuneratório (incentivo à adesão ao plano), trata-se de uma transação extrajudicial e da
uma quitação exclusiva em relação às parcelas e valores constantes no recibo
Espécies
• Despedida por justa causa
• Despedida indireta ou rescisão indireta
• Culpa recíproca
Requisitos Objetivos
1. Tipicidade da conduta
O Brasil adotou o sistema legalista taxativo ou exaustivo da justa causa. Todas as hipóteses de justa causa
deverão estar previstas em lei. Se não estiver prevista em lei a penalidade é ilegal e pode ser anulada na ação
trabalhista.
2. Gravidade da conduta
A conduta deve ser grave a tal ponto de ensejar a justa causa. Aqui deverá ser observada a condição social
do empregado e do empregador e ainda o local de prestação dos serviços.
Requisitos Subjetivos
1. Autoria
2. Ato doloso ou culposo
Requisitos circunstanciais
1. Adequação da pena à conduta
2. Proporcionalidade entre a pena e a conduta – Princípio da Dosimetria da Pena
3. Imediaticidade da punição*
4. Ausência de perdão tácito*
*Logo após o conhecimento e a apuração da falta grave a justa acusa deverá ser imediatamente aplicada sob
pena de perdão tácito.
Súmula 77, TST se a empresa obrigou-se a uma sindicância interna para apuração da falta grave é nula a
despedida se a empresa não observou o procedimento.
5. Singularidade da punição (“non bis in idem”) – proibição da dupla punição pelo mesmo fato.
6. Inalterabilidade prejudicial da punição aplicada – o empregador não pode alterar a punição aplicada
para uma mais prejudicial
7. Caráter punitivo-pedagógico das penalidades aplicadas – dar chance ao empregado se adaptar a
empresa.
1. Ato de improbidade – desonestidade, fraude, má-fé que provoque risco ou prejuízos ao patrimônio do
empregador ou de terceiro. Ex. roubo, furto, falsificação de documento...
2. Incontinência de conduta – é o desregramento comportamental ligado à vida sexual do empregado que
traga perturbação ao ambiente de trabalho. Ex. assedio sexual (vertical de cima para baixo, de baixo
para cima e horizontal, não há necessidade de superioridade hierárquica como no direito penal). Ex.
veiculação de emails pornográficos, pedofilia
3. Mau procedimento – próximo a incontinência de conduta, mas é o desregramento comportamental que
atinge a moral e não é ligado à vida sexual do empregado. Ex. empregado que destrói equipamento da
empresa, uso de drogas na empresa.
4. Negociação habitual por conta própria ou alheia sem permissão do empregador que caracterize a
concorrência desleal./ Ex. desvio de clientela
5. Negociação habitual por conta própria ou alheia sem a permissão do empregador que cause prejuízos
ao ambiente de trabalho / prejuidicial ao serviço. Ex. venda de produtos na empresa no horário do
expediente.
6. Condenação judicial transitada em julgado desde que não tenha havido suspensão da execução da
pena. Há nesse caso, 3 requisitos cumulativos:
- sentença penal condenatória
- transitada em julgado
- desde que não tenha havido “Sursis”
O que caracteriza a justa causa é a restrição ad liberdade do empregado que impossibilite o comparecimento
ao local de trabalho.
Atenção: não confundir com prisões de curto prazo de natureza cível ou criminal são hipóteses de
suspensão do contrato de trabalho, e não paga os dias.
Embriaguez habitual há reiteração na conduta e que traz reflexos no ambiente de trabalho como perda de
concentração, de memorização, de reflexos etc.
Obs. novo entendimento da embriaguez sendo tratada como doença (CID F 10.2 – síndrome de dependência
do álcool) e isso torna a embriaguez motivo de suspensão do contrato de trabalho para tratamento do
empregado – Função Social do Contrato e da Empresa e Responsabilidade Social.
Embriaguez em serviço deve trazer reflexos negativos ao ambiente de trabalho. Nesse caso um único ato
pode caracterizar a embriaguez em serviço – e não pode ser anotada essa falta na carteira de trabalho.
Qual a diferença do abandono de emprego com relação a desídia? Abandono de emprego 30 dias
contínuos, desídia faltas reiteradas não continuas.
Não são validas as comunicações feitas em jornais. As comnunicacoes de retorno aceitas são: carta com
AR, telegrama, notificação judicial ou extrajudicial.
Indisciplina o descumprimento de ordens gerais. Ex. portarias, circulares, ordens de serviço, etc. Como
uma circular que proíbe fumar no ambiente do trabalho.
12.Ato lesivo da honra ou da boa fama ou ofensas físicas praticadas contra o qualquer pessoa no
ambiente de trabalho – essa outra pessoa pode ser outro empregado ou até o cliente. Exceção:
legitima defesa própria ou de outrem.
13.ato lesivo da honra ou da boa fama ou ofensas físicas praticadas contra o empregador ou superior
hierárquico no ambiente de trabalho ou fora dele - Exceção: legitima defesa própria ou de outrem.
14.Prática constante de jogos de azar – deve trazer perturbação para o ambiente de trabalho.
15.Ato atentatório contra segurança nacional devidamente comprovado em inquérito administrativo - fruto
da ditadura militar e não foi recepcionado pela CF/88 com base no art. 5º, XXXV, LIII, e LIV.
Outras hipóteses de justa causa não previstas no art. 482, CLT (OAB)
16.Declaração falsa do percurso ou uso indevido do vale transporte – art. 7º, par 3º do decreto
regulamentador da lei do vale transporte.
17.Não observância das normas de segurança e medicina do trabalho e o não uso de EPI (equipamento
de proteção individual) – art. 158, par. Único, CLT.
18.Exercício abusivo do direito de greve – direito de greve ‘e previsto no art. 9º, CF e Lei 7.783/89.
19.Falta reiterada de pagamento de dívidas legalmente exigíveis – art. 508, CLT bancário.
1. Serviços superiores às forças do empregado – físicas ou intelectuais. Ex. mulher art. 390, CLT só pode
carregar 20kg em serviços contínuos e até 25kg, se o empregador exigir que carregue 40kg é causa
de rescisão indireta.
2. Serviços defesos por lei – como por exemplo a prática de atos ilícitos, como obrigar o empregador a
algum tipo de jogo de azar, a praticar atos contrario à lei.
3. Serviços contrários aos bons costumes – como por exemplo empregador que obrigada a empregada a
ter conjunção carnal com um cliente.
4. Serviços alheios ao contrato – exemplo: caixa de supermercado que foi obrigada a lavar os banheiros
após o expediente.
5. Quando o empregado for tratado com rigor excessivo pelo empregador ou superior hierárquico – não
confundir com cobrança. Ex. empregador proíbe os empregados de usar o banheiros em horário de
expediente.
6. Quando o empregado correr perigo manifesto de mal considerável – empregado que é obrigado a
trabalhar em ambiente insalubre ou perigoso sem o fornecimento de EPI.
7. Quando o empregador não cumprir suas obrigações contratuais – exemplo mora contumas – atraso no
pagamento dos salários por período igual ou superior a três meses – art. 2º, par 1º, do Decreto Lei
368/1968
8. Quando o empregador ou superior hierárquico praticar ao empregado ato lesivo da honra ou da boa
fama ou ofensas físicas – no ambiente de trabalho ou fora dele (ex. humilhação por não bater metas) e
como exceção legitima defesa.
9. Quando o empregado que recebe por produção (por peca ou tarefa) pecista e tarefeiro e o empregador
gera a diminuição do serviços com o intuito de afetar sensivelmente o salário do empregado.
Culpa recíproca
É a pratica de falta grave e simultânea por ambas as partes.
Exemplo: agressão física mutua. Nesse caso, previsto no art. 484, CLT e art. 18 par. 2º da Lei 8.036/90 e
Súmula 14, TST. Nesse caso o empregado tem direito à metade da indenização (aviso prévio, 13º, das férias
proporcionais e dos 40% do FGTS).
Quando a administração pública contrata empregador sem concurso público (art. 37, II e par. 2º CF).
Súmula 363 do TST empregado faz jus apenas à contraprestação salarial + os depósitos do FGTS (art. 19-
A da Lei 8.036)
Prescrição (Arte 11º e 7º, XXIX, CF)
Direitos Trabalhistas: Se for admitido em 10/05/90 e a rescisão for 05/10/07, terá até 05/10/09 para reclamar
direitos, ou seja, 2 anos para reclamar os últimos 5 anos da data da propositura da ação. No exemplo poderá
reclamar até a data de 02/05/04.
FGTS: A prescrição do FGTS é trintenária observado o prazo de 2 anos para a propositura da ação após o
término do contrato.
CTPS: não existe prescrição para anotação na carteira (usado para aposentaria).
Processo Trabalho
Organização da Justiça do Trabalho
Artigos 111 a 117, CF.
Justiça Nacional:
TRTs (estadual)
TST (federal)
Art. 112, CF. “A lei criará varas de Justiça do Trabalho, podendo, nas comarcas não abrangidas por sua
jurisdição, atribuí-la aos juízes de direito, com recurso para o respectivo Tribunal Regional do
Trabalho.”(Recurso Ordinário).
Portanto, da sentença proferida pelo juiz de direito sobre jurisdição trabalhista cabe Recurso Ordinário para o
TRT (e não Apelação!)
Conforme a Súmula 10, STJ, instalada a Vara do Trabalho cessa a competência do Juiz de Direito em
matéria trabalhista, ainda que o processo esteja em fase de execução, pois envolve competência material é
absoluta (portanto exceção ao perpetuatio jurisdiciones e juiz decide de ofício).
Obs: O “jus postulandi” somente será admitido no âmbito das varas dos trabalhos e dos TRTs não sendo
admitido no TST.
Questões Polêmicas
A JT tem competência para julgar relação de consumo?
Art. 3º, §2º, CDC define que prestação de serviços poderá ser objeto da relação de consumo:
I________________________________________________________I
Prestador de serviços X Consumidor
(fornecedor) (destinatário final)
Posição do Ministro João Oeste Dalazer:
Atualização
Art. 37, IX, CF – a lei estabelecerá os casos de contratação por tempo determinado para atender necessidade
temporária de excepcional interesse público.
Atenção: de acordo com recentes decisões do STF, o TST decidiu cancelar sua OJ 205, dessa forma, a
Justiça Comum será a competente para qualquer contratação envolvendo art. 37, IX, CF (licita ou ilícita).
Ações Possessórias: que envolve direito de grave (desde que relacionadas aos trabalhadores da iniciativa
privada, será da justiça do trabalho). Vem prevalecendo entendimento que a justiça do trabalho não é
competente para julgar grave do servidor público.
Nesse caso VT é igual a juiz do trabalho e juiz de direito investido de jurisdição trabalhista.
1. TST
Decide conflitos entre:
Entre TRTs
Entre Varas do Trabalho de regiões distintas
Entre TRT e Vara do Trabalho a ele não vinculada
3. STJ
Decide (art. 105, I, d, CF):
Entre tribunais
Entre Tribunal e VT a ele não vinculado
Entre VTs vinculados a tribunais diversos (juiz do trabalho X juiz estadual/federal)
Portanto:
STJ
TRT TJ/TRF
1. STF
Decide quando houver conflito do TST com qualquer outro Tribunal (art. 102, I, o, CF).
Acidente de Trabalho
1. A ação acidentaria/lide previdenciária do trabalhador segurado X INSS não é Justiça Federal (mesmo
INSS sendo autarquia federal – art. 109, I, CF parte final). Nesse caso é Justiça Estadual.
Súmula 15, STJ – Compete à Justiça Estadual processar e julgar os litígios decorrentes de acidente do
trabalho.
Súmula 235, STF – É competente para a ação de acidente do trabalho a justiça cível comum, inclusive em
segunda instância, ainda que seja parte autarquia seguradora.
e 501, STF - Compete a justiça ordinária estadual o processo e o julgamento, em ambas as instâncias, das
causas de acidente do trabalho, ainda que promovidas contra a união, suas autarquias, empresas públicas ou
sociedades de economia mista.
2. Ação indenizatória pleiteando danos morais/materiais: art. 114, VI, CF
Recentemente (set/2009) o STJ cancelou sua súmula 366, de modo que, se o empregado falece vítima de
acidente de trabalho, a ação indenizatória movida pela viúva/filho é de competência da Justiça do Trabalho.
4. Procedimentos especiais
Aqueles que trazem regras especiais, são inúmeros. Mais famoso: inquérito judicial para apuração de falta
grave – até 6 testemunhas para cada parte.
Atenção: As ações de MS, HC, HD, de consignação em pagamento, possessórias, rescisórias e outras
especiais são perfeitamente compatíveis com o Processo do Trabalho.
A Súmula 16, TST estabelece que presume-se recebida a notificação postal no prazo de 48h de sua
postagem. O não recebimento ou a entrega após o decurso do prazo constitui ônus da prova do destinatário.
AUDIÊNCIAS TRABALHISTAS
Características
Arts. 813 e seguintes CLT
Públicas
Realizadas na sede do juízo ou Tribunal
Dias úteis previamente fixados
Entre 8h – 18h (diferente dos atos processuais trabalhistas que são de 6h – 20h, art. 770, CLT)
Não podendo exceder 5 horas seguidas salvo se envolver matéria urgente
Art. 815 § único, CLT – se o juiz não comparecer ao local da audiência em até 15 minutos da hora marcada,
as partes poderão se retirar, devendo anotar isso no Livro de Registro de Audiências
Obs. art. 7º, EOAB – diz que o advogado deve esperar o juiz por 30 min. Mas tanto a parte como o advogado
esperam só 15 min. na JT, portanto, esse dispositivo não é aplicável ao Processo do Trabalho.
Obs. somente em caso de força maior é possível a continuação para a primeira desimpedida, independente
de nova notificação.
Art. 765, CLT – Juiz é o diretor do processo, então tem a faculdade do fracionamento da audiência em:
Exceções: reclamatórias plúrimas e ações de cumprimento. Nas duas os sindicatos podem comparecer pela
impossibilidade física do comparecimento de todos.
Representações em audiência
1. Empregado
Art.843, §2º, CLT – Se por doença ou qualquer outro motivo poderoso, devidamente comprovado, não for
possível ao empregado comparecer pessoalmente, poderá fazer-se representar por outro empregado que
pertença à mesma profissão ou pelo seu sindicato.
O objetivo dessa representação é evitar o arquivamento da RT. Não é cabível confissão real, o representante
só comparece para justificar a ausência do empregado.
2. Empregador
Será representado pelo gerente ou por qualquer outro preposto que tenha conhecimento* dos fatos, cujas
declarações obrigarão o preponente (e cabe confissão real).
*Prevalece o entendimento que ele não precisa ter presenciado os fatos. Isso trouxe a figura do “preposto
profissional” e para evitar isso foi editada a Súmula 377, TST, que exige a condição de empregado do
preposto, comprovado pela carta de preposição, exceto no caso de empregado doméstico (qualquer pessoas
da família do local da prestação de serviço) ou contra micro ou pequeno empresário, onde poderá ser
representante qualquer terceiro, ainda que não tenha vínculo trabalhista ou societário (art. 54 L.C. 123/2006).
Ausências em audiência
Previsão no art. 844, CLT - O não-comparecimento do reclamante à audiência importa o arquivamento da
reclamação, e o não-comparecimento do reclamado importa revelia, além de confissão quanto à matéria de
fato.
Súmula 122, TST - Se no dia da audiência o empregador e o preposto não comparecem, mas o advogado
comparece munido de procuração há revelia, exceto se apresentar atestado médico que justifique a
impossibilidade de locomoção.
RECURSOS TRABALHISTAS
Características e Peculiaridades (diferente do Proc. Civil)
1. Recursos e prazos
Regra geral – prazo de 8 dias
2. Efeitos
São dotados apenas do efeito devolutivo, em regra.Portanto, é possível a carta de sentença e o início da
execução provisória, que vai até a penhora (art. 899, “caput”, CLT), isso porque as verbas trabalhistas tem
natureza alimentar.
Excepcionalmente, é cabível também o efeito suspensivo. Há forma genérica (mediante uma Ação Cautelar
que tenha por objetivo efeito suspensivo – Súmula 414, I, parte final, TST)
Dissídio coletivo de competência originaria no TRT, que vai prolatar uma sentença normativa (o julgamento da
justiça do trabalho de um dissídio coletivo). Recurso cabível: Recurso Ordinário a ser julgado por uma das
turmas do TST. Entao o presidente do TST pode conceder o efeito suspensivo pelo prazo improrrogável de
120 dias.
3. Inexigibilidade de fundamentação
Art. 899, “caput”, CLT – recursos por simples petição, não há necessidade de razoes e fundamentação.
Justificativa: “jus postulandi” (art. 791, CLT). Mas o entendimento moderno que traz a necessidade da
fundamentação (Súmula 422, TST e art. 514, II, CPC): fundamentação é pressuposto recursal – embasado no
princípio no contraditório e da ampla defesa art.5ºLV, CF.
Decisão interlocutória – art. 162, par. 2, CPC - § 2º - Decisão interlocutória é o ato pelo qual o juiz, no curso do
processo, resolve questão incidente.
REGRA: não é cabível recurso imediato (direto) contra decisão interlocutória. Somente é admitida a
apreciação de seu merecimento em recurso da decisão definitiva, cabendo recurso mediato (indireto). R.O.
ventila no momento da sentença também a decisão interlocutória
OBS. No processo do trabalho, o agravo de instrumento é o recurso próprio para impugnar despacho
denegatório de segmento de recurso no juízo a quo. Ou seja – é a chave para destrancar o recurso que
trancou no juízo a quo.
Tutela antecipada pode ser concedida na liminar e na sentença. Se a tutela for concedida na liminar qual
recurso? E se for na sentença? Súmula 414, TST:
I - A antecipação da tutela concedida na sentença não comporta impugnação pela via do mandado de
segurança, por ser impugnável mediante recurso ordinário. A ação cautelar é o meio próprio para se obter
efeito suspensivo a recurso. (ex-OJ nº 51 - inserida em 20.09.00)
II - No caso da tutela antecipada (ou liminar) ser concedida antes da sentença, cabe a impetração do
mandado de segurança, em face da inexistência de recurso próprio. (ex-OJs nºs 50 e 58 - ambas inseridas
em 20.09.00)
III - A superveniência da sentença, nos autos originários, faz perder o objeto do mandado de segurança que
impugnava a concessão da tutela antecipada (ou liminar). (ex-OJs no 86 - inserida em 13.03.02 e nº 139 - DJ
04.05.04).
Na liminar não cabe recurso imediato (pois é decisão interlocutória), então cabe mandado de segurança (não
é recurso, tem natureza de ação impugnativa autônoma).
(cautelar serve para segurar o resultado ultimo para execução, ex. arresto – tutela antecipada é a antecipação
total ou parcial do que pretende para sentença).
EXCEÇÕES
Reclamação trabalhista deve ser ajuizada no lugar da prestação do serviço, se foi ajuizada no local de
contratação é Incompetente (relativo), juiz não pode reconhecer de ofício e o reclamado deve entrar com
exceção de incompetência relativa. Se esse juiz acolher a exceção, essa decisão é interlocutória e os autos
serão remetidos ao foro competente, mas como termina o feito naquele foro (incompetente) essa decisão
interlocutória é chamada de terminativa do feito, e portanto cabe um recurso imediato: Recurso Ordinário.
É cabível recurso imediato em face de decisão interlocutória que acolhe exceção de incompetência relativa
com a remessa dos autos a TRT distinto daquele a que se vincula o juízo excepcional.
GRAFICO c
REGRA – não
Exceção – matéria constitucional : Recurso Extraordinário – art. 102, III, CF (dificilmente vai conseguir
demonstrar repercussão geral sendo proc. Sumário que só vale até 2 s.m.
RECURSOS TRABALHISTAS EM ESPÉCIE
1. Recurso Ordinário (como apelação no Proc. Civil)
Previsão Legal – art. 895, CLT (alterado recentemente pela Lei 11.925, de 17 de abril de 2009)
Prazo – 8 dias (tanto para razoes como para contrarrazões)
Preparo – custas + depósito recursal (diferente do proc. Civil que são só as custas e eventualmente
depósito de remessa)
Hipóteses de cabimento:
- contra decisões definitivas ou terminativas proferidas pelas varas e juízos (art. 895, I, CLT novo)
- contra decisões definitivas ou terminativas proferidas pelo TRTs em processos de sua competência
originária. Ex. de processos que iniciam no TRTs: dissídio coletivo, ação decisória, mandado de
segurança) – Súmulas 158 e 201, TST.
Não é cabível recurso de revista em processos de competência originária do TRT (nunca em dissídio
coletivo que cabe ou RO ou embargos TRT)
Juízo a quo:
1ª hipótese de cabimento – Vara do Trabalho
2ª hipótese de cabimento – TRT
Juizo ad quem
1ª hipótese de cabimento – TRT
2ª hipótese de cabimento – TST
OBS. No procedimento sumaríssimo também é cabível, mas será observado um processamento célere
(art. 895, par. 1º CLT)
2. Recurso de Revista
Previsão legal : art. 896, CLT
Prazo: 8 dias (para razões e para contrarrazões)
Preparo: custas + depósito recursal
Hipóteses de cabimento: contra acórdãos proferidos pelos TRTs em dissídio individual em grau de
recurso ordinário (processo começou na Vara do Trabalho)
Obs. no procedimento sumaríssimo somente é cabível recurso de revista em duas
hipóteses (art. 896, par. 6º, CLT): se o acórdão do TST violar Súmula do TST ou a CF
Se começar no TRT e for dissídio coletivo não cabe RR e será cabível RO.
Obs.2 – em execução trabalhista somente é cabível RR em uma hipótese: quando acórdão do TRT
violar CF – art. 896, par.2º CLT e Súmula 266 TST.
Juizo a quo: TRT
Juizo ad quem: TST
Direito Civil
Pessoa natural = pessoa física
Personalidade jurídica é a aptidão genérica para ser titular de direitos e deveres na ordem civil.
Toda pessoa tem personalidade jurídica, não há exceções. Essa personalidade os torna sujeitos de direito.
Inicio da personalidade jurídica (art.2º, CC) – começa com o nascimento com vida (teoria natalista), ou seja,
respirou pelo pulmão.
O nascituro é anterior a isso, só tem expectativa de direito, ou direito sob condição suspensiva (evento futuro
e incerto). O problema surge em relacao a direitos extrapatrimoniais, os direitos da personalidade (vida,
integridade física...).
Art 2º ... a lei põe a salvo os direitos do nascituro desde a sua concepção.
Obs: Na OAB adotar a teoria natalista, a não ser que outra teoria esteja muito evidente.
Personalidade Jurídica X Capacidade
Capacidade civil é a medida de extensão da personalidade alguns autores dizem que é o exercício da
personalidade jurídica.
1. Capacidade de direito/gozo
É a aptidão para ser titular de direitos e deveres (não pode sofrer limitações).
É o exercício mínimo da personalidade jurídica (não confundir com personalidae jurídica que é abstrato).
Essa capacidade toda pessoa tem, independente de idade, etc. Não existe incapaz de direito. Assim como
não existe pessoa sem personalidade jurídica.
2. Capacidade de fato/exercício/ação
É a aptidão para exercer pessoalmente os atos da vida civil (pode sofrer limitações). Toda pessoa tem? NÃO.
Como adquirir? Essa capacidade vem do discernimento – a maioridade é apenas uma presunção legal relativa
(relativa porque admite prova em contrário). Procedimento que quebra essa presunção legal relativa feita
através do procedimento da interdição.
1. Incapacidade de Fato
Incapacidade relativa (art. 4º, CC)
Incapacidade de fato
Incapacidade relativa – discernimento reduzido. A vontade do incapaz importa para o direito, porem é
insuficiente, devendo o mesmo ser assistido nos atos da vida civil, sob pena de nulidade relativa (com
negocio jurídico anulável).
Atencão: 3 atos praticados por menor ou ralativamente incapaz que são válidos: testamento,
testemunho e casamento.
1. Cessação da capacidade
- Termina a capacidade quando cessarem os motivos que lhe deram origem.
- Emancipação
Domicilio da pessoa natural é o local onde esta exerce residência com animu definitivo (animus manendi)
Domicilio profissional é o local onde o ser humano exerce o seu trabalho/oficio. Só pode ser considerado
como domicilio para as obrigações assumidas em razão do trabalho/profissão.
Emancipação
1. Emancipação voluntária
Concedida pelos pais aos filhos menores que tenha 16 ou 17 anos
Feita por escritura pública que deve ser registrada, mas não precisa ser homologada judicialmente. (escritura
pública geralmente não precisa de homologação).
2. Emancipação Judicial
O juiz emancipa o menor tutelado, com 16 ou 17 anos, através de sentença que deve ser levada a registro.
Havendo divergência entre os pais não prevalecerá a vontade de nenhum deles, nesse caso o juiz realiza a
emancipação.
Atenção: se houver recusa de ambos os pais, o menor não pode solicitar suprimento judicial de vontade.
3. Emancipação legal
É aquela que ocorre de forma automática. Não depende de sentença, escritura pública ou registro, basta estar
presente uma das hipóteses do art. 5º, II a V, CC que a pessoa está automaticamente emancipada. Hipóteses:
Casamento – atenção, há idade mínima para casar (16 anos), mas não tem idade mínima para
emancipar pelo casamento
Exercício de emprego público efetivo – não importa idade mínima. Não basta aprovação no concurso
público, é necessário o efetivo exercício
Colação de grau em curso de ensino superior – não exige idade mínima e não basta aprovação no
vestibular, mas exige-se a conclusão e a aprovação no curso
Exercício de atividade civil/comercial, ou pela existência de relação de emprego, desde que, em função
deles, o menor com 16 anos completos tenha economia própria. Portanto 2 requisitos: mínimo de 16
anos e economia própria, devendo se manter com aquilo que ganha.
1. Interdição
É o procedimento judicial que tem por objetivo verificar a incapacidade de uma pessoa (interditando). Será
realizada uma perícia, médica e vai apontar para o juiz quanto discernimento a pessoa tem. Obs. Idade
avançada não significa incapacidade.
Verificando o caso o juiz determinará a sentença se declara absoluta ou relativa incapacidade e já irá nomear
à pessoa um curador, que irá representar ou assistir este incapaz.
2. Fim da personalidade
- Morte: a) real
b) presumida:
- com decretação de ausência (após 10 anos da abertura da sucessão provisória);
- sem decretação de ausência quando a morte for extremamente provável. ex: catástrofe;
ou da pessoa desaparecida ou feita prisioneira se permanecer desaparecida por até 2 anos após o término da
guerra
3. Direitos da personalidade
- Todos direitos que decorreu da essência da pessoa
a) Físicos. ex: à vida,
b) Psiquicos: ex: a liberdade
c) Morais: ex: a honra
1. Características
a) Ilimitados (não tem rol taxativo)
b) Indisponíveis (não poder vender)
c) Impenhoráveis (
d) Inprescritiveis
1. Nome
- prenome: josé
- sobrenome: Souza, silva
- agrame: jr., filho
Alteração: a) lei dos registros públicos (lei 6015/73), em até 1 ano contado da maioridade
b) erro gráfico
c) inclusão de alcunha (pelido)
d) adoção
e) casamento
f) alteração do nome
FATOS JURÍDICOS
1. Conceito
Conceito de fato: acontecimento, ocorrência
Fato jurídico: fatos ou acontecimentos que tem importância no mundo jurídico, produzem conseqüência na
ordem jurídica.
2. Classificação
Fatos jurídicos naturais (stricto sensu) – a natureza produzindo conseqüências na ordem jurídica.
Atos jurídicos – ação humana que produz efeitos jurídicos.
Subdivisão:
Ex. reconhecimento de filho/filiação – manifesta a vontade de reconhecer (sem vontade seria investigação de
paternidade) e uma vez manifestada essa vontade, os efeitos (alimentos, direito à herança...) vem
necessariamente.
b. Negócio jurídico
Também importa a manifestação da vontade e o seus efeitos podem ser determinados por aquele que a
manifestou. Esse negócio jurídico pode ser classificado em:
b.2. bilateral – manifestação de mais de uma vontade (ex. contrato – acordo de vontades)
Atenção: doação também é contrato, exige acordo de vontades e portanto é negócio jurídico bilateral
(diferente de contrato bilateral):
Exemplos:
Promessa de recompensa: declaração unilateral de vontade
Testamento: não pode ser contrato, então é negócio unilateral
Compra e venda: negócio jurídico bilateral e contrato bilateral
Doação: negócio jurídico bilateral mas contrato unilateral
Fiança: negócio jurídico bilateral mas contrato unilateral (fiador celebra com banco, mas orbigacao é
apenas do fiador com banco)
Exemplos:
5. Validade
Atos nulos e anuláveis
Precisa:
Agente capaz
Objeto lícito, possível e determinável/ado
Forma prescrita ou não defesa m lei
NULO ANULÁVEL
Não produz efeitos Produz efeitos até sua anulação
Prevalece interesse público Prevalece interesse particular
Juiz declara de ofício que o ato é nulo Juiz não pode declarar de ofício, deve esperar vontade partes
Não pode ser ratificado Pode ser ratificado pelas partes (expressa/tacitamente)
Convalesce pelo decurso de tempo (prazo decadencial Ex.
Não convalesce
casamento sob coação
Exceção: casamento putativo casamento nulo mas que produzirá efeitos se tiver: cônjuge de boa fé (que
não sabia que o outro era casado) ou prole. Efeitos gerados: alimentos...
Atenção: se o juiz era um ator, não houve casamento, então não há efeitos, nem bigamia.
Obs. procurar material extra sobre vícios do negocio jurídico!
1. Condição
É a clausula que subordina a eficácia do negocio jurídico a um evento futuro e incerto. Ex. se chover ao final
da aula eu compro seu guarda-chuva. Atenção: se não chover, o negócio jurídico continua existente e válido.
Condição suspensiva
É aquela que quando verificada, dá início aos efeitos do negócio jurídico. Ex. se chover ao final da aula eu
compro seu guarda-chuva. Atenção: se não chover, o negócio jurídico continua existente e válido.
Condição resolutiva
É aquela que quando verificada põe fim à eficácia do negócio jurídico (retira seus efeitos).
Venda a contento suspensiva ou resolutiva? A condição é ficar contente (vinho), se ela ocorrer, o negócio
começa ter eficácia, portanto Condição Suspensiva.
Casos de propaganda que prometem devolver o dinheiro se não surtirem, os efeitos esperados não é
condição suspensiva.
2. Termo
É a cláusula que subordina a eficácia do negócio jurídico a um evento futuro e certo.
Ex. Marcado casamento, A convida C para ser padrinho de casamento, C promete dar a A um fogão no dia do
casamento, marcado para 10/dez. Atenção, casamento é evento futuro incerto. A condição não era a data
10/dez, mas sim o casamento, então é condição suspensiva.
A morte é termo (evento futuro e certo)
3. Modo ou encargo
Consiste na prática de uma liberalidade subordinada a um ato.
Ex. doação onerosa doação modal (feita sob modo ou encargo) como dono de loteamento que doa um lote
para a prefeitura com o encargo de construir a escola prometida em 10 anos.
Se a parte beneficiada pela liberalidade não cumprir o encargo a outra parte não poderá exigir seu
cumprimento (é ônus e não obrigação), mas poderá pedir a devolução do bem revogação da liberalidade.
Ex de erro: compra o rolex de um amigo oferecendo 10 mil, sem perguntar quanto valia, depois descobre que
ele valia menos, então erra parcialmente, só não era de ouro, mas era rolex.
Exemplo de ignorância: erro acentuado, compra um GPS achando que era um celular
A diferença entre os dois é conceitual pois são tratados da mesma forma pelo CC. São negócios anuláveis e
deve entrar com ação anulatória com o prazo decadencial de 4 anos, a contar do dia em que foi celebrado o
negócio jurídico.
1. Dolo
É o induzimento malicioso ao erro. Aqui a pessoa não erra sozinha, mas perguntou por exemplo, se o relógio
era de ouro, e o outro confirmou, mentindo.
Dolo é negócio jurídico anulável, deve entrar com ação anulatória com prazo decadencial de 4 anos a contar
da celebração do negocio jurídico.
2. Coação
É a pressão ou ameaça exercida sobre uma pessoa para que esta realize um determinado negócio. Esse
negócio jurídico é anulável, cabe ação anulatória, com prazo decadencial de 4 anos a partir do dia que cessar
a coação.
3. Estado de perigo
Elemento objetivo: uma pessoa realiza negocio jurídico assumindo prestação excessivamente onerosa. Ex.
filme que o pai para tentar pagar a cirurgia do filho, vende a TV de R$800 por R$300.
Elemento subjetivo: a razão, a própria pessoa, um parente próximo, cônjuge/companheiro, amigo íntimo, se
encontram numa situação de perigo de morte ou grande dano moral.
O estado de perigo é negócio jurídico anulável, cabe ação anulatória, com prazo de 4 anos a partir da
celebração do negócio jurídico.
4. Lesão
Seu elemento objetivo é semelhante ao do estado de p[erifo, a pessoa realiza negocio jurídico assumindo
prestação excessivamente onerosa.
Consquencias da lesão: torna o negócio jurídico anulável, portanto cabe ação anulatória, com prazo de 4 anos
a contar da celebração do negócio jurídico.
Ação pauliana (fraude contra credores) Bruno (adquirente da casa de veraneio de João)
Requisitos:
1. anterioridade do crédito
2. “consilium fraudis” – conluio fraudulento entre devedor e adquirente do bem (João e bruno), provar a má-fé
das partes, em especial do adquirente, pois se estiver de boa-fé não perde $.
3. “eventus damni” – evento danoso (o único bem executável que João tinha era a casa de veraneio, então
encaixa, se tivesse mais bens que garantissem pagamento de R$40mil, não seria FCC).
Conseqüências
Ato anulável (art. 178, CC) : ação pauliana com prazo de 4 anos a contar da celebração do negócio jurídico.
OBS. para o STJ o negócio celebrado em fraude contra credores não é anulável, mas sim ineficaz, o resto
como prazo e ação não muda.
2. Simulação
É o desacordo entre a vontade interna (intenção) e a vontade externa (manifestação). Pode ser absoluta ou
relativa.
Simulação absoluta
Tudo é mentira tudo é nulo
É aquela simulação que existe a aparência de um negócio mas, na essência, as partes não desejam realizar
qualquer negócio. Ex. separação para não dividir bens, simula com amigo pagamento de empréstimo
supostamente feito há bastante tempo
Simulação relativa
Nem tudo é mentira nem tudo é nulo
É aquela em que há a aparência de um negócio, mas na essência as partes desejam realizar diverso.
Relativa subjetiva partes. Também chamado de interpostas pessoa. Doar casa para irmão/mãe da
amante (laranja, testa de ferro)
Relativa objetiva o próprio objeto, natureza do negócio, data, condição, preço.
Consequencias
O negócio jurídico é nulo (único dos vícios), nulidade absoluta.
Ação não pode ser anulatória, pois o negocio já nasceu nulo, então é só declarar – Ação declaratória, e é
imprescritível.
Art. 167, CC – simulado é nulo, mas aquilo que é efetivamente falso, portanto na simulação relativa, algo pode
subsistir. Ex. valor mais baixo declarado na compra e venda do imóvel. Então União/Prefeitura, tem interesse
que o negócio jurídico continue, apenas arrumando os valores (essa é a parte nula).
Obrigações
É relação jurídica que confere ao credor o direito de exigir do devedor o cumprimento de determinada
prestação.
1. Obrigação de dar
Consiste na entrega de um objeto. Pode ser coisa certa ou cosia incerta
Coisa certa
O objeto está absolutamente individualizado, o bem é determinado. Ex. automóvel X, placa Y, casa na Rua X,
numero x, em SP.
O credor não está obrigado a receber coisa diversa, ainda que muito mais valiosa
Se o credor consentir ocorrerá dação em pagamento
O acessório segue o principal – Princípio da Gravitação Jurídica ou da Acessoriedade
Coisa incerta
O objeto será individualizado no futuro. Deve haver indicação do gênero e quantidade. Ex. 10kg de arroz, uma
caneta, um fusca...
A qualidade pode deixar para ser indicado em momento posterior no momento da concentração (escolha do
objeto),
No caso de omissão no contrato cabe ao devedor a escolha da qualidade mas limitado pelo princípio do meio
termo (ou da qualidade média). O devedor está proibido de entregar o da pior qualidade, mas não esta
obrigado de entrar o da melhor.
1. Obrigação de fazer
É aquela consistente em uma prestação positiva que não seja a entrega de um objeto (exclusiva).
Fungível – aquela substituível, pode ser cumpriudo por um terceiro. Ex. comum: uma atividade simples como
pintar um muro de branco).
Infungível – ou personalíssimo, não pode ser cumprido por terceiro. Ex. de prova: pintor famoso.
Obrigação – elementos
1. Obrigação simples
Também chamada de obrigação mínima – singular: 1 credor + 1 devedor + 1 prestação
2. Obrigação composta
Tambem chamada de complexa. Apresenta pelo menos um dos seus elementos no plural.
a. Cumulativa ou conjuntiva Ambas as prestações são devidas e ambas devem ser cumpridas pelo
devedor, se entregar somente uma, pena de inadimplemento: “João deve entregar a André um carro e
uma moto”
b. Alternativa ou conjuntiva Ambas as prestações são devidas, mas apenas uma deve ser cumprida
pelo devedor. “André deve entregar a João um carro ou uma moto”
c. Facultativa ou de faculdade alternativa (carta na manga) Apenas uma das prestações pode ser
cobrada pelo credor (prestação devida). A outra prestação (prestação facultativa) nunca pode ser
cobrada pelo devedor. “André obrigou-se a entregar a B um carro, mas A se reserva o direito/faculdade
de entregar no lugar do carro uma moto”
RESPONSABILIDADE CIVIL
É conseqüência jurídica e patrimonial do descumprimento de uma obrigação: contratual ou extracontratual.
A existência do contrato é requisito mínimo para haver responsabilidade civil contratual, mas não basta para
ser resp. civil contratual, a violação deve estar prevista no contrato.
Contratual é aquela que surge toda vez que há descumprimento de uma obrigação prevista em
contrato
Extracontratual (ou aquiliana LEI) é aquela que surge quando há o descumprimeento de orbigacao
prevista em lei (Ex. não causar dano a outrem art. 186, CC + 927, CC)
Dano material
Toda e qualquer forma de prejuízo ao patrimônio de uma pessoa:
Dano estético
Toda lesão à beleza externa do ser e pode ser cumulado com dano moral + material (Súmulas 387 e 839,
STF)
I - Princípios Contratuais
1. Liberdade Contratual
Garante um poder de decisão/autonomia de vontade relacionada a pessoa, conteúdo e tempo da relação
contratual.
Essa liberdade não é absoluta, deve ser feita nos limites da lei. A liberdade contratual nos últimos tempos,
passa por uma profunda transformação. Atualmente temos o fenômeno da mitigação/redução da autonomia
ou da liberdade, que decorre da função social dos contratos. Ex. nas relações de consumo e nos contratos
de trabalho. A liberdade continua existindo, mas restrita/limitada pela sua função social – art. 421, CC.
A boa-fé objetiva (padrão da sociedade) é diferente da boa-fé subjetiva (percepção individual do contratante
que o negócio não apresenta vícios). Ex. num estacionamento, placa de não responsabilização dos objetos
deixados não é válida, pois fere padrão ético-moral da sociedade.
Em razão do Princípio da boa-fé objetiva surgem os chamados deveres gerais de conduta (deveres anexos ou
laterais). Ex. Na relação de compra e venda, nascem direitos e deveres da relação do comprador – vendedor,
e também nascem deveres da lei padrão. Ex. de deveres padrão: informação, assistência, cooperação... como
no caso de compra de um objeto que vem com manual em outra língua o vendedor deve traduzir – dever de
informação; iPhone que dá problema, como não tem assistência no Brasil trocam o aparelho, dever de
assistência.
Questão para OAB: a partir de qual momento na formação do contrato a boa-fé tem ação – antes durante e
após a formação do contrato. (art. 422 fala de execução e conclusão, não fala da formação, mas deve estar
presente na fase de formação também.
Negociações preliminares
Segundo a doutrina é chamada de fase de puntuação. Durante essa fase os negociantes possuem apenas
uma expectativa contratual. Como ainda não há contrato não é obrigado a contratar. Portanto, se ocorrer uma
frustração de uma expectativa negocial, essa frustração deve ser abusiva para gerar a responsabilidade pré-
contratual.
Para falar em responsabilidade pré-contratual deve haver dano significativo. Ex. engenheiros que para entrar
no programa de trainees não podiam estar empregados, pediram demissão, e após alguns dias foram
comunicados que não seriam mais contratados como trainees.
Proposta
Se caracteriza por uma definição unilateral de uma relação contratual. A proposta é um ATO unilateral, a
vontade de apenas uma pessoa, PODE gerar uma contratação, mas não vai, necessariamente se efetivar.
• Proposta para pessoa presente sem prazo – perde força vinculante se não foi imediatamente aceita
• Proposta para pessoa presente com prazo (tem 10 dias para responder) – perde força vinculante com
o término do prazo
• Proposta para pessoa ausente sem prazo (art. 428, II, CC) – perde a força vinculante quando tiver
transcorrido o tempo/prazo suficiente
• Proposta para pessoa ausente com prazo (art. 428, III, CC) – A resposta deve ser encaminhada dentro
do prazo, trata-se da adoção da teoria da expedição.
• Retratação (art. 428, IV, CC) – pode ser anterior ou simultânea, não existe retratação posterior. Ex.
simultânea – mercado que na porta já coloca aviso dizendo que o preço divulgado naquele news é
errado.
Aceitação ou oblação
Aceitacao também é um ato unilateral de vontade, mas é a partir dela que temos a formação dos contratos.
Obs. A teoria da cognição entende que o contrato se forma na proposta – NÃO adotada no Brasil.
TERCEIRO
Ex. seguro de vida – o beneficiário e não o contratante pode exigir o cumprimento do contrato.
• Recisão – ocorre por culpa de um dos contratantes . Ex. Ação de despejo – recisão do contrato (parte
da doutrina – minoritária - diz que a recisão tem como causa tb a nulidade ou anulação do negócio,
adotado pela OAB na ultima prova)
• Resolução – tem como causa um fato externo, não possível de controlar pelos contratantes e que
inviabiliza seu cumprimento.
• Falta de interesse – pode ser:
- bilateral, dando origem ao distrato.
- unilateral, chamada denúncia contratual. Só pode ser feita nos casos previstos em lei, ou, previsto no
contrato. Ex. advogado que renuncia, contrato de trabalho (tanto empregador como empregado –
pagando os encargos, mas pode.)
DIREITOS REAIS
Posse – art. 1196, CC
Direitos reais – art. 1225, CC
Portanto, posse não é direito real. É um instituto paralelo, que não se confunde com direito real mas também
não é direito pessoal.
Posse
Conceito: trata-se de uma relação de poder (controle) entre um indivíduo e uma determinada coisa.
O locatório, por exemplo, segundo essa teoria, não possui o animus necessariamente, e o tornaria mero
detentor, e não mais possuidor. Por isso essa teoria não é a adotada no CC/02.
2. Teoria objetiva
A caracterização da relação possessória depende apenas de APARÊNCIA (exercício) de alguma das
faculdades do direito de propriedade (usar...)?. Podemos aduzir que essa é a teoria adotada pelo CC/02 lendo
o art. 1196, CC : “alguns dos poderes inerentes à propriedade”.
Obs. a posse não se confunde com a detenção. Esta ultima relação jurídica não possui tutela de proteção ao
contrário da primeira. A detenção é prevista no art. 1198, CC e trata-se de uma relação de subordinação ao
verdadeiro possuidor (está abaixo dele) e não pode protger. Ex. 0 caseiro não é possuidor, é mero detentor,
o moto boy que esta levando documento de alguém para entregar.
Proteção Possessória
O CC/02 garante ao titular de uma posse justa a proteção jurídica dessa relação. Atenção posse justa não é =
posse de boa-fé (está relacionada a vicio possessório, só é relevante para a usocapião, que vai impactar na
modalidade para adquirir a propriedade).
Como se caracteriza a posse justa? Art. 1200, CC/02: não ser violenta, clandestina ou precária.
Posse violenta – adquirida mediante uso de força. Ex. invasões do MST.
Posse clandestina – adquirida por um subterfúgio, ou seja, um meio para ludibriar o verdadeiro dono
ou um outro possuidor. Ex. mudança de demarcação de cerca na fazenda durante a noite.
Posse precária – se caracteriza quando a relação nasce de um negócio sujeito a termo/prazo.
Pode ser:
- lícita : dentro da vigência do prazo
- ilícita: extrapolou o prazo
Portanto não toda posse precária é ilícita, apenas a posse precária ilícita!
TUTELAS
1. Processual – Ações Possessórias (interditos):
Reintegração – objeto: esbulho possessório (perda da posse). Ex. MST que invade, não tem nem
aparência.
Manutenção – objeto: turbação (impedimento do uso normal). Ex. sujeito que muda a cerca de lugar
para passar apenas. Gera incômodo, não perde a posse.
Interdito proibitório – objeto: ameaça (de turbação ou de esbulho)
Existe fungibilidade dessas ações possessórias, possibilidade de substituição de uma pela outra pois a tutela
é a mesma.
DIREITOS REAIS
Características gerais
1. Taxatividade (numerus clausus)
Todos os direitos estão fixados em lei (diferente dos direitos pessoaism pois é possível fazer contrato sobre
algo que não está previsto na lei, enquanto direitos reais não, usufruto não pode ser oneroso, etc..). Rol art.
1.225, CC com 12 incisos. O mais importante é a propriedade, pois os outros são desdobramentos dessa,
alguns elementos dela.
3. Aderência
A aderência estabelece que a relação real está fixada na coisa (presa nela). Ex. se o objeto pegar fogo não
existe mais direito real sobre ele (ao contrario do direito pessoal como o credito, que ao rasgar o cheque não
deixa de ser devedor, só fica mais difícil provar)
4. Sequela
A sequela garante a identificação do titular da coisa, estabelece uma marca. Ex. registro no cartório para
identificar dono de imóvel.
Usar
Fruir (gozar)
Dispor
Reivindicar
O exercício dessas faculdades não é absoluto, mas sofre restrição em razão da função social da propriedade.
A função social pressupõe equilíbrio do direito de propriedaed de um com os direitos dos não-proprietários.
Ex. direito de vizinhança.
a. Imóveis
a.1. usucapião – prescrição aquisitiva. Em razão da posse, por um determinado lapso temporal, essa
situação gera um laço de propriedade através da Ação Declaratória.
Qualquer imóvel particular pode ser objeto de usucapião. Contudo, desde a CF/88 existe uma vedação
absoluta para a usucapião de bens públicos.
Acessões
Conceito: art. 79, CC. Acessão imobiliária são as incorporações realizadas no solo, podem ser
naturais ou artificiais:
Artificiais
Construções e plantações
Naturais
São : aluvião, avulsão, álveo abandonado e formação de ilhas
Aluvião é um acréscimo lento e gradual que ocorre nos imóveis que margeiam rios fenômenos
lento (aluvião, lento)
Avulsão - É um fenômeno abrupto, violento do imóvel em raqzao do deslocamento de porção
de terra. (avulsão, violento)
Álveo abandonado – (águas que abandonaram o leito/álveo do rio) divide em 2 até a metade de
onde passava o rio.
Formação de ilhas – ilhas em rios não navegáveis (proprietário é o particular) ilhas oceânicas e
rios navegáveis não vai para o particular, mas União, estados...)
Bens imóveis:
Registro imobiliário torna a pessoa dona
Bens móveis
Transferência é feita pela tradição – transferência corpórea que pode ser real ou ficta (chaves do carro, vale-
CD).
d. mistura: confusão – mistura de coisa líquida (os 2 passam a ser donos em regime condomínio)
Família
Art. 226 - A família, base da sociedade, tem especial proteção do Estado.
Família
Casamento
União estável
Monoparental
União estável entre pessoas do mesmo sexo? RS aceita, resto do Brasil, em maioria entende que enquanto
não mudar o termo “entre o homem e a mulher”do art. 226, § 3º, CF, não poderia existir. Mas existe um
precedente no STJ de out/2008 que decidiu que existe sim a possibilidade.
A importância da família – se for família, recaem sobre a relação as regras da família: alimentos, sucessão,
regime de bens com presunção do esforço comum. Se não, vai ser considerada uma sociedade de fato, e vai
ter a proteção do direito das obrigações, como uma relação negocial, sem laços afetivos e sem direito a
alimentos, sucessão e presunção de esforço comum.
No caso do concubinato, enquanto A e B constroem uma casa, C (amante) só pode reclamar direitos em uma
casa construída, se provar que efetivamente ajudou, como sociedade de fato, se não provar, não tem direito
nenhum.
Casamento
Conceito: é a união entre homem e mulher, para fim de procriação, mútua assistência, e sustento, guarda e
educação da prole. Conceito ultrapassado, só usar em ultimo caso.
Art. 1511, CC – O casamento estabelece comunhão plena de vida, com base na igualdade de direitos e
deveres entre os cônjuges. melhor definição
Requisitos de existência
Diversidade de sexo
Manifestação de vontade
Celebração pelo juiz
Art. 1.514. O casamento se realiza no momento em que o homem e a mulher manifestam, perante o juiz, a
sua vontade de estabelecer vínculo conjugal, e o juiz os declara casados.
Art. 1535 - "De acordo com a vontade que ambos acabais de afirmar perante mim, de vos receberdes por
marido e mulher, eu, em nome da lei, vos declaro casados."
Art. 1.538. A celebração do casamento será imediatamente suspensa se algum dos contraentes:
I - recusar a solene afirmação da sua vontade;
II - declarar que esta não é livre e espontânea;
III - manifestar-se arrependido.
Parágrafo único. O nubente que, por algum dos fatos mencionados neste artigo, der causa à suspensão do
ato, não será admitido a retratar-se no mesmo dia.
Processo de habilitação no cartório com certidão de nacscimento... que visa evitar que o casamento se
realize, tem ação preventiva.
Art. 1723, par. 1º - aplicam-se à união estável os impedimentos matrimoniais do casamento (se existir, essa
união não será chamada de união estável, mas de concubinato. Não será chamada de família art. 1727,
CC), salvo:
CC sistemas:
Disposições gerais
Com a abertura da sucessão (legítima/testamentária) tem-se a transmissão automática dos bens do de cujus
para os herdeiros. Portanto, não é necessário ingressar com alguma ação para discutir titularidade ou se imitir
na posse, a transmissão é automática com a morte Princípio de Saisine (art. 1784, CC)
Inventário não tem como objetivo a transmissão dos bens, isso já aconteceu, ele serve como formal de
partilha, para oficializar a transmissão.
Características da herança
A herança é um imóvel por equiparação (art. 80, CC)
Regime condominial entre os herdeiros, portanto, até que ocorra a partilha, não há donos específicos de cada
bem.
É indivisível até a partilha (herdeiro não pode vender um dos bens pois ainda não é titular, poderá fazê-lo pelo
inventariante por autorização judicial)
Muito embora a herança seja um todo unitário e indivisível até a partilha o CC permite a cessão do quinhão
heriditário.
Espécies de aceitação
Aceitação expressa deve ser necessariamente realizada por escrito. Art. 1805, CC – não necessita
escritura pública.
Aceitação tácita são atos compatíveis com a qualidade de herdeiro (ex. nomear advogado no inventário) –
somente guardar não é aceitar.
Aceitação presumida art. 1807, CC – ocorre na hipótese de silencio do mesmo, após o período de 30 dias
fixado pelo magistrado para sua manifestação.
Renúncia da herança
Ao contrario da aceitação, ela deve ser feita de forma expressa, por instrumento público ou termo judicial.
O ato de renuncia não comporta condição nem permite a transmissão específica para um determinado
herdeiro, da mesma maneira não pode ser realizado de forma parcial.
Tanto aceitação como a renúncia, são atos irrevogáveis e irretratáveis. Muito embora irrevogável, tanto a
aceitação como a renúncia, podem ser anuladas através de sentença judicial.
Anulabilidade – a vontade não é mais apta ao desfazimento do ato, ocorre por determinação judicial, na
presença de elemento de má formação do negócio.
Dos herdeiros
Os herdeiros necessários são pessoas necessariamente concebidas, não exigindo a lei que a mesmas
tenham nascido ainda.
Sucessão testamentária
COPIAR
Art. 1900, CC herdeiros testamentários proibidos: a concubina não pode participar, mas os filhos gerados
com ela podem, tanto na qualidade de herdeiro testamentário como necessário (+ art. 1801, 1802, CC)
Exclusão da sucessão
Os herdeiros necessários possuem uma reserva fixada por lei a qual pode ser afastada em razão da
indignidade ou da deserdação. A indignidade é um fenômeno de exclusão próprio da sucessão legítima, já a
deserdação, é um mecanismo exclusivo da sucessão testamentária.
Indignidade ação judicial (pode ser proposta pelo próprio autor da herança ou pelos demais herdeiros. A
indignidade é uma conduta contrária à herança. A ação proposta pelos herdeiros tem caráter personalíssimo
– somente os herdeiros podem propor essa ação, e as hipóteses são taxativamente fixadas no CC, art. 1814.
Os efeitos da dignidade são pessoais.COPIAR.. a nomeação de curador especial para descendente incapaz.
Modalidades ordinárias:
Testamento público elaborado pelo tabelião na presença de 2 testemunhas (que tem consciência do
conteúdo)
Testamento cerrado também com 2 testemunhas na entrega, vão certificar o ato de cerramento
Testamento particular computador ou de próprio punho, este não pode ter espaços nem rasuras, deve ser
escrito de fora a fora, nem margem no papel. Precisa de 3 testemunhas
Modalidades especiais
Marítimo 2 testemunhas (comandante)
Codicilo
Art. 1881, CC uma forma menor de testamento, do ponto de vista econômico. (pouco valor – menor que 1
salário mínimo). Portanto codicilo é testamentário.
Contratos em espécie
1. Retrovenda
Art. 505. O vendedor de coisa imóvel pode reservar-se o direito de recobrá-la no prazo máximo de
decadência de três anos, restituindo o preço recebido e reembolsando as despesas do comprador, inclusive
as que, durante o período de resgate, se efetuaram com a sua autorização escrita, ou para a realização de
benfeitorias necessárias.
O objetivo da retrovenda é permitir ao vendedor o direito de recomprar o imóvel vendido, restituindo o preço
recebido e despesas do comprador.
3. Clausula de preferência
Existem outros contratos que também estabelecem esta cláusula como no caso da locação de imóveis. No
contrato de compra e venda a cláusula de preferência é uma clausula especial, se não estiver no contrato, não
existe.
Art. 513. A preempção, ou preferência, impõe ao comprador a obrigação de oferecer ao vendedor a coisa que
aquele vai vender, ou dar em pagamento, para que este use de seu direito de prelação na compra, tanto por
tanto.
Recai apenas sobre bens móveis. Essa venda ocorre necessariamente nas vendas parceladas. Há
transferência apenas da propriedade, e não da posse. É um mecanismo de segurança, caso a pessoa não
pague, pode buscar o bem (busca e apreensão..)
Transfere a coisa mas não se dá de fato, mas por meio de um titulo que representa a coisa. Exemplo o titulo
de credito atípico “orant”?, que certifica a existência de bens depositados em armazéns gerais. É esse titulo
que faz parte da negociação. Portanto se o titulo estiver em ordem a venda está em ordem, não se analisa a
coisa, apenas o titulo que a representa.
6. Contrato de doação
Conceito no artigo
Art. 538. Considera-se doação o contrato em que uma pessoa, por liberalidade, transfere do seu patrimônio
bens ou vantagens para o de outra.
Se traduz sempre por um contrato unilateral, só existe uma prestação: de transferência da coisa do patrimônio
do doador ao do donatário.
Existe a possibilidade de revogar essa doação: por ingratidão do donatário ou por inexecução do encargo.
Art. 539. O doador pode fixar prazo ao donatário, para declarar se aceita ou não a liberalidade. Desde que o
donatário, ciente do prazo, não faça, dentro dele, a declaração, entender-se-á que aceitou, se a doação não
for sujeita a encargo.
Ingratidão é uma postura contraria a um ato que gera uma vantagem. Já que o doador esta transferindo bem,
espera-se que o donatário tenha uma atitude compatível.
• Atentado a vida contra o doador ou tentativa de homicídio doloso (culposo não é hipótese)
• Ofensa física contra ele (lesão corporal)
• Injuria grave (também difamação)
• Recusa a alimentos
Art. 557. Podem ser revogadas por ingratidão as doações:
I - se o donatário atentou contra a vida do doador ou cometeu crime de homicídio doloso contra ele;
II - se cometeu contra ele ofensa física;
III - se o injuriou gravemente ou o caluniou;
IV - se, podendo ministrá-los, recusou ao doador os alimentos de que este necessitava.
1. Contrato de empréstimo
É composto de duas submodalidades: comodato e mutuo.
Art. 586. O mútuo é o empréstimo de coisas fungíveis. O mutuário é obrigado a restituir ao mutuante o que
dele recebeu em coisa do mesmo gênero, qualidade e quantidade.
Art. 579. O comodato é o empréstimo gratuito de coisas não fungíveis. Perfaz-se com a tradição do objeto.
Ao término do contrato, o comodatário é obrigado a devolver, se não devolver, estiver em mora, pode o
comodante cobrar aluguel.
Mutuo empréstimo de coisas fungíveis. Pode ser oneroso (feneraticio- bancário, onde a cobrança é feita
através dos juros remuneratórios) ou gratuito.
2. Contrato de depósito
Art. 627. Pelo contrato de depósito recebe o depositário um objeto móvel, para guardar, até que o depositante
o reclame.
Depósito voluntário objeto móvel para guardar até que o depositante o reclame (art. 627)
Deposito necessário em decorrência da lei (art. 628).
Art. 628. O contrato de depósito é gratuito, exceto se houver convenção em contrário, se resultante de
atividade negocial ou se o depositário o praticar por profissão.
Art. 647. É depósito necessário:
I - o que se faz em desempenho de obrigação legal;
II - o que se efetua por ocasião de alguma calamidade, como o incêndio, a inundação, o naufrágio ou o saque.
3. Mandato
Art. 653. Opera-se o mandato quando alguém recebe de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou
administrar interesses. A procuração é o instrumento do mandato.
Procuração é o documento que materializa essa relação. Não exite contrato de mandato, é procuração.
Art. 654. Todas as pessoas capazes são aptas para dar procuração mediante instrumento particular, que
valerá desde que tenha a assinatura do outorgante.
§ 2º O terceiro com quem o mandatário tratar poderá exigir que a procuração traga a firma reconhecida.
O mandatário pode ser incapaz, mas pode-se exigir firma reconhecida (não é obrigatório, salvo se exigido pelo
terceiro).
Art. 656. O mandato pode ser expresso ou tácito, verbal ou escrito.
DIREITOS REAIS SOBRE COISA ALHEIA
Direitos reais: propriedade (principal),
1. Propriedade
Tratado em aula
2. Superfície
Art. 1.369. O proprietário pode conceder a outrem o direito de construir ou de plantar em seu terreno, por
tempo determinado, mediante escritura pública devidamente registrada no Cartório de Registro de Imóveis.
Parágrafo único. O direito de superfície não autoriza obra no subsolo, salvo se for inerente ao objeto da
concessão.
Art. 1.370. A concessão da superfície será gratuita ou onerosa; se onerosa, estipularão as partes se o
pagamento será feito de uma só vez, ou parceladamente.
Se aproxima da idéia de locação, do arrendamento. Permitir que alguém possa construir, plantar, em um
terreno no qual ele não é o dono, explora a área, remunerando ou não o proprietário.
Estatuto da cidade também prevê superfície, mas há diferença entre a superfície prevista no CC e no Estatuto.
Particularidades:
“plantar”- apenas garantido pelo CC, o Estatuto prevê apenas a possibilidade de construção
“tempo determinado” – apenas CC, Estatuto prevê também por prazo indeterminado
“O direito de superfície apenas do solo” – CC prevê apenas o solo, Estatuto considera subsolo, espaço aéreo.
Art. 1.372. O direito de superfície pode transferir-se a terceiros e, por morte do superficiário, aos seus
herdeiros.
3. Servidão
Conceito art. 1378, CC
Art. 1.378. A servidão proporciona utilidade para o prédio dominante, e grava o prédio serviente, que pertence
a diverso dono, e constitui-se mediante declaração expressa dos proprietários, ou por testamento, e
subseqüente registro no Cartório de Registro de Imóveis.
Um prédio tem o beneficio, o outro tem o ônus. Para OAB o ponto importante é a comparação da servidão de
passagem com a passagem forçada.
Servidão de passagem – constituída mediante escritura publica, direito real surge. Mas a passagem forçada
não é um tipo de servidão, mas uma espécie de direito de vizinhança na hipótese dos imóveis encravados,
sem acesso à via pública.
Art. 1.379. O exercício incontestado e contínuo de uma servidão aparente, por dez anos, nos termos do art.
1.242, autoriza o interessado a registrá-la em seu nome no Registro de Imóveis, valendo-lhe como título a
sentença que julgar consumado a usucapião. Parágrafo único. Se o possuidor não tiver título, o prazo da
usucapião será de vinte anos.
Todos os direitos reais exigem o registro, mas atenção, também pode se valer da usucapião, que não vale
apenas para a propriedade, mas outros direitos reais também. Atenção para o prazo nessa usucapião: 10
anos usucapião ordinária, com justo titulo, com boa fé. Se não tiver o titulo: 20 anos usucapião
extraordinária, diferente da usucapião extraordinária previsto anteriormente que é de 15 anos para usucapião
da propriedade.
4. Usufruto
Este garante ao titular duas faculdades: usar e fruir do bem, que representam o direito vivo da propriedade.
Art. 1.390. O usufruto pode recair em um ou mais bens, móveis ou imóveis, em um patrimônio inteiro, ou
parte deste, abrangendo-lhe, no todo ou em parte, os frutos e utilidades.
Art. 1.391. O usufruto de imóveis, quando não resulte de usucapião, constituir-se-á mediante registro no
Cartório de Registro de Imóveis.
Registro no Cartório de Imóveis é apenas para usufruto de bens imóveis, se o bem for móvel, Cartorio de
Títulos e Documentos.
Características:
1. e 6. Uso e habitação
Art. 1.414. Quando o uso consistir no direito de habitar gratuitamente casa alheia, o titular deste direito não a
pode alugar, nem emprestar, mas simplesmente ocupá-la com sua família.
9. Hipoteca
Há pluralidade de objetos, mas os mais importantes são os bens imóveis
10. Anticrese
Recai sobre frutos e rendimentos dos bens imóveis.
Outros direitos reais
Concessao de uso para fins de moradia objeto são imóveis de propriedade ad União. E a concessão, nesse
caso, segue os requisitos da usucapião urbana (posse de 5 anos, não pode ser proprietário de outro bem).
Essa concessão só pode ser pra quem completou 5 anos at’e 2001
Já a concessão de direito real de uso pode recair para moradia ou outra finalidade. Existe aqui,
discricionariedade, pode utilizar o imóvel para outras finalidades.
Processo Civil
Jurisdição é inerte.
Ação
Ação é o direito subjetivo público de se deduzir uma pretensão em juízo.
1. Direito
(art.5º, XXV, CF) princípio da inafastabilidade – determina que, se o Estado é demandado, não pode se fechar
para o julgamento da causa.
Direito de ação no âmbito penal é diferente, é mais relacionado ao direito de petição, não é necessária tanta
formalidade
No processo civil há formalidades a serem seguida: condições da ação que devem ser preenchidas, são elas:
Possibilidade jurídica do pedido
Legitimidade de partes
Interesse de agir
Legitimidade de partes
Parte é quem pede e contra quem se pede. Sem necessidade de ter o direito, é um conceito geográfico, mas
legitimidade de parte é a coincidência das partes que estão no processo com aquelas que figuraram no direito
material.
Legitimação ordinária – coincidência das partes do direito material com as partes no processo
Legitimação extraordinária – a lei autoriza em raras exceções que a pessoa que está conduzindo o
processo não seja necessariamente parte do direito material. Exemplos:
Portanto, legitimação ordinária: existem situações em que a lei autoriza que aquele que busca o judiciário não
tenha participado do direito material violado. São raras as hipóteses, somente as previstas em lei.
Interesse de Agir
É visto pelo binômio necessidade X adequação.
Ex. dívida que vence dia 10, quer cobrar dia 02 não tem interesse, pios falta a necessidade, que nesse
caso é o vencimento da dívida.
Preenchedor das condições, o Judiciário abre as portas e vai julgar o mérito (ganhar/perder se deve à prova
do mérito, preencher as condições da ação não tem a ver com mérito). Não preenchendo, é declarado
carecedor da ação (art.267, VI, CPC).
2. Como procedimento
Elementos:
Partes (autor/réu)
Causa de pedir (o motivo pelo qual se busca o Judiciário)
Pedido (o que se pede)
Litisconsórcio
Art. 46 a 49, CPC – é a pluralidade de partes dentro do processo, no pólo ativo ou passivo, ou em ambos.
Motivos para existência do litisconsórcio no processo: economia processual e harmonia dos julgados.
Litisconsórcio multitudinário
Poderá o magistrado limitar o litisconsórcio facultativo quando, pelo número de litigantes, puder causar
prejuízo para a defesa ou para a rápida solução do litígio.
Classificação do litisconsórcio
1. Posição
Ativo – mais de 1 autor
Passivo – mais de 1 réu
Misto – mais de 1 autor e mais de 1 réu
2. Momento
Inicial – formado na petição inicial
Ulterior – formado no curso do processo
Exemplo de litisconsórcio ulterior: necessário (ação real imobiliária a lei exige os 2 cônjuges participando do
processo – art. 10, CPC), intervenção de terceiros...
3. Uniformidade da decisão
Unitário – quando o juiz tiver o dever de julgar igual para todos (junto, namoro de 1 mês)
Simples – quando o juiz não tiver o dever de julgar igual para todos (longe, namoro 8 anos, não
aproveita) Ex. engavetamento no trânsito, um autor e 2 no pólo passivo, um só é o culpado, então o
julgamento de um réu não aproveita o do outro.
Posição dos litisconsortes no processo: os efeitos de um ato jurídico de um litisconsorte aproveita o outro?
Quando o litisconsórcio for simples, os atos de um não ajudam nem atrapalham o outro. Quando o
litisconsórcio for unitário, os atos positivos (contestar, recorrer...) se comunicam, mas os atos negativos
(confessar) serão ineficazes.
4. Obrigatoriedade
Necessário
Facultativo
Art. 47 - Há litisconsórcio necessário, quando, por disposição de lei ou pela natureza da relação jurídica, o juiz
tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficácia da sentença dependerá
da citação de todos os litisconsortes no processo.
Intervenção de Terceiros
1. Conceito
Terceiro é aquele que tem interesse jurídico em uma demanda. Ex. Ana ----- Flavio (separação)
Maria é amante de Flavio, pode ser terceiro na relação? Não, pois só tem interesse moral, e não jurídico.
2. Classificação
3. Modalidades de intervenção
Assistência (espontânea)
O terceiro vai assistir/auxiliar uma das partes, até o trânsito em julgado.
Espécies de assistência
Simples – o terceiro é um mero auxiliar, pois ele tem relação jurídica com apenas uma das partes. A
sentença oferece efeitos indiretos ao terceiro.
Litisconsorcial – o terceiro passa a ser parte do processo, pois ele tem relação jurídica com ambas as
partes. Aqui a sentença produz efeitos diretos a esse terceiro.
O assistente receberá o processo no estado em que ele se encontra (se já passou a defesa, não pode mais se
defender).
O assistente também tem legitimidade recursal, sendo que o recurso do assistente simples deve ser
compatível com o recurso do assistido, enquanto o recurso do assistente litisconsorcial pode ser contrário ao
recurso do assistido.
Oposição (espontânea)
Através dela, o terceiro irá se opor a um direito que é discutido em uma outra ação.
A oposição tem natureza de ação, é uma ação e só pode ser apresentada até a sentença.
Há formação de litisconsórcio passivo e necessário, pois deverão figurar no pólo passivo da oposição as
partes da ação oposta: A e B passivo e C ativo. A autuação é, em regra autuada em apenso. (Art. 56 e 59, 60,
CPC).
Nomeação à autoria
A nomeação à autoria é um ato exclusivo do réu. Tem como objetivo a substituição do pólo passivo. Não é
objetivo da nomeação a formação de um litisconsórcio.
O réu nomeia a autoria à terceiro, para que ele entre e o réu saia, de onde surge réu nomeante (parte) e réu
nomeado (terceiro).
Hipótese do art. 62, CPC – passa pela ilegitimidade passiva dentro do contexto. “Aquele que detiver a coisa
em nome alheio, sendo-lhe demandada em nome próprio, deverá nomear à autoria o proprietário ou o
possuidor.”
Então, cabe nomeação à autoria toda vez que o réu demandado (nomeante) não for proprietário do bem
objeto da demanda.
Será apresentada no prazo da contestação através de uma simples petição. O réu deverá apenas apresentar
a nomeação à autoria.
Apresentada a nomeação à autoria, o juiz concederá 5 dias para que o autor manifeste a sua concordância.
Em caso positivo, o juiz determinará a citação do nomeado e em caso negativo, se o autor não concordar, o
juiz concederá mais 15 dias para que o nomeante apresente sua defesa.
A nomeação à autoria é uma obrigação, motivo pelo qual se o nomeante, tendo ciência de quem é o terceiro,
deixar de nomear a autoria, será condenado a pagar perdas e danos a favor do autor, o mesmo ocorrerá se
ele nomear pessoa errada (art. 69, CPC).
REGRA GERAL
Denunciação da lide Chamamento ao processo
Previsão Art. 70, CPC Art. 77, CPC
Modalidade Provocada Provocada
Objetivo Formar litisconsórcio Formar litisconsórcio
Autor Petição inicial Não pode apresentar
Réu No prazo da contestação No prazo da contestação
Na contestação ou por simples Na contestação ou por simples
Prazo
petição interrupção petição interrupção
Obrigatoriedade facultativa facultativa
Responsabilidade Subsidiária Solidária
Exemplos:
Intervenção de Terceiros
Modo Quando Momento Meio características
- Interesse jurídico na vitória de
- Simples (3º tem relação com uma parte)
uma das partes - A qualquer - Petição
Assistência - Facultativo - litisconsorcial (3º tem relação com as duas
- Entrar para ajudar uma das momento simples
partes)
partes
- Pretensão sobre o objeto da
- Não aplica art. 191
causa - Até a
Oposição - Ação - Facultativo - Os opostos serão citados para se defender
- O direito não é nem do autor e sentença
no prazo comum de 15 dias
nem do réu, é meu
- Detentor. ex: caseiro
Nomeação a - Prazo da - Petição
- Dizer quem praticou o ato ilícito - Obrigatório - cumpridor de ordens. ex: empregado joga
Autoria Defesa Simples
lixo em algum lugar proibido
Autor: na - Obrigatório
petição inicial na evicção - Evicção: é a perda da coisa por decisão
Denunciação - Trazer 3º garantidor do direito Petição
judicial
da Lide da parte Simples
- Facultativa - Seguradora: é garantidora
Réu: na defesa nas demais
- Coobrigado: varias pessoas contrariam a
- Trazer os demais co-obrigados
Chamamento - Na defesa - Petição dividir mas só uma pode
ao processo - Facultativo
ao Processo (dentro) simples - Fiador: pode trazer o devedor, mas
- Não foi só eu, eles também
devedor não pode trazer o fiador
Jurisdição
É o poder – dever do Estado em fazer justiça e dirimir os conflitos de interesse.
É uma atividade substitutiva, pois o juiz substitui as vontades das partes dizendo o direito.
Classificação da Jurisdição
A jurisdição pode ser contenciosa ou voluntária.
Jurisdição contenciosa
De forma redundante, jurisdição contenciosa é jurisdição. Para OAB, quando falar em jurisdição está se
referindo à contenciosa
Jurisdição Voluntária
Jurisdição voluntária é a administração pública dos interesses privados. São situações em que a despeito de
não haver conflito, é necessário buscar o Estado para produção de efeitos legais. Ex. interdição, testamento,
separação consensual...).
Art. 486 - Os atos judiciais, que não dependem de sentença, ou em que esta for meramente homologatória,
podem ser rescindidos, como os atos jurídicos em geral, nos termos da lei civil.
Art. 485 - A sentença de mérito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando:
I - se verificar que foi dada por prevaricação, concussão ou corrupção do juiz;
II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente;
III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de colusão entre as partes, a fim
de fraudar a lei;
IV - ofender a coisa julgada;
V - violar literal disposição de lei;
VI - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na própria
ação rescisória;
VII - depois da sentença, o autor obtiver documento novo, cuja existência ignorava, ou de que não pôde fazer
uso, capaz, por si só, de lhe assegurar pronunciamento favorável;
VIII - houver fundamento para invalidar confissão, desistência ou transação, em que se baseou a sentença;
IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa.
Art. 1.111 - A sentença poderá ser modificada, sem prejuízo dos efeitos já produzidos, se ocorrerem
circunstâncias supervenientes.
Características da Jurisdição
1. Inafastabilidade
Previsão nos artigos 126, CPC e 5º, XXXV, CF.
Art. 126, CPC - O juiz não se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No
julgamento da lide caber-lhe-á aplicar as normas legais; não as havendo, recorrerá à analogia, aos costumes
e aos princípios gerais de direito.
Art. 5º, XXXV, CF - a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito;
2. Imparcialidade
Atenção: se provar de plano que o juiz não pode julgar a causa é caso de impedimento. Se demandar dilação
probatória é caso de suspeição.
3. Inércia
O Estado não age se não provocado, exceção: inventário (art. 989, CPC), provas (art.130, § único, CPC) e
multas no caso de não cumprimento de obrigação de fazer (art.461, §4º).
4. Imperatividade
A decisão do juiz tem forca de lei nos limites da lide.
5. Imutabilidade
As decisões do juiz fazem coisa julgada.
De acordo com a gravidade da incompetência, o CPC cria mecanismos mais ou menos potentes para dirimir
esse conflito.
Obs. 1 à qualquer momento até mesmo em Ação Rescisória (art. 485, II, CPC)
Obs.2 se a parte não opuser exceção de competência ocorre a prorrogação da competência. Juiz que era
relativamente incompetente passa a ser absolutamente competente.
Contudo, o juiz poderá reconhecer a incompetência relativa de ofício nos contratos de adesão em que se
verificar a abusividade da clausula de eleição de foro (art.112, parágrafo único, CPC).
Respostas do réu
Contestação
Reconvenção
Exceções: incompetência, impedimento, suspensão
I. Contestação
1. Defesa
(tem objetivo de impugnação)
2. Prazo
Prazo: comum 15 dias
Prazo rito sumário: na audiência
Prazo ação cautelar: 5 dias
- Fazendo e MP – em quádruplo
1. Duas defesas
Preliminares – defesa de aspecto processual
Princípio da concentração
As duas defesas deverão ser apresentadas no mesmo instrumento processual.
Princípio da eventualidade
Embora as duas defesas sejam expostas na mesma petição, o juiz só analisará a defesa de mérito se
eventualmente rejeitar as preliminares.
Perempção – é a inércia. Ocorre a perempção quando o autor promove pela quarta vez a mesma ação, sendo
que nas três vezes anteriores o processo foi extinto sem resolução de mérito, por falta de andamento
processual – por inércia do autor. Haverá também extinção do feito e sem resolução do mérito.
Incompetência absoluta – acolhida essa preliminar, o juiz determinará a remessa dos autos ao juiz
competente.
Art. 113, par. 2º, CPC – atos decisórios já proferidos serão nulos, não o processo, e remessa.
Coisa julgada – acolhida essa preliminar haverá extinção do feito sem resolução do mérito.
Convenção e arbitragem
OAB! – é a única matéria do art. 301 que não é de ordem pública, ou seja, é de interesse exclusivo das partes.
Caso o réu não apresente essa preliminar, ocorrerá a preclusão, sendo que, o juiz não poderá decliná-la de
ofício.
Se não suscitou ocorre preclusão, não pode mais discutir isso no processo.
Matéria de ordem pública juiz pode de ofício e partes podem suscitar a qualquer momento
Matéria de interesse privado juiz não pode de ofício
Nenhuma preliminar acolhida gera resolução de mérito.
1. Defesa de mérito
Tudo que não for impugnado pelo réu será munido de presunção de veracidade. Só no caso de nomeação de
advogado dativo que é possível a negativa geral (que é só dos fatos e não de direito) pois não conhecia o
processo.
2. Revelia
É a ausência de defesa.
Revel é aquele que, citado, não apresentou defesa.
Efeitos: haverá presunção de veracidade dos fatos e o revel só será intimado dos atos processuais caso tenha
advogado nos autos.
No caso de litisconsortes, a contestação de um dos litisconsortes aproveita o litisconsorte revel (no caso de
recursos é que depende, se é unitário ou não).
II. Reconvenção
A reconvenção tem natureza de ação.
Forma de reconvenção: apresentada através de uma petição própria. O réu apresentará ao mesmo tempo a
contestação e a reconvenção.
Ex. Ana entra com ação de maus tratos contra André, na contestação André alega que não há maus tratos, somente
impugna os maus tratos. Na reconvenção é o lugar para oferecer argumento que Ana que é infiel.
Embora não se admita a reconvenção, nessas situações o réu poderá na contestação formular pedido
contraposto, o qual deverá necessariamente ser oposto ao pedido do autor. Ex. indenização por acidente de
trânsito.
Forma: petição própria (não é preliminar! Somente alegação de incompetência absoluta é feita na preliminar)
Autuação: em apenso
Efeito suspensivo: Apresenta exceção sem contestar junto, o juiz decide sobre a exceção e depois abre prazo
para a contestação. Apresentem em momentos diferentes, resolve incidente da exceção de incompetência
e depois decide o mérito.
É decisão interlocutória (sentença é só quando o juiz analisa todo o processo) e por ser interlocutória o
recurso cabível é Agravo.
Atenção: se o réu não apresentar a exceção ocorrera a preclusão, isto é, ele não poderá mais, no processo,
suscitar a incompetência relativa do juiz.
Se a pessoa mudar de cidade no curso do processo, mas já foi citada, não ocorre mais incompetência relativa,
pois já estabilizou a competência naquela cidade com a citação válida.
IV. Impedimento/Suspeição
Princípio da imparcialidade
Causas de impedimento
Assim que olhar a hipótese, está na cara, não é difícil provar, com simples documentação se prova: cônjuge,
parente das partes ou dos advogados...
Art. 134 - É defeso ao juiz exercer as suas funções no processo contencioso ou voluntário:
I - de que for parte;
II - em que interveio como mandatário da parte, oficiou como perito, funcionou como órgão do Ministério
Público, ou prestou depoimento como testemunha;
III - que conheceu em primeiro grau de jurisdição, tendo-lhe proferido sentença ou decisão;
IV - quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cônjuge ou qualquer parente seu,
consangüíneo ou afim, em linha reta; ou na linha colateral até o segundo grau;
V - quando cônjuge, parente, consangüíneo ou afim, de alguma das partes, em linha reta ou, na colateral, até
o terceiro grau;
VI - quando for órgão de direção ou de administração de pessoa jurídica, parte na causa.
Casos de suspeição
Essa hipótese é mais difícil de provar, quando olha pra ela pergunta: como vou provar isso? Ex. amizade do
juiz com as partes...
Caso o juiz acolha o impedimento ou a suspeição, não caberá recurso por falta de interesse. Caso o juiz não
acolha o impedimento/suspeição, também não caberá recurso, pois ele tem obrigação de remeter ao Tribunal
para que seja feita uma nova análise da questão. Portanto, não cabe recurso nunca, nem Agravo.
Lógica
Consumativa
Temporal
SENTENÇA
3. Hipóteses
4. Requisitos
Objetivos
A sentença deve ter: relatório, fundamentação, dispositivo (decisão) – art. 458, CPC.
Se faltar fundamentação, a sentença é nula (art. 93, IX, CF). Mas é possível que o juiz apresente uma
fundamentação concisa, ou seja, resumida. Ex. rito sumário e JEC.
Dispositivo – juiz deve estar atento ao pedido do autor. Não pode estar nem além, nem fora, nem aquém do
que foi pedido.
A sentença infra ou citra petita não é nula, pois o juiz agiu com omissão, então não precisa ser nula, mas sim
a possibilidade de analisar o assunto que não tratou, sanando. Recurso apropriado é Embargos de
Declaração.
Subjetivos
A sentença deve ser clara e lógica. Se a sentença não for clara, o recurso é Embargos de Declaração.
Coisa Julgada
Conceito – art. 301, par. 1, 2, 3º CPC: Há coisa julgada quando o autor reproduz ação idêntica anteriormente
ajuizada. Uma ação é idêntica a outra quando as partes, a causa de pedir e o pedido forem os mesmos.
Ocorre a partir do trânsito em julgado da sentença ou seja, quando não cabe mais recurso (não quando todos
foram interpostos!).
Tem como objetivo dar estabilidade às decisões judiciais, e a decisão é, em tese, imutável. Pretende-se com
ela a segurança jurídica.
Formal – se dá a partir de uma sentença terminativa (sem resolução do mérito) – pode promover
outra ação pois o direito ainda não foi discutido
Material – se dá a partir de uma sentença definitiva (com resolução do mérito) – não pode promover
outra ação pois o direito já foi discutido
A extinção do feito pela ocorrência da coisa julgada (formal ou material) acarreta a extinção sem resolução do
mérito.
CUMPRIMENTO DE SENTENÇA
TÍTULO JUDICIAL
1º passo
A partir do trânsito em julgado o devedor tem 15 dias para efetivar o pagamento. O devedor devera então ser
intimado para pagar? O CPC é omisso, segundo o STJ a contagem do prazo de 15 dias tem início a partir do
trânsito em julgado, sendo dispensável a intimação do devedor.
2º passo
O não pagamento gera multa de 10%. Segundo o STJ se o devedor comprovar que não sabia da existência
da multa a mesma será de responsabilidade do advogado.
3º passo
Aplicada a multa, o credor deve apresentar um requerimento a fim de que ocorra a penhora de bens do
devedor.
O devedor pode nomear bens a penhora. O Juiz não pode nomear bens a penhora de ofício.
4º passo
Com a penhora nos autos o devedor tem 15 dias para apresentar Impugnação . Esse prazo começará a ser
contado a partir da intimação do advogado.
5º passo
Impugnação
a. Natureza: incidente
b. Requisito: penhora
c. Matéria: limitada (art. 475-L) – já houve coisa julgada, não pode rediscutir assunto. Ex. valores.
d. Efeito: não tem efeito suspensivo, não suspende o cumprimento. Essa autuação se da em apenso.
Excepcionalmente o juiz pode atribuir efeito suspensivo, quando houver possibilidade de dano/lesão e
a autuação se dá nos mesmos autos (art. 475-M)
e. Decisão / recurso:
Caso o juiz, ao acolher a impugnação determine a extinção do cumprimento, a decisão será uma
sentença cujo recurso é a Apelação.
Caso contrário, se ao analisar a impugnação o juiz determinar o prosseguimento do cumprimento,
será proferida uma decisão interlocutória cujo recurso é o Agravo de Instrumento.
6º passo
Aplicação do art. 467, CPC.
RECURSOS
Agravo – art. 522, CPC
Agravo é o recurso cabível contra as decisões interlocutórias (toda decisão incidente ao processo, no curso da
marcha do processo) – pede algo no curso interlocutório.
Agravo retido
O agravo não sobe imediatamente porque a decisão da sentença ainda não causou prejuízo ao autor. Se a
sentença der procedência para o agravante, o agravo perde seu propósito e não é analisado para fomentar a
economia processual.
Agravo de instrumento
É a exceção. Ele não fica retido nos autos, mas vai direito ao Tribunal – único recursos cujas razões sobem
mas o recurso fica.
Como o processo não sobe, para o Tribunal ter acesso ao que se passou em primeiro grau, há necessidade
de tirar cópias de peças importantes (art. 525, CPC), que podem ser:
As peças que instruem o Agravo serão declaradas autênticas pelo próprio advogado da causa sob sua
responsabilidade pessoal (art. 544, §1º, CPC)
Agravo de Instrumento é dirigido ao Tribunal, portanto, o juiz não tem conhecimento disso. Portanto,
art. 526, CPC tem três dias para informar ao juiz da causa que interpôs o recurso, sob pena do Agravo
não ser conhecido – e é o agravado que deve comunicar o Tribunal que não informou. Mas na prática,
é o juiz que acaba comunicando, pois o ônus do agravado de provar fato que não existe é muito difícil,
mas OAB agravado.
Nos termos do art. 526, CPC, compete ao agravante informar o juiz da causa acerca da interposição do
recurso. O não cumprimento do disposto nesse artigo, desde que argüido e provado pelo agravado,
importa no não conhecimento do recurso.
Poderes do relator
não dar seguimento = não conhecer
Negar seguimento liminar (quando o relator constatar que não se preenchem os requisitos de
adminissibilidade do Agravo)
Da decisão que nega seguimento ao agravo caberá Agravo Interno/Regimental no prazo de 05 dias (art. 557,
§1º, CPC).
O Tribunal entendeu que errou, era AR e não AI, então converte, somente em uma situação: nos casos de
urgência e dessa decisão que converteu em Agravo Retido, não cabe recurso mas cabe o Pedido de
Reconsideração. E devido sua extrema inoperância, doutrina e jurisprudência criaram Mandado de
Segurança (no lugar do Pedido de Reconsideração).
Ambos estão corretos, entretanto, se OAB colocar Pedido de Reconsideração e MS, assinalar pedido
Reconsideração, pois está na lei.
Embargos Infringentes
Prazo 15 dias
Art. 530, CPC – cabem embargos infringentes das decisões não unânimes que:
Princípio do eu não posso tomar duas buxa (Princípio da Vedação da Dupla Sucumbência)
Saiu a sentença, A ganhou, B apelou e ganhou apelação A pode entrar com Embargos Infringentes
Saiu a sentença, A perdeu, A apelou e perdeu apelação A não pode entrar com Embargos Infringentes
Ação Rescisória - Os embargos endereçados ao próprio relator, mas será sorteado um novo relator, para
julgar o recurso.
Apelação
Via de regra de toda sentença cabe apelação (exceção Juizado Especial)
Existem requisitos de admissibilidade comuns a todos os recursos (tempestividade, preparo) e outro que não
são presentes em todos (Rec. Ext. – pré questionamento; Agravo – peças), e na Apelação agora tem novo
requisito de admissibilidade:
Súmula Impeditiva de Recursos – commom law (art. 518, §1º,CC) poderá o juiz não receber a Apelação se
a sua sentença tiver por base uma súmula do STJ ou do STF e dessa decisão interlocutória depois da
sentença cabe Agravo de Instrumento.
*Efeitos
Nos termos do art. 520, CPC – toda Apelação será recebida nos seus efeitos devolutivo e suspensivo.
Entretanto, algumas Apelações não podem suspender a sentença. Ex. alimentos, a apelação sobe mas não
suspende, ocorre a execução provisória – art. 475-O, CPC.
Contudo, existem sentenças que não ficam suspensas com a apelação. Nesses casos, autoriza-se a
execução provisória do julgado.
Art. 520 - A apelação será recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Será, no entanto, recebida só no
efeito devolutivo, quando interposta de sentença que:
I - homologar a divisão ou a demarcação;
II - condenar à prestação de alimentos;
III - julgar a liquidação de sentença;
IV - decidir o processo cautelar;
V - rejeitar liminarmente embargos à execução ou julgá-los improcedentes;
VI - julgar procedente o pedido de instituição de arbitragem
VII – confirmar a antecipação dos efeitos da tutela;
Efeito devolutivo
Ato da parte devolver ao Tribunal aquilo que ele vai decidir (ex. condenado a pagar R$1.000, mas apela de
R$800, pois acha que R$200 é justo, e R$800 não. Então o Tribunal só pode analisar isso.
O efeito devolutivo decorre do princípio dispositivo, desta forma SOMENTE aquilo que a parte recorreu pode
ser objeto de apreciação pelo tribunal tantom devolutum quantum appelatum
Exceção: contudo, as matérias de ordem pública sobem para o Tribunal mesmo que a parte não recorra. Ex.
prescrição, inépcia art. 282.
Matérias de ordem pública: pressupostos processuais e condições da ação. Ou seja, se não for de mérito (tia
fala) é pressuposto processual ou condição da ação (tia não fala).
Poderá o Tribunal, ao receber a apelação, julgar a matéria de mérito como se primeira instância fosse, desde
que:
Vícios do juiz:
Nos termos do art. 538, CPC, os embargos de declaração interrompem (zera o prazo, ex tunc) a contagem de
prazo para interposição de outros recursos, EXCETO nos Juizado Especial Cível (art. 50, 9.099/95) os
embargos suspendem a contagem do prazo.
Os embargos de declaração sempre interrompem a contagem de prazo ( não importa por qual motivo foram
negados) para outros recursos, salvo no caso de intempestividade.
REsp – Recurso especial – ofensa a lei federal, art. 105, III, CF STJ
Matéria de direito – só será levado para STF e STJ matéria de direito, é vedado reexame de prova nos
tribunais superiores (Súmula 7, STJ)
Efeito devolutivo – não pode pedir efeito suspensivo para RE e REsp, mas é possivel a obtenção do
efeito suspensivo por meio de medida cautelar – Súmulas 634, 635, STF.
Recurso Contra Prazo Efeitos
- Admissibilidade: juiz da - Duplo: suspensivo - 518, § 1º
causa e devolutivo
Apelação - Sentença 15 - 515, § 3º
- exceção:
- mérito: tribunal devolutivo
- Decisão interlocutória (exceção) - Suspensivo
Agravo - Admissibilidade: relator - Ativo
- cabe em: decisões urgência e após 10 - Converter o AI em AR
instrumento - mérito: tribunal
sentença
Agravo retido - Decisão interlocutória (regra) 10 - Admissibilidade: juiz - - Audiência de instrução
- cabe em: cabe antes da sentença
- mérito: tribunal
Embargos - Decisão não unanime em apelação - Admissibilidade: relator - Os mesmos da
15 - Sorteio de novo relator
infringentes e ação rescisória art. 530 - mérito: tribunal apelação
- Interruptivo
Embargos - Admissibilidade + mérito: - Efeito infringente ou
- Obscuridade, contradição e omissão 05 - No JEC suspende
declaração o prolator da decisão modificador
o prazo
- Admissibilidade: o - Devolutivo
Recurso
- Acórdão que violar lei federal 15 próprio tribunal - Para efeito - Prequestionamento
especial
- mérito: STJ suspensivo: cautelar
- Admissibilidade: tribunal - Devolutivo
Recurso - Repercussão geral
- Acórdão que violar a CF * 15 - Para efeito
extraordinário (atinge coletividade)
- mérito: STF suspensivo: cautelar
* As decisões de colégio recursal ou turma recursal cabe recurso extraordinário e não cabe especial.
Obs: Salvo a intempestividade os Embargos sempre interrompem a contagem de prazos para outro recurso.
Apelação: - Poderá o juiz não receber a Apelação se sua sentença tiver por Base súmula do STJ/STF.
- Poderá o tribunal ao receber uma Apelação contra sentença sem mérito, julgar desde já a lide se
a matéria for de direito e estiver madura para julgamento.
Recurso Especial: Exigência que a matéria objeto de recurso tenha sido decidida no acórdão recorrido desta
omissão cabem Embargos de Declaração por omissão.
Recurso Extraordinário: Só exige para repercussão geral. Tem que atingir, repercutir para uma coletividade.
EXECUÇÃO
Execução de quantia certa por devedor solvente
2. Se não encontrado o executado nesses 10 dias, ocorre a citação por edital, juiz fixa um prazo para o
executado apresentar-se, se não, o arresto converte-se em penhora (art. 654, CPC)
PENHORA
Ordem de penhora – art. 655, CPC
Bens impenhoráveis
Art. 649, CPC:
Lei 8.009/90 (Bem de família) – É o único bem da entidade familiar não sujeito a expropriação judicial
*O veículo de transporte será impenhorável quando usado para trabalho (taxista, representante comercial...)
Penhora online
É a possibilidade de constrição em contas e artigos financeiros do executado para a satisfação do crédito
exeqüendo.
Magistrado manda ofício para BC, que manda para todos os bancos para bloquearem o valor a ser
penhorado.
Penhora online não pode ser concedida de ofício (Art. 655-A, CPC).
Entre penhora online e penhora física, fica para o juiz decidir qual a mais adequada (desde que tenham
pedido as duas).
O magistrado pode determinar tanto a penhora por oficial como online. De acordo com o princípio da menor
onerosidade (Art. 620, CPC) – único artigo que favorece o executado, de modo geral, a execução hoje
favorece o credor.
Hoje não necessita garantir o juízo. Garantir o juízo é ter penhorado bens ou valores que satisfaçam o
crédito.
Pagamento
Há três formas de pagamento: adjudicação, alienação por iniciativa particular e arrematação.
• Fixar multa
• Prazo para cumprimento
• Citando o executado (réu)
então o executado que foi citado pode:
Todos tem direito a entrar com apelação, com agravo. Ainda que sem motivo algum para apelar, se for o
recurso adequado, tiver preparo.. o juiz não pode não admitir a ação por não ter motivos.
A função fazer com que a interpretação da lei federal e CF seja uniforme. O Resp e RE não constituem
uma garantia ao cidadão, mas tem a finalidade de uniformização da aplicação da lei.
RE e Resp
Recurso Extraordinário Cabimento: quando houver violação à CF (art. 102, III, CF) dirigido ao STF
Recurso Especial Cabimento: quando houver violação à lei federal (art. 105, III, CF) e dirigido ao STJ
De que decisão pode entrar com RE/Resp? Não é necessariamente acórdão, apesar de ser a maioria.
Requisitos
1. Prévio exaurimento das instancias ordinárias
Art. 105, III - julgar, mediante recurso extraordinário, as causas decididas em única ou última instância,
quando a decisão recorrida:
a) contrariar dispositivo desta Constituição;
b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;
c) julgar válida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituição;
d) julgar válida lei local contestada em face de lei federal. (Acrescentado pela EC-000.045-2004)
Arty, 105, III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em única ou última instância, pelos Tribunais
Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territórios, quando a decisão
recorrida:
a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigência;
b) julgar válido ato de governo local contestado em face de lei federal; (Alterado pela EC-000.045-2004)
c) der a lei federal interpretação divergente da que lhe haja atribuído outro tribunal.
Portanto, RE – basta o prévio exaurimento, mas Resp – prévio exaurimento + decisão proferida de Tribunal –
Súmula 640, STF.
Exemplo: colégio recursal (que não é tribunal) portanto dessa decisão não cabe Resp, mas cabe RE.
2. Matéria de direito
Os Tribunais superiores não apreciam reexame de prova. Deve ser matéria de direito, tese jurídica.
3. Efeito devolutivo
RE e Resp não são dotados de efeito suspensivo.
Quando do julgamento da Apelação entrar com Re/Resp o efeito suspensivo da Apelação desaparece e
permite execução provisória.
Existe apenas uma possibilidade de conseguir o efeito suspensivo no RE/Resp – por meio de cautelar.
EXECUÇÃO
Execução por quantia certa contra devedor solvente
Fase inicial
Inicia-se com uma Petição Inicial.
Após a PI ocorre uma citação para o executado pagar em 3 dias. O credor é quem nomeia bens à penhora.
Não é que o devedor não pode nomear, mas a preferência que é do credor.
A citação sempre será feita por oficial de justiça (art. 222 “d”, CPC).
Ao receber a PI o juiz fixa honorários de plano (só ocorre na execução, via de regra ele fixa esses honorários
no final do processo).
• Pagar então acaba a execução, e como bônus só paga 50% dos honorários
• Não pagar ocorre a expedição de mandado de penhora e avaliação (ambas feita pelo oficial de
justiça)
Quando o oficial chega na casa do devedor pode ocorrer 2 situações:
• Encontre bens e não encontre devedor oficial não pode faze a penhora, pois não há a possibilidade
de cientificar o devedor – nesse caso há uma pré-penhora, o arresto, então o oficial vai 3 vezes na
casa do executado em 10 dias. Não encontrando, o juiz determina a citação por edital e prevê um
prazo para o executado se manifestar. Se ainda assim não aparecer, o arresto converte-se em
penhora (art. 654, CPC)
• Encontre devedor mas não encontre bens juiz determina a suspensão da execução (art.791, III,
CPC)
Penhora
É a constrição física de um bem.
Nem todos os bens são penhoráveis. Os bens impenhoráveis se dividem em dois grupos
Lei 8.009/90
Essa lei disciplina o bem de família. É o único bem da entidade familiar não sujeito à expropriação.
Direito Empresarial
Atividade empresarial Atividade não empresarial
Profissional intelectual (só o médico não, mas
Lucro
se falar clinica médica organizada é empresa)
Habitualidade (profissionalismo, atividade com continuação) Sociedades simples
Espécies: Circulação Cooperativa (de crédito, de médico, rural)
Produção 966, p. único, CC e 982, p. único, CC
Prestação de serviço
ORGANIZADA
2. Empresário
Pessoa física que individualmente exerce a atividade.
O empresário individual, mesmo registrado não tem personalidade jurídica, tem um único patrimônio que
responde ao mesmo tempo por suas dívidas empresariais e pessoais.
a. Requisitos
Art. 972, CC
O incapaz não pode começar uma atividade empresarial, mas somente continuar essa atividade (se
herdou (inventário) a empresa ou houver incapacidade superveniente (interdição) – o juiz decide durante
esses procedimentos (inventario e interdição) se pode haver continuação da atividade empresarial,
depende portanto, de decisão judicial. Em seguida nomeia-se um _____ pois o incapaz não pode estar a
frente da empresa.
Bens do incapaz que não tenham relação com a atividade empresarial NÃO são atingidos pelas dividas
empresariais (desconsideração, falência...) – mas o que adquirir depois com lucro da atividade não entra
nessa proteção, já que não se visa proteger o lucro, mas as condições mínimas herdadas. (art. 974, 975,
CC)
Servidor público - não pode ser empresário nem administrador de sociedade (pode ser sócio)
Se a pessoa impedida exercer (não deveria, mas se exercer) responde pelas dívidas geradas por essa
atividade (art. 973, CC) :
Art. 973. A pessoa legalmente impedida de exercer atividade própria de empresário, se a exercer,
responderá pelas obrigações contraídas.
Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis (SINREM): prevê que o registro empresarial precisa de
dois órgãos: DNRC (Departamento Nacional de Registro Comercial) e Junta Comercial
DNRC
É autarquia federal vinculada ao Mininstério do Desenvolvimento da Indústria e Comércio Exterior
Funções:
Junta Comercial
Nome empresarial é registrado na Junta e protegido dentro do estado
Filial em Teresina/PI – por ser em outro estado, deve fazer: averbação na sede (incluir que há outra
filial na Junta de SP) E fazer novo registro na Junta de PI
Funções da Junta:
b. Empresário casado
Se pretender alienar ou onerar bens imóveis o empresário NÃO precisa da concordância do cônjuge. O
legislador se refere aos bens imóveis relativos à atividade empresarial (não são imóveis da pessoa jurídica
pois empresário é pessoa física!), não importa qual o regime de bens que são casados, esse bens são da
atividade empresarial, e não bem de família – art. 978, CC.
3. Estabelecimento
a. Conceito
Conjunto de bens que são utilizados para realização da atividade empresarial
bens materiais e imateriais (nome empresarial – o nome registrado na Junta Comercial; título do
estabelecimento – chamado erroneamente de nome fantasia; marca; patente...)
Estabelecimento (art. 1142, CC) é conjunto/universalidade de coisas. Em regra, pode-se vender os bens do
estabelecimento separados, exceto o Nome Empresarial, que não pode ser vendido separado (art. 1164, CC).
b. Trespasse
É o nome dado para o contrato que tem por objeto alienação do estabelecimento.
Formalidades
Formalidades para o trespasse ser eficaz perante terceiros (Fisco, trabalhados, etc. todos serem atingidos) –
art. 1144, CC:
Se o credor não concordou/não foi notificado – só pode ser autorizado o trespasse se o credor for pago
antecipadamente (art. 1145, CC).
• dívidas contabilizadas (que foi escrita no contrato ou que foi escriturada no livro contábil)
• dívidas tributárias (art. 133, CTN)
• dívidas de trabal.ho (art. 448, CLT
Alienante/vendedor - é solidariamente responsável com adquirente pelo prazo de 1 ano (art. 1146, CC)
Não concorrência
Se houver omissão no contrato de trespasse, o prazo de não concorrência é de 5 anos (art. 1147, CC).
Espécies e prazos
Patente de invenção – absolutamente novo 20 anos contado do depósito
Modelo de utilidade – melhoria em algo que já existe (ex. criar notebook com baterial solar) 15 anos do
depósito
Esses prazos não são prorrogáveis, a patente cai em domínio público quando terminado o prazo.
A patente pode ser licenciada (permitindo uso de outra pessoa), cedida, renunciada (desde que não haja
credores, pois tem valor)...
a. Marca
É um sinal (pode ser logotipo, desenho...). Atenca: registrar o nome na Junta tem proteção no estado, no INPI
é outra coisa
Requisitos
Novidade – mas relativa. Informando ao INPI o ramo de atividade
• Reg. INPI
• Prot. Todos os ramos
• Marca notoriamente conhecida é aquela que foi registrada em outro país, mas que faça parte da CUP.
• A proteção da marca será apenas para o mesmo ramo de atuação. Art. 126, L. 9279/96
Notoriamente relativa
A marca que não foi registrada aqui, mas só é protegida aqui pela CUP
Se ao desenho atrelar uma utilidade/mecanismo diferente, não é desenho industrial (TV de LCD, não muda
apenas o formato, mas também o mecanismo de transmissão de imagem etc, então não é desenho industrial,
mas pode ser protegido por modelo de utilidade ou invenção..).
Prazo
Protegido por 10 anos contado do depósito, prorrogáveis por 3 períodos de 5 anos.
5. Sociedades
Personalizadas tem personalidade jurídica
Pode existir de forma transitória quando os sócios, desde o inicio, não queriam que fosse irregular, mas é
sociedade comum enquanto os atos constitutivos não forem registrados.
No período que for sociedade comum, respeita as regras da sociedade comum, a partir do momento que
mudar, para LTDA por exemplo, passa a respeitar as regras da nova.
Os sócios respondem ilimitadamente e solidariamente entre eles pelas dividas da empresa com seu
patrimônio pessoal.
Benefício de ordem
Credor que quer cobrar dívida não pode cobrar diretamente o devedor, mas deve respeitar um benefício de
ordem: o credor deve atingir primeiro o patrimônio especial (não é patrimônio da pessoa jurídica, pois não há
pessoa jurídica na sociedade simples, nesse caso é o - art. 988, CC - patrimônio dos sócios que foram
colocados para o uso da atividade empresarial) e depois, esgotado o patrimônio especial, pode recorrer ao
patrimônio pessoal dos sócios- aí entra a solidariedade.
Será excluído do beneficio de ordem o sócio que contratou. Ex. contrato com marceneiro, dando próprio
RG, etc.. não há como saber que é para a empresa, então não há beneficio de ordem. Se contratou junto com
o sócio é difernte.
Sociedade comum é sociedade irregular, pois ser regular é ser registrada, e não apenas estar presente no
CC.
Sócios:
• Ostensivo – que aparece perante terceiros, negocia, e responde ilimitadamente (LANCHONETE)
• Participante – é o sócio oculto, que não aparece perante terceiros e não responde perante terceiros
(FABRICANTE DO PAO DE QUEIJO)
Pode ser simples ou empresária – depende da atividade e de onde foi registrada (Junta ou Cartório..)
Os sócios são necessariamente pessoas físicas e responde ilimitadamente e entre eles solidariamente.
Por ter personalidade jurídica, o credor atinge primeiro a personalidade jurídica e só quando esse patrimônio
terminar, é que pode atingir o patrimônio dos sócios. Existe benefício de ordem, sem exceção. (Na sociedade
comum, o sócio que contrata pessoalmente é excluído, mas por criação do legislador existe beneficio de
ordem para os outos).
Incapaz – não pode participar dessa sociedade sendo sócio pois aqui não há proteção do patrimônio, então,
ainda se receber por herança (art. 1028, CC), pois aí será ressarcido.
Quem administra essa sociedade são os sócios. Então servidor publico, pode ser sócio, mas sem poder ser o
administrador (protege-se a função e não o patrimônio).
Sócios:
• Sócio comanditado – só pode ser pessoa física e administra a sociedade e responde ilimitadamente
• Sócio comanditário – pode ser pessoa física ou jurídica, responde limitadamente (o máximo que pode
perder é o investimento que fez).
Incapaz pode figurar como sócio comanditado, pios há proteção ao patrimônio, mas depende de autorização
judicial (Sempre!)
Servidor público – pode ser sócio comanditado/comanditário – não pode ser administrador.
a. Sociedade Limitada
a. Nome empresarial
(registrado na Junta, protegido no estado)
Portanto, sociedade limitada pode usar razão social ou denominação social, mas se escolher razão social
deve aparecer “LTDA” no nome, e se escolher denominação social, deve colocar ramo e LTDA.
A AUSÊNCIA do termo “LTDA” gera responsabilidade ilimitada e solidaria dos administradores (art. 1158, CC).
5. Sociedade Limitada
a. Nome empresarial (aula 02)
No caso de bens, os sócios são solidariamente responsáveis (por 5 anos) pela exata avaliação.
Ex. sócio A – R$ 10 mil e sócio B – um carro (disse que valia R$15mil, então A e B são responsáveis por 5
anos depois do registro da sociedade. O A assina o contrato, e ainda que tacitamente aceitou o valor,
concordou. Ainda que desvalorize, o que conta é o valor no momento que deu carro como contribuição.
A sociedade é dividade em cotas – com valores iguais ou desiguais. Ex. todas as cotas tem valor de R$1, ou
que uma tem R$1, outra tem R$10...etc.
Para aumentar o capital social alterar o contrato social + averbação na Junta Comercial (art. 1081, CC)
Colocou = integralizou
d. REGRAS:
1. Cada sócio responde pela integralização da cota que subscreveu.
Então X poderia cobrar de A 70, mas já pagou 50, então pode cobrar 20. E de B 30 e 30, não pode cobrar.
Incapaz pode ser sócio da limitada? So quando todo capital subscrito for integralizado. (art. 1.052, CC)
e. Sócio Remisso
O sócio que deve é chamado de sócio remisso – o que não integralizou as cotas que subscreveu. No exemplo
acima o sócio A art. 1.004 + 1.058, CC)
A sociedade devera fazer notificação ao sócio remisso para que pague em 30 dias nesse momento está em
mora.
Saídas:
f. Cessão de cotas
O contrato pode tratar como quiser. Se o contrato social for omisso:
O sócio C quiser passar cotas para sócio D pode livremente (se o contrato for omisso!)
O sócio C quiser passar cotas para um estranho à sociedade pode se não houver oposição dos sócios que
representem mais de ¼ do capital social. Sócio C deve avisar os outros sócios que vai passar suas cotas para
terceiro, desde que tenham mais de ¼ do capital social, se C, por exemplo, tiver 75% não precisa comunicar,
pois ninguém tem poder de ¼ sobre ele. (art. 1057, CC)
g. Exclusão
1. Exclusão do sócio remisso (art. 1058, CC) – deve haver devolução do valor, não há retenção (se não
para pagar pelo prejuízo que causou à sociedade)
2. Exclusão judicial (art. 1030, CC) – no caso de falta grave (a gravidade fica a critério do juiz). Nesse
caso deve haver o ressarcimento.
Devolução não leva em conta o que a empresa cresceu, apenas o quanto o sócio colocou. Ressarcimento
deve haver apuração no momento para entregar a ele o valor real da sua cota.
3. Exclusão extrajudicial – retirada do sócio sem recorrer ao Judiciário. (art. 1.085, CC).
Requisitos:
h. Unipessoalidade
Sociedade pode ter apenas um sócio por no máximo 180 dias, acima de 180 dias é causa de dissolução (art.
1033, IV, CC).
Necessariamente é uma sociedade empresária (por definição de lei art. 982, par. Único, CC)
Capital social dividido em ações – que dependendo de onde são negociadas a S.A. pode ser:
Aberta – mercado de capitais (bolsa de valores e mercado de balcão – feita por instituição
financeira)
Comissão de valores imobiliários (CVM) é quem fiscaliza – é uma autarquia federal vinculada
ao Ministério da Fazenda. Atenção: não emite ações, apenas fiscaliza.
Fechada - A compra e a venda de seus títulos é vendida na própria empresa. Ou seja, alguém
tem que sair pra vc entrar.
b. Ações
Ação é parte do capital social
Classificação
Quanto aos direitos específicos (art. 15, 17, 18, 111, da Lei de SA)
Pergunta: as ações podem ser transmitidas ao portador? A lei 8.021/90 proibiu a circulação de títulos ao
portador.
c. Valores mobiliários
Títulos emitidos pela S.A + estranho ao capital social
Como diferenciar títulos emitidos para valores mobiliário de ações? Para valores mobiliários deve ser
“estranho ao capital social” ao invés de buscar emprestimo no banco, emite títulos.
Tipos:
Tem vencimento certo (quem tiver com a debênture no dia do vencimento recebe – art. 585, I, CPC pode
executar esse titulo no vencimento se a S.A. não pagar)
Quem compra uma parte beneficiaria tem direito de participar dos lucros da S.A.
Por só poder ser paga quando e se tem lucro, seu vencimento é eventual.
HOJE – CVN proibiu a emissão cias abertas. – não se vende mais na bola
Quem compra o bônus de subscrição compra o direito de preferência na aquisição de ações (não espera
receber em dinheiro), participa como se fosse um acionista com a preferência de adquirir ações com preço de
valor nominal.
d. Órgaos
órgãos que podem existir em uma S.A.
É o órgão que faz as decisões da S.A. O que vai ser resolvido vem previamente estabelecido (por outro
órgão). Dependendo do que vai ser discutido (conteúdo) a assembléia pode ser:
1. Conselho de Administração*
Conselho de administração é órgão responsável por fixar as diretrizes da sociedade – define que assuntos
serão discutidos na assembléia geral. Único órgão que pode ou não existir, os outros devem sempre
existir.
Ex. Se a assembléia decidiu emitir valores imobiliários, a diretoria é que vai cuidar dessa emissão.
2. Conselho Fiscal
O conselho fiscal fiscaliza, arruma para CVM não brecar ao entrar na bolsa.
Quadro Sociedades:
Pers. Serviço
Sociedades Registrado Responsabilidade dos Sócios Nome Empres. Incapacidade
Jurídica Público
Sociedade - sócios respondem ilimitadamente
Comum - beneficio de ordem
Não Não Não. Não Sim
(de fato ou - 1º patrimônio. Esp e depois sócios
irregular) - diretamente: sócio que continua
- Sócios ostensivo: respondem
Sociedade em ilimitadamente e aparecem perante 3º.
Conta de Não Não Não Não Sim
Participação - Sócio participante: não aparece para
3º e não responde para 3º
Sim
Sim
Sociedade em Soc simples - Sócios (PF) respondem
Sim Razão social Não se não for
Nome Coletivo ou ilimitadamente PJ - sócios
administrador
Soc empr.
- Sócio comanditado (PF) (responde Sim
Sim
Sociedade em ilimitadamente e administrativamente) Sim se for
Soc simples
Comandita Sim Razão Social se for comanditário,
ou
Simples - Sócio comanditário (PF/PJ) (respond comanditário porque não
Soc empr.
limitadamente e não administra) administra
- Acionistas: responsabilidade limitada
Sociedade em Razão Social ou Acionista
Sim Sim
Comandita por Sim Denominação (autoridade
Soc simples - Acionista Diretor: responsabilidade acionista
Ações Social judicial)
ilimitadamente e administrativamente
Sim
- Cada sócio responde pela
integralização da cota em subscrição Razão Social
Se capital Sim
Sociedade Sim ou
Sim social for e não for
Limitada Soc simples - Todos os sócios respondem Denominação
integralizado administrador
solidariamente pelo que falta ser Social
(nenhum
integralizado
sócio
devendo)
Sim
- Cada acionista responde pela
Sociedade Sim Denominação com
Sim integralização da Ação que Sim
Anônima Soc simples Social autorização
subscreveu
judicial
Diferença entre:
TÍTULOS DE CRÉDITO
1. Fonte
Em primeiro lugar : Lei especial, depois, havendo omissão Código Civil.
2. Características/princípios
Cartularidade
Precisa apresentar documento original.
Literalidade
O título de credito é limitado por seu conteúdo. O valor a ser cobrado é o escrito no titulo, vencimento,
pessoas.. tudo deve estar escrito no corpo.
Autonomia
Há autonomia das relações jurídicas - a obrigação do devedor é independente da relação do avalista que é
independente da relação do endossante. Mesmo que derrube uma relação, as outras conitnuam existindo
normalmente.
Há autonomia em relação a sua causa/origem – em regra os títulos de crédito são não-causais, ou seja, não
vinculados a uma origem determinada. Ex. o cheque é não causal pois pode emitir para pagar um curso, par
fazer doação, para pagar divida de jogo... Se fosse causal a origem ilícita viciaria ele. Exemplos de títulos
assim: cheque, nota promissória e LC?
Exceções (títulos causais) – estão vinculados a uma origem determinada. Ex. duplicata (só pode emitir se tiver
nota fiscal de compra e venda ou uma nota fiscal Ed prestação de serviços).
3. Transmissão
Título ao portador Titulo que não colocou o nome do credor (ex. cheque sem nome)
• Endosso transmissão e garantia do título (além de pode cobrar o emitente do titulo, pode cobrar
também aquele que endossou o título – assinar o verso e escrever “a ordem)
• Cessão civil de crédito apenas a transmissão. Cessão civil: assina no verso e escreve “não a
ordem”. Aqui não há garantia de quem transmitiu.
1. Endosso
Serve para transmitir o titulo de credito e garantir. Essa garantia é solidária, a pessoa que endossa garante
junto com o devedor principal, sem benefício de ordem. Não existe limitação de endosso.
Endosso em branco: à ordem, assina, mas não identifica o endossatário, não coloca seu nome(mais comum)
Endosso em preto: à ordem, assina, e identifica o endossatário, colocando seu nome na frente “à Bete”.
2. Aval
Serve para garantir o título de crédito.
É uma garantia pessoal dada por terceiro (não confundir com fiança que tem essa mesma definição –
diferença:
3. Aceite
É o reconhecimento expresso do devedor principal (posteriormente a emissão).
Cheque não tem aceite – devedor assina na emissão - não precisa assinar denovo
Nota promissória não tem aceita – devedor assina na emissão e nesse momento tb já aceitou a divida, não
precisa aceitar a divida denvo, assinar denovo.
Tem aceite
4. Protesto
Protesto cambial, feito em cartório.
É obrigatório quando:
• Suprir o aceite (só pode acontecer na duplicata e na letra de câmbio). Atenção: o aceite é obrigatório,
mas se por alguma razão não acontecer, o protesto supre o requisito.
• Acionar endossante ou avalista são pessoas solidariamente responsáveis, então, para executa-lo
deve protestar o título.
• Causa de um pedido de falência (acima de 40 salários mínimos)
Motivos:
• Falta de pagamento
• Falta de aceite (LC e dup)
• Falta de devolução (só existe na duplicata)
8. Nota Promissória
Art. 75 e ss – Decreto 57.663/66
• Unilateral
• Incondicional (seu pagamento) – pode ter prazo, mas não é condição
• Não tem aceite (assinatura faz parte da emissão)
Nota Promissória:
• Cartularidade
• Literalidade
• Autonomia
Nota Promissoria vinculada a um contrato bancário:
• Cartularidade
• Literalidade
Prazo para execução 3 anos do vencimento Lei especial (ação cambial)
9. Duplicata
É causal. Só pode emitir a partir de uma Nota fiscal de compra e venda ou de prestação de serviços (e não
apenas o contrato).
Se a duplicata não tiver essa causa é chamada de fria ou simulada, portanto sem a origem que a lei previu.
Na duplicata o aceite é necessário (e não imprescindível, pois se ele não existir pode suprir o aceite pelo
protesto).
• Falta de pagamento
• Falta de aceite
• Falta de devolução (credor não devolveu o título de crédito) nessa situação pode emitir a triplicata –
segunda via da duplicata Título por indicações
Prazo para executar a duplicata 3 anos do vencimento – passado esses 3 anos pode entrar com Ação
Monitoria/Cobrança. Por serem ações não causais, se houver avalista/end. não podem ser envolvidos.
10. Cheque
Lei 7.357/85
Para a lei não houve mudança, o cheque continua a ser uma ordem de pagamento à vista. Mas, o cheque em
si, pela Súmula 370, STJ:
• O simples fato de apresentar antes é suficiente? Súmula diz que a simples devolução já gera a
indenização por danos morais. Portanto, se tiver fundos não inclui.
Prazo de apresentação (não é o prazo para apresentar no banco, mas a partir dele pode executar um titulo
de credito)
Prazo para execução do cheque 6 meses a partir do prazo de apresentação. Ex. cheque emitido 15/dez,
praças iguais + 30 dias = prazo de apresentação em 14/jan + 6 meses = 14/jul que é o prazo de execução. A
partir de 15/jul não pode mais executar, pode-se valer de ação monitoria, ação de cobrança e ação de
enriquecimento sem causa (somente para o cheque).
Quando usa ação cambial o titulo de credito foi preservado, então o cheque continua sendo não causal e pode
acionar endossante/avalista se existir (ação execução e ação de enriquecimento sem causa). – lei fundamenta
na lei especial
Na ação não cambial: a causa pode ser questionada e endossante a avalista não podem ser acionados (ação
monitoria e ação de cobrança) – lei fundamentada no CPC
Prazos: enriquecimento sem causa 2 anos depois que prescreveu ação exe (?)
Se o endossante/avalista pagar o título cabe ação regressiva contra o devedor principal e contra os
constituídos anteriormente.
Exemplo
A – devedor principal
B – endossante 1
C – endossante 2
D – endossante 3
E – credor
Ficam de fora atividades não empresariais (sociedade simples, profissional liberal e cooperativa).
Na situação de exclusão parcial, no caso de banco (Lei 6024) ao ficar devendo o banco sofre um instituto
chamado intervenção feita pelo Bacen (Banco Central), que nomeia um comitê interventor para descobrir o
que esta acontecendo. Essa intervenção dura 6 meses e tem como resultado a produção de um relatório que
pode sugerir: liquidação judicial ou falência. Na liquidação judicial é possível pagar os credores, mas se for
falência, significa que ainda que venda todo o patrimônio não vai conseguir pagar as dividas.
Nesse caso precisa do protesto do título observado seu valor mínimo (que deve ser acima de 40 s.m. com um
ou mais títulos).
2. Execução frustrada (no caso de acontecer tripla omissão: devedor não pagou, não nomeou bens a
penhora e não ...?) ou cumprimento de sentença igualmente frustrado pedir falência diretamente
(sem valor mínimo).
3. Atos de falência – atitudes suspeitas
Legitimidade Ativa (art. 97)
1. Credor (todo tipo de credor) – pode exercer atividade empresarial ou não. Se exerce atividade
empresarial, este deve ser regular (Sociedade Comum não pode, pois é irregular).
2. Devedor – chamada de autofalência
Créditos Concursais
Ordem dos créditos:
Procedimento da Falência
1. Petição inicial – deve deixar claro o motivo pelo qual se pede a falência (atos de falência, dívida não
paga, sentença não cumprida...)
2. Juiz determina a citação do devedor – o devedor tem então 10 dias para apresentar sua:
3. Contestação – e pode nesses 10 dias pagar (valor principal, juros, correção e honorários
advocatícios).
4. Sentença – art. 100 da Lei: recursos cabíveis:
Sentença que decreta falência – agravo
Sentença que improcedência da falência – apelação
Termo legal intervalo de tempo de no máximo 90 dias – contados retroativamente do primeiro protesto ou
do pedido de falência (art. 99, II, LF). Alguns atos praticados (previamente descritos na lei) nesse lapso
temporal são declarados ineficazes pelo juiz. Ex: garantia real contratada nesse lapso temporal, pagamento
antecipado, pagamento de forma diferente (art. 129, I, II, III, LF).
5. Edital de convocação dos credores – desse edital, os credores tem 15 dias para fazerem sua:
6. Habilitação – pode entrar atrasado, ‘e chamado de credor retardatario (art. 10 LF) – pega o processo
no estado em que se encontra. O administrador tem então 45 dias par
7. Quadro geral de credores –
8. Liquidação – venda dos bens e pagamento dos credores possíveis
9. Encerramento.
Estabelecimento – a compra na falência ou na recuperação não assume nenhum encargo tributário.
Pedido de restituição
Art. 85, Lei falência
Este pedido fica apensado no processo. Será julgado com autonomia no processo, ainda que pelo mesmo
juiz. Assim que o terceiro souber deve entrar com o pedido de restituição.
Cabimento: toda vez que um bem pertencente a terceiro for arrecadado pela massa. Ex. maquina de café
dada em comodato pela empresa, alienação fiduciária, computador de funcionário deixado lá... nesse caso
não se habilita, mas sim pede a restituição.
Recuperação Judicial
Essa pode ser Comum (quando se fala apenas de Rec. Judicial) ou a recuperação do Plano Especial.
• Por ser atividade empresarial ficam de fora: sociedade simples, profissional liberal e cooperativa
• Por ser regular ficam de fora atividades que não foram registradas: sociedade comum, sociedade em
conta de participação, empresário irregular.
2. O devedor não pode estar falido
4. 5 anos contados da concessão ad ultima recuperação judicial para pedir uma nova recuperação judicial.
b. Procedimento
Todos os credores participam? NÃO. Os credores que participam são todos os existentes salvo:
• Credor tributário
• Credor proprietário
• Adiantamento de crédito para câmbio (dinheiro emprestado párea viabilizar exportação)
A proposta esta prevista na lei parcelamento 36x, juros 12% ao ano, 1ª parcela a ser paga em 180 dias da
disrtribuicao.
Legitimidade ativa Além dos requisitos do art. 48, deve ser microempresa ou empresa de pequeno porte (é
uma faculdade)
Recuperação Extrajudicial
Art. 161 a 163, LF
Acontece fora do judiciário (a negociação) o devedor procura seus credores e se todos que poderiam
participar concordam (assinam a proposta) – não precisa procurar o judiciário, a homologação judicial é
facultativa, pois as pessoas já se comprometeram com a proposta.
Se o devedor procura seus credores, mas apenas 3/5 dos créditos(60%) – nesse caso precisa da
homologação judicial, é obrigatória.
Os credores excluídos:
• Credor tributário
• Credor proprietário
• Adiantamento de crédito pra câmbio
• Credor trabalhista e decorrente de acidente do trabalho
A proposta deve ser a mesma para se recuperação extrajudicial, se forem diferentes, são apenas
renegociações das dívidas.
Direito Tributário
Receita
Despesa
Receita:
A CF reserva um espaço para dispor sobre essa matéria: Sistema Tributário Nacional (art. 145 a 162, CF) em
4 temas:
Poder de tributar
Quem institui os tributos são os entes políticos e não a CF, ela só determina o Poder de Tributar e divide entre
os entes a capacidade de criar tributos.
Princípios
São regras norteadoras da cobrança tributaria
Imunidades
Afastam a incidência dos tributos.
Municípios
Exceção: CIDE combustível também tem receita repartida apesar de ser contribuição.
O ente político deve instituir todos os tributos sob sua competência art. 11 da Lei de Responsabilidade
Fiscal estabelece esse dever, mas segundo tribunais e doutrina, desde que seja economicamente viável.
Características da competência
Facultativa
Indelegável
Incaducável/imprescritível
Irrenunciável
Então:
Competência envolve uma atividade política que permite ao ente político instituir tributos através de lei
Capacidade tributária ativa envolve uma atividade administrativa que permite a fiscalização e arrecadação de
tributos. Art. 7º, CTN: § 3 - Não constitui delegação de competência o cometimento, a pessoas de direito
privado, do encargo ou da função de arrecadar tributos.
Modalidades de competência
As contribuições B* tem por objetivo custear o regime previdenciário desses mesmos servidores – art. 149
p.1º, CF:
§ 1º - Os Estados, o Distrito Federal e os Municípios instituirão contribuição, cobrada de seus servidores, para
o custeio, em benefício destes, do regime previdenciário de que trata o art. 40, cuja alíquota não será inferior
à da contribuição dos servidores titulares de cargos efetivos da União.
É possível estabelecer novos tributos que não estejam na CF competência residual (União), podendo
instituir novos impostos e novas contribuições sociais, para isso, deve-se seguir esses 3 requisitos:
A União possui competência ampliativa (pode criar novos tributos) enquanto os demais entes possuem
competência exaustiva (só pode usar tributos estabelecidos na CF)
Em casos extraordinários, a União tem competência extraordinária, para instituir imposto de guerra (IEG).
Competências:
I- privativa
II- comum
III- especial
IV- residual (União pode criar novos tributos – impostos e contribuições sociais)
V- extraordinária
PRINCÍPIOS
1. Legalidade
Conceito:
1. Criação (=instituição)
2. Aumento (= majoração) de tributos sempre dependem de lei
3. Redução
4. Extensão
“é a lei ordinária que cria tributos, o imposto, a taxa e a contribuição”
Somente quatro tributos podem ser criados e disciplinados por lei complementar:
• Impostos residuais
• Empréstimos compulsórios
• Imposto sobre grandes fortunas
• Novas fontes de custeio de seguridade
Atenção: temas de lei complementar não admitem Medida Provisória
A CF/88 admite a edição de MPs tributarias (exceto nos temas de lei complementar) mas se a MP criar ou
aumentar imposto, este só poderá ser exigido no ano seguinte ao da conversão de MP em lei (e não a partir
da edição da MP).
Pergunta: se a MP criar outras espécies de tributos, como uma taxa? Nesse caso a cobrança será no ano
seguinte ao da edição da MP (não precisa aguardar a conversão em lei.
base de cálculo não instituídas não decreto (Presidente da República), portaria (ato .
de ministro), MP (Presidente da República), convênio (contrato entre governadores.
• IOF
• IPI
• II
• IE
• CIDE combustíveis
• ICMS combustíveis
TRIBUTOS ADUANEIROS E EXTRAFISCAIS – SEM FINALIDADE ARRECADADORA
Atenção I: a definição da data para pagamento do tributo não depende de lei.
Atenção II: a atualização monetária da base de calculo não é aumento real (não respeita legalidade e
anterioridade).
1. Anterioridade
Art. 150, III, “b” “c”, CF
Exceções
1. Cobrança imediata
Ocorre no dia seguinte: IOF, IE, II, IEG, EC (de calamidade pública ou guerra)
3. No ano seguinte
Sem os 90 dias: IR e alterações na base de calculo do IPTU e IPVA
3. Princípio da Anualidade
Não existe no Brasil.
4. Princípio da Isonomia Tributária
Art. 150, II, CF
Conceito: o Fisco não pode dar tratamento desigual a contribuintes em situação equivalente.
É uma derivação desse princípio de que a incapacidade civil é irrelevante para o Direito Tributário. Ex. menor
de idade também paga tributo, empresa sem registro na Junta Comercial (ou também chamada de empresa
regularmente constituída).
5. Princípio da Irretroatividade
Conceito: a lei tributária não se aplica à fatos geradores anteriores à data de sua publicação.
Exceções:
Conceito: sempre que possível os impostos terão caráter pessoal e serão graduados conforme a capacidade
econômica do contribuinte.
Alíquotas progressivas: na CF/88 somente 3 impostos são progressivos: IR, ITR, IPTU.
A OAB não admite o IPVA como progressivo, conforme visão do STF: “o IPVA não é progressivo, mas tem
alíquotas diferenciadas para o uso e o tipo do carro”.
4. Princípio da Seletividade
As alíquotas do IPI devem ser diferenciadas e as do ICMS podem ser diferenciadas pela essencialidade do
produto ou do serviço.
Atenção: não pode haver diferenciação tributária pela procedência do produto (como importado deve ter a
mesma alíquota que nacional)
Imunidades Tributárias
As imunidades tributárias e os princípios tributários são limitações constitucionais ao poder de tributar.
A imunidade é uma norma de não incidência tributária, com previsão em texto constitucional.
Atenção:
Imunidade CF
Isenção lei
Há dispositivos na CF que apresentam, equivocadamente, a expressão “são isentas de...” não são
isenções! Para a doutrina e o STF trata-se de casos de imunidades.
O dispositivo se refere a uma imunidade para impostos, dessa forma, os demais tributos vão, normalmente
incidir (taxas, contribuições de melhoria, etc)
* art. 150 §2º, CF extensão da imunidade recíproca para: autarquias e fundações públicas.
Dica: haverá normal tributação sobre sociedades de economia mista e empresas públicas.
Cuidado: há certas empresas públicas que, desempenham atividade na função exclusiva de Estado, serão
merecedoras da imunidade – STF (Correios e Infraero).
Atenção: o art. 123, CTN mostra que as condições particulares não poderão ser opostas ao Fisco no intuito de
alterarem o sujeito passivo. Portanto, haverá incidência se a Igreja for locatária.
alínea “c”
Partidos políticos, sindicatos de trabalhadores (de empregadores não!), instituições de educação (faculdade,
museu, biblioteca...) e entidades de assistência social.
Atenção: entidades de assistência social são as únicas que são imunes, não pagam ao mesmo tempo
impostos e contribuições social-previdenciárias.
A alínea “c” não é autoaplicável, é a única das alíneas que pede que cumpram alguma condição (art. 14,
CTN):
Dica: vale para a alínea “c” o art. 150, §4º, CF (atividades relacionadas). Ler Súmula 724, STF.
alínea “d”
Não deve haver a incidência de impostos sobre livros, jornais, periódicos e o papel destinado a sua
impressão.
Imunidade objetiva – afasta o imposto de coisa. (se for subjetiva afasta de pessoas).
Para a doutrina e o STF, o conteúdo difundido nos livros/revistas será irrelevante, dando-se importância, de
fato, à liberdade de expressão.
Atenção: segundo o STF as listas telefônicas (periódicos), são imunes a impostos no contexto de utilidade
social.
Para o STF, o álbum de figurinhas (periódico) é imune a impostos. Devido ao seu caráter lúdico na difusão do
conhecimento.
Único insumo imune é o papel destinado à impressão dos veículos de pensamento. Os demais insumos (tinta,
por exemplo) receberão a normal tributação.
Súmula 657 – a imunidade prevista no art. 150, IV, “d”, CF abrange os filmes e papeis fotográficos
necessários à publicação de jornais e periódicos.
TRIBUTOS
Conceito
Art. 3º, CTN – Tributo é:
1. Prestação pecuniária
2. Compulsória
3. Diversa de multa
4. Instituída por meio de lei
5. Cobrada por lançamento
Espécies de tributos
• Impostos
• Taxas
• Contribuições de melhoria
• Empréstimos compulsórios
• Contribuições
1. Impostos
Art. 16, CTN – conceito: é um tributo não vinculado à atividade estatal. Quem age são as pessoas (IPTU –
quando a pessoa adquire imóvel em zona urbana, IPVA – quando a pessoa adquire carro). “Eu ajo; eu pago o
imposto”. Portanto, imposto = tributo unilateral.
Competência tributária
O imposto deverá ser instituído como regra, por lei ordinária. Exceção: 2 impostos por lei complementar: IGF
(art. 153, VII, CF) e imposto residual (art. 154, I, CF).
* tal denominação pode ser associada igualmente à competência tributária dos territórios.
Atenção. No caso de território, União cria imposto federal e estadual. Se o território for dividido em municípios,
quem vai criar os impostos municipais são os município, se não for dividido, União é quem cria,
Art. 147, parte final, CF competem à União, nos territórios, os impostos federais, estaduais e municipais,
desde que, com relação à estes, os territórios não sejam divididos em municípios.
Listas de impostos
Siglas:
Impostos estaduais: IPVA, ICMS, ITCMD (imposto sobre transmissão causa mortis e doação)
(Atenção: ao DF cabem, portanto, 6 impostos, 3 municipais + 3 estaduais = IPTU, ISS, ITBI, IPVA, ICMS,
ITCMB)
IR
ITR
IGF
Imposto residual
IEG
ONDE HÁ LEI COMPLEMENTAR, NÃO HAVERÁ MEDIDA PROVISÓRIA. Portanto, MP não pode criar IGF.
2. Taxas
Art. 145, II, CF + arts. 77 a 79, CTN.
2. Taxas
Fato gerador:
1. Taxa de polícia - quando o Estado exerce fiscalização sobre o contribuinte. Ex. taxa de fiscalização
ambiental, taxa para obtenção de certidões, taxa de licenciamento. A fiscalização deve ser efetiva (não
pode haver por fiscalização potencial, essa é taxa de serviço)
2. Taxa de serviço – cobrada quando o Estado presta serviço público específico e divisível (“uti singuli”)
ao contribuinte. Ex. energia residencial, água encanada, transporte coletivo, taxa judiciária.
A fruição do serviço pode ser efetiva ou potencial serviço à disposição (contribuinte não usou o
serviço, mas estava disponível). Ex. assinatura de telefonia fixa.
Se o serviço for indivisível (“uti universi”) a taxa é inconstitucional (cria benefícios difusos pela
coletividade, não há como aferir um valor exato para contribuinte) Ex. iluminação pública, varrição de
ruas,
Taxa é criada por Lei Ordinária.
São tributos vinculados – a relação jurídica causal que enseja cobrança contribuição de melhoria tem o
Estado em um dos pólos.
Instituída por Lei Complementar (portanto não pode tb por Medida provisória)
Hipóteses:
1. Calamidade pública ou guerra externa (pode ser guerra iminente ou deflagrada) (se a guerra for
interna, civil ou de secessão não admite empréstimo compulsório). Nesse caso a cobrança é imediata,
não respeita anterioridade anual nem nonagesimal.
2. Investimento público relevante – obra pública que depende de grande aporte fincanceiro (ex.
transposição das águas do Rio São Francisco – poderia ter sido considerada nessa hipótese). Esse
respeita a anterioridade (posição controvertida, mas corrente majoritária anterioridade anual
Essas duas hipóteses não são fato gerador do empréstimo compulsório, são as circunstancias que
autorizam a criação do tributam, mas não são FG. O FG do empréstimo compulsório é um fato gerador
qualquer, inclusive um já utilizado para cobrança de imposto (incidindo em bitributação, admite)
Atenção:
O valor arrecadado com empréstimo compulsório fica vinculado à situação que ensejou a cobrança
(art. 148 par. Único, CF) proibição de desvio de finalidade
Não se admite mais empréstimo compulsório para situação que exija absorção temporária do poder
aquisitivo da população (art. 15, III CTN foi revogada tacitamente pela CF/88)
São tributos qualificados pela destinação ou pela finalidade (ao contrario dos outros tributos que são
qualificados pelo FG). A CF apenas indica para que serve a contribuição, seu destino, como: custeio de
iluminação pública, intervenção no domínio econômico...
São de competência privativa da União. São em regra federais, porem duas não são federais:
ATENÇÃO
Nada impede que contribuições tenham base de cálculo e fato gerador próprios de imposto. As contribuições
podem bitributar.
a. Cofins monofásico
b. Cofins plurifásica cumulativa
c. Cofins plurifásica não-cumulativa
Pergunta: contribuições incidem na importação? E na exportação?
Quando importo um produto, pago tudo que é tributo. Mas na exportação só incide o IE.
• Previdência social
• Assistência Social (apoio a hipossuficientes, como Bolsa Familia)
• Saúde
Confusão entre FG e HI – pois CTN só usa a expressão FG (art. 114, CTN) para prever tanto o que esta
previsto em lei como o que é praticado pelo contribuinte
Quando o FG se encaixar perfeitamente na hipótese de incidencia, faz surgir no Dir. Tributario o fenômeno da
subsunção tributaria
SUBSUNÇÃO TRIBUTÁRIA = FG + HI
FG é como fato típico no Dir. Penal – que gera pena, então no Dir. trib. Uma vez praticado o FG por
conseqüência teremos uma obrigação tributária
O preenchimento de livros contábeis é obrigação acessória, então, partidos políticos, estão dispensados das
obrigações principais (imunidade condicional), mas devem cumprir a obrigação acessória. Portanto são
autônomas
Mas, uma vez descumprida a obrigação acessória ela será convertida em obrigação principal, porque tange a
penalidade pecuniária (não preencheu os livros contábeis, vai pagar multa).
OBRIGAÇÃO ACESSORIA Tem por objetivo facilitar atividade arrecadatoria e de fiscalização e estara
prevista na legislação tributária
Portanto, obrigação acessória pode estar prevista em ato infralegal (ex. decreto). Mas obrigação principal
NÃO pode estar prevista em ato infralegal. (art. 113, par. 1º, 2º e 3º)
Tanto contribuinte como responsável estarão sempre ligados ao fato gerador. O contribuinte estará
diretamente ligado, e o responsável ligado indiretamente. Portanto:
Contribuinte = sujeito passivo direto
Responsável = sujeito passivo indireto
Responsabilidade Tributária
A. Responsabilidade pelo pagamento
1. Transferência
1º contribuinte, se não pagar transfere para o 2º responsável. (Ex. “de cujus” espólio herdeiros)
2. Substituição
Fisco cobra o tributo direto do responsável (Ex. IRRF - retido na fonte – a empresa segura o dinheiro e remete
à União, há a substituição pois o contribuinte deveria fazer isso, mas é substituído pela empresa)
3. Responsabilidade de terceiros
Os terceiros estão discriminados no art. 134, CTN.
Exemplos:
Exceção
Art. 137, CTN – é preciso comprovar o dolo específico. Ex. sonegação fiscal e o agente que praticou o ato tem
responsabilidade pessoal.
*A multa pode ser punitiva ou moratória, essa multa afastada é de qualquer tipo dessas multas.
A denúncia é considerada espontânea até que momento? (art. 138, par. Único, CTN) só é espontânea desde
que praticada antes do início do procedimento fiscalizatório/de cobrança.
Lancamento
Para o FISCO exigir o pagamento do tributo, ele depende da constituição do crédito tributário (CT), ENTÃO
NÃO PODE COBRAR NA OT.
O lançamento possui dupla função: declaratório da obrigação e constitutivo do crédito – natureza mista:
Tipos de lançamento
O contribuinte participa do lançamento (as vezes mais, as vezes menos):
Lançamento Direto ou de ofício (participação mínima) Ex. IPTU, IPVA, taxas, multa (autuação)
Lançamento Misto ou por declaração (participação média) – menos utilizada. Ex. Declaração de
bagagem para o Imposto de Importação – DBA (declaração de bagagem acompanhada)
Autolançamento ou Lançamento por homologação (participação máxima) – mais utilizado. É o
pagamento antecipado - não é recolher o tributo antes deste vencer, mas sim pagar antes de qualquer
análise do FISCO. Ex. IR, ICMS, ISS
Obtém uma certidão positiva com efeitos de negativa (art. 206, CTN)
Formas de suspensão:
PA rcelamento
DE pósito integral
MO ratória
RA Recurso Administrativo
EXCLUSÃO –
anistia (perdão apenas da multa) e isenção
- AI- exclusão
Se quiser discutir a dívida, deve garantir em juízo. Para isso, existem três formas: depósito, penhora ou carta
de fiança
Garantido o juiz abre prazo de 30 dias para se defender – forma de defesa prevista: Embargos à execução.
I. IMPOSTOS MUNICIPAIS
1. IPTU
a) O IPTU é imposto municipal, de competência dos Municípios e Distrito Federal (Art. 156, I, c/c Art. 147, “in
fine”, ambos da CF);
b) O sujeito passivo é o proprietário, o titular do domínio útil (enfiteuta e usufrutuário) e o possuidor (com
“animus domini”) do bem imóvel. Diga-se que, no caso do IPTU, o bem imóvel pode ser “por natureza” ou “por
acessão física” (Ex.: ilhas);
c) O fato gerador dar-se-á com a propriedade, o domínio útil ou com a posse de bem imóvel localizado na
zona urbana. Tem-se, à luz do elemento temporal, como ficção jurídica, a data de 1º de janeiro como
demarcadora do FG;
e) A base de cálculo é o valor venal do bem imóvel. É possível atualizá-la (índices oficiais de correção
monetária) por instrumento infralegal (Ex.: decreto); todavia, a “atualização” que represente aumento de tributo
(índices acima da correção monetária do período) somente poderá se dar por meio de lei (Art. 97, §§1º e 2º,
CTN);
f) Progressividade de Alíquotas:
- Antes da EC 29/2000: o único critério de progressividade era aquele respaldado na “função social da
propriedade” (Art. 156, §1º, c/c Art. 182, §4º, II, ambos da CF – vide Súmula 668, STF). Era a progressividade
calcada na busca do adequado aproveitamento da propriedade, onerando-se mais gravosamente, ano a ano,
o proprietário que mantivesse a propriedade subaproveitada. Portanto, tal variação poder-se-ia dar de modo
gradualístico – era a “progressividade no tempo”. Dessa forma, subsistia a progressividade “extrafiscal” para o
IPTU, antes da EC 29/2000.
- Após a referida Emenda: passamos a ter quatro critérios de progressividade – “localização”, “valor”, “uso” e a
“função social” – conforme se depreende do art. 156, §1º, I e II c/c Art. 182, §4º, II, CF). Nesse passo,
exsurgiram critérios estranhos à genuína progressividade do IPTU, dando-lhe esdrúxula feição de “imposto
pessoal”. Por essa razão, é possível afirmar que, após a EC 29/2000, o IPTU ganhou nova progressividade –
a “fiscal” –, a par da já consagrada progressividade “extrafiscal”. É a evidência da extensão do “princípio da
capacidade contributiva” – somente válido para impostos pessoais (Art. 145, §1º, CF – a um caso de imposto
real.
2. ISS
a) O ISS é imposto municipal, de competência dos Municípios e Distrito Federal (Art. 156, III, CF c/c Art. 1º e
seguintes da LC 116/2003);
b) O sujeito passivo é o prestador dos serviços constantes da lista anexa à LC 116/2003, excetuados aqueles
que prestam serviços em relação de emprego, os trabalhadores avulsos e os diretores e membros de
Conselhos Consultivo e Fiscal de Sociedades (Art. 2º, II, da LC 116/2003);
c) O fato gerador dar-se-á com a prestação de serviços constantes da Lista mencionada, que conta com cerca
de 230 serviços, divididos em 40 itens. Além das situações de exclusão de contribuintes citadas na letra
anterior (“...excetuados aqueles que prestam serviços sem relação de emprego, os trabalhadores avulsos e os
diretores e membros de Conselhos Consultivo e Fiscal de Sociedades - Art. 2º, II, da LC 116/2003”), não se dá
o fato gerador na prestação de serviço de transporte interestadual e intermunicipal (incidência do ICMS), na
prestação de serviços para o exterior (imunidade específica) e na prestação de serviços pelo próprio ente
tributante (imunidade recíproca).
d) A base de cálculo é o preço do serviço (Art. 7º, LC 116/2003). Na impossibilidade de aferição do valor
correspondente, é possível calcular o imposto a partir de um valor recolhido periodicamente – é o “ISS FIXO”,
comum aos profissionais liberais.
e) As alíquotas estarão disciplinadas em lei ordinária, respeitadas as normas gerais dispostas em lei
complementar.
f) É vedado à legislação ordinária estipular serviço não previsto na lista anexa à LC 116/2003;
g) Os serviços da lista podem ser puros (sem utilização de mercadorias) ou mistos (com utilização de
mercadorias). Nesses últimos, teremos as seguintes regras:
- se o serviço estiver na lista e houver emprego de mercadorias, incide tão-somente o ISS (Art. 1º, §2º, LC
116/2003);
- se o serviço não estiver na lista e houver emprego de mercadorias, incide tão-somente o ICMS (Art. 2º, LC
116/2003);
Ainda, de modo específico:
- em certas atividades, se o serviço estiver na lista e houver emprego de mercadorias, incidirá o ISS sobre o
serviço e o ICMS sobre a mercadoria (ver situações específicas na lista: subitens 7.02; 7.05; 14.01; 14.03;
17.11);
h) Na repartição das receitas tributárias, o Município abocanha uma fatia considerável do “bolo”. Vejamos:
- da União:
50% do ITR, podendo chegar a 100% (Art. 158, II, CF – EC 42/2003);
100% do IRRF (servidores públicos municipais da administração direta);
- dos Estados:
50% do IPVA;
25% do ICMS;
i) Quanto ao local da prestação do serviço, vige a regra do recolhimento para o Município do estabelecimento
prestador. Todavia, a LC 116/2003 trouxe 22 situações de exceção à regra (Art. 3º, I a XXII, da LC 116/2003),
nas quais o recolhimento do imposto deverá ser feito para o Município da prestação do serviço. Vale a pena
ler os incisos, para uma ligeira noção dos assuntos lá constantes. Entre eles, teremos serviços como
demolição, edificação de pontes, florestamento, dragagem de rio etc.
j) A LC 116/2003 traz anexa uma lista de serviços que é considerada pela doutrina e pela jurisprudência como
“taxativa”. Todavia, a verdade é que a quantidade de serviços abrangidos pela fluida terminologia adotada na
legislação atual, que se vale de expressões de larga abrangência para alguns itens (“...e congêneres”, “...de
qualquer espécie”, “...quaisquer meios etc.) permite-nos concluir que não há taxatividade clara na norma, ao
dar azo à interpretação analógica.
h) O art. 156, §3º, I, CF preconiza que competirá à lei complementar estabelecer alíquotas máximas e
mínimas sobre o ISS. A LC 100/1999 fixou em 5% a alíquota máxima do imposto, percentual confirmado pela
legislação posterior – a LC 116/2003. Quanto à alíquota mínima, o art. 88 do ADCT (acrescentado pela EC
37/2002) trouxe a previsão de 2%. Frise-se que este percentual não foi confirmado pela LC 116/2003, porém
se deve entender que permanece válido.
i) Atenção: a “locação de bens móveis” não é fato gerador do ISS, à luz da LC 116/2003, uma vez que sua
previsão foi vetada na lista, conforme se pode detectar no item 3.01 (“vetado”) da legislação atual. A celeuma
estava no fato de que a legislação anterior, com base no DL 406/68 (item 79) previa o serviço como fato
gerador.
Com efeito, a locação de bem móvel não se confunde com a “prestação de serviços”, sob pena de se alterar o
conceito de direito privado para alargar competência tributária (Art. 110, CTN). Ademais, a prestação de
serviços é “obrigação de fazer”, afeta ao dever de cumprir o serviço prometido, enquanto a locação de bens é
“obrigação de dar”, adstrita à entrega da coisa locada ao locatário em condições de servir.
3. ITBI
a) O ITBI é imposto municipal, de competência dos Municípios e Distrito Federal (Art. 156, II, CF). Também
chamado de “sisa”, não pode ser confundido com o ITCMD – este, sim, estadual;
b) O sujeito passivo é qualquer das partes da operação tributária de transmissão de bem imóvel.
Geralmente, é o adquirente.
c) O fato gerador dar-se-á com a transmissão inter vivos, a qualquer título, por ato oneroso, de bens imóveis
(“por natureza” ou por “acessão física”). Ademais, a transmissão de direitos reais sobre tais bens imóveis
também representa fato gerador do tributo, ressalvados os direitos reais de garantia (anticrese e hipoteca). É
mister mencionar que o fato gerador ocorrerá no momento do registro imobiliário, à luz do art. 530 do Código
Civil, a par da jurisprudência mais abalizada do STF.
Outrossim, registre-se que a propriedade adquirida por “usucapião” não gera a incidência do ITBI, por se tratar
de modo ‘originário’ de aquisição de propriedade.
Nesse passo, a promessa particular de venda como contrato preliminar à escritura pública de compra e
alienação não é igualmente alvo de incidência do ITBI.
d) A base de cálculo é o valor venal dos bens imóveis transmitidos ou direitos reais cedidos.
e) Com relação às alíquotas, insta mencionar que deverão ser proporcionais, e não progressivas, uma vez
que é vedada a progressividade para tal gravame, em função de se tratar de imposto real (vide Súmula 656 do
STF) e da ausência de previsão de progressividade no texto constitucional. Portanto, não se pode variar o
ITBI em razão da presumível capacidade contributiva do contribuinte, aplicando-se-lhe a “proporcionalidade” –
técnica de variação do imposto, com imposição de alíquota única, graduando-se o gravame em função da
base de cálculo.
f) Há importante imunidade para o ITBI no art. 156, §2º, I, CF, segundo a qual não incidirá o imposto nas
transmissões de bens ou direitos nas realizações de capital, fusões, incorporações, cisões ou extinções de
pessoas jurídicas. Essa regra será excepcionada, isto é, haverá a incidência do imposto se a atividade
preponderante do ‘adquirente’ for o arrendamento mercantil, a locação ou a compra e venda desses bens
imóveis.
b) São sujeitos passivos do ITCMD o herdeiro ou legatário, na hipótese de transmissão causa mortis, e o
doador ou donatário, caso se tratar de doação.
c) O fato gerador do imposto verifica-se com a transmissão gratuita de quaisquer bens (móveis ou imóveis).
Referida transmissão pode se dar mediante contrato de doação ou, ainda em razão do falecimento de seu
titular (causa mortis).
d) Caso se trate de transmissão de bens imóveis, o imposto será recolhido ao Estado da situação do bem ou
ao DF, nos termos do artigo 155, § 1º, I,da CF. Por outro lado, se houver a transmissão de bem móvel, o
ITCMD competirá ao Estado onde de processar o inventário ou tiver domicílio o doador, ou ao DF (artigo 155,
§ 1º, II, da CF).
e) Segundo dispõe o artigo 35 do CTN, a base de cálculo do ITCMD será o valor venal dos bens ou direitos
transmitidos e da doação. A alíquota máxima do imposto será fixada pelo Senado Federal (Resolução nº 9/92
- 8%). É importante notar que a cobrança do ITCMD não se sujeita ao regime de alíquotas progressivas, por
ausência de disposição constitucional, devendo ser aplicável, neste caso, a proporcionalidade, ou seja,
variação do imposto, com imposição de alíquota única, graduando-se o gravame em função da base de
cálculo.
2. ICMS
a) O ICMS é imposto estadual, de competência dos Estados (Art. 155, II da CF);
b) São fatos geradores do ICMS: circulação de mercadorias, prestação de serviço de transporte interestadual,
prestação de serviço de transporte intermunicipal e a prestação de serviço de comunicação.
c) Assim, poderão ser sujeitos passivos do ICMS pessoas que pratiquem operações relativas à circulação de
mercadorias, importadores de bens de qualquer natureza, prestadores de serviços de transporte interestadual
e intermunicipal e, finalmente, prestadores de serviço de comunicação.
d) A base de cálculo do imposto varia de acordo com o fato tributável. Caso se trate de circulação de
mercadorias, a base de cálculo será o valor da mercadoria objeto de comercialização. Considerando os outros
fatos geradores, a base de cálculo poderá ainda ser o preço do serviço, em se tratando de transporte e
comunicação
e) É importante mencionar que o ICMS incide na importação de bens, independentemente de o importador ser
pessoa física ou jurídica, contribuinte habitual ou não do imposto. Nesse caso, a base de cálculo será o valor
do bem importado.
g) O ICMS é um imposto não-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operação com o
montante cobrado nas anteriores, sendo vedada a apropriação de créditos na hipótese de as operações
anteriores serem isentas ou não tributadas (artigo 155, § 2º, incisos I e II, da CF).
h) O ICMS não incide e, portanto, são hipóteses de imunidade: (i) operações que destinem mercadorias ou
serviços para o exterior, (ii) operações que destinem a outros Estados petróleo, inclusive lubrificantes,
combustíveis, líquidos e gasosos dele derivados e energia elétrica, (iii) sobre o ouro quando definido em lei
como ativo financeiro e (iv) nas prestações de serviços de comunicação nas modalidades de radiodifusão
sonora e de sons e imagens de recepção livre e gratuita.
3. IPVA
a) O IPVA é imposto estadual, de competência dos Estados (Art. 155, III da CF).
c) O sujeito passivo do imposto é o proprietário do veículo automotor, pessoa física ou jurídica e a base de
cálculo será o valor venal de referido veículo.
d) Nos termos do artigo 155, § 6º, da CF, IPVA terá suas alíquotas mínimas fixadas pelo Senado Federal,
podendo, ainda, possuir alíquotas diferenciadas em razão do tipo e da utilização do veículo.
e) Com a Emenda Constitucional nº 42/2003, a mudança na base de cálculo do IPVA não necessita obedecer
o princípio da anterioridade nonagesimal, prevista no artigo 150, III, “c”, da CF. Segundo o artigo 150, § 1º, da
CF, a majoração da base de cálculo deste imposto somente observa a anterioridade do exercício seguinte.
III. IMPOSTOS FEDERAIS
1. Imposto de Importação
a) O II é tributo de competência da União (artigo 153, I, da CF).
b) O fato gerador do II, segundo o entendimento do Superior Tribunal de Justiça, é a entrada real ou ficta do
produto estrangeiro no território nacional (RE 90.114/SP).
c) Os sujeitos passivos do II, nos termos do artigo 19 do Código Tributário Nacional, poderão ser o importador,
o arrematante de produtos apreendidos ou abandonados, o destinatário de remessa postal internacional ou o
adquirente de mercadoria em entrepostos aduaneiros.
d) Nos termos do artigo 153, § 1º, da CF, o II poderá ter suas alíquotas modificadas por ato do Poder
Executivo. Ademais, caso haja modificação deste imposto, nos termos do artigo 150, § 1º, da CF, não haverá
necessidade de observância do princípio da anterioridade.
2. Imposto de Exportação
a) O IE é tributo de competência da União (artigo 153, II, da CF).
c) A base de cálculo do imposto, nos termos do artigo 223 do Decreto nº 91.030/85, é o preço normal que o
produto alcançaria em uma venda em condições de livre concorrência no mercado internacional.
d) O sujeito passivo do IE é o exportador, assim considerada qualquer pessoa que promova a saída de
produto nacional ou nacionalizado do território nacional, segundo o artigo 27 do Código Tributário Nacional.
e) Nos termos do artigo 153, § 1º, da CF, o IE poderá ter suas alíquotas modificadas por ato do Poder
Executivo. Ademais, caso haja modificação deste imposto, nos termos do artigo 150, § 1º, da CF, não haverá
necessidade de observância do princípio da anterioridade.
3. Imposto de Renda
a) O IR é tributo de competência da União (artigo 153, III, da CF) informado por critérios de generalidade,
universalidade e progressividade.
c) O sujeito passivo do IR é pessoa física ou jurídica, titular de renda ou provento de qualquer natureza,
podendo a lei atribuir à fonte pagadora da renda a responsabilidade pela retenção e recolhimento do imposto.
d) A base de cálculo do imposto é o montante real, arbitrado ou presumido da renda ou provento de qualquer
natureza.
e) As alíquotas do IR serão necessariamente progressivas, nos termos do artigo 153, § 2º, I, da CF.
4. IPI
a) O IPI é tributo de competência da União (artigo 153, IV, da CF).
b) Nos termos do artigo 46 do Código Tributário Nacional, poderão ser fatos geradores do IPI: (i) importação,
(ii) saída de produtos industrializados de estabelecimento industrial ou equiparado a industrial, (iii) aquisição
em leilão de produto abandonado ou apreendido e (iv) outras hipóteses especificadas na lei.
c) Dependendo da ocorrência do FG, teremos um sujeito passivo determinado, que poderá ser (artigo 51 do
Código Tributário Nacional): (i) o importador ou quem a lei a ele equiparar, (ii) o industrial ou a quem a ele a lei
equiparar, (iii) o comerciante de produtos sujeitos ao imposto, que os forneça a industriais ou a estes
equiparados e (iv) o arrematante de produtos apreendidos ou abandonados, levados a leilão.
d) A base de cálculo do imposto, no mesmo sentido, varia de acordo com o FG, podendo ser ou o valor da
operação de saída do produto, ou o preço normal, acrescido do II e das taxas aduaneiras ou, ainda, o
preço de arrematação do produto apreendido ou abandonado.
e) As alíquotas do IPI não são progressivas, a elas se aplicando o princípio da proporcionalidade. Ademais,
por expressa menção constitucional, este imposto deverá ser seletivo em razão da essencialidade dos
produtos (artigo 153,§ 3º, I, da CF) e, ainda, será não-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada
operação com o montante cobrado nas anteriores.
f) Em relação à imunidade, é importante salientar que o IPI não incidirá sobre produtos industrializados
destinados ao exterior, nos termos do artigo 153, § 3º, III, da CF).
g) Por fim, segundo dispõe o artigo 153, § 1º, da CF, o IPI poderá ter suas alíquotas modificadas por ato do
Poder Executivo. Ademais, caso haja modificação deste imposto, nos termos do artigo 150, § 1º, da CF,
somente haverá necessidade de observância do princípio da nonagesimal.
5. IOF
a) O IOF é tributo de competência da União (artigo 153, V, da CF) que incide sobre as operações de crédito,
câmbio e seguro, ou relativas a títulos ou valores mobiliários.
b) O FG do IOF, nos termos do artigo 63 do Código Tributário Nacional, será: (i) quanto às operações de
crédito, a entrega do montante que constitua o objeto da obrigação, (ii) quanto às operações de câmbio, a
entrega de moeda nacional ou estrangeira e, assim, na liquidação do contrato de câmbio, (iii) quanto às
operações de seguro, a emissão de apólice ou recebimento do prêmio e (iv) quanto às operações relativas a
títulos e valores mobiliário, a emissão, transmissão, pagamento ou resgate desses.
c) A base de cálculo do imposto, segundo o artigo 64 do Código Tributário Nacional, será o valor da operação,
essalvada a hipótese de operações de seguros, nas quais a base de cálculo será o montante do prêmio.
d) As alíquotas do IOF seguem o princípio da proporcionalidade e variam de acordo com a natureza das
operações financeiras.
e) Nas operações com ouro, quando definido em lei como ativo financeiro ou instrumento cambial, o IOF será
devido na operação de origem e terá alíquota mínima de 1%, nos termos do artigo 153, § 5º, da CF.
f) Nos termos do artigo 153, § 1º, da CF, o IOG poderá ter suas alíquotas modificadas por ato do Poder
Executivo. Ademais, caso haja modificação deste imposto, nos termos do artigo 150, § 1º, da CF, não haverá
necessidade de observância do princípio da anterioridade.
6. ITR
a) O ITR é tributo de competência da União (artigo 153, VI, da CF).
b) Nos termos do artigo 29 do Código Tributário Nacional, serão fatos geradores do ITR: a propriedade, o
domínio útil ou a posse de imóvel por natureza, localizado fora da zona urbana do Município. Insta mencionar
que o conceito de zona rural se dá por exclusão, considerando-se a zona urbana do Município.
c) São sujeitos passivos do ITR, igualmente segundo o artigo 31 do Código Tributário Nacional, o proprietário,
o titular do domínio útil e o possuidor.
d) A base de cálculo do ITR será o valor fundiário do imóvel, nos termos do artigo 30 do Código Tributário
Nacional. As alíquotas do imposto serão proporcionais e progressivas (artigo 153, § 4º, da CF), de forma a
desestimular a manutenção de propriedades improdutivas.
e) O ITR não incide sobre pequenas glebas rurais quando as explore o proprietário que não possua outro
imóvel, nos termos do artigo 153, § 4º, da CF.
f) Por fim, a Emenda Constitucional nº 42/2003 conferiu aos Municípios que assim optarem a possibilidade de
arrecadarem e fiscalizarem o ITR, nos termos da lei, desde que tais atividades não impliquem renúncia de
receita da União.
7. IGF
a) O IGF é tributo de competência da União (artigo 153, VII, da CF) cuja instituição deverá ser efetivada por lei
complementar. Em relação a este imposto, a União ainda não exerceu sua competência tributária.
Direito Internacional
Povo nacionais (naturais ou naturalizados)
Territorio toda área mapa, mar territorial, espaço aéreo, navios e areonaves militares,
1)Privado: trata das questões relativas à lei no espaço, envolvendo relações particulares. Sempre que se falar
em negócio jurídico (ex.: contrato, cheque, títulos de crédito em geral, etc) utiliza-se a lex fori, a lei do lugar
em que o contrato foi celebrado.
2)Comunitário: com a integração nacional, as questões relacionadas aos blocos regionais são regidas pelo
Direito Internacional Comunitário. Isto porque as questões relativas aos blocos regionais envolvem direito
internacional e direito público. É híbrido porque tem regras de direito público e direito privado.
3)Público: trata das relações entre os sujeitos de Direito Internacional (“Direito das Gentes”). Não trata
somente das relações entre Estados, mas também as relações entre os sujeitos. Fundamento: Pacta Sunt
Servanda (artigo 26 da 1ª Convenção de Viena – 1969)
Artigo 26 da 1ª Convenção de Viena – 1969: “Todo tratado em vigor obriga as partes e deve ser cumprido por
elas de boa fé”.
Resposta: São 03; Estados, Organizações Internacionais e Indivíduos (este último é uma consideração da
doutrina mais moderna).
1º Sujeito – Estado: para ser considerado Estado, é necessário apresentar os seguintes elementos:
a) Povo: atenção para não confundir povo (formado pelos nacionais), com população (pessoas que habitam
aquele lugar)
Anotação pessoal: conceito de povo. “Deve-se compreender como povo o conjunto dos indivíduos que,
através de um momento jurídico, se unem para constituir o Estado, estabelecendo com este um vínculo
jurídico de caráter permanente, participando da formação da vontade do Estado e do exercício do poder
soberano. Essa participação e esse exercício podem ser subordinados, por motivos de ordem prática, ao
atendimento de certas condições objetivas, que assegurem a plena aptidão do indivíduo. Todos os que se
integram no Estado, através da vinculação jurídica permanente, fixada no momento jurídico da unificação e da
constituição do Estado, adquirem a condição de cidadãos, podendo-se assim conceituar o povo como o
conjunto dos cidadãos do Estado. Dessa forma, o indivíduo, que no momento mesmo de seu nascimento
atende aos requisitos fixados pelo Estado para considerar-se integrado nele, é, desde logo, cidadão. Mas,
como já foi assinalado, o Estado pode estabelecer determinadas condições objetivas, cujo atendimento é
pressuposto para que o cidadão adquira o direito de participar da formação da vontade do Estado e do
exercício da soberania. Só os que atendem àqueles requisitos e, consequentemente, adquirem estes direitos,
é que obtem a condição de cidadãos ativos”. – Dallari, Dalmo de Abreu, Elementos de Teoria Geral do Estado,
23ª ed., Saraiva, São Paulo, 2002.
b) Território: limite geográfico onde o Estado exerce soberania. A Convenção de Montego Bay versa sobre a
Faixa Marítima incluída no conceito de território.
Anotação pessoal: A Convenção de Montego Bay, também conhecida como Convenção das Nações Unidas
sobre o Direito do Mar, versa sobre várias questões relativas a território marítimo, como, por exemplo, “Limite
jurídico do mar territorial”, seu espaço aéreo sobrejacente, leito e subsolo”; “Limites do mar territorial”; “Baías”;
“Portos” e etc.
Anotação pessoal: Conceito de soberania – Soberania é a capacidade do Estado em fazer valer seu poder
sem interferências de outrem.
d)Finalidade/ Fim
Anotação pessoal: “...verifica-se que o Estado, como sociedade política, tem um fim geral, constituindo-se em
meio para que os indivíduos e as demais sociedades possam atingir seus respectivos fins particulares”. –
Dallari, Dalmo de Abreu, Elementos de Teoria Geral do Estado, 23ª ed., Saraiva, São Paulo, 2002.
E o Vaticano, é Estado? Tem povo? Tem território? Tem governo soberano? Tem finalidade?
R: A Cidade Estado do Vaticano foi criada pelo Tratado de Latrão, ratificado em 1929, formalizando a
existência de um Estado, o Vaticano, soberano, neutro e inviolável. Tem território próprio e o seu povo é o
próprio Papa. É um Estado sui generis (de seu próprio gênero). O Vaticano se envolve em relações
diplomáticas e o seu embaixador é também conhecido como NÚNCIO APOSTÓLICO.
Importante ressaltar que qualquer membro de missão diplomática goza de imunidade de jurisdição.
R: Sim, mas não como Estado-Membro e sim como Estado-Observador. A diferença entre Estado-Membro e
Estado-Observador é que este último não vota.
ORGANIZAÇÕES INTERNACIONAIS
Há dois tipos:
1) Organização Intergovernamental ou Interestatal (ORGs): são formadas por Estados que se associam. O
meio é o TRATADO INTERNACIONAL. Ex.: ONU, OEA, OIT, OMC, UNESCO(Organização das Nações
Unidas para a Educação).
2) Organização não Governamental (ONGs): formada por particulares. Fazem por meio de contrato ou
estatuto. Ex.: UNICEF (é particular, mas é associada à ONU), Greenpeace, Cruz Vermelha, Anistia
Internacional, FIFA.
R: Somente as Intergovernamentais.
Estados e Organizações tem capacidade plena no âmbito internacional. O indivíduo tem capacidade restrita,
mas é sujeito de direitos e obrigações no âmbito internacional.
O indivíduo pode ser réu no Tribunal Penal Internacional, ou seja, é sujeito de direitos e obrigações.
O Pacto de San José da Costa Rica criou a Comissão Interamericana de Direitos Humanos e a Corte de
Direitos Humanos.
A Comissão fiscaliza a observância dos Direitos Humanos, enquanto que a Corte julga os casos de não
respeito aos Direitos Humanos. Qualquer pessoa pode representar na Comissão, nem mesmo precisa ser
vítima para isso. Já na Corte, somente os Estados-Membros e a Comissão é que podem representar.
http://www.bbc.co.uk/portuguese/reporterbbc/story/2006/08/060814_brasilddhhpu.shtml
1)Corte Internacional de Justiça (Haia – Holanda): também pode ser chamada de Tribunal Internacional de
Justiça. Tem como função julgar os Estados-Membros da ONU.
2)Tribunal Penal Internacional (Haia – Holanda): também chamado de Corte Penal Internacional. Foi criado
pelo Estatuto de Roma, em 1988, o qual prevê que os crimes julgados por esse Tribunal não sofrem
prescrição e seus agentes não tem qualquer tipo de imunidade.
O que difere o Tribunal de Haia dos outros Tribunais Penais Internacionais como o de Nurembergue e de
Ruanda, é que o Tribunal de Haia é permanente e autônomo. Não tem sua existência vinculada a um fato
específico.
A Corte Penal Internacional tem competência para julgar os crimes que tenham abrangência internacional.
Crimes de genocídio, crimes contra a humanidade, crimes de guerra e crimes de agressão. No sentido lato,
todos os crimes são contra a humanidade.
R: Por 2 motivos; os EUA assinaram mas não ratificaram o Estatuto de Roma e pela questão ratione
temporis, ou seja, a Corte Penal Internacional só pode julgar os crimes que ocorreram após sua criação.
Artigo 11
2. Se um Estado se tornar Parte no presente Estatuto depois da sua entrada em vigor, o Tribunal só
poderá exercer a sua competência em relação a crimes cometidos depois da entrada em vigor do
presente Estatuto relativamente a esse Estado, a menos que este tenha feito uma declaração nos
termos do parágrafo 3º do artigo 12.
Artigo 77
Penas Aplicáveis
1. Sem prejuízo do disposto no artigo 110, o Tribunal pode impor à pessoa condenada por um dos crimes
previstos no artigo 5º do presente Estatuto uma das seguintes penas:
a) Pena de prisão por um número determinado de anos, até ao limite máximo de 30 anos; ou
b) Pena de prisão perpétua, se o elevado grau de ilicitude do fato e as condições pessoais do condenado o
justificarem,
R: O Brasil se submete ao Tribunal Penal Internacional, mudança resultado da EC 45/04, a qual modificou o
art. 5º, § 4º, CF: “O Brasil se submete à jurisdição de Tribunal Penal Internacional a cuja criação tenha
manifestado adesão”.
O Brasil ratificou o Estatuto de Roma na íntegra porque este não admite reservas.
Entrega Extradição
Ocorre entre o Tribunal Penal e os Estados. Ocorre entre Estados, não envolve o Tribunal
Penal Internacional.
Não se trata de algo teórico, é tema prático, pois a Corte utiliza essas fontes para julgar os litígios, conforme
dispõe o Estatuto da Corte Internacional de Justiça:
Artigo 38
1. A Corte, cuja função seja decidir conforme o direito internacional as controvérsias que sejam submetidas,
deverá aplicar;
3. o costume internacional como prova de uma prática geralmente aceita como direito;
5. as decisões judiciais e as doutrinas dos publicitários de maior competência das diversas nações,
como meio auxiliar para a determinação das regras de direito, sem prejuízo do disposto no Artigo 59.
TRATADO INTERNACIONAL
Em 1969, criou-se a Convenção de Viena sobre o direito dos Tratados. Essa 1ª Convenção falou sobre as
regras para celebração de tratados entre ESTADOS. As Organizações Intergovernamentais, não foram
mencionadas nesse Tratado. Desta forma, em 1986, a 2ª Convenção de Viena somente incluiu as “ORGs”.
O Brasil não ratificou formalmente, mas faz parte do Costume Internacional, por isso utiliza a ambas as
Convenções de Viena (1969 e 1986).
O que é tratado?
R: Conforme determina a 1ª Convenção de Viena (1969): “Para os fins da presente Convenção: a)”tratado”
significa um acordo internacional concluído por escrito entre Estados e regido pelo Direito Internacional, quer
conste de um instrumento único, quer de dois ou mais instrumentos conexos, qualquer que seja sua
denominação específica”.
Podemos afirmar então que não existe Tratado verbal, que é aceita a multiplicidade de documentos (ex.:
Tratado do MERCOSUL), além de ser admitida qualquer denominação (pode ser chamado de ata, carta,
pacto, protocolo ou convenção). O essencial são os 06 elementos impostos pela Convenção, a saber:
1)Acordo;
2)Escrito;
6)Qualquer denominação.
O Tratado normalmente segue uma solenidade. O tratado de devida forma segue estas fases:
3ª fase – Ratificação
O Tratado de forma simplificada pode ocorrer por troca de notas diplomáticas. O Brasil não utiliza essa
modalidade.
3) Quanto à execução/efeitos:
a) transitórios: os efeitos são produzidos num tempo determinado. Cria uma situação estática.
b) permanentes: os efeitos são prolongados no tempo. Consequentemente cria uma situação jurídica
dinâmica. O tratado continua produzindo efeito por tempo indeterminado.
4) Quanto à adesibilidade:
a) aberto: admite novos membros. Ex.: Carta da ONU (1945). Alguns tratados são abertos limitadamente. Ex.:
O Tratado do MERCOSUL é aberto, mas é limitado por circunstâncias regionais. Pode ser limitado por
circunstâncias regionais, políticas ou financeiras.
b) fechado: não admite novos membros após sua criação. A maioria dos Tratados admite adesão.
Dica de Leitura: art.5º, parágrafos 3º e 4º, art.84, VII e VIII e art. 49, I, todos da CF.
Direito do Mar
Regulado pela Convenção de Montego Bay a qual criou algumas faixas marítimas.
1ª faixa é chamada de MAR TERRITORIAL que mede 12 milhas marítimas, contadas a partir da linha de base
(praia), na baixa mar. Nessas 12 milhas o Estado tem soberania. Na verdade, trata-se de território brasileiro.
2ª faixa: ZONA CONTÍGUA, que também mede 12 milhas. Aqui o Estado tem poder de fiscalização, mas não
tem soberania.
3ª faixa: ZONA ECONÔMICA EXCLUSIVA, que mede 188 milhas marítimas, contadas a partir do término do
Mar Territorial. A Zona Econômica sobrepõe a Zona Contígua. Aqui o Estado pode fazer a exploração de
recursos vivos e não vivos (extração de petróleo, pesca em alto-mar). As plataformas marítimas equivalem a
ilhas artificiais. As plataformas marítimas, as ilhas artificiais e baixios a descoberto não tem mar territorial
próprio.
Baixios a descoberto: são ilhas que emergem e submergem conforme o movimento da maré. Todavia, as ilhas
naturais possuem mar territorial.
Os países que assinaram a Convenção de Montego Bay asseguram o direito de passagem inocente(é
passagem não hostil, que não ameace a paz) para navios de qualquer nacionalidade. Pode ser navio de
guerra ou navio mercante. Art. 17 da Convenção.
A Convenção impõe que qualquer país signatário pode colocar plataformas marítimas, mas após a
exploração, o país é obrigado a retirá-la. Tem a obrigação de retornar o meio-ambiente ao status quo ante.
Águas Internacionais: nesse espaço é possível um Estado fazer tudo, desde que não ameace a paz.
A Convenção diz que todos os Estados devem identificar seus navios e aeronaves. O navio não identificado é
aceito como navio pirata. Afirma também que todos os Estados devem cooperar para reprimir a prática da
pirataria.
NACIONALIDADE
É questão de soberania, por isso é tratada em cada constituição. Chega a ser questão de direito público.
Nacionalidade é vínculo do sujeito com o Estado. O indivíduo que não está vinculado a nenhum Estado, é
chamado de apátrida.
O Pacto de San José da Costa Rica determina aos países signatários que o indivíduo tem ao menos direito de
ser registrado no país onde nasceu. Art. 20.
a.1) Nascidos no Brasil (solo brasileiro, mar territorial, navio ou aeronave de bandeira brasileira). Atenção
porque o navio ou a aeronave devem estar em território internacional. Salvo os filhos de pai ou mãe a serviço
de outro país. Isso é uma garantia à diplomacia estrangeira.
“Jus soli”
a.2) Nascidos no estrangeiro, filho de pai ou mãe brasileiro a serviço do Brasil. Atenção porque devem estar
a serviço do Governo Brasileiro. “Jus sanguini”.
a.3) Nascidos no estrangeiro, filho de pai brasileiro ou mãe brasileira. 1º requisito – Registro Consular (na CF
está escrito Repartição Brasileira Competente) até 12 anos. Caso os pais não tenham feito isso, o próprio
indivíduo pode fazer a opção pela nacionalidade brasileira, a qual é feita com pedido na Justiça Federal. Para
fazer opção tem que ter residência no Brasil e maioridade civil. O STF tem entendido que o direito à opção é
personalíssimo. Alcançada a maioridade, a opção pode ser requerida a qualquer tempo, não tem prazo, é
direito imprescritível. Essa alínea foi inserida por força da EC 54/07. “Jus sanguini”
Brasileiro sob condição: é aquele que ainda não tem os requisitos necessários para exercer o direito de
opção, mas também já não pode ser registrado pelos pais.
Por que Consulado e não Embaixada? R: Porque o Consulado representa os interesses dos nacionais,
enquanto que a Embaixada representa os interesses do Brasil, da nação.
O Brasil adota o duplo critério para conceder nacionalidade, a saber, “jus solis” e “jus sanguini”.
b.2) Outros países (Sortidos): aqui os critérios são -15 anos de residência no Brasil + inexistência de
condenação penal no Brasil e no país oriundo.
Estatuto do Estrangeiro (Lei 8615/80) diz que para esses outros há mais requisitos, a saber, -prova de boa
saúde, prova de Língua Portuguesa e prova de bens (ou condição de subsistência) no Brasil.
- de trânsito;
- Turista (90 dias + 90 dias)
- Temporário (missão de estudo, esporte etc)
- Permanente (morar 5 anos prorrogáveis)
- Cortesia, Oficial ou Diplomático (concedido pelo ministro relações exteriores).
O pedido de naturalização é um procedimento feito perante o Ministério da Justiça, sendo finalizado na Justiça
Federal. O estrangeiro receberá certificado de naturalidade.
Somente a CF pode fazer discriminação entre brasileiros natos e naturalizados. De acordo com o Art.12, § 3º
da CF, os cargos de:
-Carreira Diplomática;
Art. 222, CF: A propriedade de empresa jornalística e rádio: depois de 10 anos naturalizado.
PERDA DA NACIONALIDADE
a)Cancelamento: se dá na Justiça Federal, por meio de sentença. Estão sujeitos a isso o brasileiro
naturalizado, quando estiver praticando atividade nociva aos interesses nacionais. A reaquisição da
nacionalidade depende de ação rescisória.
b)Dupla Nacionalidade:a regra é de que ao adquirir outra nacionalidade a brasileira é perdida, salvo se a
outra nacionalidade for originária OU se a outra nacionalidade for requisito para a permanência em Estado
estrangeiro ou exercício de direitos civis.
Atenção: para aqueles que perderam a nacionalidade e desejam retomá-la, após cessarem as razões pelas
quais se deu o cancelamento e após pedido, será pelo processo no Ministério da Justiça e Decreto do
Presidente da República.
Direito do Consumidor
CDC – Lei 8078/90 – é um microssistema legislativo
2. Tutela administrativa
É o Princípio da intervenção do Estado na relação de consumo.
O CDC é protetivo, pois consumidor é presumidamente a parte mais fraca. Ex. quando o Estado proíbe o fumo
em locais públicos, com base no direito de saúde do consumidor. Ex. de Intervenção do Judiciário: de oficio o
juiz pode declarar a nulidade de uma cláusula contratual.
3. Tutela criminal
Prevê os crimes contra a relação de consumo: 12 tipos penais mas não são os únicos que punem o
fornecedor, há previsão no CP, legislação ordinária (contra ordem tributaria) e são crimes de menor potencial
ofensivo (JECRIM).
Art. 63, CDC – nocividade ou periculosidade dos produtos; Art. 66, CDC –
4. Tutela processual
Mesmo sem integrar a demanda, o consumidor é alvo das decisões coletivas e pode ser delas beneficiado.
Ex. proibição de venda casada do serviço de banda larga da Telefônica
Conjunto de legitimados para ajuizar as ações coletivas (art. 82, CDC) - Essa legitimação é concorrente
(qualquer um pode ajuizar) e disjuntiva.
Art. 82 - Para os fins do Art. 81, parágrafo único, são legitimados concorrentemente:
I - o Ministério Público;
II - a União, os Estados, os Municípios e o Distrito Federal;
III - as entidades e órgãos da Administração Pública, Direta ou Indireta, ainda que sem personalidade jurídica,
especificamente destinados à defesa dos interesses e direitos protegidos por este Código;
EX. Procon
IV - as associações legalmente constituídas há pelo menos 1 (um) ano e que incluam entre seus fins
institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por este Código, dispensada a autorização
assemblear.
Esse requisito de pré-constituicao pode ser afastado se o juiz notar que há manifesto interesse social.
Quando o MP não for parte, será obrigatoriamente fiscal da lei (art. 92, CDC)
Tutela material
1. Principios do CDC
Art. 4º, CDC traz um rol de princípios (OAB)
Princípio da vulnerabilidade
Todo consumidor é vulnerável. A vulnerabilidade é um principio de presunção absoluta – não admite prova
contrária.
Vulnerabilidade
• Econômica
• Jurídica
• Eletrônica
Princípio da Intervenção do Estado na relação de consumo
Art. 4. II, CDC
Princípio da Educação/Transparência
Todas as informações devem ser disponibilizadas ao consumidor
I - a proteção da vida, saúde e segurança contra os riscos provocados por práticas no fornecimento de
produtos e serviços considerados perigosos ou nocivos;
Só é considerado venda casada se os produtos poderiam ser vendidos separadamente. Diferente de venda
sugerida: cd + um livro tem desconto. Pode ser vendido a unidade: um iogurte da bandeja, etc.
c. Informacao publicitária
Tudo deve ser divulgado de forma clara sobre o produto
III - a informação adequada e clara sobre os diferentes produtos e serviços, com especificação correta de
quantidade, características, composição, qualidade e preço, bem como sobre os riscos que apresentem;
d. Publicidade enganosa e contra a publicidade abusiva
IV - a proteção contra a publicidade enganosa e abusiva, métodos comerciais coercitivos ou desleais, bem
como contra práticas e cláusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e serviços;
Propaganda tem finalidade política, educacional, institucional, religiosa, enquanto que publicidade tem
finalidade comercial.
V - a modificação das cláusulas contratuais que estabeleçam prestações desproporcionais ou sua revisão em
razão de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas;
A facilitação da defesa se dá através da inversão do ônus da prova. Essa inversão não é automática, mas a
critério do juiz através de decisão judicial. se preenchidos os requisitos torna-se um poder-dever.
Atenção: hipótese em que a inversão da prova é automático quando houver mensagem publicitária com
relação ao seu conteúdo. Art. 38, CDC
Relação de Consumo
Essa relação é formada por três elementos:
Destinatário final – usar o produto/serviço e assim encerrar a cadeira produtiva. Se empreender nova atividade
não é.
Bem de insumo – não é destinação final, ex. algodão para fabricar camiseta
DIREITO AMBIENTAL
1) Introdução
1972 – Em Estocolmo ocorre a 1ª Conferência Mundial do Meio Ambiente. A proposta era de desenvolvimento
sustentável. Foi redigida a Declaração do Meio Ambiente.
1992 – No Rio de Janeiro, ocorre a ECO/92 ou Rio/92. O primeiro documento importante é a Declaração do
Rio e o 2º é a Agenda 21
2002 – 3ª Conferência Mundial realizada em Joanesburgo, África do Sul. Neste cenário tem-se os EUA e os
países que a Europa chama de países subdesenvolvidos, por não existirem nesses países regulamentação
ambiental. Como a ECO/92 foi extremamente conhecida, há alguns autores que a chamam de Rio+10. Aqui
se produziu não mais uma declaração, porque essa não mais era suficiente. Foi produzido então um
Compromisso de Joanesburgo sobre Desenvolvimento Sustentável.
I - meio ambiente, o conjunto de condições, leis, influências e interações de ordem física, química e biológica,
que permite, abriga e rege a vida em todas as suas formas;
3) Espécies
A) Natural: também conhecido como meio ambiente físico (art. 225, CF): são elementos que existem
independentemente da vontade do ser humano.
Art.225, CF: “Art. 225. Todos têm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e
essencial à sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Público e à coletividade o dever de defendê-lo e preservá- lo
para as presentes e futuras gerações”.
B)Artificial: são elementos criados pelo homem na interação com a natureza. Aqui é que serão criadas as
cidades, rodovias, estradas.
C)Trabalho: posso desenvolver o trabalho em Meio Ambiente Artificial ou Natural. Conceito: é o local onde o
homem desenvolve sua atividade laboral. Pode ser tanto no meio ambiente natural, quanto no meio ambiente
artificial. Em qualquer local onde o ser humano desenvolva sua atividade será meio ambiente do trabalho, não
importando se o local é aberto (ex.: guarda de trânsito) ou fechado (caverna).
Conceito: são elementos criados ou utilizados pelo homem, que possuem valor especial para a sociedade.
Estão englobados aqui: patrimônios naturais; as cidades históricas ou que tenham grande valor arquitetônico.
Quem cuida do meio-ambiente?
A) Não Legislativa/Material/Administrativa: quem zela, quem fiscaliza, quem tem poder de polícia? R: É
competência comum, todos os entes da federação atuam para proteger o Meio-Ambiente.
3º) Princípio do Usuário Pagador: tem como objeto permitir o uso de recursos naturais, mas o usuário deve
pagar por esse uso. É permitido o uso de recursos naturais pela coletividade, desde que haja pagamento pelo
uso, incluindo a recuperação.
4º) Poluidor Pagador: vedação da poluição de modo preventivo e repressivo. No modo preventivo há a
internalização das externalidades negativas. Quem causa a poluição (externalidade negativa) guarda para si
(internalização) esse agente negativo. Ex.: lavanderia hospitalar, não produz água potável, mas trata a água
para que ela não chegue poluída ao meio ambiente.
No caso da vedação repressiva, a primeira alternativa é a reparação integral. Caso isso não seja possível,
aplica-se a indenização.
5º) Princípio da Prevenção ou Precaução: também tem como objetivo vedar a poluição, mas aqui o
destinatário é o Poder Público e a coletividade. Aqui não há uma intervenção tão forte e violenta como no
poluidor-pagador. A idéia aqui é mitigar a poluição para garantir um meio-ambiente equilibrado para as
presentes e futuras gerações. Toda vez que houver certeza de poluição, aplica-se a Prevenção. Toda vez que
houver dúvida, será realizada a Precaução. Serão adotadas medidas com o intuito de evitar a poluição.
A) Conceito:é política que visa preservar, recuperar e melhorar o meio ambiente; com o intuito de garantir ao
homem saúde e vida digna. Para tanto, se harmoniza o desenvolvimento com a preservação da natureza.
Para que tal política seja aplicada, foi criado o SISNAMA.
B)SISNAMA: é o conjunto articulado de órgãos que será composto pelos entes da Federação e
representantes da sociedade civil. A forma do SISNAMA respeita nossa forma federativa e o objetivo é efetivar
a política nacional do meio-ambiente.
B.1) Órgão Superior do SISNAMA: é o Conselho de Governo que tem como função assessorar o Presidente
da República.
B.2) CONAMA: assessora o Conselho de Governo e edita as Resoluções Ambientais. É também a esfera
recursal do IBAMA. Tem 2 peculiaridades:
-É composto 108 Conselheiros no plenário, por entes da Federação e por representantes da sociedade civil
(Ongs e instituições voltadas à prevenção do Meio-Ambiente).
-No que se refere aos seus membros, o CONAMA não oferece remuneração.
Estrutura: - Plenário,
Obs: Multa aplicada pelos órgãos estaduais não chegam a câmara especial recursal, somente chega as
multas aplicadas pelos órgãos federais.
IBAMA: é o órgão executor do CONAMA. É uma autarquia federal, respeita o que está previsto no art.109,
CF; todas as ações em face do IBAMA devem ser propostas na Justiça Federal.
- Criado para cuidar das Unidades de conservação lei 9985 (âmbito federal)
B.5) Órgãos Seccionais: cuidam da questão ambiental nos Estados. Faz, realiza licenciamento ambiental em
área preservada.
B.6)Órgãos Locais:
Licença Prévia: está diretamente ligada ao projeto e uma verificação do local onde desejo me instalar. O
IBAMA ou o órgão responsável analisará meu projeto. Período de 05 anos.
Licença de Instalação: período no qual posso realizar a obra é de até 06 anos.
Licença de Operação: vale pelo período de 04 a 10 anos. Com esta licença posso efetivamente dar início à
minha atividade. Aqui não há direito adquirido, ou seja, diante do vencimento da licença, não é possível alegar
questão previamente autorizada e que atualmente não mais é aceita. Exemplo: telhas de amianto, que há
alguns anos não eram proibidas e hoje são. Renovação deve ser solicitada 120 dias antes de vencer, se o
órgão não apreciar, prorroga-se o prazo automaticamente.
9.3) Competência para licenciamento ambiental (Órgãos para realizar deve ter conselho deliberativo.
- Municipal: são raras. Ex: atividade que só abrange aquele município. Ex: construção de shopping.
Conceito: EPIA – é o estudo multidisciplinar das prováveis conseqüências ambientais de obra ou atividade.
Ele é exigido toda vez que a obra ou a atividade causar significativa degradação ao meio-ambiente. O que
diferencia o AIA do EPIA é a significativa degradação.
- M.P. Estadual/Federal
- 50 ou + cidadão
Conceito: RIMA – é o relatório feito após o EIA. Não é criação do STF e nem criação exclusiva da doutrina,
está disposto na CF. É documento público e pela resolução1/86 são elencadas as situações que são exigidos.
Art.225, §1º, IV, CF.
Problema: o Poder Público exige o EIA-RIMA, quem elabora é a pessoa escolhida como dono do
empreendimento e dono da atividade e quem paga é ele. Quem escolhe o técnico e o profissional é o dono da
atividade.
10) Espaços Protegidos: área que em razão das peculiaridades será definida quais atividades poderão ser
exercidas naquele local.
-Unidades de Conservação; lei 9985/00 SNVC . É espaço territorial que em razão de suas características
naturais relevantes é legalmente instituído pelo Poder Público visando sua preservação:
Resposta: Sim, mas por lei específica e formal, não pode ser por decreto. Quem cuida?
Áreas de Proteção Integral: só é permitido o uso indireto pelo homem. O ser humano não pode explorar e nem
retirar nada daquela área. Pode estudar espécies, mas nada pode ser retirado.
Áreas de Uso Sustentável: o ser humano pode utilizar essa área, até mesmo retirar espécies, elementos
daquela área, sempre respeitando as regras/limitações de utilização.
Áreas de Preservação Permanente, lei 4771/65. Será uma área de preservação nativa que em razão das suas
características, deve ser protegida. Diretamente ligada às florestas e vegetações nativas que representam o
Brasil. A CF esqueceu a caatinga e o cerrado.
Reservas Legais, lei 4771/65. O que são? Acontecem principalmente na propriedade rural. Se houver na
propriedade rural qualquer uma das vegetações que representam o Brasil, é exigida a preservação de uma
porcentagem, na Amazônia, 80%, cerrado na Amazônia 35% e no restante do Brasil, 20%.
- APA (área de proteção ambiental) não tem nem em propriedade particular nem em APP)
- Reserva natural de patrimônio particular.
Responsabilidade Civil: é o dever de responder civilmente pelos danos ambientais ocorridos. Aqui a
responsabilidade é objetiva, ou seja, apuração apenas de ato, nexo causal e dano. Não é necessária análise
de dolo ou culpa do agente. Há doutrinadores que excluem a análise de caso fortuito e força maior. Teoria do
Risco-Proveito.
Responsabilidade Subjetiva (EXCEÇÃO): quando o Poder Público se omite na fiscalização. Se for verificado
que o Poder Público se omitiu, ele poderá ser responsabilizado, analisando dolo e culpa. Pode responder
solidariamente com a empresa que deixou de fiscalizar.
No que se refere à extensão, o dano pode ser patrimonial ou extrapatrimonial. Também se admite o dano
moral ambiental, mas esse deve ser analisado individualmente, não pode ser de maneira difusa. Natureza
desse interesse jurídico:
-difuso:número indeterminado de pessoas. Ex.: poluição de um rio. Quantas pessoas consumiram os peixes
que foram contaminados com o agente de poluição desse rio? Quantas pessoas consumiram esses peixes?
-coletivo: número determinado de pessoas que estão ligados por uma relação jurídica.
- individual homogêneo: número determinado de pessoas vinculadas por um fato comum. Ex.: um grupo de
pessoas que visitaram certo local e ingeriram água contaminada.
No dano cível, tanto faz se for pessoa jurídica ou pessoa física. É permitida a desconsideração da pessoa
jurídica. Aqui é completamente diferente da desconsideração da personalidade utilizada no Código Civil, art.
50; aqui utiliza-se o Art.28, §5º, CDC; basta que a pessoa jurídica represente um empecilho para a reparação
do dano para ser desconsiderada.
Art. 50, CC: “Em caso de abuso da personalidade jurídica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela
confusão patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte ou do Ministério Público quando lhe couber
intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relações de obrigações sejam estendidos aos
bens particulares dos administradores ou sócios da pessoa jurídica”.
Art. 28, §5º, CDC: “Também poderá ser desconsiderada a pessoa jurídica sempre que sua personalidade for,
de alguma forma, obstáculo ao ressarcimento de prejuízos causados aos consumidores”.
A reparação integral exige que o ambiente retorne ao estado anterior, in natura. Caso isso não seja possível,
pratica-se a compensação. Ex.: compra das cotas de carbono.
Por fim, caso não haja qualquer outra forma, é permitida a indenização. Caso não haja solução amigável, a
competência da questão ambiental é ESTADUAL. As ações são: Ação Popular, Ação Civil Pública, Ação de
Conhecimento.
Responsabilidade na Esfera Penal: alguém praticou um dano e esse dano se enquadra num tipo penal. Lei
9605
2º) quem praticou o ato é porque o contrato ou lei tenha autorização para praticar esse ato.
3º) a pessoa jurídica deve ter vantagem.
Não existe regra específica de competência, só haverá exceção no caso do Art.109 da CF.
I – as causas em que a União, entidade autárquica ou empresa pública federal forem interessadas na
condição de autoras, rés, assistentes ou oponentes, exceto as de falência, as de acidentes de trabalho e as
sujeitas à Justiça Eleitoral e à Justiça do Trabalho”.
-multa;
-restritiva de direitos e;
- privação de liberdade (somente no caso da pessoa física).
Art.70: “
Após autuação, a empresa tem 20 dias para apresentar sua defesa. Depois disso, o órgão responsável pela
autuação tem que decidir em 30 dias. Uma vez decidido, abre-se o prazo de 20 dias para interposição de
recurso. Os recursos vão para o CONAMA.
Patrimônio Cultural
“Art. 215: O Estado garantirá a todos o pleno exercício dos direitos culturais e acesso às fontes da cultura
nacional, e apoiará e incentivará a valorização e a difusão das manifestações culturais.
§1º. O Estado protegerá as manifestações das culturas populares, indígenas e afro-brasileiras, e das de
outros grupos participantes do processo civilizatório nacional.
§ 2º. A lei disporá sobre a fixação de datas comemorativas de alta significação para os diferentes segmentos
étnicos nacionais.
§ 3º. A lei estabelecerá o Plano Nacional de Cultura, de duração plurianual, visando ao desenvolvimento
cultural do País e à integração das ações do Poder Público que conduzem à:
I – defesa e valorização do patrimônio cultural brasileiro;
II – produção, promoção e difusão de bens culturais;
III – formação de pessoal qualificado para a gestão da cultura em suas múltiplas dimensões;
IV – democratização do acesso aos bens de cultura;
V – valorização da diversidade étnica e regional”.
“Art.216: Constituem patrimônio cultural brasileiro os bens da natureza material e imaterial, tomados
individualmente ou em conjunto, portadores de referência à identidade, à ação, à memória dos diferentes
grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem:
I – as formas de expressão;
II – os modos de criar, fazer e viver;
III – as criações científicas, artísticas e tecnológicas;
IV - as obras, objetos, documentos, edificações e demais espaços destinados às manifestações artístico-
culturais;
V – os conjuntos urbanos e sítios de valor histórico, paisagístico, artístico, arqueológico, paleontológico,
ecológico e científico.
§ 1º. O Poder Público, com a colaboração da comunidade, promoverá e protegerá o patrimônio cultural
brasileiro, por meio de inventários, registros, vigilância, tombamento e desapropriação, e de outras formas de
acautelamento e preservação.
§ 2º. Cabem à administração pública, na forma da lei, a gestão da documentação governamental e as
providências para franquear sua consulta a quantos dela necessitem.
§ 3º. A lei estabelecerá incentivos para a produção e o conhecimento de bens e valores culturais.
§ 4º. Os danos e ameaças ao patrimônio cultural serão punidos, na forma da lei.
§ 5º. Ficam tombados todos os documentos e os sítios detentores de reminiscências históricas dos antigos
quilombos.
§ 6º. É facultado aos Estados e ao Distrito Federal vincular a fundo estadual de fomento à cultura até cinco
décimos por cento de sua receita tributária líquida, para o financiamento de programas e projetos culturais,
vedada a aplicação desses recursos no pagamento de:
I – despesas com pessoal e encargos sociais;
II – serviço da dívida;
III – qualquer outra despesa corrente não vinculada diretamente aos investimentos ou ações apoiados”.
Comentário da Professora:
São as formas de expressão, os modos de criar e viver, as criações científicas, tecnológicas, os objetos,
documentos e edifícios que tenham valor especial para a sociedade.
-inventário: elaborar um rol, um levantamento, uma descrição para saber o que será preservado.
-registro: para que não haja cópia ilegal.
-vigilância: guarda municipal, ou serviço terceirizado para evitar o dano.
-tombamento;
-desapropriação
Tombamento
Conceito: é o ato do Poder Público que declara de valor especial dado bem para fins de proteção. Ato
declaratório.
Resposta: sobre o bem móvel ou imóvel. Pode ser imóvel individualmente considerado, conjunto urbano
inteiro, um bairro e uma cidade inteira, além de sítio natural. Exemplo: Ouro Preto.
Instituição do Tombamento: apenas o Poder Público pode tombar um bem. Um mesmo bem pode ser
tombado por mais de uma esfera política?
Resposta: Sim, um mesmo bem pode ser tombado por mais de um ente federativo, não tem problema. Não é
um “bis in idem” vedado. Qual a importância prática disso?
Observação: Com a intimação do proprietário para impugnar, ocorre o tombamento provisório. A decisão tem
natureza declaratória. Caso haja alienação após a intimação de tombamento provisório, ficará configurada
má-fé do proprietário, o qual pode ser obrigado a pagar indenização.
Tomada esta decisão de tombar, inscrevo o ato num dos livros do Tombo. Para cada área há um livro do
tombo. Em caso de bem imóvel, o tombamento deve ser registrado no Cartório de Registro de Imóveis.
O tombamento também pode ocorrer em função de lei (Art. 216, § 5º, CF) ou por decisão judicial.
Resposta: Ação Civil Pública e Ação Popular. Vale ressaltar que a Ação Popular só pode ser proposta por
cidadãos (aquele que está em pleno gozo de direitos políticos). Já a Ação Civil Pública pode ser proposta pelo
Ministério Público, Administração Pública Direta e Indireta. Sendo também permitido pelo CDC (Código de
Defesa do Consumidor) que um órgão público ajuíze Ação Civil Pública, desde que tenha relação com suas
finalidades.
As Associações criadas há pelo menos 01 ano e com pertinência temática também podem propor ACP, mas o
seu fim social deve ter coerência com o objeto da ação.
Em situações especiais, o requisito de 01 ano de existência da associação pode ser dispensado pelo juiz.
Efeitos do Tombamento:
2.o Poder Público está legalmente autorizado a executar a obra se o proprietário não tiver recursos;
5.o Poder Público tem direito de preferência na aquisição da coisa. Desrespeitada a preferência, o negócio é
nulo;
6.o proprietário da coisa tombada tem direito de ser indenizado caso sofra restrição especial que o prejudique
economicamente.
ECA
DIREITOS CONSTITUCIONAIS
Art. 227: - Idade mínima para o trabalho: 16 anos e 14 anos como aprendiz
- Direitos trabalhistas e previdenciários
- Acesso a educação do adolescente trabalhador
- Pleno conhecimento do ato infracional que lhe é imputado
- Brevidade e excepcionalidade da privação de liberdade
Art. 228: - O menor de 18 anos é penalmente inimputável, não pratica crime, prática ato infracional
- Qual é momento exato para aferição dessa inimputabilidade? R: É o momento do da conduta
- Atos infracionais prescrevem? R: 2º STF e STJ, os atos infracionais prescrevem
- Será que o princípio da insignificância se aplica aos atos infracionais. R: 2º STF e STJ aplicam
desde que o adolescente não tenha maus antecedentes.
PARTE CÍVEL
1. Objeto
Art. 2º Considera-se criança, para os efeitos desta Lei, a pessoa até doze anos de idade incompletos, e
adolescente aquela entre doze e dezoito anos de idade.
Parágrafo único. Nos casos expressos em lei, aplica-se excepcionalmente este Estatuto às pessoas entre
dezoito e vinte e um anos de idade
2. Garantia e prioridade
Art. 4º, parágrafo único.
A. Convivência familiar
REGRA GERAL – art. 19
Art. 19. Toda criança ou adolescente tem direito a ser criado e educado no seio da sua família e,
excepcionalmente, em família substituta, assegurada a convivência familiar e comunitária, em ambiente livre
da presença de pessoas dependentes de substâncias entorpecentes.
• Seio da família
• Livre da presença de pessoas dependentes de substâncias entorpecentes
EXCEÇÃO – família substituta
ATENÇÃO: a criança/adolescente internados em abrigos ou entidades deve ter a situação reavaliada a cada
seis meses com duração máxima de dois anos (art. 19), salvo comprovada necessidade ao melhor interesse
da criança/adolescente.
§ 1º Toda criança ou adolescente que estiver inserido em programa de acolhimento familiar ou institucional
terá sua situação reavaliada, no máximo, a cada 6 (seis) meses, devendo a autoridade judiciária competente,
com base em relatório elaborado por equipe interprofissional ou multidisciplinar, decidir de forma
fundamentada pela possibilidade de reintegração familiar ou colocação em família substituta, em quaisquer
das modalidades previstas no art. 28 desta Lei.
§ 2º A permanência da criança e do adolescente em programa de acolhimento institucional não se prolongará
por mais de 2 (dois) anos, salvo comprovada necessidade que atenda ao seu superior interesse, devidamente
fundamentada pela autoridade judiciária.
A. Reconhecimento de paternidade
Direito ao estado de filiação é personalíssimo – e imprescritível.
Atenção
Se houver revogação do testamento que reconheceu paternidade não há revogação do reconhecimento de
paternidade, este é irrevogável e continua válido.
Também é possível reconhecimento por escrito particular (não apenas escritura pública) este fica arquivado
no Cartório de Registro Civil.
A investigação administrativa não é jurisdicional. Trata-se de procedimento administrativo. Não existe nem
contestação.
1. Se reconhecer sabendo que não é pai, não cabe a ação negatória de paternidade.
2. Se reconhecer com vício do consentimento (erro, dolo, fraude...) cabe a ação.
Família extensa ou ampliada – art. 25 parágrafo único. Formada por parentes próximos que convivam com a
criança/adolescente e com ela mantenham vínculos de afinidade e afetividade.
Art. 25. Entende-se por família natural a comunidade formada pelos pais ou qualquer deles e seus
descendentes.
Parágrafo único. Entende-se por família extensa ou ampliada aquela que se estende para além da unidade
pais e filhos ou da unidade do casal, formada por parentes próximos com os quais a criança ou adolescente
convive e mantém vínculos de afinidade e afetividade.
• Guarda
• Tutela
• Adoção
- Guarda: - Se destina a regularizar a posse de fato - antecede a tutela e a adoção (provisória)
1. Adoção
a. Modalidades
- Adoção: - É excepcional
R: - Quem for maior de 18 anos de idade, com diferença mínima de 16 anos de idade
a.4. Homossexuais
• ECA não proíbe nem autoriza
• Juízes tem autorizado
a. Consentimento
Do adotando – art. 45
Maior de 12 anos necessário
Pais biológicos
O consentimento é necessário, salvo se perdeu poder familiar.
a. Registro – art. 47
O patronímico sempre pode mudar.
Se for maior de 18 anos pode ter acesso ao processo de adoção, se for menor de 18 também, desde que haja
auxílio psicológico e jurídico.
Art. 51. Considera-se adoção internacional aquela na qual a pessoa ou casal postulante é residente ou
domiciliado fora do Brasil, conforme previsto no Artigo 2 da Convenção de Haia, de 29 de maio de 1993,
Relativa à Proteção das Crianças e à Cooperação em Matéria de Adoção Internacional, aprovada pelo
Decreto Legislativo nº 1, de 14 de janeiro de 1999, e promulgada pelo Decreto nº 3.087, de 21 de junho de
1999.
PARTE CRIMINAL
Ato infracional
Crimes contra criança/adolescente
Infrações administrativas
Infrações administrativas (art. 245 a 259 – multa)
Baixa incidência na prova
Art. 250. Hospedar criança ou adolescente desacompanhado dos pais ou responsável, ou sem autorização
escrita desses ou da autoridade judiciária, em hotel, pensão, motel ou congênere.
1º Em caso de reincidência, sem prejuízo da pena de multa, a autoridade judiciária poderá determinar o
fechamento do estabelecimento por até 15 (quinze) dias.
§ 2º Se comprovada a reincidência em período inferior a 30 (trinta) dias, o estabelecimento será
definitivamente fechado e terá sua licença cassada.
Ato infracional
1. Procedimento para apuração
Fluxograma
Representação equivale à denúncia do Processo Penal, mas é possível oferecer representação sem prova
pré-constituída da autoria e da materialidade.
Súmula 342, STJ – No procedimento para aplicação de medida sócio-educativa, é nula a desistência de
outras provas em face da confissão do adolescente.
Audiência de continuação – desta cabe Apelação (10 dias). Existe juízo de retratação. Em regra não tem
efeito suspensivo. Art. 198,
Advogado (207)
Garantias Processuais
- O devido processo legal: O juiz não pode dispensar as demais provas (súmula 342, STJ) em razão da
confissão do adolescente
- Igualdade processual
- Defesa técnica (direito a advogado)
Perguntas
O adolescente pode ser transportado no “chiqueirinho”? NÃO. O ECA proíbe que se leve, que se transporte o
adolescente no compartimento fechado da viatura.
Pode o adolescente ser forcado a fazer identificação criminal? Em regra não, salvo para fins de confrontação
(saber se é adolescente ou não) se houver dúvida fundada.
Atenção: somente válido para adolescente (medida sócio-educativa), criança recebe apenas medida de
proteção.
- Ordem judicial
- Se o adolescente for apreendido deve ser imediatamente apresentado ao juiz e a família ou responsável.
- O adolescente civilmente identificado (RG, carteira trabalho)não será submetido à identificação compulsória
(datiloscópica e fotográfica), salvo em caso de dúvida para confrontação.
Medidas Sócio-educativas
Art.112 – decorar o rol (medidas protetivas)
Art. 112. Verificada a prática de ato infracional, a autoridade competente poderá aplicar ao adolescente as
seguintes medidas:
I - advertência;
II - obrigação de reparar o dano;
III - prestação de serviços à comunidade;
IV - liberdade assistida;
V - inserção em regime de semiliberdade;
VI - internação em estabelecimento educacional;
VII - qualquer uma das previstas no Art. 101, I a VI.
Art. 117. A prestação de serviços comunitários consiste na realização de tarefas gratuitas de interesse geral,
por período não excedente a seis meses, junto a entidades assistenciais, hospitais, escolas e outros
estabelecimentos congêneres, bem como em programas comunitários ou governamentais.
Parágrafo único. As tarefas serão atribuídas conforme as aptidões do adolescente, devendo ser cumpridas
durante jornada máxima de oito horas semanais, aos sábados, domingos e feriados ou em dias úteis, de
modo a não prejudicar a freqüência à escola ou à jornada normal de trabalho
Prazo máximo – 6 meses, 8 horas semanais.
- O juiz nomeia um orientador para acompanhar o adolescente (freqüência escola, programas assistenciais) e
fazer relatórios periódicos.
- Pode ser revogada ou substituir em medida ouvindo-se o MP, o defensor e o orientador.
- Prazo mínimo de 6 meses
Provisória vem antes da sentença decretada durante o processo prazo máximo 45 dias
- Quem decreta? R: somente o juiz, quando houver indícios de autoria e materialidade mais necessidade de
internação
- Onde fica a internação? R: em estabelecimento criado pelo estado. Exceção: os 5 primeiros dias poderá
ficar em uma cela separada dos adultos.
- Brevidade: tem que ser breve e tem prazo indeterminado, não fixa prazo limite
- A internação tem tempo máximo de 3 anos e cada 6 meses será reavaliado
- Aos 21 anos haverá a liberdade compulsória
b. Cabimento/prazo
Art. 122 Internação
a. Ato infracional com violência ou grave ameaça
b. Reiteração no cometimento de outras infrações graves
c. Descumprimento reiterado e injustificado de medida anteriormente imposta
a. e b. prazo maximo 3 anos, com reavaliação a cada três meses (já caíram na OAB)
ATENÇÃO: a internação é por prazo indeterminado, havendo liberação compulsória aos 21 anos.
São permitidas atividades externas desde que o juiz não as vede na sentença.
- A execução da medida imposta pode ser delegada para a comarca de residência dos pais ou responsável
- requerer arquivamento (o juiz pode concordar, ou se não concordar irá remeter ao procurador
que decidirá, por arquivar ou representar)
Crimes
- Praticados contra a criança e o adolescente Art. 228 a 244-A, todos os crimes são de ação pública
incondicionado
Art. 241-A fala “cena de sexo explicito (real ou simulado) ou pornográfico expõe a genitália com fins
sexuais)”
Art. 241-B. Adquirir, possuir ou armazenar, por qualquer meio, fotografia, vídeo ou outra forma de registro que
contenha cena de sexo explícito ou pornográfica envolvendo criança ou adolescente. Acrescentado em 2008.
§ 1º A pena é diminuída de 1 (um) a 2/3 (dois terços) se de pequena quantidade o material a que se refere o
caput deste artigo. causa de diminuição de pena
Art. 241-C crime do orkut
Art. 241-C. Simular a participação de criança ou adolescente em cena de sexo explícito ou pornográfica por
meio de adulteração, montagem ou modificação de fotografia, vídeo ou qualquer outra forma de
representação visual.
Art. 241-D crime do MSN
Art. 241-D. Aliciar, assediar, instigar ou constranger, por qualquer meio de comunicação, criança, com o fim
de com ela praticar ato libidinoso.
Ética
CAI: EAOAB – 80 – 60% Ler: - Conselho federal: art. 62 a 104 RG
Obs: CAA é vinculado ao conselho seccional no Estado SP (CAASP) tem que ter mais de 1500 advogados no
Estado (conselho).
Lei 8.906/94
Atividade de advocacia
Ato privativo de advogado (art. 1º):
I - Postulação em órgão do Poder Judiciário - não mais qualquer órgão, ADIN 1127-8 pois há exceção
quando lei própria dispensar advogado:
- HC
II – consultoria, assessoria, direção jurídica – (se bacharel exercer qualquer dessas atividades, comete crime
por exercício ilegal da profissão)
Ato privativo se cometido por outra pessoa é NULO, e tem como efeitos:
Efeitos da nulidade
a. Nulidade absoluta
b. Pode ser declarada de ofício ou a requerimento de qualquer interessado
c. É imprescritível
d. Não se ratifica pela parte interessada
e. Não pode ser suprida ou sanada
f. Anula os efeitos do ato jurídico “ab initio” ou “ab ovo” – desde o inicio, retroage “ex tunc”
Portanto, se não foi praticado por advogado, não vale.
Direitos do advogado
Art 2º EAOAB e art. 123, CF – advogado é indispensável
Inciso IV
Ter a presença de um representante da OAB, quando preso em flagrante, por motivo ligado ao exercício da
advocacia. Sob pena de nulidade do APF (auto de prisão em flagrante).
Inciso V
Prisão cautelar - Não pode ser recolhido preso antes de trânsito em julgado, a não ser que seja em Sala de
Estado maior (Marinha, Exército, Aeronáutica), em instalações comodidades condignas, assim reconhecidas
pela OAB, na falta, cumpre em prisão domiciliar.
Inciso VI
VI - ingressar livremente:
a) nas salas de sessões dos tribunais, mesmo além dos cancelos que separam a parte reservada aos
magistrados;
b) nas salas e dependências de audiências, secretarias, cartórios, ofícios de justiça, serviços notariais e de
registro, e, no caso de delegacias e prisões, mesmo fora da hora de expediente e independentemente da
presença de seus titulares;
c) em qualquer edifício ou recinto em que funcione repartição judicial ou outro serviço público onde o
advogado deva praticar ato ou colher prova ou informação útil ao exercício da atividade profissional, dentro do
expediente ou fora dele, e ser atendido, desde que se ache presente qualquer servidor ou empregado;
d) em qualquer assembléia ou reunião de que participe ou possa participar o seu cliente, ou perante a qual
este deva comparecer, desde que munido de poderes especiais;
Inciso VII
Falta de educação – independente de licença.
Inciso VIII
O juiz é obrigado, por lei, a receber o advogado – observando a ordem de chegada.
Inciso IX
Regra do CPC – julgamento dos processos no Tribunal:
Se o advogado se inscreveu, tem direito de fazer sustentação oral por 15 minutos – salvo se for concedido
prazo maior
Inciso IX cria uma sustentação oral do advogado depois do voto do relator foi julgado incostitucional na
íntegra!
A SÚMULA não fala da falta de procuração, que esta garantida pelo inciso XIV.
Inciso XX
XX - retirar-se do recinto onde se encontre aguardando pregão para ato judicial, após trinta minutos do horário
designado e ao qual ainda não tenha comparecido a autoridade que deva presidir a ele, mediante
comunicação protocolizada em juízo.
Requisitos: atraso, ausência do juiz, comunicação protocolizada e já com pedido para protocolizar nova.
Audiência agendada para 14h, e 14.30h e juiz não compareceu. Não se aplica pra atraso de pauta.
Inscrições na OAB
Requisitos – art. 8º EAOAB
1. Capacidade civil (M S) ?
2. Diploma/certidão de conclusão de curso
3. Titulo de eleitor/quitação militar
4. Aprovação no exame da ordem
5. Não exercer atividade incompatível – não consegue se inscrever
(Incompatibilidade é a proibição total para exercer advocacia – art. 28 e incisos EAOAB. Ex. presidente
da república, governador, prefeito, policia civil/militar, gerente de banco, etc.)
Se for incompatível e passar no exame, deve requerer a OAB Certidão de Aprovação no Exame de
ordem com validade perpétua, e quando compatibilizar, leva essa certidão na OAB.
Certidão não garante numero de inscrição, portanto também não paga anuidade.
6. Idoneidade moral – nunca ter sido condenado pela prática de crime infamante, salvo se reabilitado –
pedir reabilitação ao Judiciário. Crime infamante – qualquer crime contrário à honra, à dignidade e à
boa fama de quem pratica.
7. Compromisso perante o Conselho Seccional – solenidade.
Características do compromisso: solene (deve comparecer na solenidade), formal (juramento, hino
nacional, assinar o compromisso), personalíssimo (só a pessoa pode prestar o compromisso).
Art. 10º - Inscrição principal é o nome dado à primeira inscrição da OAB feita no Conselho Seccional no
domicílio profissional (estado onde vai trabalhar).
Se atuar em estado diferente da inscrição principal (outro Conselho Seccional) pode até 5 causas, se atuar em
mais de 5 causas deve ter inscrição suplementar nesse outro estado. A inscrição principal só pode ter uma,
inscrição suplementar, pode ter quantas puder pagar anuidade.
A transferência do domicílio profissional pode pedir também a transferência da inscrição principal (outro
estado).
Para atuar no Brasil deve pedir inscrição – autorização (para Seccional do local onde vai prestar consultoria):
Deve cumprir os requisitos do art. 8º e validar o diploma nos órgãos oficiais do Brasil (MEC) (inclusive exame
da OAB).
Atenção: Qualquer pessoa pode solicitar declaração de idoneidade moral, mas quem pediu não pode ser
anônimo. A OAB verifica e por um quorum de 2/3 do conselho seccional excluir a pessoa.
Cancelamento
Art. 11 é a interrupção definitiva da inscrição --? Pdf
Hipóteses de Cancelamento
Em 3 casos o cancelamento pode se dar de oficio, incisos II, III, e IV ou a requerimento do interessado.
- incompatibilidade temporária
PENA BENEFÍCIO
Licenciamento Suspensão
A pedido do advogado (justificado) Não é a pedido do advogado
Benefício Pena
Para de advogar Para d advogar
Para de pagar anuidade Não para de pagar anuidade
Hipóteses de Suspensão
1. Pedido justificado do advogado
2. Temporária – incompatível
3. Doença mental curável
(se for doença mental incurável cancela – perda dos requisittos da inscrição)
Sociedade de Advogados
Conceito – é a união de dois ou mais advogados para a formação de uma pessoa jurídica.
Estagiário
Art. 3º par. 2º, EAOAB – sozinho não pode fazer nada
Atenção
Quando a sociedade de advogados adquire personalidade jurídica com registro dos seus estatutos ou atos
constitutivos no Conselho Seccional da OAB onde tenha sede. NUNCA se registra sociedade em Junta
Comercial ou Cartório.
Nome da sociedade ou razão social
Há duas formas de montar o nome:
1. Nome de um dos sócios + uma das expressões chave (que indicam existência de sociedade) :
Advogados associados, consultoria jurídica, escritório de advocacia, sociedade de advogados...
Ex. Marco Antonio Araújo Advogados Associados
2. Parte do nome dos sócios + uma das expressões chave. Ex. Mazza, Montans e Menna Advogados
Associados
É proibido nome fantasia, em qualquer idioma.
- Se o advogado for inscrito em outro sociedade em outro Estado também pagará outra anuidade.
1. Onde estiver inscrita a sociedade, todos os sócios devem ter inscrição (principal ou suplementar).
(desenho)
2. Averbar a abertura da filial (o contrato social) na matriz e arquiva no conselho seccional da filial e então os
advogados deverão ter inscrição nessa nova seccional também. (desenho)
3. O mesmo advogado pode ser sócio de mais de uma sociedade de advogados em Conselhos Seccionais
distintos, contudo, não poderá ser sócio de mais de uma sociedade de advogados no mesmo Conselho
Seccional – valendo a regra para matriz ou filial. (Desenho)
4. A procuração feita nesse caso, será para a pessoa física (do advogado não para a sociedade) podendo
constar o nome da pessoa jurídica.
5. Sócios de uma mesma sociedade (ou unidos em caráter de cooperação/permante – dividem escritório mas
sem registro na OAB) não podem defender em juízo, clientes com interesses opostos, sob pena de
caracterizar crime de tergiversação (crime de patrocínio infiel).
6. Lide Temerária: o advogado sabe de irregularidade na ação e se une ao cliente para prejudicar a outra
parte.
Incompatibilidade definitiva cancelamento da inscrição (180 dias p por outro) contrato social deve ser
alterado
Responsabilidade
Responsabilidade criminal individual
b) juiz de direito/ trabalho/ federal/ paz, exceto o juiz eleitoral. Também se enquadra os membros do
Ministério Público e os membros do Tribunal de Contas (U, E, M).
Atenção: atividade exclusiva atividade que originalmente seria incompatível, mas em razão do exercício da
advocacia, somente poderá ser exercida para o seu empregador. Exemplo: diretor jurídico do Itaú, gerente
jurídico do Bradesco (pode, só para o banco).
Exceção: os docentes dos cursos jurídicos de faculdades públicas não serão impedidos, poderão advogar
livremente
Exceção: art. 28, par. 2º, os diretores de cursos jurídicos não serão incompatíveis, poderão advogar
livremente.
Dica:
Câmara de vereadores
2º grupo: XVII a XXV – dinheiro, carga dos autos ou inépcia - pena de suspensão.
Dica: se a infração trata de crime a pena é de exclusão. Se a infração falar em dinheiro, carga ou inépcia é de
suspensão. Se for ato se pune com censura. Tais dicas resolvem 95% das questões. Exceção: o XVII não é
dinheiro, carga ou inépcia e a conduta incompatível que tem pena de suspensão, art. 34, parágrafo único, EA.
ATENÇÃO: inciso XXV – manter conduta incompatível com a advocacia: alguns exemplos no parágrafo único:
jogo de azar, embriaguez, incontinência publica/escandalosa.
Penas
Censura – art. 36
Representa o registro no prontuário do advogado. Não é uma pena pública.
Aplica-se:
I - exercer a profissão, quando impedido de fazê-lo, ou facilitar, por qualquer meio, o seu exercício aos não
inscritos, proibidos ou impedidos;
II - manter sociedade profissional fora das normas e preceitos estabelecidos nesta lei;
III - valer-se de agenciador de causas, mediante participação nos honorários a receber;
IV - angariar ou captar causas, com ou sem a intervenção de terceiros;
V - assinar qualquer escrito destinado a processo judicial ou para fim extrajudicial que não tenha feito, ou em
que não tenha colaborado;
VI - advogar contra literal disposição de lei, presumindo-se a boa-fé quando fundamentado na
inconstitucionalidade, na injustiça da lei ou em pronunciamento judicial anterior;
VII - violar, sem justa causa, sigilo profissional;
VIII - estabelecer entendimento com a parte adversa sem autorização do cliente ou ciência do advogado
contrário;
IX - prejudicar, por culpa grave, interesse confiado ao seu patrocínio;
X - acarretar, conscientemente, por ato próprio, a anulação ou a nulidade do processo em que funcione;
XI - abandonar a causa sem justo motivo ou antes de decorridos dez dias da comunicação da renúncia;
XII - recusar-se a prestar, sem justo motivo, assistência jurídica, quando nomeado em virtude de
impossibilidade da Defensoria Pública;
XIII - fazer publicar na imprensa, desnecessária e habitualmente, alegações forenses ou relativas a causas
pendentes;
XIV - deturpar o teor de dispositivo de lei, de citação doutrinária ou de julgado, bem como de depoimentos,
documentos e alegações da parte contrária, para confundir o adversário ou iludir o juiz da causa;
XV - fazer, em nome do constituinte, sem autorização escrita deste, imputação a terceiro de fato definido
como crime;
XVI - deixar de cumprir, no prazo estabelecido, determinação emanada do órgão ou de autoridade da Ordem,
em matéria da competência desta, depois de regularmente notificado;
Suspensão – art. 37
Acarreta a proibição do exercícios da advocacia em todo o território nacional. Quem for suspenso não pode,
portanto, advogado no pais inteiro – mas continua pagando anuidade.
Aplica-se:
Exceções:
Art. 34, XXI (falta de prestação de contas ao cliente) – de 30 dias ate prestar contas (art. 25-A – prazo de
prescrição que o cliente tem de exigir prestação de contas do advogado 5 anos)
Art. 34, XXIII – falta de pagamento de anuidade, serviços, contrib. para OAB – 30 dias at’e pagar
Art. 34, XXIV – inépcia profissional – 30 dias ate nova aprovação em prova de habilitação (OAB)
XVII - prestar concurso a clientes ou a terceiros para realização de ato contrário à lei ou destinado a fraudá-la;
XVIII - solicitar ou receber de constituinte qualquer importância para aplicação ilícita ou desonesta;
XIX - receber valores, da parte contrária ou de terceiro, relacionados com o objeto do mandato, sem expressa
autorização do constituinte;
XX - locupletar-se, por qualquer forma, à custa do cliente ou da parte adversa, por si ou interposta pessoa;
XXI - recusar-se, injustificadamente, a prestar contas ao cliente de quantias recebidas dele ou de terceiros por
conta dele;
XXII - reter, abusivamente, ou extraviar autos recebidos com vista ou em confiança;
XXIII - deixar de pagar as contribuições, multas e preços de serviços devidos à OAB, depois de regularmente
notificado a fazê-lo;
XXIV - incidir em erros reiterados que evidenciem inépcia profissional;
XXV - manter conduta incompatível com a advocacia;
XXVI - fazer falsa prova de qualquer dos requisitos para inscrição na OAB;
XXVII - tornar-se moralmente inidôneo para o exercício da advocacia;
XXVIII - praticar crime infamante;
XXIX - praticar, o estagiário, ato excedente de sua habilitação.
Parágrafo único. Inclui-se na conduta incompatível:
a) prática reiterada de jogo de azar, não autorizado por lei;
b) incontinência pública e escandalosa;
c) embriaguez ou toxicomania habituais.
Honorários advocatícios
Sugestão do Pacto Sun Servanda para receber ação:
São classificados em 3:
- Honorários convencionados: (convenção, pacto, contratado): titulo executivo extrajudicial, Ação de Execução
tem que renunciar ao cliente.
- Honorários arbitrados judicialmente (se não tiver contrato): ajuizar ação contra cliente (rito sumário).
- Honorários sucumbência: parte perdedora paga para a parte vencedora (bônus por ter vencido a ação).
Representam direito exclusivo do advogado (10% a 20% do valor da ação) Se não tiver valor juiz fixa.
Obs: - Na sucumbência recíproca cada parte arca com a parte de seu advogado.
- Em sociedade os honorários dividem, e se tiver advogado empregado não divide, salvo acordo em
contrário também divide.
- Prescrição para cobrar honorários: 5 anos (vencimento contrato ou Transito em julgado ou ultimação do
serviço extrajudicial ou desistência da ação ou transação ou Revogação/Renúncia
- Lei 11902/09 Art. 25-A: Prazo para o cliente cobrar o advogado: 5 anos (prescreve a pretensão de prestação
de contas de quantias recebidas em nome do cliente).
- Duplicada: - É vedada emitir título mercantil, que tenha como origem crédito de honorários advocatícios.
- Não pode protestar título mercantil, se não pode nem emitir, quando menos protestar.
- cheque? Também não, é proibido qualquer título que tem origem honorário. (tem que executar).
- É um serviço público federal (não tem vínculo com nenhum órgão público.
- Adin 3026/06: Natureza jurídica: - não é autarquia é uma instituição “sui generes” (impar)
- Contribuição Única: Adin 2522 – A contribuição anual a OAB fica isento de contribuição sindical
- Provimento 111/06 – Advogado com 70 anos e mais de 20 anos de contribuição contínuos ou não fica isento
contribuição.