ALUMNOS: HUERTA RAMREZ JESS JOVEL.

REGALADO MATAS, ANA MARA.

1. EXPLIQUE CONCEPTO DE FIDEICOMISO.

El fideicomiso es un contrato por el cual una persona (fiduciante) entrega

a otra (fiduciario) un bien para que ste lo administre y de esta forma
garantiza a otra persona (beneficiario) que esos bienes van a ser
manejados de manera correcta y que, transcurrido un determinado
perodo de tiempo, ste ltimo podr disponer de los frutos de esos
bienes. Y tambin el Fideicomiso es un acto jurdico en virtud del cual
una persona llamada Fideicomitente entrega bienes a una persona
llamada Fiduciario, para que esta los administre y reparta a uno o ms
Beneficiarios, segn las instrucciones del Fideicomitente.

Ante ello luego de explicar del concepto de Fideicomiso tambin es muy

importante pasar a explicar un poco del aspecto Jurdico de esta figura jurdica
en nuestro pas por ende se define que el contrato de fideicomiso es de
carcter nominado. Se comenz a emplear y ser conocido en los ltimos aos,
sobre todo desde que empez a tener regulacin legislativa en la derogada Ley
General de Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros (Decreto
Legislativo n. 770). Actualmente, el fideicomiso se encuentra regulado en la
Ley General el Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la
Superintendencia de Banca y Seguros (Ley n. 26702, de fecha 9 de diciembre
de 1996), concretamente en los artculos que van del 241 al 274.

Para iniciar esta breve resea sobre el fideicomiso, conviene recordar, tambin
de donde proviene la palabra fiduciario proviene del latn fiducia, que se
traduce como confianza y que fideicomiso proviene tambin del latn
fideicommisum, que a su vez proviene de fides (fe) y commisus (confiado)1

1 Magster y Doctor en Derecho, Abogado en ejercicio, socio del Estudio que lleva su
nombre; Miembro de Nmero de la Academia Peruana de Derecho; profesor principal
de Obligaciones y Contratos en la Pontificia Universidad Catlica del Per y en la
Universidad Femenina del Sagrado Corazn. Catedrtico de las mismas materias en la
Universidad de Lima. Director de las Bibliotecas de Arbitraje y de Derecho de su
Estudio.KIPER, Claudio M. y Silvio V. Lisoprawski. Tratado de Fideicomiso. 2 edicin.
Buenos Aires:
Depalma, 2004, p. 1.
 Por ende, el contrato de fideicomiso es simple, puesto que existe una unin
estructural, una sola relacin jurdica patrimonial constituida por elementos
tanto real como obligacional, teniendo sus efectos un mismo fundamento
causal. De esta manera, la causa o motivo generador del fideicomiso establece
un solo vnculo entre las partes contratantes, se crea as el efecto prctico
querido por las partes: en lugar de la existencia de dos tipos de contratos, uno
de efectos reales y otro de efectos obligacionales, vinculados entre s y que
determina la constitucin de un contrato complejo.

En cuanto a su contenido, se ve que la legislacin de cada pas lo a ido

configurando segn su propia realidad y necesidades, pero se observa que la
mayora de legislaciones lo configuran como un contrato especial, propio del
Derecho Bancario. Asimismo, el fideicomiso es un contrato principal, puesto
que por s solo satisface plenamente el efecto prctico querido por las partes
(aunque es necesario tener presente que existe una modalidad operativa en la
cual el fideicomiso se presenta como un contrato accesorio, a saber, el
fideicomiso de garanta).

Otra caracterstica importante del fideicomiso es que puede ser considerado,

dadas las mltiples modalidades que es susceptible de revestir, como un
contrato de cambio, de disposicin, pero en todos los casos ser siempre un
contrato de confianza, puesto que el fideicomiso es un contrato intuitu
personae. Cabe mencionar tambin uno de los temas de mayor polmica
respecto al contrato de fideicomiso, es decir, la posibilidad de que a travs de
este contrato se est generando una especie de derecho real especial, distinto
de los dems regulados por el Cdigo Civil y especialmente diferente de la
propiedad.

2.-EXPLIQUE LA IMPORTANCIA Y UTILIDAD DEL FIDEICOMISO

As como tambin trataremos de absolver lo siguiente:

1.- Por qu en la legislacin Peruana, el contrato de fideicomiso, legislado con la

dacin de la Ley N 26702 (Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de
Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros), no puede ser
considerado como fuente de financiamiento y como creacin de riqueza, lo que ha
generado su poca difusin y utilizacin en las empresas peruanas, cuando esta figura
jurdica ya se conoca con mayor anterioridad, en otras legislaciones de Amrica
Latina?
2.- Demostrar si el fideicomiso de titulizacin de flujos futuros recae sobre flujos futuros
(Sobre papeles: facturas cedidas, cuentas por cobrar o administracin de flujos).

3.-Demostrar que la ventaja del contrato de fideicomiso es que ya no es posible que

pueda ser embargable (Es decir que es blindado como la ley lo estipula).

a) IMPORTANCIA

El fideicomiso de nuestros das es una figura muy flexible, pues tiene una amplia
variedad de objetivos, tales como permitir la conservacin del patrimonio en las
familias, propiciar la circulacin de la riqueza a travs de diferentes medios, como
son el dinero, diversos ttulos-valores, bienes muebles e inmuebles, as como
derechos y la constitucin de garantas cubiertas por hipoteca.

Por estas razones y otras afines, el fideicomiso que ya cuenta con un marco legal
en funcin de la Ley N 26702, est destinado a convertirse en un valioso
instrumento dentro del sistema financiero.

b) UTILIDAD
El Fideicomiso es una figura jurdica muy amplia, ya que la ley permite su
utilizacin para todo tipo de negocios lcitos. De all se deriva su gran popularidad
en los pases que han legislado sobre la materia, e incluso en pases donde se
reconoce su validez, pero no lo contemplan en su legislacin, como es el caso de
Suiza. Utilizando la gura del Fideicomiso, las personas pueden alcanzar objetivos
generales, como, obviar el proceso sucesorio, rebajar su tasa impositiva o fiscal,
obtener una administracin profesional de sus activos, confidencialidad, evitar
conflictos entre los herederos de un patrimonio, proteger sus activos de demandas
judiciales, etc.; y objetivos especficos como proveer para los gastos mdicos o
educativos de ciertas personas, dejar legados o bienes especficos a personas que
no necesariamente fuesen sus herederos, eliminar como heredero a algn familiar
sin mritos, mantener de por vida a una persona discapacitada, constituir una
garanta para transacciones financieras, etc. Los bienes dados en Fideicomiso al
Fiduciario, salen del patrimonio del Fideicomitente. Por consiguiente, la titularidad
jurdica de dichos bienes (el ttulo de propiedad) es transferida al Fiduciario para su
correcta administracin y disposicin, siguiendo las instrucciones preestablecidas,
la ley dispone que la utilidad del fideicomiso con bienes que forman parte de un
Fideicomiso no se podrn secuestrar ni embargar por deudas del Fideicomitente,
 del Fiduciario o de los Beneficiarios (se puede embargar el beneficio que le sea
adjudicado). En otras palabras, constituye un "patrimonio autnomo", sujeto a las
instrucciones plasmadas en el Acuerdo de Fideicomiso y la Carta de instrucciones
del Fideicomitente.

Por Ejemplo: Que tienes una fuerte suma de dinero pero que no quieres que la
persona a quien se lo vas a entregar se lo gaste todo. Por x o Y razn no vas a
entregar ese dinero "de jaln", entonces un Fideicomiso sirve para entregar ese
dinero por partes en un plazo definido, independientemente de tu voluntad. Es
decir, que entregas ese dinero a un banco y el banco le paga a la persona con un
plazo y una cantidad definida.

Casi siempre se usa para hijos cuyos padres divorciados entregan fuertes sumas
de dinero, o bien en las herencias cuando los padres buscan que los hijos no sean
mal asesorados y sean robados. Les asignan un fideicomiso para que cobren lo
suficiente para vivir y luego cuando cumplen cierta edad disponen de todo el
dinero.

3.-CLASES DEL FIDEICOMISO

Segn la doctrina peruana clasifica los fideicomisos en los siguientes grupos:

1. DE ADMINISTRACIN

Son aquellos en los cuales se transfiere la propiedad de bienes a un fiduciario para

que los administre conforme a lo establecido por el constituyente destinando el
producido, si lo hubiera, al cumplimiento de la finalidad sealada en el contrato. Esta
especie de fideicomiso en estado puro es poco frecuente, ya que todas las clases de
fideicomiso contienen elementos de administracin.

2. DE GARANTA

Se transmite al fiduciario bienes que se afectan en garanta de obligaciones a cargo

del fiduciante o a cargo de terceros para que en caso de incumplimiento de la
obligacin garantizada proceda a su venta o entregue en propiedad lo bienes al
beneficiario, o al tercero acreedor, segn se haya estipulado en el contrato. De esta
manera, se evita la ejecucin forzada que debera realizarse si se adoptaran otras
figuras de garanta tales como prenda o hipoteca.
3 FINANCIERO

Son fideicomisos cuyo destino es el de servir a operaciones propias del mercado de

capitales.

Los fiduciarios de estos contratos solo pueden ser entidades financieras o sociedades
especialmente autorizadas.

4 .-TRASLATIVO DE PROPIEDAD

En dicha figura se pretende la transmisin del dominio al beneficiario a la finalizacin

del fideicomiso.

En este fideicomiso el objetivo buscado es transferir definitivamente la propiedad de

los bienes.

5. TESTAMENTARIO

Puede constituirse por contrato o testamento, y solo podr ser hecho sobre bienes
determinados. De esta manera, el fiduciante puede imponer la indivisin de los bienes
fideicomitidos durante un plazo a partir de su deceso.

6. DOMINIO FIDUCIARIO

El dominio fiduciario es el derecho de carcter temporal que otorga al fiduciario las

facultades necesarias sobre el patrimonio fideicometido, para el cumplimiento del fin o
fines del fideicomiso, con las limitaciones establecidas en el acto constitutivo, segn lo
sealado en el artculo 252 de la Ley General. El dominio fiduciario se ejerce desde la
transferencia de los bienes objeto del fideicomiso, salvo disposicin contraria
establecida en el acto constitutivo, hasta el trmino del fideicomiso.

4. EVALU Y EXPONGA SU OPININ RESPECTO A LA JURISPRUDENCIA

4.1 Evaluacin de la jurisprudencia del tribunal constitucional.

Respecto a la relacin existe entre el fideicomiso y los derechos laborales no existen

pronunciamientos jurisprudenciales conocidos que hayan sido emitidos por la
judicatura laboral ordinaria. Sin embargo, a nivel del Tribunal Constitucional existe un
pronunciamiento contenido en la sentencia de fecha 13 de agosto de 2009, emitida en
elEXP. N 00079-2008-PA/TC, seguido por Celso Lenidas San Martn Camacho. Se
trata de una demanda de amparo interpuesta contra los integrantes de la Sala Laboral
de la Corte Superior de Justicia del Santa, con el objeto de que se deje sin efecto la
Resolucin N. 181, de fecha 30 de noviembre de 2005, en virtud de la cual los
vocales emplazados, revocando la Resolucin N. 151, de 18 de abril de 2005,
declararon fundada la solicitud de desafectacin de la medida cautelar de embargo en
forma de inscripcin recada sobre la embarcacin pesquera San Juan, en el marco
del proceso de ejecucin de sentencia seguido por el accionante contra la Empresa
Pesquera San Juan Bautista S.A. El demandante alega que la resolucin judicial
cuestionada presenta una motivacin aparente por cuanto se encuentra basada en
aspectos superficiales y hechos supuestos, no habiendo explicado el motivo por el
cual est aplicando lo preceptuado por la Ley N. 26702 en lugar de los principios
previstos y desarrollados por el artculo 24 de la Constitucin (preeminencia de los
crditos laborales), contraviniendo el artculo 138 de la Constitucin, que obliga al
juez a preferir la norma constitucional sobre la norma legal a travs del ejercicio del
control difuso. En este caso el Tribunal Constitucional ha desestimado la demanda
sealando que se ha observado y precisado los fundamentos de hecho y de derecho
que sustentan la resolucin judicial cuestionada, no advirtindose, por consecuencia
que se haya vulnerado el derecho a la debida motivacin de las resoluciones
judiciales.

Expresamente el mximo intrprete de la Constitucin en el fundamento 13 de la

sentencia indica lo siguiente: Es as como este Tribunal observa que no se presenta tal
supuesto en el presente caso por cuanto los vocales emplazados, conforme se
desprende de la Resolucin N. 181, de fecha 30 de noviembre de 2005 (folio 131),
han fundado su decisin de revocar la medida cautelar de embargo en forma de
inscripcin concedida a favor del demandante en atencin a los siguientes
argumentos: - El artculo 241 de la Ley N. 26702, Ley General del Sistema
Financiero, establece que el fideicomiso es una relacin jurdica por la cual el
fideicomitente transfiere bienes a otra persona, denominada fiduciario,
constituyndose dicho patrimonio en un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio
fiduciario de este ltimo y afecto al cumplimiento de un fin especfico a favor del
fideicomitente o de un tercero denominado fideicomisario. - Al amparo de dicha figura
legal, por contrato de fecha 21 de enero de 2002, Pesquera San Juan Bautista S.A.
constituy fideicomiso en garanta a fin de respaldar las acreencias mantenidas con el
Banco Sudamericano hasta por la suma de US $ 240,000, otorgndole a ste el
carcter de fideicomisario y transfiriendo la embarcacin pesquera San Juan a la
Fiduciaria S.A. en calidad de dominio fiduciario, habiendo inscrito dicha transferencia
en el Registro de Propiedad de Embarcaciones Pesqueras, en la Partida N.
11353868, hacindola oponible a terceros en virtud del artculo 246 de la Ley N.
26702 con anterioridad al otorgamiento de la medida cautelar cuestionada. - El
dominio fiduciario es un derecho real por cuanto tiene un carcter inmediato y absoluto
y, de conformidad con los artculos 241 y 253 de la norma precitada, dicho derecho
trae como consecuencia que el patrimonio fideicometido sea distinto al patrimonio del
fideicomitentes, es decir, de la persona que lo constituy, y no responde por las
obligaciones de dicha persona. - Por tanto, siendo un patrimonio autnomo, tiene una
existencia independiente para efectos contables y legales distinta a la del
fideicomitente.

En consecuencia, la embarcacin objeto de la medida cautelar cuestionada no

forma parte del patrimonio de la empresa Pesquera San Juan Bautista S.A.C.,
por lo que, en aplicacin del artculo 623 del Cdigo Procesal Civil, dicha
medida debe ser revocada. Como se podr apreciar de la sentencia en comento el
Tribunal Constitucional ha considerado que las resoluciones judiciales cuestionadas se
encuentran debidamente motivadas al haberse sustentado las mismas en la figura del
fideicomiso, institucin que se encuentra regulada en la LGFS. Sin embargo, nosotros
consideramos que dicho instrumento de gestin empresarial debe ser analizado, en
casos como el presente, tomndose en cuenta las instituciones propias y peculiares
del derecho laboral como es el carcter persecutorio de los beneficios sociales
respecto de los bienes de la empresa.

Ahora en cuanto al FIDEICOMISO Y EL CARCTER PERSECUTORIO DE LOS

DERECHOS LABORALES El artculo 24 de la Constitucin Poltica del Estado
establece textualmente que:() El pago de la remuneracin y de los beneficios
sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin del empleador
().El reconocimiento del carcter preferencial de los derechos laborales tambin ha
sido materia de regulacin por los instrumentos internacionales.

As el artculo 11 del Convenio de la OIT N 95 prescribe que los crditos laborales

tienen preferencia en los casos de quiebra o liquidacin de una empresa y debern ser
pagados antes que los acreedores ordinarios. Si bien es cierto este convenio no ha
sido ratificado por el Per, el mismo tiene el carcter de recomendacin. Sin embargo,
en nuestro ordenamiento legal se ha consagrado no solamente la naturaleza
privilegiada de los crditos de origen laboral, conforme lo manda el articulo antes
citado, sino adems el carcter persecutorio que tienen los beneficios sociales
respecto de los bienes del negocio, lo cual adems tiene directa vinculacin con el
principio laboral de despersonalizacin del empleador. Que, el establecimiento de los
principios antes indicados tiene que ver con el carcter alimentario que se le otorga a
los beneficios sociales de los trabajadores de manera que se considera en la doctrina
laboral que debe cautelarse el cobro efectivo de dichos derechos y evitar que los
mismos se conviertan en ilusorios por hechos que la legislacin se ha encargado de
precisar. En efecto, el inciso b) del artculo 3 del Decreto Legislativo nmero 856,
establece que la preferencia o prioridad de los crditos laborales se ejerce con
carcter persecutorio de los bienes del negocio, en los casos de extincin de las
relaciones laborales e incumplimiento de las obligaciones con los trabajadores por
simulacin o fraude a la ley, es decir, cuando se compruebe que el empleador
injustificadamente disminuye o distorsiona la produccin para originar el cierre del
centro de trabajo o transfiere activos fijos a terceros o los aporta para la constitucin
de nuevas empresas o cuando abandona el centro de trabajo.

En el supuesto contenido en la norma citada en prrafo que antecede se encontrara el

fideicomiso, pues en el mismo el fideicomitente transfiere bienes a otra persona,
denominada fiduciario, para la constitucin de un patrimonio fideicometido, en cuyo
caso podra operar el carcter persecutorio de los beneficios sociales respecto de los
bienes transferidos. Sin embargo, el carcter preferencial reconocido en la
Constitucin no puede ser restringido legalmente de manera tal que se afecte los
derechos laborales de los trabajadores al constituir un derecho alimentario, que
merece proteccin ante la desigualdad existente frente al empleador, dado el carcter
tuitivo del derecho laboral. La jurisprudencia se ha encargado de establecer la
prevalencia de la norma constitucional en aquellos supuestos no previstos en la norma
de desarrollo legislativo, en este caso, el Decreto Legislativo 856.

As, mediante Casacin N 2335-2003 de fecha 10 de noviembre de 2004, la Sala Civil

Permanente de la Corte Suprema de la Repblica ha sealado en su quinto y sexto
considerando que: Quinto.- Pues bien, el artculo 24 de la Constitucin Poltica
establece, en su segundo prrafo, que El pago de la remuneracin y de los beneficios
sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin del empleador.
Es decir, que dicha norma constitucional no establece ningn requisito o condicin
previa para que los trabajadores sean pagados de manera preferente a otros
acreedores. Sin embargo, el Decreto Legislativo nmero 856, en sus artculos 3 y 4,
establece condiciones no previstas por el legislador constituyente, es decir, el
contenido del citado Decreto Legislativo resulta incompatible con lo normado en la
Constitucin. Consecuentemente con lo anterior, la aplicacin de los artculos 3 y 4 del
Decreto Legislativo nmero 856 importara la violacin de los principios de jerarqua
del ordenamiento jurdico, de supremaca de la Constitucin y del indubio pro operario,
previstos en las normas constitucionales transcritas en el cuarto considerando de esta
resolucin. En este mismo sentido en la Casacin N 1787-2002 La Libertad, la Corte
Suprema ha determinado textualmente que: () considerando que el artculo 24 de la
Constitucin Poltica del Estado es un dispositivo de jerarqua superior a cualquier otra
norma legal vigente en nuestro pas, resultando aplicable al caso de autos, sin
interesar si el derecho del demandado Banco del Nuevo Mundo Sociedad Annima
empresa multinacional andina en liquidacin se encuentre registrado, pues un derecho
de carcter laboral siempre va a tener preeminencia frente a cualquier otro.

Por otro lado, la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema, en el

Expediente N 851-2001-Lima, al desarrollar el objeto del carcter persecutorio de los
beneficios sociales ha destacado la naturaleza personal patrimonial del crdito laboral,
afirmando: Que, en lo concerniente al carcter preferente de los adeudos laborales,
su naturaleza reposa en el hecho de que la relacin laboral genera una vinculacin de
tipo personal y adems patrimonial entre el trabajador y el empleador. La primera ser
referida a las condiciones laborales, mientras que la segunda, es una garanta que
vincula el patrimonio del deudor al cumplimiento de las obligaciones convencionales y
legales ()que, la accin persecutoria tiene por finalidad apremiar los bienes del
empleador o empresario deudor, pues estos constituyen la garanta para el pago de
las acreencias laborales. No se trata de identificar quien o quienes ejercen
actualmente la posesin de los bienes de la empresa originaria, o si hay algn vnculo
familiar o personal de los terceros adquirientes con el empleador; de lo que se trata es
de identificar los bienes, tener la certeza de que pertenecieron al empleador deudor y,
eventualmente, realizarlos .

Trminos en los cuales asimismo, se bas la Sala Civil Transitoria de la Corte

Suprema al expedir pronunciamiento en la Casacin N 341-2001-Lima y la Sala de
Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica en la Casacin N 1303-2003 Lambayeque (publicada en el Diario oficial El
Peruano el 30 de noviembre de 2004). Igualmente, mediante la Casacin N 885-
2001- La Libertad, publicada en el diario oficial El Peruano el 31 de marzo de 2002, la
Corte Suprema de la Repblica ha establecido que: Por el derecho de persecucin si
el constituyente de la hipoteca procede a enajenar el inmueble hipotecado, el acreedor
tiene el derecho de perseguir el bien, cualquiera sea su adquiriente, con la finalidad de
hacerse pago con el precio que se obtenga en el remate. Finalmente, el Tribunal
Constitucional expediente N00122-2007-PA/TC, proceso de amparo seguido por el
Banco de Crdito del Per ha sealado que 3. Que, en tal sentido y a partir de los
fundamentos reseados en el fundamento precedente, el Juez a quo determin que en
el caso resulta de aplicacin el artculo 3, inciso b), as como el artculo 4 del Decreto
Legislativo 856, que desarrolla el artculo 24 de la Constitucin, en el sentido de dar
preferencia al cumplimiento de los crditos laborales; de otro lado, debe tenerse
presente lo dispuesto en el artculo 26.2 de la propia Constitucin, en cuanto al
carcter irrenunciable de los derechos reconocidos en la Constitucin y la ley, por lo
que es posible la existencia de acciones persecutorias, de parte del trabajador, incluso
cuando el empleador haya transferido la propiedad o los activos de la empresa a
terceros, para evadir sus obligaciones frente a los trabajadores, como ocurre en el
proceso de autos. 4. Que siendo ello as, la entidad recurrente no puede alegar la
violacin de sus derechos al debido proceso, toda vez que las instancias judiciales han
actuado en el marco de la Constitucin y la Ley a efectos de dar pleno cumplimiento a
una sentencia judicial que declaraba derechos laborales que estaban siendo
desatendidos por parte de la empresa emplazada en dicho proceso, lo que -no hay
que olvidar-constituye tambin un derecho constitucional. Ello sin perjuicio de las
acciones legales que corresponda al Banco contra la referida empresa, como
consecuencia de la ejecucin de la referida decisin judicial que, eventualmente,
hubiere lesionado derechos de contenido patrimonial. En tal sentido, en el caso del
fideicomiso se tratar de determinar si se han transferido bienes que hubieren
pertenecido a la empresa obligada los beneficios sociales, pudiendo afectarse los
mismos en virtud del carcter persecutorio de los derechos laborales pues si bien hay
que distinguir entre el carcter preferencial de los crditos laborales de la realizacin
de los adeudos laborales con el derecho persecutorio, tambin es cierto que ambos
actan casi de manera inescindible, por cuanto la interpretacin sistemtica de las
normas constitucionales y laborales conllevan el dotar al trabajador de las
herramientas jurdicas necesarias a fin de que los derechos laborales reconocidos
legalmente puedan concretizarse en la realidad. Sostener lo contrario implicara vaciar
de contenido el mandato constitucional contenido en el artculo 24 de la carta poltica
respecto a sper privilegio de los crditos laborales as como al principio protector
contenido en el artculo 23 de la misma.