Expediente Especialista Cuaderno Sumilla

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30161-2012 MELENDEZ ROJAS, Cristina del Pilar Principal Contestacin de Demanda

SEOR JUEZ DEL VIGESIMO CUARTO JUZGADO LABORAL DE LIMA

ODILON SILVA LEON, identificado con DNI N 21490429, con Domicilio Procesal en la Casilla N 16290 de la Central de Notificaciones del Poder Judicial con sede en el Palacio de Justicia de Lima, a Ud. respetuosamente digo:

I.-

PETITORIO:

Que, habiendo sido notificado en fecha 24 de Enero del 2013 adjuntndome la RESOLUCION NUMERO UNO, mediante la cual se ADMITE a tramite la DEMANDA sobre NULIDAD DE RESOLUCION ADMINISTRATIVA interpuesta por SEGURO SOCIAL DE SALUD contra el TRIBUNAL DE SERVICIO CIVIL (SERVIR) y ODILON SILVA LEON; por ello, dentro del plazo establecido en el Articulo N 554 del Cdigo Procesal Civil contesto la demanda en el extremo de la pretensin que se declare la nulidad total de la RESOLUCION N 06545-2012-SERVIR/TSC-Primera Sala, de fecha 04 de Setiembre del 2012, por lo que debe declararse INFUNDADA la presente demanda, basado en los fundamentos de hecho y derecho siguientes:

II.- FUNDAMENTO DE HECHO:

PRIMERO.- Que, el suscrito presta servicios en la RED ASISTENCIAL ALMENARA del SEGURO SOCIAL DE SALUD - ESSALUD (antes INSTITUTO PERUANO DE SEGURIDAD SOCIAL IPSS) y es por ello, que mediante documento de fecha 26 de Junio del 2012 he solicitado los incrementos remunerativos otorgados por el Gobierno Central a los servidores pblicos entre los aos 1988 y 1992 en cumplimiento de los Decretos Supremos N 103-88-EF, 220-88-EF, 05-89-EF, 007-89-EF, 008-89-EF, 021-89-EF, 044-89-EF, 062-89-EF, 028-89-PCM, 131-89-EF, 132-89-EF, 296-89-EF, 008-90-EF, 041-90-EF, 069-90EF, 179-90-EF, 051-91-PCM, 276-91-EF y DECRETO LEY N 25697, ya que dichos incrementos remunerativos no fueron efectivamente abonados en mis haberes correspondientes a esos aos, conforme se aprecia en las Boletas de Remuneraciones del suscrito correspondiente a esos aos y que obran en los archivos de la Sub Gerencia de Compensaciones de la Gerencia Central de Gestin de las Personas del Seguro Social de Salud ESSALUD. Asimismo, se ha peticionado el reintegro de los devengados respectivos y el pago de los intereses legales que correspondan hasta su total cancelacin. SEGUNDO.- Que, la RED ASISTENCIAL ALMENARA del SEGURO SOCIAL DE SALUD ESSALUD, mediante CARTA N 4799-OADM-G-RAA-ESSALUD-2012 de

fecha 23 de Julio del 2012 y notificada el 26 de Julio del 2012, se declara IMPROCEDENTE la peticin del suscrito, es por ello, que al no encontrarme conforme con lo resuelto, con fecha 02 de Agosto del 2012, interpuse RECURSO DE APELACION, solicitando que se declare fundado el recurso impugnativo y, consecuentemente, se revoque la CARTA N 4799-OADM-G-RAA-ESSALUD2012. Por lo que, el Tribunal de Servicio Civil emite la RESOLUCION N 065452012-SERVIR/TSC-Primera Sala de fecha 04 de Setiembre del 2012 que resuelve declarar FUNDADO el RECURSO DE APELACION interpuesto por la suscrita contra el acto administrativo contenido en la CARTA N 4799-OADM-GRAA-ESSALUD-2012 de fecha 23 de Julio del 2012, emitida por la Jefatura de la Oficina de Administracin de la Red Asistencial Almenara del SEGURO SOCIAL DE SALUD; por lo que se REVOCA la citada resolucin en el extremo que deniega el pago de los incrementos remunerativos otorgados por los Decretos Supremos N 103-88-EF, 220-88-EF, 05-89-EF, 007-89-EF, 008-89-EF, 021-89EF, 044-89-EF, 062-89-EF, 028-89-PCM, 131-89-EF, 132-89-EF, 296-89-EF, 008-90-EF, 041-90-EF, 069-90-EF, 179-90-EF, 051-91-PCM, 276-91-EF y DECRETO LEY N 25697. TERCERO.- Que, se ha amparado mi peticin, manifestando que los Convenios Colectivos suscritos por el IPSS (ahora ESSALUD) y el Centro Union de Trabajadores del IPSS en 1986 y 1987 contenan la renuncia de los trabajadores de la entidad a percibir los incrementos otorgados para los funcionarios y servidores de la administracin publica, salvo que expresamente tales beneficios hubiesen sido otorgados tambin para servidores sujetos a negociacin bilateral, en estos convenios colectivos se pacto una indexacin de remuneraciones que estableca escalas y conceptos remunerativos distintos a los otorgados por el Gobierno Central. Pero, dado que el Convenio Colectivo suscrito el 04 de Marzo de 1986 por el IPSS (ahora ESSALUD) y el Centro Unin de Trabajadores del IPSS fue declarado NULO por Sentencia emitida por el Quinto Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, recada en el expediente N 41674-2005, que ha adquirido la calidad de COSA JUZGADA al haber sido CONFIRMADA por Sentencia emitida por la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima (Expediente N 130-2007), y por Ejecutoria Suprema expedida por la Segunda Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia. Por lo que se desprende que el Convenio Colectivo de 1987 es NULO en cuanto establece una indexacin de remuneraciones para los trabajadores de IPSS (ahora ESSALUD) distinta a la escala remunerativa establecida para los servidores y funcionarios sujetos al rgimen de la carrera administrativa. Que, por ello, al no aplicar la peticin solicitada, se estara privando al impugnante del acceso a incrementos remunerativos ordenados por normas jurdicas vigentes, contraviniendo los cnones interpretativos de una Administracin estatal, ya que se estara aplicando una arbitrariedad como conducta institucional.

CUARTO.- Que aun cuando en el mencionado periodo, el IPSS pudiera haber otorgado incrementos remunerativos, ello no exime a la actual institucin ESSALUD a cumplir con el pago de los incrementos reclamados, ya que en el periodo de 1988 a 1992 los trabajadores del IPSS (ahora ESSALUD) no se encontraban sujetos a Negociacin Colectiva, de acuerdo a lo estipulado en el punto anterior del presente medio impugnatorio, por lo que se concluye que los aumentos de alcance general, tambin debieron ser entregados en su oportunidad a los trabajadores de ESSALUD, por ser mandatos legales de ineludible cumplimiento y que se encuentra asociado a los derechos constitucionales de contenido laboral. QUINTO.- Que, en lo referente al mbito competencial asignado a la CORPORACION NACIONAL DE DESARROLLO (CONADE) para regular la poltica remunerativa del IPSS (ahora ESSALUD), conforme lo manifiesta la demandante; al respecto debo sealar que el IPSS (ahora ESSALUD) fue creado por la Ley N 24786, disponindose en su articulo 1 que dicha institucin es autnoma y descentralizada con personera jurdica de derecho publico interno, con autonoma tcnica, administrativa, econmica, financiera, presupuestal y contable, fiscalizada por sus organismos propios y de control del Estado conforme a ley. Que el articulo 1 de la Ley N 26923 dispone que el IPSS (ahora ESSALUD) esta adscrito a la Presidencia del Consejo de Ministros y luego el articulo 2 del Decreto de Urgencia N 025-98 dispone que el IPSS (ahora ESSALUD) es un organismo publico descentralizado adscrito al Sector de Trabajo y Promocin Social. Y finalmente el articulo 1 de la Ley N 27066 crea al Seguro Social de Salud (ESSALUD) sobre la base del IPSS, como organismo publico descentralizado con personera jurdica de Derecho Publico Interno adscrito al Sector Trabajo y Promocin Social con autonoma tcnica, administrativa, econmica, financiera, presupuestal y contable. Por lo expuesto, es necesario remarcar que el IPSS (ahora ESSALUD) al ser una persona jurdica de Derecho Publico Interno, forma parte de la Estructura del Estado, y su gestin y direccin esta confiada a un Ministerio en los asuntos que competen a la cartera del cargo, tal como lo ordena la Constitucin, y en este caso esta adscrita al Ministerio de Trabajo y Promocin Social. Y adems, en ningn articulado de la Ley N 24786 considera que el IPSS (ahora ESSALUD) sea una EMPRESA del Estado, sino por el contrario, la cataloga como una INSTITUCION autnoma y descentralizada con personera publica de Derecho Publico Interno. Es por ello, que la Corporacin Nacional de Desarrollo (CONADE) no era el encargado de dictar normas sobre polticas remuneraciones para el personal del IPSS sujeto a negociacin colectiva, ni de los incrementos de las remuneraciones de los trabajadores del IPSS (ahora ESSALUD) no sujetos a negociacin colectiva. SEXTO.Que mediante el D. L. N 1023 se crea la AUTORIDAD NACIONAL DE SERVICIO CIVIL (SERVIR) como Organismo Tcnico Especializado, rector

del Sistema Administrativo de Gestin de Recursos Humanos del Estado, con el fin de contribuir a la mejora continua de la administracin de Estado a travs del fortalecimiento del Servicio Civil; y tiene entre sus atribuciones la resolucin de controversias. Y dentro de la estructura de la Autoridad Nacional de Servicio Civil (SERVIR) se encuentra el Tribunal de Servicio Civil que es un rgano con independencia tcnica que de conformidad con el articulo 17 del Decreto Legislativo N 1023, el Tribunal del Servicio Civil tiene por funcin la resolucin de controversias individuales que se susciten al interior del Sistema Administrativo de Gestin de Recursos Humanos, resolviendo los recursos de apelacin en las materias, entre las que se encuentra b) Pago de retribuciones; constituyndose como ultima y definitiva instancia, pudiendo ser sus resoluciones impugnadas nicamente ante la Corte Superior a travs de la accin contencioso administrativo. Y conforme a lo sealado en la RESOLUCION DE SALA PLENA N 001-2010SERVIR/TSC, precedente de observancia obligatoria sobre competencia temporal, el tribunal es competente para conocer en segunda y ultima instancia administrativa los recursos de apelacin que sean presentados ante las entidades a partir del 15 de Enero del 2010. Es por ello, que este tribunal ha emitido la RESOLUCION N 06545-2012-SERVIR/TSC-Primera Sala de fecha 04 de Setiembre del 2012, declarando FUNDADO el RECURSO DE APELACION, disponiendo que la Red Asistencial Almenara del SEGURO SOCIAL DE SALUD (ESSALUD) realice las acciones correspondientes para el abono del integro que se debe percibir por concepto de incrementos remunerativos otorgados por los Decretos Supremos N 103-88-EF, 220-88-EF, 005-89-EF, 007-89-EF, 008-89EF, 021-89-EF, 028-89-PCM, 044-89-EF, 062-89-EF, 131-89-EF, 132-89-EF, 296-89-EF, 008-90-EF, 041-90-EF, 069-90-EF, 179-90-EF, 051-91-PCM, 276-91EF y DECRETO LEY N 25697.

III.- FUNDAMENTO DE DERECHO.Que amparo la presente Contestacin de la demanda al tenor de lo dispuesto en los Artculos correspondientes del Cdigo Procesal Civil. Y otras disposiciones legales aplicables al presente caso.

IV.- MEDIOS PROBATORIOS:

1. En merito al Decreto Supremo N 103-88-EF, que establece un incremento

de remuneraciones en compensacin por el costo de vida para todos los funcionarios y servidores pblicos, segn la escala remunerativa prevista en dicha norma. 2. En merito al Decreto Supremo N 220-88-EF, que dispone un incremento de remuneraciones en compensacin por el costo de vida para todos los funcionarios y servidores pblicos, equivalente al 40% de la remuneracin del trabajador. 3. En merito al Decreto Supremo N 005-89-EF, que regula la implementacin progresiva de la Bonificacin por Funcin Tcnica Especializada que a la fecha de vigencia de la Ley N 24977 (Ley de Presupuesto de los

Organismos del Sector Publico para el ao 1989) no percibieran dicho beneficio. 4. En merito al Decreto Supremo N 007-89-EF, que establece un incremento de remuneraciones en compensacin por el costo de vida para todos los funcionarios y servidores pblicos, ascendente al 15% de la remuneracin del trabajador. 5. En merito al Decreto Supremo N 008-89-EF, que establece un incremento de remuneraciones en compensacin por el costo de vida para todos los funcionarios y servidores pblicos, equivalente a I/. 3,000.00 (Tres Mil y 00/100 Intis) mensuales. 6. En merito al Decreto Supremo N 021-89-EF, que establece un incremento de remuneraciones en compensacin por el costo de vida para todos los funcionarios y servidores pblicos, ascendente al 15% de la remuneracin del trabajador. 7. En merito al Decreto Supremo N 044-89-EF, que establece un incremento de remuneraciones en compensacin por el costo de vida para todos los funcionarios y servidores pblicos, equivalente al 25% de la remuneracin de los miembros del Magisterio, al 22.5% de la de los profesionales de la salud y al 20% de la que corresponde al resto de los trabajadores. 8. En merito al Decreto Supremo N 062-89-EF, que establece un incremento de remuneraciones en compensacin por el costo de vida para todos los funcionarios y servidores pblicos, equivalente al 20% de la remuneracin de los miembros del Magisterio, al 18% de la de los profesionales de la salud y al 15% de la que corresponde al resto de los trabajadores. 9. En merito al Decreto Supremo N 131-89-EF, que fija en I/. 50,000.00 (Cincuenta Mil y 00/100 Intis) el aguinaldo por fiestas patrias a pagarse en Julio de 1989. 10. En merito al Decreto Supremo N 132-89-EF, que establece un incremento de remuneraciones en compensacin por el costo de vida para todos los funcionarios y servidores pblicos, segn escala remunerativa prevista en dicha norma. 11. En merito al Decreto Supremo N 296-89-EF, que establece un incremento de remuneraciones en compensacin por el costo de vida para todos los funcionarios y servidores pblicos, equivalente a I/. 150,000.00 (Ciento Cincuenta Mil y 00/100 Intis) mensuales. 12. En merito al Decreto Supremo N 028-89-PCM, que aprueba la escala de remuneraciones de los funcionarios y servidores pblicos y fija la bonificacin familiar en I/. 5,600.00 (Cinco Mil Seiscientos y 00/100 Intis) mensuales para familias de hasta cuatro (04) miembros, pagando I/. 400.00 (Cuatrocientos y 00/100 Intis) por cada miembro adicional. 13. En merito al Decreto Supremo N 008-90-EF, que establece un incremento de remuneraciones para todos los funcionarios y servidores pblicos, segn la escala remunerativa prevista en dicha norma. 14. En merito al Decreto Supremo N 041-90-EF, que establece un incremento de remuneraciones para todos los funcionarios y servidores pblicos, segn la escala remunerativa prevista en dicha norma.

15. En merito al Decreto Supremo N 069-90-EF, que establece un incremento

de remuneraciones para todos los funcionarios y servidores pblicos, segn la escala remunerativa prevista en dicha norma. 16. En merito al Decreto Supremo N 179-90-EF, que establece un incremento de remuneraciones para todos los funcionarios y servidores pblicos, segn la escala remunerativa prevista en dicha norma. 17. En merito al Decreto Supremo N 051-91-EF, que autorizo al Ministerio de Economia y Finanzas para racionalizar y reprogramar el cronograma de ejecucin presupuestal de Gastos de Capital para 1991. 18. En merito al Decreto Supremo N 276-91-EF, que establece una asignacin especial para los funcionarios y servidores pblicos, segn la escala remunerativa prevista en dicha norma. 19. En merito al DECRETO LEY N 25697, que establece los montos del ingreso total permanente de los servidores pblicos, de acuerdo con su nivel de carrera. 20. En merito a las BOLETAS DE HABERES del suscrito desde el ao 1988 hasta 1992, documentos que obran en los archivos de la Subgerencia de Compensaciones del Seguro Social de Salud ESSALUD y que su Despacho debe peticionar a dicha entidad. 21. En merito a la RESOLUCION N 006545-2012-SERVIR/TSC-Primera Sala, que RESUELVE declarar FUNDADO el recurso de apelacin interpuesto por la suscrita contra la CARTA N 4799-OADM-G-RAA-ESSALUD-2012 de fecha 23 de Julio de 2012 emitida por la Jefatura de la Oficina de Administracin de la Red Asistencial Almenara del SEGURO SOCIAL DE SALUD, documento que ha sido presentado como anexo 1-E en la demanda. 22. En merito a la SENTENCIA emitida mediante RESOLUCION NUMERO TRECE del NOVENO JUZGADO TRANSITORIO ESPECIALIZADO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO que resuelve DECLARAR: FUNDADA la demanda de MILCIADES BARTOLOME ORIHUELA GALVEZ contra el SEGURO SOCIAL DE SALUD ESSALUD; y como consecuencia de ello: NULO la Resolucin Ficta Denegatoria recada en su recurso de apelacin que deniega el pago de los aumentos de gobierno; sin costas y costos.

V.-

ANEXOS:

1-A.- Copia de DNI del suscrito. 1-B.- Copia de la Sentencia emitida por el Expediente N 08051-2007 del 9no Juzgado transitorio Especializado en lo Contencioso Administrativo.

POR LO TANTO:
A Usted seor Juez srvase tener por contestada la demanda para ser ADMITIDA por su Despacho y en su debido momento declarar INFUNDADA la demanda del presente proceso.

Primer otros digo.Que, designo como abogado defensor al Dr. NESTOR ROMAN QUINDE MENDOZA quien se encuentra facultado para que firme mis escritos en mi defensa, conforme lo autoriza el articulo 290 de la Ley Organiza del Poder Judicial. Asimismo, sealo como domicilio procesal la Casilla N 16290 de la Central de Notificaciones del Poder Judicial, lugar donde se me deber notificar las Resoluciones y/o Providencias que recaigan en el presente proceso. Segundo otros digo: Que adjunto las tasas judiciales por ofrecimiento de pruebas, por cedulas de notificacin y copia del presente escrito. Lima, Enero del 2013

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