CONSTITUCIONALISMO Y POSITIVISMO PRIETO SANCHS

Universidad Autnoma de Chiapas. Doctorado en Derechos Humanos. rea de formacin: Derechos Econmicos y Sociales. Seminario: Filosofa de los Derechos Humanos. Dr. Alejandro Martin Garca. Alumno: Mtro. Enrique Eriberto Morales Ozuna. San Cristbal de Las Casas, Chiapas; 26 de octubre de 2012. San Cristbal de Las Casas, Chiapas; 16 de octubre de 2012.

TABLA DE CONTENIDO INTRODUCCIN ................................................................................................................................................... 1 ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA OBRA. ......................................................................................................................... 1

PENSAMIENTO DEL AUTOR ........................................................................................................................................ 2

CONSTITUCIONALISMO Y FILOSOFIA DE LOS DERECHOS HUMANOS. ............................................................. 5 CONCLUSION ....................................................................................................................................................... 6 REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS. ......................................................................................................................... 8

INTRODUCCIN El ensayo trata sobre la obra de Luis Prieto Sanchs quien ha sido catedrtico de Filosofa de Derecho en la Universidad de Castilla-La Mancha desde 1986 y Decano de las Facultades de Derecho de Albacete y de Ciencias Jurdicas y Sociales de Toledo. De la cual se destacaran esquemticamente las teoras del constitucionalismo y el positivismo, se observara la pertinente crtica del autor al iuspositivismo, desde una perspectiva filosfica del derecho, concibiendo adems una labor de proximidad a la filosofa de los derechos humanos ahora ya plasmados constitucionalmente en Mxico.

ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA OBRA.

La obra tiene como elementos principales los siguientes: constitucionalismo y positivismo, dialcticamente Prieto los coloca de numeradores a los principios constitucionales en contra posicin como denominadores a los valores positivistas: a).-El valor sobre la norma; b).-La ponderacin sobre la subsuncin; c).-La omnipresencia de la Constitucin sobre la independencia del derecho ordinario y c).-La omnipotencia del juez sobre la autonoma del legislador. Como resultado de estos dividendos contraposicionados da lugar a un fenmeno al que llama mutacin gentica o de rematerializacin o sustancializacin enmarcadas en una tica de la modernidad del derecho, por lo que a partir de esto se asume una moral crtica dando fin al principio positivista que separa la moral del derecho. sta mutacin por efecto repercute en los cambios estructurales de la norma, la teora de las fuentes, en la teora de la interpretacin y en la ciencia jurdica. Aborda el positivismo para seguir examinndolo al anverso del constitucionalismo retomando la postura de clasificacin de Norberto Bobbio, en: a).-Metodolgico, b).-Terico, y c).-Ideolgico. De esta interpolacin de conceptos da como producto final el tema nuclear de su obra: el antipositivismo constitucionalista. (Sanchs, 2005)

PENSAMIENTO DEL AUTOR

Prieto Sanchs define al constitucionalismo como la doctrina superadora del liberalismo decimonnico que ha favorecido los rasgos del modelo jurdico del Estado de derecho constitucional se condensan en unas propiedades que se explican mejor al contraste con sus opuestas en el Estado de derecho liberal (pg. 15). Prieto retoma la opinin de Robert Alexy1, en la que este modelo supone la irrupcin o el predominio de los primeros miembros de los siguientes pares de elementos: valor/norma; ponderacin/subsuncin; omnipresencia de la Constitucin/independencia del derecho ordinario; omnipotencia del juez/autonoma del legislador. Estos fenmenos expresan consecuencias del proceso de rematerializacin o sustancializacin del derecho (pg. 16) que ha supuesto la incorporacin a las modernas constituciones de numerosos principios de la un nuevo modelo jurdico-poltico, proporcionndole una cobertura conceptual y normativa (pg. 15). El derecho bajo estas circunstancias habra experimentado, a juicio de algunos autores, una verdadera mutacin gentica, (Figueroa) que incapacitara al positivismo jurdico para dar cuenta del derecho. ste es el ncleo del antipositivismo principialista.

La referida materializacin del derecho ha dado lugar a cambios en la estructura de las normas frente a las tradicionales reglas, hoy se aplican principios y se invocan valores constitucionales de un elevado grado de vaguedad (pgs. 29 ss.), cuyo recurso favorece la actividad argumentativa del juez. sta es una cuestin de gran importancia de la que Prieto se ha ocupado con detenimiento anteriormente y representa el ncleo de un no positivismo principialista desarrollado por Dworkin2 en el mbito angloamericano y por Robert Alexy en el europeo. La teora de las fuentes con la preeminencia de la constitucin ha contribuido a la llamada muerte de la ley (pg. 34), un fenmeno ms amplio, fruto de un verdadero desbordamiento de las fuentes del derecho, provocado por la irrupcin de normas supranacionales, la abundancia y revalorizacin de los reglamentos o la autonormacin por parte de ciertos agentes sociales como los sindicatos y los empresarios. En realidad, estos cambios en la esfera jurdica traducen los que se verifican en la esfera poltica (fundamentalmente una relativizacin del concepto de soberana), los cuales, a su vez, reflejan ciertos cambios en la propia sociedad
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Robert Alexy es un filsofo del Derecho, alemn. Catedrtico de Derecho Pblico de la Universidad Christian-Albrechts de Kiel. Estudi derecho y filosofa en Gttingen. La definicin de derecho de Alexy es como una mezcla entre el normativismo de Kelsen (mayor influencia del positivismo jurdico) y el naturalismo jurdico de Radbruch, es por ello que su teora jurdica del derecho se conoce como no positivo. (WIKIPEDIA) 2 Ronald Dworkin es un filsofo del Derecho y catedrtico de derecho constitucional. Citado frecuentemente adems de sus tesis y teoras, por su crtica al positivismo jurdico.

como el auge del pluralismo, la situacin de multiculturalismo, la transnacionalizacin en todos los rdenes, etc., la teora de la interpretacin y la propia ciencia jurdica. La teora de la interpretacin tambin se ha transformado, porque la aplicacin de principios aboca al juez a un razonamiento jurdico presidido por la ponderacin de valores contrapuestos, cuya armonizacin corresponde a la razonable actividad del juez, que deja as de ser un aplicador mecnico de las normas, para convertirse, con ms razn, en un verdadero rgano heternomo de produccin jurdica. Y por ultimo la ciencia jurdica ya que desde una perspectiva metodolgica y epistemolgica, el

constitucionalismo impulsa una ciencia jurdica comprometida. En sntesis, el postulado central del positivismo metodolgico es la tesis de la separacin: no existe una relacin conceptual necesaria entre derecho y moral. Prieto (pg. 49). Retomando los instrumentos anteriores, Prieto plantea constitucionalista: 1) Antipositivismo constitucionalista contra el positivismo ideolgico. Las relaciones entre positivismo ideolgico y constitucionalismo parecen ambiguas (pgs. 25 ss.). En principio, el constitucionalismo ha supuesto histricamente un freno para el poder. Las constituciones han puesto de manifiesto que no todo el derecho del legislador debe ser obedecido. 2) Antipositivismo constitucionalista contra el positivismo terico. Sostiene que el derecho disfruta de propiedades, cuya contingencia ha sido particularmente puesta de relieve por el antipositivismo constitucionalista. Las alteraciones antes mencionadas que ha experimentado el actual derecho constitucional en lo que se refiere a la estructura de las normas, la teora de las fuentes y la teora de la interpretacin ponen de manifiesto que los argumentos de antipositivismo constitucionalista son especialmente eficaces contra el positivismo terico, el positivismo legalista decimonnico. Ya no slo se aplican leyes expresadas a travs de reglas, sino tambin principios constitucionales que no son aplicados segn la tesis de la subsuncin, sino de acuerdo con cierta ponderacin, que reclama una cierta actividad argumentativa (pgs. 29 ss.). 3) Antipositivismo constitucionalista contra el positivismo metodolgico. Sostiene una visin hermenutica o interpretativa del derecho que reclama siempre la intervencin activa de quien lo describe. El conocimiento del derecho debe ser ms una comprensin, que una explicacin. tres formas bsicas de antipositivismo

De estas tesis concluye Prieto, la gran posibilidad de batirse en franca retirada el positivismo. Planteando en sus observaciones finales que muchos juristas han contribuido a veces a ocultar que los problemas jurdicos eran al mismo tiempo problemas de moralidad y de poder, por lo que la frase la ley es la ley (pg. 94) es una verdad a medias, por lo que el constitucionalismo saca a flote el verdadero espritu que enmarca una ley, y que de estar manera da como producto una respuesta, claro si basada en una ley por supuesto, sin embargo lleva inmersas respuestas morales, con lo que se conjugan armoniosamente el aspecto estricto de la norma con otros de la filosofa de la justicia. Al tenor de esta propuesta terica remarca que el derecho sigue siendo el resultado de la voluntad del juez ms que de la razn, ms del poder que de la verdad. Por lo que concluye como tesis final que el positivismo si bien es cierto tiene una relacin con la moral critica, sin embargo este mismo embalaje es donde se identifica de mejor manera la falta del valor moral del derecho y que sin lugar a dudas el punto de vista externo sigue resultando indispensable para cualquier teora del derecho con mirar a explicar un hecho jurdico ms all del constitucionalismo.

CONSTITUCIONALISMO Y FILOSOFIA DE LOS DERECHOS HUMANOS.

Sin lugar a dudas el pensamiento hermenutico de interpretacin jurista que propone Prieto Sanchs en su obra pone de manifiesto una de las caractersticas reflexivas y de aplicacin de los Derechos Humanos, ya que stos muy difcilmente se podrn interpretar o aplicar desde un legalismo positivista, incluso el modelo donde reposan estos derechos es sin lugar a dudas la Constitucin y que de ah se desprendern leyes, reglamentos, etc., para su observancia. En efecto el vnculo que une el pensamiento del autor con la filosofa de los derechos humanos, es sin lugar a dudas la necesidad imperante de un sistema de interpretacin comprensivo hermenutico ius naturalista (Nicanor Ursua, 2006), o neo naturalista, tan es as que en Mxico se adiciona a la Constitucin el principio de <pro persona>. Sin este elemento no tendra razn el abogar ahora por un constituyente que proteja derechos humanos. Propiamente los principios universales de los DDHH no versan sobre los derechos del sujeto, si no ms bien sobre el sujeto mismo, derechos que por su naturaleza generan rasgos distintivos
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como son: la

imprescriptibilidad, irrenunciabilidad, universalidad, inviolabilidad e inalienabilidad . Caractersticas que solamente pueden ser enmarcadas a nivel constitucional, y que son totalmente inherentes a la persona. Por lo que seria inviable retomar la aplicacin efectiva de un sistema jurdico enmarcado en las protecciones de la esencia del individuo, sin un sistema constitucional de interpretacin mas que de una aplicacin legalista, no por ser defectuosa, sino por la limitante y reducido mbito de interpretacin para su aplicacin.

Las teoras jurdicas. Derecho Natural: principios rectores fundados en la naturaleza del ser humano (principio de legitimidad puro). Derecho Positivo: impuesto por el legislador humano (principio de legalidad) (Garcia, 2012)

CONCLUSION

En opinin personal, si bien es cierto que ha habido una evolucin del positivismo a un planteamiento mas humanista de interpretacin jurdica, no podemos negar que la hegemona del pensamiento legalista para la aplicacin de una ley en concreto durante doscientos aos, han sido en balde. Por lo contrario podramos inclusive estar incurriendo en un anlisis prejuicioso el asegurar que la teora de Comte ha fracasado o se esta batiendo en retirada como el mismo Prieto lo asegur o inclusive otros autores que atacan esta postura, porque se caera en el otro extremo del pndulo, pensamiento que tambin seria daino por perder ese carcter de aplicacin heteroaplicativo de una ley. Si bien es cierto que nuestros actuales tiempos, la complejidad social aunado a la revolucin tecnolgica han impuesto al ius un verdadero reto en cuanto a la cabal observancia de la voluntad del legislador, el cual ha quedado efmero e inclusive tal vez inoperante donde claramente interviene el criterio de un juez en los aspectos bsicos para dirimir o juzgar una controversia: el hecho, la norma y valorizacin, sin duda alguna el primer concepto tiene que ser acuerpado para tener la validez plena de un resultado sentencial jurdico. Y ni mencionar las ramas del derecho en las que ni pensar que todava se pueda aplicar una tcnica explicativa, a ejemplo de ellas pondramos de manifiesto las tributarias o el derecho fiscal como rama del derecho pblico, la cual por si misma cierra hermticamente su entorno al legislar al cien por ciento en un mtodo de interpretacin estricto, mismo que a tenor del constitucionalismo mexicano apenas y se lograra vislumbrar una lectura prosaica o burda de sostener econmicamente el Estado de Derecho de una nacin. A lo que me remite a estudiar un poco ms en concreto el trmino de Constitucin Poltica, si versramos sobre el ius positivismo, la deberamos llamar en consecuencia Constitucin Jurdica, misma que por su espritu y naturaleza, el mismo nombre nos evoca ya una postura de comprensin profunda, filosfica, donde plasma a travs de la norma un sentir en lo concreto y general de todo un contexto social, cientfico, de poder, de necesidad de pertenencia y tutela de los bienes patrimoniales de un pueblo. Razn por la cual Prieto sale vencedor en cada uno de sus postulados contra el positivismo, dado que la esencia misma de la constitucin es por si misma un compilacin de un pensamiento profundo donde el legalismo queda totalmente rebasado, no por ineficiencia u obsolescencia del mismo, hemos aclarado anteriormente, sino por la naturaleza del objeto que se aborda. Siendo esta la constitucin.

Mismo Prieto postula en el prrafo final de su obra que no se puede hacer a un lado el positivismo si es necesario o requerido analizar fenmenos jurdicos fuera de la luz del constitucionalismo.

REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS. Figueroa, A. G. (s.f.). CONSTITUCIONALISMO Y POSITIVISMO. Garcia, A. M. (11 de OCTUBRE de 2012). Seminario Filosofia de los Derechos Humanos. San Cristbal de las Casas, Chiapas, Mxico. Nicanor Ursua, J. d. (2006). Introduccin a la filosofia de las ciencias humanas y sociales. Mxico, D.F.: Ediciones Coyoacan, S.A.C.V. Sanchs, L. P. (2005). CONSTITUCIONALISMO Y POSITIVISMO. Mxico, D.F.: Distribuiciones Fontamara, S.A. WIKIPEDIA. (s.f.). Wikipedia la Enciclopedia Libre. Recuperado el 19 de Octubre de 2012, de http://es.wikipedia.org/wiki/Robert_Alexy