Tomo1 Libro1 D

Art. 69 1>.
IINISTERIO PUBLICO 177
2°) Cuando estuviere en desacuerdo fundamental con

el requerimiento fiscal, 0 le fuere imposible actu ar, para que
mantenga oralmente la acusaci6n.
3°) Cuando en virtud de 10 establecido en el art. 196, la
investigaci6n del 0 los delitos de que se trate haya sido enco
mendada al agente fiscal.
Salvo los supuestos expresamente senalados, se entiende que
no puede recabar la ayuda de su inferior. Cuando 10 hace se tra ta de
una manifestacion del principio de jerarqufa.
Ver arts. 17, ley 24.050; 17, ley 24.121 y 33, inc. g), ley 24.946.
Atribucion es del agente fiscal
68. El agente fiscal actuara, en su caso, ante los jueces de
instrucci6n y en 10 correccional, cumplira la funci6n atribuida
por el articulo anterior y colaborara con el fiscal del tribunal de
juicio cuando este 10 requiera. En los supuestos en los que en
virtud de 10 dispuesto por el art. 196 la direcci6n de la investi
gaci6n de los delitos de acci6n publica quede a cargo del agente
fiscal, d eb era ajustar su proceder a las reglas establecidas en el
Titulo II del Libra II de este C6digo.
No solo son requirentes pues, conforme ala ultima oracion,
tarnbien pueden cumplir funcion instructoria (art. 196, texto segun
art. 88, ley 24.121), bien entendido en 10 que de naturaleza adminis
trativa tiene esta actividad: realizar la pesquisa pero no resolver la
controversia -aunque sea en forma progresiva (ver art. 213, incs. a],
b], d] Ye] Y306) Yexcepcionalmente definitiva, en el caso del sobre
seimiento (art. 334)- pues dicha tarea, por contener aristas juris
diccionales, esta reservada a los jueces (art. 108, CN; ver introd uc
cion al Libro II). Por ley 24.826 se le ha otorgado una suerte de
instruccion sumaria (arts. 353 bis y 353 ter).
En el ejercicio de la accion publica no le a1canza la reserva de
las actuaciones de la instruccion: la norma que autoriza a decretar
el secreto no puede interpretarse como extensiva a los fiscales
(CNPE, Sala A, t.o: t. 178, pag. 307, sums. 52).
Forma de actuaci6n
69. Los representantes del ministerio fiscal forrnul aran,
motivada y espedficamente, sus requerimientos y conclusio
nes; nunca podran remitirse a las decisiones del juez; pracede
ran oralmente en los debates y por escrito en los d emas casos.
La forma republicana de gobierno (art. 10, CN) impone a todos
los funcionarios -los fiscales 10 son- expresar los fundamentos y
178· tvllNISTERIO PlJIlLlCO Art. 71
razones de sus actividades, pues no hay otra forma de verificar si

cumplen con la tarea y hacer efectiva su responsabilidad en caso
contrario.
En toda su participaci6n en el proceso -sobre todo cuando se
trate de los actos estructurales tales como promover la instrucci6n
(arts. 180, 188, parrafo segundo y 195) 0 requerir el sobreseimiento
y la elevacion a l·uicio (art. 347, inc. 2° y parrafo segundo)-, su ac
tividad procesa debe bastarse a sf misma, pues resulta inadmisible
que la integre con las decisiones judiciales. Nuestro criterio en or
den al monopolio en la prornocion del proceso penal por parte del
Ministerio Publico es motivo de tajantes discrepancias (ver cornen
tarios a los arts. 180, 186, 188 Y 195).
Una correcta hermeneutics de 10 previsto estriba en acentuar
las caracteristicas acusatorias del modelo procesal. El control de
motivacion de los requerimientos del MP esta en manos de los jue
ces y debe ser ejercido de manera que no se afecten otros derechos
del imputado. Dicho control-s-segun Morfn- s610 puede abarcar
los siguientes puntos: a) si el hecho imputado (0 la hip6tesis de im
putacion) esta debidamente descripto; b) si existen pruebas que 10
sustenten minimamente y c) si para llegar a tal conclusion (impu
taci6n) se ha articulado un razonamiento 16gico ("Alcance de las fa
cultades de investigaci6n del Ministerio Publico en el marco del ar
ticulo 26 de la ley 24.946", LL, del 22/IX/2000, rag. 15).
Poder coercitivo
70. En el ejercicio de sus funciones, el ministerio publico
dispondra de los poderes acordados al tribunal por el art. 120.
Sobre todo es indispensable cuando cumple la funci6n ins
tructoria delegada conforme al art. 196 (texto segun art. 88, ley
24.121; ver art. 353 bis), ya que su ejercicio reclama, eventualmente,
la intervenci6n de la fuerza publica, cuyo cumplimiento puede ser
motivo de ulterior examen judicial pero no anterior a la ejecuci6n
de ciertas medidas (conf. arts. 213, inc. b] Y280, parrafo segundo).
Inhibici6n y recusaci6n
71. Los miembros del ministerio publico deb eran inhib ir
se y podran ser recusados por los mismos motivos establecidos
respecto de los jueces, con excepci6n de los previstos en la pri
mera parte del inciso 8 y en el 10 del art, 55.
0
La recusaci6n, 10 mismo que las cuestiones de inhibici6n, se

ran resueltas en juicio oral y sumario por el juez 0 tribunal ante el
cual actua el funcionario recusado.
IMPUTADO 179
El concepto de parte --quien pide 0 en cuyo nombre se requie

re la actuaci6n de la ley 0 quien pretende 0 en cuyo nombre se pre
tende frente a otro dicha actuaci6n- no resulta, sin mas, extensible
al proceso penal. Por eso, este precepto muestra uno de los-perfiles
en que este y el civil se separan, pues es inconcebible suponer la im
parcialidad de una parte,
Lo que se busca preservar es que -salvo los casos de instruc
ciones vinculantes (arts. 31 y 33, incs. b] Yd], ley 24.946)- su inter
venci6n resul te ajena a las pasiones 0 intereses que pueda tener res
pecto de ciertos sujetos 0 del objeto del proceso. Acerca de
preservar la imparcialidad del fiscal (conf. art. 52, C6d. Proc. Pen.
de Italia; arts. 78 y 79, C6d. Proc. Pen. Tucuman: arts. 78 y 79, C6d.
Proc. Pen. C6rdoba).
Se exceptiian los casos de acusaci6n 0 denuncia anterior con
tra alguno de los interesados (art. 56) y, redprocamente, cuando
hubiese sido acusado 0 denunciado por estes (art. 55, inc. 8°) y la
opinion vertida fuera del proceso (art. 55, inc. 10).
La ley le requiere actuar conforme a un criterio de objetividad
traducido en procurar, no s610 las medidas adversas al imputado,
sino todas aquellas que conduzcan -aun de resultarle favora
bles- a una recta administraci6n de justicia.
El Procurador General-res. mo. 30/99- asevera que la ex
cusaci6n resulta la soluci6n mas adecuada para garantizar a los jus
ticiables -aun por via indirecta- el debido desempeii.o de la cau
sa, como 6rgano imparcial en cuanto sujeto del proceso.
Expresa Bruzzone que el fiscal " ...no puede prejuzgar porque
no juzga, requiere; los unicos que [uzgan, y por ese motivo pueden
prejuzgar, son los jueces" ("Proyectos de reforma al C6digo Proce
sal Penal de la Naci6n en salvaguarda de la garantia del juez impar
cial", COJP, afio V, mo. 9-B, pag, 471).
CAPITULO II
ELIMPUTADO
a) Concepto
El reconocimiento como imputado a toda persona que soporta
persecucion penal significa hacer, desde el comienzo de tal condi
cion, efectiva la garantfa de la inviolabilidad de la defensa en juicio
asegurada por el art. 18 de la Constitucion Nacional.
Quien sobrelleva esa condici6n puede proponer diligencias
como las otras partes (art. 199), de suerte que podra esclarecer su situa
cion durante la etapa instructoria sin hacer necesario llegar al juicio.
180 IMPl!TADO
Todo sujeto que resulte imputado debe ver concluido el pro

ceso a su respecto, sea pOl'sobreseimiento (art. 335) 0 a traves de la
remisi6n a juicio (arts. 347, parrafo segundo y 351) coronado por
una sentencia definitiva;previamente puede oponerse a que se
concrete dicha elevaci6n en el memento regulado por el art. 349.
b) Comparaci6n con el C6digo anterior

El cotejo entre este Codigo yel anterior advierte que se ha ter
rninado con la inicua situacion del rnero imputado, prevista por el
art. 236, parrafo segundo del ordenamiento antiguo. En efecto: a di
cho sujeto se Ie consideraba no procesado y, por ende, excluido de
toda resolucion conclusiva del proceso (CCC, en plena, IA., t. 2-1969,
pag. 55, f.16.782). Incluso y, pese a la aparente parificacion con la de
la persona cuya situacion encuadraba en el primer parrafo, la prac
tica serialo el inconcebible retaceo de facultades tales como apelar
un sobreseimiento provisional recafdo en la causa (ver plenario
"Musscl in o", con comentarios de Almeyra -D.J;, del
19/VIII/1987- y nuestro -L.L., 1987-C, pag, 328, f. 85.799-; a fa
vor de la tesis censurada Cafferata Nores, J.A., 1987-IV, pag. 126).
Adernas se ha puesto fin al sobreseimiento provisional (art.
435, C6digo anterior), verdadera absolucion de la instartcia que no
cegaba una ulterior persecucion por el mismo hecho, tal cual ocu
rria con el imputado no procesado. .
Vale la pena repetir que, desde la vigencia de la ley 23.984,
esos distingos anornalos y cercenadores de la garantfa constitucio
nalliminarmente referida terminaron. De ahora en mas, un sujeto
cuya condici6n de imputado resulte de las previsiones del Codigo
(art. 72), forzosamente sera llevado a juicio -como corolario del
cual se Ie condenara 0 se le habra de absolver-s- 0 bien sera sobre
seido (art. 335). Ambas situaciones impediran cualquier persecu
ci6n ulterior, haciendose efectiva asf no s6lo la garantfa constitu
donal de la inviolabilidad de la defensa sino tarnbien la
prohibici6n del ne bis in idem recogida por el art. 1°; es la unica solu
cion para asegurar el acceso a la [urisdiccion mediante un pronuncia
miento con autoridad y eficacia decosa juzgada (Morello, "El acceso
efectivo a la jurisdiccion exige derribar barreras",J.A., 1990-IV,
pag.229).
c) Casuistica
No compartimos ni los distingos ni la conclusion a que arriba
Darritchon (Como es..., vol 2, pags. 75/96) por el simple razona
miento de que es imposible autoatribuirse el caracter de imputado,
pues es resultado exclusivo de una decision judicial. De otra mane
Art. 72 IMPUTADO 181
ra se caeria en el absurdo de que todos los habitantes de la Nacion

pudieran considerarse imputados y comparecer a traves de los mo
dos tan sutilmente indicados por dicho autor. Ni el texto del art. 73
ni el de los arts. 279 y 294 respaldan tal tesitura. Menos aun el art.
316 porque si quien se considera imputado sin serlo -a criterio ju
dicial- deseare preservar su libertad, debora acudir, en todo caso,
ala via del habeas corpus preventivo (conf. art. 30, inc. 10 , ley 23.098;
ver Sagues, Habeas corpus, pags. 225/228). Si a ella se suma que la
consecuencia en que desemboca dicha tesis es supeditar la seguri
dad que reposa en la conclusion del proceso, postergandola al ins
tante en que se extingue la pretension punitiva, se advierte que
conculca garantfas constitucionales inherentes al respeto debido a
la dignidad humana (CS, Fallos, 272:188).
Claria Olmedo ensefio que si bien la comparecencia del impu
tado puede producirse espontanearnente, el juez no debe recibir la
declaracion si no ha obtenido la sospecha de que el compareciente
participo en la cornision del hecho objeto de la investigacion (El pro
ceso..., pag. 310) y afiade " ...que (si) con respecto al imputado dete
nido no aparece sospecha alguna de participacion, pareciera co
rrecta la solucion de ordenar su inmediata libertad sin recibirle aun
declaracion": no obstante 10 considera ya ligado al proceso hasta
que se pronuncie el sobreseimiento en su favor (op. cii., pag. 311);
esta ul tima aseveracion la compartimos con el alcance visto al comen
tar el art. 73:
El art. 80 , pto. 1 de la Convencion Americana de Derechos Hu
manos cuyo epigrafe reza "Carantias judiciales" asegura al impu
tado el derecho de audiencia en un plazo prudencial, ante el juez 0
tribunal cornpetente, independiente e imparcial (conf. en sentido
similar art. 14, inc. 30, PIDCP Y10, DUDH). Dichas normas tienen
ahora jerarqufa constitucional (art. 75, inc. 22, CN).
Confr. el importante trabajo de Almeyra, "El imputado enla nue
va legislacion procesal penal",J.A., mo. 5797, del 7/X/ 1992. Ver Caffe
rata Nores, El imputado, passim; De la Rua, Proceso... r pags. 253/272.
Calidad del imputado
72. Los derechos que este C6digo acuerda al imputado
podra hacerlos valer, hasta la terminaci6n del proceso, cual
quier persona que sea detenida 0 indicada de cualquier forma
como participe de un hecho delictuoso. Cuando estuviere de
tenido, el imputado 0 sus familiares podran formular sus ins
tancias por cualquier medio ante el funcionario encargado de la
custodia, el que las comunicara inmediatamente al 6rgano judi
cial competente.
182 IMPUTADO Art. 72
La condicion de imputado se adquiere por la mera circunstan

cia de que una persona resulte privacfa de su libertad, por ser dete
nida (art. 283) 0 incluso meramente aprehendida por la autoridad
policial (arts. 184, inc. 8°; 284 Y285) 0 por un particular (art. 287).
Tarnbien cuando se le cite en los terminos del art. 282, porque es
una medida cautelar indirecta dispuesta por la autoridad judicial
cuyo incumplimiento acarrea la detencion.
Empero, mucho antes de que se produzcan aquellas medidas
cautelares claramente indicativas de que se soporta una persecucion
penal, la calidad de imputado puede anticiparse al resultar sefiala
do como partfcipe de un hecho delictuoso a traves de cualquiera de
los actos procesales cumplidos durante la etapa instructoria (por
ejemplo atribuci6n de responsabilidad por parte de un testigo, art.
239; resultar sefialado en un reconocimiento, art. 270; peritaje que
apuntale el endilgamiento de responsabilidad, art. 253; etc.). Se des
cuenta-ver introduccion a este capftulo-la resolucion judicial in
mediata oficiosa 0 requerida, que establezca su legitimacion pasiva.
No todo acto de los preventores configura imputacion delicti
va; en el caso de los delitos aduaneros, someter a control de equi
paje sin mediar motivo previo de especffica sospecha, torna innece
saria la advertencia previa de los derechos 9ye Ie asisten como tal
(CNPE, Sala A, OI, 1999-2, pag. 142,f. 14.102). La CSconsider6 que
no reviste la calidad de imputada quien, al momenta de allanarse
su domicilio, exigi6 la presencia de su abogado de confianza. Para
la Corte "recien paso a asumir tal caracter durante el transcurso de
la diligencia, a partir de la incautaci6n de la sustancia estupefacien
teo Al ser ella asi, quien pretendio asistir al registro domiciliario in
vocando el caracter de defensor en manera alguna revestfa dicha
cali dad por entonces, habida cuenta de que su pretendida asistida
no era todavia alguna de las partes esenciales del proceso" (f.A., del
24/XII/2003, pag, 41; con nota adversa de Pedro Bertolino, "La in
cidencia de la 'situacion juridica' en el funcionamiento de la Ley
Procesal Penal y de las garantfas constitucionales", quien conside
ra que era materialmente razonable en tender que la moradora del
domicilio allanado; al menos "en potencia", se encontraba en una
situaci6n [urfdica que la habilitaba para requerir y tener asisiencia letra
da, sin el impedimento de una interpretacion estatica y estricta del
sistema previsto para la eleccion del defensor).
La CNCP considera que el derecho de defensa esta relaciona
do con la existencia de una imputacion y no con el grado de forma
lizaci6n de ella. Debe ser ejercido desde el primer acto de procedi
miento en sentido lato, es decir, desde el mismo momenta en que
la imputacion existe, por vaga e informal que esta sea; esto incluye
Art. 73 IMPUTAiXJ 183
las etapas "preprocesales" 0 policiales (Sala IV, RDPyPP, LexisNe

xis, nro. 5, pag. 919).
La privaci6n de libertad en ningun caso significara retacear la
proposici6n de diligencias (art. 199). Dicha facultad no s610 puede
ejercitarse por el imputado sino tarnbien por sus familiares ante el
funcionario encargado de ia custodia; segun N ufiez (C6digo... , pag. 67)
no es el guardian sino el jefe 0 encargado del establecimiento 0 lu
gar donde se cumple la detencion, verbigracia el director de la car
eel, el comisario 0 el oficial encargado.
La proposici6n debe comunicarse inmediatarnente "...a16rgano
judicial competente", descarta que pueda plantearse ante el agente
fiscal cuando cumpla la instrucci6n (art. 196, parrafo segundo).
Tarnbien se le puede dernandar civil mente (Creus, La acci611 ...,
pag.142).
Derecho del irnputado
73. La persona a quien se le irnputare la cornision de un de
lito por el que se est a instruyendo causa tiene derecho, aun
cuando no hubiere sido indagada, a presentarse al trib un al,
personalmente con su abogado defensor, aclarando los hechos
e indicando las pruebas que, a su juicio, puedan ser utiles,
a) Principios generales
El sujero que, conforme a 10 expuesto en el analisis del articulo
anterior, resulte imputado, una vez dispuesta la instrucci6n de la
causa (art. 194) puede anticiparse a la citaci6n y comparecer ante el
6rgano judicial. Desde luego que disfruta de todos los derechos y
garantias atinentes a tal condici6n; inclusive que el proceso termi
ne a su respecto en alguna de las formas ya senaladas.
Resulta obvio que, si el juez advierte que el compareciente no
reviste la condici6n de irnputado, jarnas podra escucharle como tal.
Por ende, carecera de derecho a peticionar que se 10 incluya en al
guna de las formas conclusivas del proceso.
Aun entre quienes admiten la presentaci6n anticipada mer
ced a la sutileza merecedora de nuestra censura expuesta al co
mienzo de este Capitulo II, se niega al compareciente examinar las
actuaciones (art, 204) pues s610 puede hacerlo, con las excepciones
previstas, despues de la indagatoria (Cam. Pen. Econ., Sala A, L,L.,
de120/X/1993, f. 91.701).
La presentacion espontanea no condice en absoluto con la cita
cion del irnputado, en este estadio; a menos que se disponga recibirle
indagatoria, siempre que ~ediare sospecha suficiente para ella
(CCC, Sala V, D./., 2000-3, pag. 969, f. 16.2680 L.L., de18/XI/2000,
f. 101.149, con nota de Baez y Cohen, "El imputado y su declaraci6n

en el proceso penal"). Empero una deformaci6n total de la compa
recencia espontanea se ha abierto paso entre muchos tribunales de
Buenos Aires. Desde luego que la falta de citaci6n no arremete ga
rantfas reconocidas por la CN (CCC, Sala VI, D.J., 2002-3, pag. 128,
f.18.634).
Se piensa que, de acuerdo al art. 29 ter de la ley 24.424, quien
ya declar6 como imputado puede convertirse en colaborador. A su
vez la colaboraci6n no podra tornarse en obstaculo para involucrar
en la causa a quien la cumple. No debe restringirse a la primera
opartunidad en que comparezca; su libertad provisional debe me
ritar que la colaboraci6n es un correctivo de la pena que trasunta
menor peligrosidad. De ahf que resulte posible otorgar libertad
provisional al sujeto en su merito (Franceschetti, "La figura del co
laborador en la Ley de Estupefacientes. La colaboraci6n como co
rrectivo por menor peligrosidad en la determinacion de la pena",
L.L.,3/X/2000). .
EI imputado es titular de todas las garantfas y es quien puede
ejercerlas 0 no, sin que su consentimiento pueda verse recortado
por supuestas consideraciones de orden publico (CCCFed., Sala I,
L.L., del 27/XI/2000, f. 101.247). '
b) Defensa en juicio
Si existe querellante constituido y habilitado -por ende
para participar en la actividad perquisitiva (art. 201), debe guardar
se especial cuidado para que los derechos del imputado no sufran
rnenoscabo al negarse garantfas constitucionales (arts. 1°,28,33 Y
75, ine. 22, CN; art. XVIII de la Dec1araci6n Americana de los Dere
chos y Deberes del Hombre; art. 10 de la Declaraci6n Universal de
Derechos Hurnanos -donde se privilegia la audiencia "...en plena
igualdad...para el examen de cualquier acusaci6n .i.en materia pe
nal"-; art. 8 ptos. 1,2, aps. b] Yf] de la Convenci6n Americana
0
,
sobre Derechos Humanos "Pacto de San Jose de Costa Rica", ley

23.054; y art. 14, incs. lOy 3°, aps. d] y e] del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Politicos, ley 23.313). En dicho supuesto y
con sustento en el art. 56 -precepto cuyo alcance es el de una in
terpretaci6n autentica contextual-- aun antes de ser constituido
como parte reviste el caracter de interesado. Par eso se ha adrni
lido su intervenci6n en la via recursive (art. 451; CCC, Sala I,e. 1299,
del 7/11 /1994). De manera similar la CS tolera la intervenci6n de
la parte recurrida en el tramite de la queja por denegaci6n del re
curso extraordinario federal, planteada por quien se halla legiti
Art. 73 IMP UTADO 185
mado para hacerlo, pese a la ausencia de prevision expresa (Pala

cio, Recurso..., pag. 349).
Se acepta su acceso a las actuaciones antes del llarnado a inda
gatoria, con la sola limitaci6n del secreta sumarial (CCC, Sal a VI,
£.D., del 29/VII/1999, mo. 268 S], UMS].", del 22/IV /1999). Se
amerita que, de 10 contrario, se tornaria letra muerta los derechos
aqui consagrados pues resultaria imposible aclarar los hechos e in
dicar pruebas que a su juicio pueden resultar utiles si ignora los ele
mentos que concluyen la irnputacion que se efectiia (CCC, Sala I,
L.L., deI4/II/2000, resefia mo. 42.262-S).
Tales cri terios no atienden ala limitacion del secreta fijada por
el art. 204, donde se fija como memento final del plazo legal, ala in
dagatoria (v. introduccion al Libra II, acapite e, punto 2).
c) Igualdad ante la ley

En estos casas para respetar la igualdad asegurada por el art.
16, CN, la mera idea de imputado resulta inescindible de la defensa
en juicio pues no habra proceso penal regular sin reconocer su titu
laridad de ese derecho de defensa, comprensivo de pedir prueba,
controlar su producci6n, oponerse a la requisitora de elevacion,
efectuar instancias procesales, etcetera. Con ese alcance y, siempre
que no medie fundada negativa a reconocer por el 6rgano judi
cialla condici6n de imputado -aun sin decidir la indagatoria
(art. 294)- coincidimos con Binder cuando dice 'lEI derecho de de
fensa esta relacionado con la existencia de una imputaci6n y no con
el grado de formalizaci6n de tal imputaci6n...vedar durante estas
etapas el ejercicio del derecho de defensa es claramente inconstitu
clonal" iIntroduccicn..., pag. 152, en especial pags. 160 y 161, corola
rios 1 y 2). En dicha situacion no cabe retacear el alcance del acto
conclusivo -sobreseimiento- propiciado, segun 10 antes dicho,
por Claria Olmedo. Sobre todo en casos en donde ya fue concedida
la exenci6n de prisi6n.
d) Doble persecuci6n penal

La CCC, Sala VI, con agudeza supera los distingos planteados
entre las diferentes formas a traves de las cuales se escucha al irn
putado e rr •• .intepreta que a fin de solucionar los problemas que
puedan derivar de aque1 vacio se impone una intepretaci6n amplia
de la cuesti6n. En consecuencia se entiende que en este caso, como
todos aquellos en que surja la inexistencia de deli to, corresponde el
dictado de sobreseimiento..." (c. 1654, "Pirillo.}, s /querella", del
5/VII/ 1994,SIP, L.L., deI20/IX/1995, f. 93.566, con nota de Almey
ra, 'lEI derecho al sobreseirniento"). Es que basta con la mera indi
186 J1\lPUTADO Art. 73
cacion de cualquier via a traves de la cual se 10 admita como parti

cipe del hecho delictuoso, como 10 seria la individualizaci6n de la
presunta autora del hecho ilicito denunciado (CNPE, Sala B, L.L.,
del 22/VIII/ 1997, f. 95.834), aunque no se orientaran medidas juris
diccionales -en realidad de persecuci6n- a su respecto (id. id.,
E.D., t. 174, pag, 505, f. 48.245).
La protecci6n al imputado para descartar una ulterior perse
cuci6n -ver comentario al art. 1°, acapite d)- cubre la inquietud
antes expuesta de Binder. Por eso no procede el rechazo def reque
rimiento de instruccion sino sobreseer al imputado (art. 336), cuan-·
do se 10 convoco advirtiendole la existencia de una causa seguida
en su contra, aun bajo el eufemismo de una invitacion a presentarse
espontaneamente (CNPE, Sala A, ED., t. 170, pag. 45, f. 47.512; la
declaracion que el juez tiene la obligacion de recibir al imputado en
los terminos de este articulo es inherente al ejercicio del derecho de
defensa; s610 puede ser prestada por la determinacion libre de
aquel y previa advertencia de los cargos en su contra y de los dere
chos que 10 asisten. La "doctrina de los frutos del arbol venenoso"
no empece a prescindir de 10 que declare, de manera libre y volun
taria, quien tenia derecho a hacer valer sus descargos, CNPE, Sala
A, D.J., 1997-3, pag. 341, f. 12.230. No se identifica con ladeclaracion
informativa del C6digo anterior prevista por su art. 236, parrafo se
gundo, Cornejo, "Ternas procesales para reflexionar", L.L. [Actua
Iidad], dell/X/1998, pag. 1). La Sala I de la CNCP, en ponderable
decision, esclarece que si no se ha producido requerimiento del Mi
nisterio Publico para que se presenten los indicados en la denuncia
ni tampoco se apersonaron espontaneamente (arts. 73 y 279, id.) no
corresponde el sobreseimiento sino el archivo. El matiz-a nuestro
ver correcto- se diluye en el parrafo segundo del considerando se
gundo, pues parece subordinar el sobreseimiento a la recepci6n de la
indagatoria (c. 743, reg. 988, "Piccinini, Ana Ida", del 18/IV/1996).
Creus descarta el archivo por no resolver la situacion del imp uta
do; si existe corresponde "...una declaraci6n expresa que 10 excluya
(personalmente) de la imputaci6n (auto de sobreseimiento)" (Dere
clio..., pag. 69).
Si alguno de los cargos comprendidos en la intimaci6n luego
no puede concretarse ---easo de nulidades decretadas-lo declara
do conserva eficacia (CNPE, Sala A, L.L., del 30 /VI/1997, f. 95.607).
Esto no significa alterar la vigencia del secreta a favor del de
fensor propuesto (art. 106, parrafo segundo, primera oraci6n; en
contra CCC, Sala VII, J.A., 1993-II, pag, 468).
Identificaci6n
74. La identificaci6n se practicara por las generales del im
putado, sus impresiones digitales y sefias particulares, por me
dio de la oficina te cn i ca respectiva, y cuando no sea posible
porque el imputado se niegue a dar sus generales 0 las de falsa
mente, se proced era a su identificaci6n por testigos, en la forma
prescrita para los reconocimientos por los arts. 270 y siguientes,
y por los otros medios que se juzguen oportunos.
Se halla enderezada a distinguir una persona de otra (art. 399).
En el proceso penal es de crucial importancia pues incluso puede
seguirse contra aquel cuyo nombre y apellido no sean verdaderos.
Para ella pueden utilizarse los medios aqui enumerados sin propo
sito exhaustivo.
El reconocimiento (arts. 270 y sigs.) es mas propicio para in
dividualizar -senalamiento del responsable- que para identi
ficar. Es decir atafie a que la legitimacion pasiva comprenda al ver
dadero imputado.
El art. 12 de la ley 24.424 (B.O., 9/1/1995) incorpora a la ley
23.737 de Estupefacientes como articulo 33 bis el siguiente texto:
"Cuando las circunstancias del caso hicieren presumir fundada
men te un peligro cierto para la vida 0 la integridad fisica de un testigo
o de un imputado que hubiese colaborado con la investigaci6n, el
tribunal debera disponer las medidas especiales de protecci6n que
resulten adecuadas. Estas podran incluso consistir en la sustituci6n
de la identidad del testigo 0 del imputado, y en la provision de los
recursos econ6micos indispensables para el cambio de domicilio y
de ocupaci6n, si fuesen necesarias. La gestion que corresponda
quedara a cargo del Ministerio de [usticia de la Nacion",
Identidad fisica
75. Cuando sea cierta la identidad fisica de la persona irn
putada, las dudas sobre los datos suministrados y obtenidos no
alteraran el curso de la causa, sin perjuicio de que se rectifiquen
en cualquier estado de la misma 0 durante la ejecuci6n.
Es posible arribar al estado de sentencia con datos personales
mendaces sobre el imputado (art. 394, inc. 3°). Lo que importa es no
dudar de que quien resulte sometido a juicio sea la misma persona
a quien se atribuye la comisi6n del deli to (legitirnacion pasiva).
Lo prapio ocurre con los aetos a cumplir durante el desarrollo
de la instrucci6n (arts. 188, inc. 1°,308,347, parrafo segundo y 351)
e, incluso, durante la ejecuci6n (Libra V, Titulos I YII), siempre que
no se hesite acerca de que se trata de la misma persona.
Incapacidad
76. Si se presumiere que el imputado, en el momenta de co
meter el hecho, padecia de alguna enfermedad mental que 10
hacia inimputable, podra disponerse provisionalmente su in
ternacion en un establecimiento especial, si su estado 10 tornare
peligroso para 51 0 para los terceros.:
En tal caso, sus derechos de parte seran ejercidos por el cura
dor,o si no hubiere, por el defensor oficial, sin perjuicio de la in
tervencion correspondiente a los defensores ya nombrados.
Si el imputado fuere menor de dieciocho (IS) afios sus dere
chos de parte podran ser ejercidos tambien por sus padres 0 tutor.
Procura esclarecer uno de los supuestos de inimputabilidad
-ausencia de capacidad de responsabilidad 0 culpabilidad, segun
la teoria penal seguida- alojados en el art. 34, inc. 1°, C6digo Penal.
En tal caso el proceso continua y puede desembocar en la irn
posici6n de una medida de seguridad (arts. 459, inc. 3°, 511, 512 Y
514). Por ende debe conferirse intervenci6n al curador -si 10 tiene
o al defensor oficial 0 de confianza.
El ultimo parrafo capta la situacion de los menores que pue
den ser sometidos a proceso penal, aunque con las modaliefades es
tablecidas por los arts. 410 a 414. A nuestro modo devet la interven
cion del padre 0 tutor no suple la del defensor pues, salvo que se
trate de letrado, no han de encontrarse en condiciones de afrontar
los ribetes tecnicos del proceso. .
Si se verifica la inimputabilidad 0 que se trata de un rnenor
mayor de dieciseis pero gue no llega a los dieciocho afios, cuando
se encuentra en la situacion prevista por el art. 1° de la ley 22.803
(delitos de acci6n privada 0 reprimidos con pena privativa de liber
tad que no exceda de dos afios 0 con pena de multa 0 inhabilitaci6n)
el proceso tramita validamente hasta que se resuelva ace rca del
punto (SCBA, E.D., t. 98, pag. 318, f. 35.510).
Incapacidad sobreviniente
77. Si durante el proceso sobreviniere la incapacidad mental
del imputado, el tribunal suspendera la tramitaci6n de la causa y,
si su estado 10 tornare peligroso para sf 0 para los terceros, ordena
ra la internaci6n de aquel en un establecimiento adecuado, cuyo
director le informara trimestralmente sobre el estado del enfermo.
La suspension del tramite del proceso im pedira la declaraci6n
indagatoria 0 el juicio, segun el momenta que se ordene, sin per
juicio de que se averigire el hecho 0 se prosiga aquel contra los de
mas imputados.
Si curare el imputado, proseguira la causa a su respecto.
La incapacidad mental no paraliza las diligencias de la ins

trucci6n hasta que se tome necesario recibir declaraci6n indagato
ria (art. 294). Pew puede completarse la pesquisa.
La inobservancia del parrafo segundo de esta norma genera la
nulidad del proceso (CS, Fallos, 228:228). Tal vicio es de caracter ab
soluto pues atane a la prevision del art. 167, inc. 3", en funcion del
art. 168, parrafo segundo, al afectarse la inviolabilidad de la defen
sa (art. 18, CN).
Examen mental obligatorio
78. El imputado sed. sometido a exam en mental, siempre
que el delito que se Ie atribuya este reprimido con pena no me
nor de diez (10) afios de prisi6n, 0 cuando fuere sord orn udo, 0
menor de dieciocho (18) afios 0 mayor de setenta (70), 0 si fuera
probable la apl icacion de una medida de seguridad.
Se trata de un caso de peritaje impuesto expresamente al juz
gador; tanto es asi que su inobservancia produce la nulidad de 10
actuado desde la clausura del sumario (CS, J.A., t. 31, pag. 392).
Tambien es absoluta (arts. 167, inc. 3° y 168, parrafo segundo).
Advierten Donna y Maiza que la jurisprudencia cordobesa
sostiene la validez de la sentencia ante la omision del examen (C6
digo ..., pag. 104); identico parecer refleja Abalos (C6digo..., pags,
212/213). En efecto: Nunez, al anotar un faUo del Tribunal Superior
de [usticia -donde se menta un texto casi identico a este-s- que la
falta del examen impide casar una sentencia cuando se apoya, para
aquella declaraci6n, en pruebas varias e independientes. Parece
atinado reproducir el pensamiento del autor quien atisba, con acui
dad, el problema generado a raiz de la omisi6n de una pericia rela
cionada con el exarnen mental del imputado ("La naturaleza del
examen mental obligatorio y el efecto de su nulidad", J.A., [sc] 1969,
t. 2, pag, 673, parrafo prirnero, £.1458). Coincide con el6rgano judi
cial al haber desestimado Ia aducida carencia de motivaci6n legiti
rna por falta de la pericia obviada. Dice al respecto: "La Sala del Tri
bunal Superior contest6 negativamente. Una de sus razones
-para mf valedera- es que la producci6n previa de la peritaci6n
psiquiatrica no esta impuesta por la ley como condici6n para que
pueda pronunciarse una condena, como 10 estaba, en carnbio, en el
agregado al articulo del Proyecto de 1917 propuesto por la Comi
si6n de C6digos de la Camara de Senadores de la Nacion" (op. cii.,
pag, 674, segunda columna, parrafo tercero), EIC6digo en cierne es el
actual CP (art. 41). .
190 VICTIMA Y TESTIGO
EI afiadido de la Comisi6n Senatorial suprimido, indicaba "no

podra pronunciarse la condena antes que Sll estado mental (el del
reo) sea examinado por un medico especialista", Encuentra Nunez
dicha eliminaci6n " ...congruente con el sistema probatorio de la li
bre convicci6n...", porque "la libre convicci6n es incompatible con
una regia procesal que 5610 admita que el juez invoque como motivo
para tenerla, una determinada prueba" (op. cit., pag. 675, primera
columna). .
Concluye que "No son reglas de prueba legal, que omitidas 0
realizadas irregularmente, prohiban el convencimiento del juez
por otras pruebas regularmente recibidas y 16gicamente aptas para
engendrarlo" (op. cit., pag, 675, segunda columna).
. Si resulta notoria -cuando rnenos eVidente.-la aptitud del
imputado -acusado en el debate- puede obviarse. Se trata de
obtener un dato indispensable para determinar su capacidad pro
cesal-no la imputabilidad- con el fin de lograr actos procesales
validos,
CAPiTULO III
DERECHOS DE LA ViCTIMA Y EL TESTIG9

En la Exposici6n de Motives del actual C6digo Procesal cor
dobes se dice que " ...la victima del delito debe tener un reconoci
miento en la ley procesal por su drarnatico protagonismo en el he
cho objeto del proceso, incluso Eara que su participaci6n no
signifique una revictimizaci6n..." (Proyecto..., pag. 25).
Ver Maier, "La victima y el sistema penal", en De los delitos y de
las oictimas, pags. 185/249, Buenos Aires, 1992, donde se analiza con
pulcritud la situacion en el derecho nacional. Tambien Amadeo,
"La victima en el nuevo C6digo Procesal Penal de la Naci6n: algunos
aspectos acerca de su tratamiento" (l.A., 1994-II, pag. 858); Cordoba,
"La posici6n de la vfctirna", en Maier, El nuevo..., pags, 81/lOI.
El capitulo se relaciona con el " ...influjo preponderante de la
doctrina germana...", concretado en el estudio de "... la victimodog
rnatica, una orientaci6n que traslada los planteamientos sobre el afec
tado a la teoria del delito" (Laborde, "Vfctima, proceso y abolicionis
mo penal", 1.1., del 29/I/1996, quien da cuenta de la adrnisi6n de la
" ...querella adhesiva" [cooperaci6n hacia el acusador], y procedi
mientos de "provocacion de la accion" --eon apelaci6n de la denega
toria - y de "adhesion" [ejercicio de la acci6n civil en sede pe
nal...] ", recogidos por la "Ley de Protecci6n de la Victirna" alemana
dell IN /87, con algunos aspectos tuitivos semejantes a los de este
C6digo).
Art. 79 ViCTIMA Y TESTIGO 191
La injerencia de la victima en lU1 proceso penal ha generado la

posibilidad de arribar a la mediacion como meta para solucionar
conflietos de dicha indole (conf. Caram, "Hacia la mediaci6n pe
nal", L.L., deI20/Ill/2000; Schneider, "Med iacion penal y leyes
criminales especiales", L.L., deI20/Ill/2000; Superti, "La media
cion penal entre fiscal e imputado ", 1.1., del 4/VI/200l, comen
tario al f. 102.077).
79. Desde el inicio de un proceso penal y hasta su finaliza

cion, el Estado nacional garantizara a las victim as de un delito
y a los testigos convocados a Ia causa por un organo judicial el
pleno respeto de los siguientes derechos:
a) A recibir un trato digno y respetuoso por parte de
las autoridades competentes;
b) Al sufragio de los gastos de traslado allugar donde
la autoridad competente designe;
c) Ala proteccion de la integridad fisica y moral, in
clusive de su familia;
d) A ser informado sobre los resultados del acto prace
sal en el que ha participado;
e) Cuando se tratare de persona mayor de setenta (70)
afios, mujer embarazada 0 enfermo grave a cumplir el acto prace
sal en ellugar de su residencia, tal circunstancia debera ser cornu
nicada a la autoridad competente con la debida anticipacion.
En el parrafo cuarto del art. 118 se establece que "En los casos de
los delitos dependientes de instancia privada, ia victima y /0 sus re
presentantes regales solo prestaran declaraci6n ante el juez, el agente
fiscal y su abogado, debiendo evitarse los interrogalorios humillantes".
La reserva de identidad del denunciante tiene sustento legal en
10 dispuesto por el inc. c) de este articulo, que garantiza a las victimas
de un deli to y a los testigos convocados ala causa por un 6rgano ju
dicial, la prolecci6n de la integridad fisica y moral de aquellos y de su
familia, aun cuando debe disponerse con caracter restrictivo; no des
poja de responsabilidad al denunciante, ni impide al magislrado co
nocersusdatos (CNPE,Sala B,£.D., t.175, pag.40, f.48.3050D./., 1998-3,
pag. 642, f. 13.508). Resulta un exceso lamentable agregar a la causa
las fotos en que se exponen los genitales de la menor victima y tam
bien a esta; ademas se contraria principios emanados de los pactos
internacionales incorporados a la CN, especialmente relativos a la
preservacic5n de la identidad y el resguardo de la integridad ffsica
y psico16gica de los menores; se sugiri6 al Cuerpo Medico Forense
cumplir su tarea en consonancia con dicha normativa (CCC, Sala V,
IA., 1999-IV, pag. 671).
192 VICTIMA Y TESTIGO Art. 79
EIrecaudo no implica la posibilidad de no asentar la notificaci6n;

de 10 contrario se diluye la obfigaci6n (arts. 142al final, 152,inc. 1°,154,
inc. 2° y 245, segundo parrafo). A partir de la exigibilidad de la com
parecencia surge el derecho a ser protegido, tambien reconocido por
diversos convenios internacionales (arts. 9.1., primera oraci6n,
PIDCP, 5.1.,15 Y22.3, CADH; Rudi, "La garantia constitucional de la
defensa en juicio y Ia protecci6n de los testigos en el proceso penal",
ED., deI5/XI/1997, pags.1/3). Ciertas leyesestablecenesteamparo en
forma especifica (Rudi, "La protecci6n de testigos en la ley de estupefa
cientes y el derecho procesa1 constitudonal", L.L., del1/XII/1997, pag.I).
EIdecreto 262/98 crea la oficinade protecci6n de testigos e imputados
en consonancia con el art. 33 bis de Ialey 23.737 (B.D., del 18/II1 /1998).
Puricelli caracteriza a los arbitrios tuitivos de este articulo como pro
ieccion ordinaria ya los del art. 33 bis de la ley 23.737 como proteccion ex
traordinaria ("Las medidas de proteccion del denunciante y delator ju
dicialo 'arrepentido' en los delitos vinculados al narcotrafico", L.L.,
del17/IX/1998, pag.I), La ley 25.764 (B.a., del 13/VIII/2003) forme
el Programa Nacional de Proteccion de Testigos e Imputados en la
investigacion de los delitos previstos por los arts. 142bis y 170, CP,
Ylos reprimidos por las leyes 23.737 y 25.241. Mediante ley 25.765
(B.a., delll/VIII/2003) se creo el Fondo Permanents de Recom
pensas destinado a abonar una compensacion dineraria para quie
nes, sin haber intervenido en el delito, brinden datos utiles para 10
grar la libertad de la victima 0 lei aprehension de los autores de los
delitos previstos por los arts. 142 bis, 170,CP, 0 el encubrimiento de
los mismos -art. 277, CP-. Ver decreta reglamentario 805/2004
(B.a., del 28/VI/2004).
EI derecho a interrogar a los testigos en el tribunal obsta a in
corporar una declaracion prestada sin su control, cualquiera sea la
forma de su integraci6n al debate, Es que el art. 8.2,ap. f) de la CADH
consigna el derecho de la defensa para preguntar a los testigos en el
tribunal (TOC Fed. Mendoza nro. 1, L.L., del21 /XII/1998, f. 98.250; la
disidencia entiende que puede cumplirse asi si se suprimen datos
que permitan individualizarlo). . .
Se limita el derecho del imputado si se incorpora por lectura la
declaracion de un testigo con identidad reservada; la medida.de
proteccioncolisiona con el derecho a controlar la prueba par parte
de aquel e impide la citacion del testigo (TOC nro. 13, D./., 2002-1,
pag. 288, f. 17.724, con nota de Ortiz Almonacid y Perez de Mateis,
"EI testigo de identidad reservada en el proceso penal", quienes se
plantean si es compatible con la Constitucion y el ordenamiento
procesal preservar Ia identidad de un testigo. Si no se presenta con
su verdadera identidad, no puede aceptarsele como tal en nuestro
Art. 80 vtCTIMA Y TESTIGO 193
proceso penal y se impide, por ej., verificar si el testigo tiene interes

personal 0 familiar que condicione su testimonio; se frustra el
eventual careo y se pierde la espontaneidad de sus dichos; la pro
teccion, como en los EE.UU., procede una vez que el testigo prest6
dec1araci6n con su propia identidad y nunca antes).
EI inciso d) debe relacionarse con 10 establecido en el art. 204.
De suerte que la informaci6n se subordina a que el sumario se halle
en estado publico. Aun cuando no se ha constituido en querellante
particular 0 en actor civil 0 en ambas funciones a la vez, la victima
disfruta de este derecho.
Uno de los sistemas mas idoneospara atender, integralmente,
la situaci6n de la victima consiste en la mediaci6n. En Francia, el
procurador de la Republica puede decidir, previamente al ejercicio
de la acci6n publica y con el acuerdo de las partes, recurrir a una
mediaci6n en la medida en que ella sea susceptible de asegurar la
reparaci6n del dafio causado ala victima, de poner fin a los trastor
nos resultantes de la infracci6n y de contribuir a la rehabilitaci6n
del autor (art. 41-6 del Code de Procedure Penaley. Tarnbien es una
consecuencia de la imposibilidad de afrontar, en todos los cas os, la
acci6n publica en contra del acusado (Aboso, "La mediaci6n en el
sistema penal frances", L.L., Actualidad, del 28/IX/2000).
La provincia del Chaco incorpor6 el regimen de la mediaci6n
por ley 4989, publicada eI14/I/2002; se instaura como voluntario
(art. 3°, id) Yseexcluyen los hechos cometidos por funcionarios pu
blicos en ejercicio de sus funciones (art. 11, ley 4989); se preve su
funcionamiento durante la prevenci6n policial; si media acuerdo,
se resuelve la insubsistencia de la pretension punitioa y sedeclara extinta
la accion penal (art. 19, ley 4989).
80. Sin perjuicio de 10 establecido en el articulo preceden
te, la victima del delito tendra derecho:
a) A ser informada por la oficina correspondiente
acerca de las facuItades que puede ejercer en el proceso penal,
especialmente la de constituirse en actor civil 0 tener calidad de
querellante;
b) A ser informada sobre el estado de la causa y la si
tuacion del imputado;
c) Cuando fuere menor 0 incapaz, el organo judicial
podra autorizar que durante los aetos procesales en los cuales
intervenga sea acompafiado por persona de su confianza, siem
pre que ella no coloque en peligro el interes de obtener la ver
dad de 10 ocurrido.
194 VICTIMA Y TESTIGO Art. 80
a) EI inciso a) se acerca al denominado ofrecimiento de acciones

de la Ley de Enjuiciamiento Criminal espanola (arts. 109 y 651, id.).
b) EI inciso b) sigue al Codigo Procesal Penal de Cordoba en
cuanto establece -aI adherir a una moderna corriente procesal
tuitiva de la vfctima del deli to- que tambien debe inforrnarsele
" de las resoluciones que se dicten sobre la situacion del imputa
do " (art. 96, id.).
Abalos sostiene que debiera anoticiarsele de la clausura y ele
vacion a juicio e incluso del resultado final del proceso (Codigo ...,
pag. 219 con cita de Marchiori, Victimizacion y asistencia a fa vfctima
de delitos).
Se han invocado los arts. 79, inc. d) y 80, inc. b), asf como razo
nes de equidad para autorizar al querellante, aunque la ley no 10
diga, a asistir a la declaracion de testigos (CNPE, Sala A, JA, 1995-III,
pag.568).
Si la causa se halla concluida no pueden disponerse diligen
cias -en el caso ubicar a los llamados "desaparecidos"- en favor
de las vfctimas (CCCFed. en plene, criterio de la mayorfa, E'D', t. 164,
pag. 187, f. 46.650, con nota de Bidart Campos, "La vfctima del
defito y el proceso penal", quien estima" ...subsiste un interes de
la vfctima [de modo reflejo en sus familiares] para recibir cober
tura en el mismo proceso penaL.", pues " ...el derecho interna
cional de los derechos humanos que la reforma de 1994 jerarqui
zo constitucionalmente en el art. 75, inc. 22°...", obliga al Estado
a satisfacer el derecho de las vfctimas a conocer la verdad pese a
la extincion de la accion renal, ya que " ...no se ha obturado la ju
risdiccion remanente de tribunal en el proceso..."; empero cree
que" ...la inexistencia en el derecho interno de normas y vias pro
cesales para encarrilar el acceso a la verdad informativa tiene
que ser suplida judicialmente [como 10 hizo la Corte en los ampa
ros de 1957 y 1958 en los leading-cases 'Siri' y 'Kot'] ..."). Con funda
mentos disfmiles -pues considera la situacion de los familia res
pero identica conclusion se ha decidido que la peticion destina
da a conocer el paradero de "desaparecidos" es un derecho que
iinicarnente puede ser invocado por aquellos: no corresponde in
quirirlo oficiosamente 0 a pedido de quien no esta facultado para
hacerlo (CF San Martin, en plene, JA, 1996-III, pag, 417, 0 E.D., t.
165, pag. 1130, f. SE26). Antes la CFCap. en pleno arriba a otra con
clusion al decidir que si bien el cierre de la causa cerceno la posibi
lid ad de juzgar a las personas involucradas no implica culminar el
proceso cuyo objeto perduraba (E.o., t. 163, pags, 294/305, fs.
46.554 Y46.555). Tambien sobre el caso de los "desaparecidos" el
Art. 81 VlCTIMA Y TESTIGO 195
mismo tribunal admiti6 como amicus curiae a organizaciones no gu

bernamentales y las autorizo para presentar memorial sobre la in
formaci6n pertinente al destine final de cada una de las personas
que resultaran vfctimas (CCCFed en plena, criteria de la mayoria,
E.O., t. 164, pag. 212, f. 46.651). En vez, la CF San Martin en plena
s610 atarga intervenci6n al Defensor del Pueblo -art. 86, CN
(£.0., t. 165, pag. 1130, f. SE26).
La CS estirna que si las diligencias de investigaci6n tienen por
finalidad comprobar un hecho punible y descubrir a sus autores,
no resulta admisible cumplirlas cuando se agot6 su objeto proce
sal, pues ello implicaria la reapertura del proceso y el consecuente
ejercicio de actividad jurisdiccional contra quienes han sido sobre
seidos definitivamente por las conductas que dieron lugar a la for
maci6n de aquella (L.L., del 30 /XI! 1998, f. 98.163, con nota de Mo
rello, "Los contenidos de la pretensi6n procesal penal y de la
garantia de 'habeas data'"),
EI juez puede ordenar y hacer expedir fotocopias de un suma
rio solicitadas por el denunciante. Los derechos que Ie asisten re
sultan de este precepto y son compatibles con la obtenci6n de
aquel las, No puede ser considerado extrario en los terminos de
este texto; adernas es posible que asi determine si se ha de constituir
en querellante (CCC, Sala I, "M.J.J.", del 16/VII/1997, t.s., 2001-2,
Sintesis),
81. Los derechos reconocidos en este capitulo deberan ser
enunciados por el organo judicial competente, al momento de
practicar la primera citacion de la victima 0 del testigo.
EI incumplimiento generara medidas disciplinarias (art. 16
del decreto-ley 1285/58) y, eventualmente, penales (art. 249, CP),
ya que podrian determinar la remoci6n por juicio politico (arts. 53,
59,60, 114, inc. 5° y 115, CN).
Las garantias judiciales del debido proceso legal no solamente
se limitan a las partes sino que, conternporanearnente, se expanden
ala victima y a los 6rganos de prueba. EIaseguramiento de su persona
forma parte del poder cautelar de los jueces (arg. art. 232, CPCe). Se
ha entendido que los deberes procesales de comparecer y declarar
la verdad (arts. 240, 245 Y247) se integran con el derecho reconoci
do en el art. 79, inc. c];si el Estado se abstiene de otorgar dicha pro
tecci6n, la desobediencia en la citaci6n judicial resultarfa cubierta
por el ejercicio legitimo de un derecho (arts. 19, CN Y34, inc. 4°,CP;
Rudi, "La garantia constitucional.;", £.0., t. 174, pag. 1166).
Ver arts. 38, inc. c) y 40 de la ley 24.050.
"
196 QUERELLANTE PARTICULAR
CAP!TULOIV
EL QUERELLANTE PARTICULAR
a) Generalidades
El Proyecto original elaborado pOl' Levene (h) -art. 6°_ su
primia la intervenci6n del querellante conjunto; tal actitud respon
de al convencimiento de que el Estado no debe prestar servicios al
interes 0 a la venganza personal, " ...que son generalmente los mo
viles que !levan al damnificado a ejercer la accion publica" (C6di
gos...,}. 1, pag. 85). '.'
Esa fue la opinion de Velez Mariconde, quien estimaba que
"...el caracter eminentemente publico del derecho penal, en conse
cuencia, ha derruido el fundamento de la instituci6n..." y el unico
derecho que tiene el particular ofendido no es otro que resarcirse
del dana causado pOl' el deli to mediante el ejercicio de la acci6n ci
vil (Derecho..., T. I, pags, 291/294).
Claria Olmedo en parte compartfa esta tesitura pues, pese a
simpatizar con la posibilidad de su intervencion, estimaba que,
desde un punto de vista teorico, suprimirlo resultaba acorde con la
concepci6n publicfstica del ejercicio de la accion penal. Empero, re
conocia la utilidad de su participacion aunque recortando sus po
deres autonomos para abrir el juicio oral y, frente al art. 71, Codigo
Penal, creta no podia autorizarse su acusacion como base exclusiva
del plenario (Tratado ..., T. II, pags. 351/355). En una de sus ultimas
publicaciones, admitio que el Codigo Penal " ...preve en forma in
suprimible la intervencion del querellante conjunto en el proceso
penal.,." (EI proceso..., pag. 275).
El actual C6digo Procesal Penal de Cordoba admite la interven
cion adhesiva del querellante particular (art. 7°); aunque la Exposi
cion de Motivos del Proyecto, seguramente trasunto de la opinion
de Cafferata Nores, se inclina pOl' reconocerle funciones autono
mas de acusacion. Segiin se ve, es muy diferente tal pensamiento
del sustentado pOl' Soler y Velez Mariconde, proyectistas del Cedi
go de 1940.
En su memento nos manifestamos en contra de la supresion
del querellante conjunto en los delitos de accion publica ("El pro
yecto de C6digo Procesal Penal", L.L., 1991-B, pag. 1248). De ahi
que nos parezca acertada su admision en este capitulo del Codigo,
b) Naturaleza jurfdica
r'
Se trata de un sujeto eventual del proceso en opinion de la
Corte Suprema, resulta una mera concesion lega susceptible de su
QUERELLANTE PARTICULAR 197
primirse en todo tiempo (FI711os, 143:5).Con todo exige prudente re

flexi6n si obturar el acceso del ofendido como acusador en los de
litos de accion publica e impedirle abrir el juicio por su propia de
terminacion, no significa mengua para el derecho constitucional de
peticionar ante las autoridades reconocido pOl' el art. 14, Constitu
cion Nacional (Bielsa, Dcrccho..., pag. 294; Eduardo A. Garcia, "La
supresi6n del querellante y del actor popular", Revista de Derecho
Procesal, mo. 1943-III, pag. 231). Mas aun: a rafz de que el art. 3982
bis, C6d. Civ. establece que la deducci6n de la querella criminal
contra los responsables del hecho suspende el plazo de prescrip
ci6n de la acci6n civil, aunque en sede penal no se hubiera pedido
resarcimiento de los dafios, y que cesa la suspensi6n al terminar el
proceso penal 0 desistir de la querella, cabe p1antearse el problema
de si ante el incuestionable acatamiento a la jerarquia normativa es
tablecida por el art. 31, CN, pueden las provincias soslayar la inter
venci6n del querellante en los delitos de accion publica; la CS esti
m6 que cuando el art. 5°, CPP C6rdoba excluia al querellante no
resultaba absolutamente incompatible con el art. 3982 bis, Cod.
Civ., con un endeble argumento que no convence (Fallos, 299:177;
ver Falcone, "El particular damnificado en el nuevo C6digo Proce
sal Penal de la Provincia de Buenos Aires", J.A., 1998-II, pag. 844; se
ha interpretado que la querella, conforme al art. 3982 bis, CC, sus
pende el curse de la prescripci6n contra el querellado y contra to
dos los civilmente responsables, incluso la aseguradora, CNCiv.,
Sala F, J.A., 2001-1, pag. 701).
Carece de autonomfa para abrir el juicio por su exclusiva de
cisi6n, al contrario de 10 que ocurrfa en el C6digo anterior (art. 457).
No obstante, como interviene en las actividades previas a la clausu
ra de la instrucci6n (art. 346), si es el unico propiciador de la eleva
cion a [uicio, el juez instructor debe dar intervenci6n a la camara
por seis dias para que decida si corresponde reemplazar al fiscal
que opin6 en sentido adverso (art. 348, parrafo segundo).
. Acusador particular en los delitos de acci6n publica es una suerte
de sustituto procesal, ya que ejercita en nombre e interes propio una se
rie de actividades enderezadas a proteger un derecho ajeno, tal cual es
el del Estado de someter al delincuente al cumplimiento de una pena.
Al comentar el art. 393 procuraremos precisar la naturaleza de
su intervencion. Como anticipo, anotamos que es bastante mas que
un mero querellante adhesivo. Por eso Creus acierta cuando dice
que este C6digo " parece... proponer una figura impura del que
rellante conjunto rr iDerecho..., pag. 257). De ahi que no sorprendio
la Corte cuando admitio habilitada la condena, no obstante el pedi
do del MP por la absolucion si medi6 requerimiento de pena del
198 QUERELLANTEPARTICULAR
querellante (l.A., 1998-IV, pag. 540 0 E.O., t. 180, pag. 1003, f. 040
L.L., del 28/IX/1998, f. 97.877, con nota de Cafferata Nores, "lSe
termin6 el'monopolio' del Ministerio Publico Fiscal sobre la acci6n
penal?" quien entiende se vigoriz61a posici6n de la vfctima del de
lito al expresar que proteger los intereses generales de la sociedad
no es monopolio de1 MP cuando el interes particular del darnnifi
cado se canaliza mediante la querelIa; culmina al identificar al cri
terio de la CS con rr••• una muy interesante corriente de pensamien
to, [en la que nos sentimos expresados] que postula que el derecho
penal tiene por fin la tutela [subsidiariaj de aquellos 'intereses ge
nerales' penalmente simbolizados en los 'bienes juridicos', pero
que tambien debe tutelar los intereses concretos de la victima, y en
condiciones de igualdad, ya que el delito no es solo una lesi6n a un
bien abstractamente protegido como tal por la ley penal [v.gr. 'Ia
propiedad']. sino que es tarnbien una lesion al derecho concreto del
ofendido [v.gr. 'su' propiedad]". Disentimos porque mientras el
Estado sea una organizaci6n juridica que asegure la convivencia co
munitaria no podra -salvo una concepcion utopica- desenten
derse de perseguir los delitos -mas graves- de accion publica).
Ver D'Albora, "Intervencion del querellante conjunto en el
nuevo Codigo Procesal Penal", L.L., de116/XII/1991; Tarrfo, "El
querellante", en Maier, El nuevo..., pags. 69/80, aunque resulta
cuestionable 10 que expresa en punto a la posibilidad de negociar
en cuanto a la pretension ejercitada por dicho sujeto pues 10contra
rio fluye de los arts. 842 y 1097,C6d. Civ. (op. cit.,pag, 73);Romero Vi
llanueva, "EI querellante en el proceso penal", l.A; del 14/N /1999,
pags. 25 y sigs. EI acuerdo sobre el pago del resarcimiento con ex
presa renuncia de cualquier reclamo posterior de naturaleza pecu
niaria implica, en los terminos del art. 1097, CC,la renuncia a la ac
cion penal, por 10 que es viable su separacion del rol de querellante
(CCC, Sala VI, t.s., 2001-III, pag. 738).
c) Leyes especiales .
Subsisten numerosas disposiciones que confieren legitima
ci6n a diversos 6rganos estatales para querellar: Comisi6n Nacio
nal de Valores (art. ']0, inc. d],ley 17.811);BCRA (art. 18, ley 19.359);
FNIA (art. 45, inc. c], ley 24.946);Secretaria deComercio (art. 37, ley
22.262) y organismos nacionales a cuyo cargo este la recaudaci6n
de tributos 0 de aportes del regimen nacional de seguridad so
cial (art. 23, ley 24.769).
La tarea de vigilancia y control que el art. 21, inc. b) de la ley
23.187 asigna al Colegio Publico de Abogados de la Capital Federal
no 10 habilita para asumir legitimacion activa como querellante en
Art. 82 QUERELLANTE PARTICULAR 199
la causa en que se investiza el delito de usurpacion de titulos y hono

res por quien carece de habilitaci6n para el desempefio de la abogada
y hasta de titulo habilitante (CNCP, Sala IV, J.A., 2000-III, pag. 745).
Derecho de querella
82. Toda persona con capacidad civil particularmente
ofend ida por un delito de accion publica tendra derecho a cons
tituirse en parte querellante y como tal impulsar el p roceso,
proporcionar elementos de conviccion, argumentar sobre ellos
y recurrir con los alcances que en este Cod igo se establezcan.
Cuando se trate de un incapaz, actuara por el su representante
legal.
Cuando se trate de un delito cuyo resultado sea la muerte del
ofendido, pod ran ejercer este derecho el conyuge superstite, sus
padres, sus hijos 0 su ultimo representante legal.
Si el querellante particular se constituyera a la vez en actor ci
vil, podra as! hacerIo en un solo acto, observando los requisitos
para ambos institutos.
a) Legitlmacion
Precisar quien resulta "...particularmente ofendida..." implica
aludir a la denominada legitimaci6n para obrar 0 legitimaci6n pro
cesal, da to que hace referencia a quienes actuan en el proceso y
quienes se hallan especialmente habilitados para pretender (legiti
maci6n activa) y para contradecir (legitimaci6n pasiva) respecto de
la materia sobre la cual versa el proceso (Palacio, Derecho..., T. I,
pags. 413/414). Dicha condicion es propia de la persona que, de
modo especial, singular, individual y directo se presenta afectada
por el dana 0 peligro que el delito comporte. Comprende a los
mencionados en primer termino por el art. 1079, C6d. Civ. (CCC,
L.L., t. 8, pag. 430).
La CCCFed., Sala I, admitio a la Oficina Anticorrupci6n para
ejercer la funcion querellante en todos los casos de naturaleza cri
minal en que se persiga el esclarecimiento de hechos en que se vea
perjudicado el patrimonio del Estado y respecto de las conductas
concordanternente abarcada por la Convencion Interamericana
contra la Corrupci6n; se dice que es improcedente subordinar nor
mas especiales -la ley 25.233 faculta a la Oficina Anticorrupcion
para actuar como querellante- a las disposiciones procesales rela
cionadas con el caracter de accionante, pues ello implicarfa exten
der 10 dispuesto en la norma general (L.L., deI4/VI!2001, f. 102.078
o J.A., 2001-11, pag, 647). Es cuestionable que fuera de ley formal
pueda habilitarse la participaci6n de un acusador (Navarro y Da
200 QUERELLANTE PARTICULAR Art. 82
ray, "La querella...", 1999, pags, 22, 25 Y27). La Oficina Anticorrup

ci6n iiene[acultades concurrentes con las entonces cuntplidas por la Fisca
lia de Investigaciones Administrativas. POI' otro lade, la Convenci6n ci
tad a -clausula uno- opera como interpretaci6n autentica y
precisa 10 que debe entencferse pOl' [uncion publica,[uncionario publi
co y bienes. A su turno la ley 25.233-Grganica de Ministerios- en
su art. 20, inc. 19 habilita al de Justicia y Derechos Humanos a inter
venir como querellante ell los procesos en que se encuentre afecta
do el patrimonio del Estado; en su art. 13 crea la Oficina Antico
rrupci6n y remite a la ley 24.946 -Organica del Ministerio
Publico-e-. El art. 45, inc. c) de la Ultima encierra cuestiones atingen
tes al alcance de la legitimaci6n correspondiente a la FNIA; no se Ie
reconoce posibiIidad de concluir en forma encontrada 0 adversa
con los funcionarios del MP actuantes, quienes contiruian en el
ejercicio de la acci6n publica y se refiere a la tarea de un adherente
simple. Con todo, en el segundo parrafo del mismo inc. c) se leha
bilita para proseguir con fa acci6n si hay criterios contradictorios
con los fiscales; en dicho momenta actuara como querellante sub
sidiario; nunca auionomo segun 10 entiende la mayorfa. La atribu
ci6n asignada a la Oficina Anticorrupci6n por el art. 2° del decreto
102/99 no respeta el escalonamiento para la creaci6rt norrnativa
impuesto pOl' el art. 31, CN. La misma Sala de la CCCFed. declar6
constitucionales los arts. 20, inc. 19 de la ley 25.233 y 4°, parrafo se
gundo del decreto 102/99 a.A., 2001-II, pag. 656).
La falta de la calidad de particularmente ofendido obsta para
constituirse en esta funci6n; mucho menos si se tiene una impu
taci6n en contra por el hecho que el mismo sujeto denunciara
(CCC, Sal a VI, L.L., del 29 /V /1998, f. 97.226; id , Sala V, L.L.,
del 26/X/1998, f. 98.014; id., Sala IV, SJP, L.L., del 30/IV/2004,
f. 107.336).
Se ha entendido que no coincide con la titularidad del bien ju
rfdico afectado pOl' el deli to; de ahi que se permitfa la querella con
junta en delitos que agraviaban inmediatamente a la administra
cion publica, fues se entiende que no quedan excluidos aquellos
bienes garantizados secundaria 0 subsidiariamente (CNCP, Sala
IV, £.0., t. 185, p ag. 517, f. 49.766; CCCFed., Sala II, L.L., del
25/1/2000, c.15.920 del 15/X/1999; id. Sala I, O.J., 2001-1,pag. 695,
f. 16.523; malversaci6n de caudales publicos cuando el hecho pueda
trascender en un perjuicio directo y real para la persona accionante
-Sala IV, £.0., t. 28, pag, 303, nro. 227-; encubrimiento -CCC,
t.s., 1943-IV, pag. 140, f. 1974-; falso testimonio -CCC, Sala
VII, L.L., del 26/III/1999, f. 98.527; id. id., L.L., del 31/V/1999,
Art. 82 QUERELLANTEPARTICULAR 201
f. 98.796; dicho delito puede ofender otros bienes que la mendaci

dad afecta, aunque reclama ser parte en el expediente en que se
presto el testimonio, CCC, Sala VII, f.A., 1999-III, pag. 663; id., id.,
DJ, 1999-2, pag. 570, f.14.261-; sabre el mismo ilicito, sin embar
go, se ha denegado legitimacion en el caso de una denuncia toda
vez que no es damnificado el particular sino la adrninistracion de
justicia -id., Sala I, L.L., del 16/VIII/2002, f. 104.218-; falsificacion
de instrumento publico -CCC, Sala IV, f.A., 1999-III, pag. 662-;
desobediencia -CCc, Sala V, L.L., del 24/III/2000, f. 100.029 a
DJ, 2000-1, pag. 1360, f. 15.399). Cuando se investigan ilfcitos de
funcionarios publicos, puede resultar querellante quien, aunque
no titular del bien juridico, fue damnificado por el delito (CCC, Sala
IV, £.D., del 28/II/2002, f. 51.306). Las conductas ilfcitas pueden
agraviar distintos bienes juridicos de indole social, publicos u
otros, pero ella no quita que las consecuencias del accionar ilegal
afecten, por 10 menos conjeturalmente, a personas particulares a las
cuales cor responde reconocerles la calidad de quereHante
(CCCFed., Sala I, L.L., del 23/II/2001, f. 101.580). Tampoco puede
discutirse que en la circunvenci6n de incapaces (art. 174, inc. 2°,CP)
el heredero legftimo 0 testamentario puede resultar ofendida aun
cuando al momenta de cornision de los hechos solo tenia un dere
cho en expectativa (CCc, Sala I, L.L., del 28/IV /1997, f. 95.292;
CCC, Sal a IV; E.D., del 31 /VII/2000, DPPc, f. 132). Es que la invo
cacion del bien juridico protegido para determinar la legitimacion
procesal activa no resulta una pauta definitoria, puesto que no se
ha de excluir la protecci6n subsidiaria de otros bienes garantidos;
siempre que derive perjuicio directo y real, quien 10 sufre se en
cuentra legitimado para ejercer el rol de querellante (CF Cap., Sala
II, E.D., 1. 147, pag. 367, f. 44.323. En nota a este fallo dice Bidart
Campos que la legitimaci6n activa alberga un contenido constitu
cional sustancioso "...porque es nada mas y nada menos que la pa
lanca para impulsar el derecho a la [urisdiccion, bien constitucional
por cierto", Tarnbien asevera que es inconstitucional inhibir la ac
tividad del particular querellante a falta de intervenci6n del MP
-E.D., t. 137, pag.l03, nota al f. 42.289-. Pero va aun mas alla pues
considera de inconstitucionalidad manifiesta eliminar su interven
ci6n -"La legitimaci6n del querellante", E.D., t. 143, pag. 937- al
analizar el proyecto original de este C6digo).
El empleador de la victima de un accidente de trabajo no se en
cuentra comfrendido por este articulo (CNCP, Sala IV, E.D., del
29/Ill/200l, .169, DPPC; se deneg6la intervenci6n del Procurador
General de la Ciudad de Buenos Aires). Con mayor acierto se deci
di6 que en un abuso deshonesto no puede legitimarse a la ciudad
de Buenos Aires por intermedio de su Procuracion General-aun

que medie invocaci6n del art. 134 de la Constituci6n de la Ciudad
que se refiere a todo proceso en que se controvierten sus derechos
e intereses- para intervenir como querellante aunque el pudor in
dividual result6 afectado por la conducta de un sujeto encargado
de educar a las vfctirnas en un colegio de dicha ciudad (CNCP, Sala
II, ED., del 7/XI/2000, DPPC, f. 1460 J.A., 2000-III, pag. 353).
En la actualidad se admite que un Estado extranjero pueda in
tervenir como acusador particular con sustento en la ayuda en la
investigaci6n, resultante de su acceso (CNCP, Sala I, L.L., del
24/III/2000, f. 100.0170 DI, 2000-2, pag. 27, f. 15.431; el delito se
imputaba a un integrante de una repartici6n de gobierno chileno.
Ver voto del doctor David con alusi6n a la Carta de la Naciones
Unidas; a la ley de Cooperaci6n Internacional nro. 24.767; al Pacto
de Derechos Economicos, Sociales y Culturales, art. 2°;a la Conven
ci6n Internacional de Eliminaci6na Toda Forma de Discriminaci6n
Racial, Preambulo: a la Convenci6n sobre la Tortura y otros Tratos
o Penas Crueles, Inhumanas 0 Degradantes, art. 9°, parrafo prime
ro; y Convenci6n sobre los Derechos del Nino, Preambulo, entre
otros estatutos). Sin ampliar el campo del art. 82, parece imposible
tolerar la participaci6n de otro Estado en un proceso penal sustan
ciado aquf. A nuestro ver las razones dadas por el juez del voto no
excluyen la indicaci6n del art. 34, Cc. Por otro lade, la legitimaci6n
en concreto queda establecida porque los partfcipes en el delito for
maban parte de la administraci6n publica chilena en el momento
de producirse el hecho y, parece superfluo sefialarlo, tarnafios des
!ices afectan al ordenado, regular y legal desenvolvimiento de
aquella que, a la postre, resulta ofendida en las condiciones del art.
1079, Cc. A su vez la moderna concepci6n de la vfctima en el pro
ceso penal coadyuva al ingreso del Estado extranjero para perse
guir una asociaci6n ilfcita del propio pais. Al respecto se dice que
rr ••• es caracterfstico del derecho penal 'moderno' alejar ala victima
del derecho penal material e ir sustituyendo la causaci6n del dana
por la puesta en peligro, los delitos de resultado por los delitos de
peligro abstracto, los bienes jurfdicos individuales por bienes juri
dicos universales" (el subrayado nos pertenece; Bertolino y otros,
"La victima...", pag. 32, n. 8, con cita de Hassemer y Munoz Conde,
Introduccion a la criminologia y al derecho penal, pag. 31, Valencia,
1989); tarnbien una colectividad debe considerarse " ...afectada re
almente por el de!ito penal.." (op. cii., pag, 60). En sentido coinci
dente, Cafferata Nores asevera que se ha vigorizado la posici6n de
la victima del delito al expresar que proteger los intereses generales
de la sociedad no es monopo!io del Ministerio Publico cuando el
interes particular del damnificado se canaliza mediante la querella

(L.L., del 28/IX/1998, nota al f. 97.877, pag. 540). En esa linea, se ha
permitido la actuaci6n de un particular, como querellante, en la in
vestigaci6n par la presunta infracci6n al art. 6, ley 24.788-"Lucha
contra el alcoholismo"-, a rafz de una publicidad que incentivarfa
el consumo de bebidas alcoh6licas a rnenores (CCC, Sala IV, SJP,
L.L., del 26/IX/2003, f. 106.250; con nota favorable de Augusto Mo
rello, "Nuevas fronteras de la legitimaci6n en el proceso penal",
SJP, L.L., del 31/X/2003, f. 106.424).
Como el art. 135 de la ley 24.241 protege la libertad de elecci6n
de AFJP, no puede confundirse del que se tutela por el art. 172, CP;
si se trata de una solicitud de afiliaci6n espuria puede querellar el
trabajador que fue falsamente afiliado y no ia AFJP (CNPE, Sala B,
J.A., 1997-IV, pag, 628; id., id., L.L., del 31/VII/1998, f. 97.598).
El caracter de ofendido por el deli to s6lo se requiere a titulo de
hip6tesis, puesto que si se exigiera su previa comprobaci6n signi
ficarfa imponer, para iniciar y proseguir el proceso, la demostra
ci6n de la realidad del deli to, que es precisamente 10 que se debe
investigar (Oderigo, Derecho..., pag. 230, mo. 236). Se viola el de
recho de defensa y llega a ser arbi trario supedi tar la actuaci6n del
acusador a taro ana exigencia (CS, Fallos, 297:491; £.0., t. 73, pag. 442,
f. 29.600; CNCP, Sala Ill, £.0., del 26/II/2002, f. 51.296). Basta la in
vocaci6n asertiva de su comision (CCC, Sala VI, L.L., del 28/XI/I997,
f.96.399).
Se ha cuestionado la atribuci6n del querellante para impugnar
el alcance de una medida de seguridad pues se la estima dudosa
(CCCfed., Sala I, L.L., de130/VIII/2002, f.l04.312 con nota, a favor,
de Spolansky, "Los inimputables penales Ltienen derechos consti
tucionaJes?"). Puede coincidirse en que la facultad recursiva no al
canza a su extensi6n; 10 que no puede discutirse es que este sujeto
puede cuestionar una declaraci6n de inimputabilidad si se aduce la
plena capacidad de culpabilidad del imputado.
b) Capacidad
Amen de la legitimaci6n, el querellante debe tener capacidad
para ser parte, que s610 es un reflejo de la capacidad de derecho y
se refiere a la posibiJidad jurfdica de figurar como tal en un proceso.
En cambio, la capacidad procesal estriba en la aptitud necesaria
para ejercitar actos procesalmente validos y coincide con la capaci
dad de hecho a que se refiere el C6digo Civil (Palacio, Derecho..., T. I,
pag.116).
b.l) Capacidad para convertirse en parte acusadora -capaci
dad para ser parle- tienen todas las personas ffsicas 0 ideales, con
forme 10 estatuye el C6digo Civil respecto a la adquisici6n y perdi

da de dicha condici6n.
Las personas juridicas tienen facultad para querellar en tanto
no les este prohibido en forma expresa por sus estatutos (CCC, Fallos
Plenarios, t. II, pag. 315); tambien SIlos estatutos no contienen disposi
ci6n especifica relativa a la querella (CCC,Sala II, f.A., 1977-V, pag, 261,
f. 26.939). Pueden ejercitar la pretensi6n los 6rganos naturales de la
persona ideal (CCC, Fallos, t. I, pag.ll), el socio con uso de la firma so
cial, gerente 0 director 0 quien se encuentre autorizado por los estatu
tos (ED., t. 28, pag. 287, mos. 50 y 51).El accionista se halla facultado
para querellarse directamente con los responsables del delito cometi
do en perjuicio de la sociedad, cuando se dan circunstancias de hecho
excepcionales (Cueto Riia, "Facultad del miembro de una sociedad
an6nima para querellar al imputado de actosdelictuosos cometidos en
perjuicio de esta", L.L., t. 44, pag, 9;Sala V, ED., t. 28, pag. 281, f. 14.353).
Lasociedad extranjera puede querellar (CCC,SalaI,f.A., 1996II, pag. 558;
CNCP, Sala II, L.L., del 28/XI/2002, f. 104.813). Si la sociedad es en co
mandita por acciones y el administrador 0 gerente representa a la em
presa, resulta ser el6rgano facultado para adoptar la decisi6n de que
rellar (CCC, Sala N, E.O., t. 174, pag, 485, f. 48.239). Desde luego que
el representante de una sociedad an6nima debe acreditar, adernas
de dicho caracter, la autorizaci6n para ejercer la acci6n penal depa
rada por el6rgano social y fijada en el estatuto; el poder que se otor
gue debe mencionar la clausula pertinente que otorga las faculta
des para querellar (CCC, Sala I, L.L., del 28/IX/1998, f. 97.884).
EI presidente del Banco Central, conforme a las leyes 21.526 y
22.529 puede otorgar poder para querellar sin invadir facultades
reservadas al directorio por la carta orgaruca (CCC, Sala IV, L.L., del
29/V /1998, f. 97.224).
Se ha negado a un intendente municipal cuando se investiga
una infracci6n a la ley 24.051 (C.Fed. San Martin, Sala I, J.A., 2001-1,
pag, 359;con disidencia del doctor Lugones, quien estima que el in
teres a un ambiente sana corresponde a un numero indeterminado
de personas pero, aun asi, la vinculaci6n para intervenir surge de la
proximidad territorial con el foco posiblemente contaminante y,
por eso, la exclusi6n del municipio en su defensa no parece adrni
sible; con nota de Cafferatta, "De la legitimaci6n para obrar como
parte querellante del intendente municipal en una causa penal am
biental ley 24.051", coincidente con dicha disidencia; el autor pone
en crisis el criterio imperante, en punto a una interpretaci6n res
tringida, cuando se trata de hechos que afecten intereses difusos 0
indeterminados). Tarnbien se desconoce posibilidad de interven
ci6n al Defensor del Pueblo de la ciudad aut6noma de Buenos Ai
res (CCC, Sala VI, L.L., deI6/VII/2001, f. 102.272, con nota coinci
dente de Palacio, "LPuede ser el defensor del pueblo eventual titular
del derecho de querella?", 0 ED., del 12/II/200l, f. 50.584) Ya su Pro
curacion -art. 134de su Constituci6n- para impugnar por casaci6n
(CNCP, Sala N, OI, 2001-1, pag. 599, f. 16.487). La Asamblea Perma
nente de Derechos Humanos no puede intervenir como querellan
te en la investigaci6n del delito de apologia del crimen, mas alia
de que algunos de sus integrantes hayan resultado victlmas del
delito (CNCP, Sala III, SJP, L.1., del 25/N /2003, f. 105.412).
La condicion de administrador de un consorcio de propieta
rios no habilita a asumir la funcion de querellante, si no ha sido ex
presamente designado pOl' aquel para tal especffica actuaci6n
(CCC, Sala VII, E.O., t. 175, pag. 267, f. 48.354; id., Sala I, fA, del
27/11/2002, c. "Rufino, Enrique" del II/IX/200l; u., Sal a V, OI,
del30/IV /2003, f. 19.564). Con todo se acepta quecada copropietario
resulta particularmente damnificado poria parte proporcional que
debe aportar para rep~rar el dana y se le tiene pOl' quer,ellante (CCC,
Sala IV, £.0., t. 183, pag. 711, f. 272-SJ 0 t.s.. 1999-N, pag. 670).
b.2) EI parrafo segundo regula un supuesto de capacidad pro
cesal: mientras el incapaz es parte, como carece de la posibilidad de
realizar aetos procesales validos, debe cumplirlos en su nombre el
representante legal quien, obviarnente, se halla dotado de aquella.
Para su determinacion debe tenerse en cuenta no s610la capacidad
de hecho establecida en el C6digo Civil sino tarnbien previsiones
de la ley penal, comercial y procesal penal.
La CCC, Sala I, abordo una cuesti6n no prevista poria norma:
como aetuar cuando el menor de edad resulta victima de los delitos
perpetrados pOl' sus representantes legales -en el caso, los pa
dres- y no existe otra persona en condiciones de legitimar sus in
tereses en el proceso. Los jueces entendieron que la Convencion so
bre los Derechos del Nino -de jerarquia constitucional-otorga a
los menores amplias facultades para ser oidos en sede judicial (art. 12)
y que una norma infraconstitucional (art. 82, CPP) no puede res
tringir tales prerrogativas. Por tal motivo, tuvieron por parte que
rellante al rnenor, con el patrocinio de la Defensorfa de Ninas, Ni
nos y Adolescentes del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires
(ROPyPP, LexisNexis, nro. 1, pag, 225, con nota de Mary G. Beloff,
"EI sujeto de derecho como sujeto procesal: menores de edad como
querellantes").
Incapacidad absoluta tienen las personas incluidas en el art.
54, Cod. Civ.; la Corte Suprema ha sido categ6rica en cuanto a que
la demencia debe haberse declarado en el fuero civil U.A., 1981-III,
pag. 84, f. 30.572). Ver en el comentario al art. 87, los parrafos segun
do a sexto. Las personas por nacer carecen de derecho a querellar

debido a que queda supeditado a su nacimiento con vida (art. 70,
CC; CCC, Sala IV, ED., t. 175, pag. 288, f. 48.361).
Incapacidad relativa tienen los menores adultos (arts. 57, inc. 2°,
274Y411,CC, salvosi media autorizaci6nde los padres-art. 282, id.-,
habilitaci6n para el ejercicio del comercio y se trata de hechos que los
damnifican relacionados con los bienes comprendidos en su giro
-arts. 10 y 11, C6d. Com.-; si han sido autorizados a ejercer oficio,
profesi6n 0 industria separada -art. 275, CC- en los sucesos que
afectan el desempefio de esas actividades; si se trata de hechos refe
rentes a bienes adquiridos por el menor que cumpli618 afios y que ce
lebr6 contrato de trabajo en actividad honesta -art. 128, id.- 0 bien
en el ejercicio de Lilla profesi6n -art. 128, id.-; si el hecho afecta sus
disposiciones de ultima voluntad -art. 286, id.-; si se relaciona con
el reconocimiento de sus hijos -art. 286, id.-) Ylos emancipados
(art. 133, id.), los penados (art. 12,CP), los que han sido procesados en
la misma causa (CFRosario, ED., t. 26, pag. 620, f. 13.502) yel fallido
(arts. 107, 108 Y110 de la ley 24.522).
EI parrafo tercero extiende la legitimaci6n para querellar tan
5610 en los delitos cuyo resultado es la muerte del ofendido. La her
mana de la victima no puede hacerlo al no encontrarseincluida en
la menci6n taxativa (CCC, Sala IV, t.s., 1998-1, pag, 514).
Por excepci6n, los sucesores -los hijos- de qui en en vida fue
tenido como querellante deben considerarse como particulares
damnificados al resultar herederos forzosos y haberse producido
una obvia disminuci6n en el acervo hereditario debido al accionar in
vestigado (CCC,Sala IV, L.L., del27/VII/2001, f. 102.3680 0.J.,2001-3,
pag, 189, f. 17.221, con disidencia del doctor Gerome, quien se decide
por la improcedencia pues, por mas que resuIten herederos forzo
50S de los bienes sucesorios, carecen de la cualidad de particulares
damnificados sin perjuicio de su interes resarcitorio maxime si la
defraudacion no fue causada a la sucesion sino a quien en vida fue
ra su titular. A nuestro ver 10 destacado sienta correcto criterio).
La capacidad de derecho no coincide con la legitimaci6n para
actuar en proceso penal como querellante (CNCP, Sala IV, L.L., del
18/XII/2000, f. 101.382).
c) Funciones
Impulsar el proceso resulta una actitud asumible luego de su
correcta iniciaci6n, 10 que 5610 puede tener lugar -para nosotros
despues del requerimiento fiscal (confr., sin embargo, arts. 180,
181,188 Y195). Si el eventual querellante quiere iniciar un proceso
penal debe utilizar el carril de fa denuncia -forma mediata de pro
moci6n-, y si guarda las formalidades exigidas en este capitulo,

podra requerir se Ie tenga par parte (art. 174).
Proporcionar elementos de convicci6n es incuestionable du
rante la etapa instructoria, actitud que no Ie es privativa pues tam
bien 10 pueden hacer las otras partes; el juez ordena su cumpli
miento s610 cuando los considere pertinentes y utiles (art. 199).
Otro momenta para proponer diligencias se aloja en la contes
taci6n de la vista previa a la c1ausura de la instrucci6n (art. 348); la
denegatoria del juez habilita la via del recurso de apelaci6n (CCC,
Sala IV, del13/V /1994, c. 1543).
Tiene la facultad de ofrecer diligencias durante los aetas pre
liminares del juicio (art. 355) y de controlar su producci6n durante
los del debate (arts. 374, 382 Y389).
Argumentar sobre los elementos probatorios comprende po
ner de resalto a todos los que apuntalan su postura y no s610 los
aportados par el, pues el principio de adquisici6n procesal determina
que las probanzas -eualquiera sea el sujeto procesal que las haya
indicado-- resultan para el proceso y no de quien las propici6.
Su participaci6n comprende varios momentos destacables: en
primer termino, al fundar el recurso de apelaci6n si se dispuso el
sobreseimiento (art. 337, parrafo segundo) debe expresar los moti
vos, pues no afrontar dicha carga en ese momenta comporta su
inadmisibilidad (art. 438); en segundo lugar, al expedirse sobre la
instruccion, completa a criterio del juez (arts. 346 y 347, inc. 2°). Por
ultimo, en ocasi6n de la discusi6n final, formula conclusiones
(art. 393; se admite la casacion, cuando el fiscal pidi6 absoluci6n y
el tribunal se pronunci6 asi, no obstante que el querellante particu
lar solicit6 pena -CNCP, Sala Ill, E.D., t. 184, pag. 1211, f. 60,
DPPC, entre los mas recientes-).
Durante la pesquisa tiene la posibilidad de asistir a los regis
tros domiciliarios, reconocimientos, reconstrucciones, pericias e
inspecciones, definitivas e irreproducibles, como asf tarnbien a las
declaraciones de testigos que se presuma no podran concurrir al
debate (arts. 200 y 201). A menos que las actuaciones se hallen en el
periodo de secrete, con excepci6n de aquellos actos (art. 204, pri
mer parrafo, segunda oraci6n); Lilla vez levantado aquel se habilita Sll
presencia en los dernas actos de instrucci6n (art. 202). Queda excluida
Ia presencia del querellante cuando se trata de inspecci6n corporal y
mental tanto del imputado como de otra persona (art. 218, ultimo pa
rrafo). Tampoco puede asistir al acto de Ia indagatoria (art. 295).
La facultad impugnativa puede ejercitarla en los casos expre
samente previstos par el C6digo (art. 435); verbigracia, al dictarse
el sobreseimiento (art. 337, parrafo segundo); durante el desarrollo
208 QUERELLANTE PARTICULAR ". Art. 112
de la instrucci6n puede recurrir de la falta de merito (art. 311); no

le esta vedada la reposici6n (arts. 440 y 446) ni la apelaci6n (art. 449);
la casaci6n con los limites en que puede hacerlo el MP (art. 460); en
cuanto a esta ultima facultad, a raiz de 10 resuelto por la CS en "Gi
roldi" (E.D., t. 163, pag, 161, f. 46.523, 0 sJP L.L., deI20/IX/1995,
f. 93.553, 0 fA, 1995-III, pag, 570) es discutible, ahora, puedan esti
marse compatibles con el art. 75, inc. 22 de laCN los !imites cuan
titativos previstos para dicha impugnaci6n jueguen s610 a favor
del imputado y no del MP 0 el querellante como, entre otros, 10
piensa Palacio. Ver comentarios al art. 460. La Sala IV de la CNCP
admite el recurso casatorio respecto de la nulidad decretada por un
TOC en el momento correspondiente al art. 354, primer parrafo
(E.D., t. 170, pag, 476, f. 47.613. Tarnbien cuando se Ie deneg6 asu
mir la funci6n querellante; se anade que para concluir asf, no basta
aseverarlo sino que corresponde un minimo analisis de las argu
mentaciones expuestas, id. id., E.D., t. 175, pag, 53, f. 48.307). Re
cuerda Palacio que se ha adrnitido, por la casaci6n, la posibilidad
de impugnar deducida por el pretendido querellante, modifican
dose el criterio sentado en el caso "Acerbo" (L.L., 1994-A, pag. 562)
al comentar un fallo de la CCC, Sala IV que resuelve conforme a
aquel (L.L., de130/IV /1998, f. 97.053; id., id., t.s.. 2000-1, pag. 510).
Empero sefiala que no se halla comprendido dentro de la garantia
constitucional protectora de la doble instancia. Si bien aclara que
para resultar tempestiva debe realizarse al desestimarse el pedido
y no al deducirse el recurso ("Consideraciones sobre el querellante
particular frente al recurso de casaci6n"). Par eso no cabe recabarla
luego de la decisi6n que puso fin a la sustanciaci6n de la causa, por
que no puede tener ef prop6sito exclusivo de apelarla (CCC, Safa V,
c. 6588, "Corrales, Enrique", D.J., 1999-1, pag, 175). Debe rechazar
se la queja si la causa se inici6 sin intervenci6n del reclarnante,
quien pretendi6 apelar y ser tenido por acusador particular trece
dias despues de haberse desestimado la denuncia (CCC, Sala I,
E.D., del28 /IV /2000, f. 104, DPPC). EIrecurso tiene que enderezar
se al decisorio que Ie deniega legitimaci6n activa y no al que se pro
nuncia -mediante desestimaci6n- para conocer el Iondo del
asunto (CCC, Sala VII, J.A., 2000-III, pag. 732).
La legitimaci6n del pretenso querellante, para recurrir en ca
sacion, se acepta sin discrepancies, aunque con alguna disidencia
(CNCP, Sala II, i.A; 1999-IV, pag. 688;conf. voto del doctor Madue
flo; id., D./., 2002-1, pag.455, f. 17.7940 L.L., del 25/II/2002, f. 103.359).
Con todo se ha considerado que no requerida por el fiscalia forma
cion del sumario, Ie esta vedado al juez y a la Camara de Apelacio
nes revocar la desestimaci6n en base al recurso del querellante
(CCC, Sala I, del voto en disidencia de Donna, D.]., 2000-1, pag. 742,
f. 15.155); a nuestro ver desatiende la peculiar intervenci6n asignada
a este sujeto eventual (v. introducci6n a este Capitulo IV, acapite b).
EI acusadar rarticular se encuentra legitimado para utilizar la
via casatoria si a fundamentarse la concesi6n del beneficia de la
suspensi6n del juicio a prueba, s6lo se toma en cuenta la califica
cion propiciada par el MP al momenta de requerir la elevaci6n a
juicio, sin dar argumento alguno para desplazar la suya (CNCP,
Sal a I, L.L., del 29/VII/2002, f. 104.130).
El carril para cuestionar la admisi6n de un querellante ca
rente de legitimaci6n no es otro que la falta de acci6n prevista par
el art. 339, inc. 2°, pese a la opini6n en contrario de la CCC, Sala VII
(c. 5312, del 18/II/1997, "Koujojiar, Gonzalo s/homicidio culposo").
Como consecuencia de que el amparo de la garantia del debi
do proceso (arts. 18, CN Y10, DUDH, XXVI, DADDH, 8, apartado
1, CADH, 14.1., PIDCP Y75, inc. 22, CN) alcanza a todo aquel a
quien la ley otarga personeria para actuar en juicio en defensa de
sus derechos, sea que actue como acusador a como acusado, se Ie
reconoce la facultad de recurrir conforme a las previsiones legales
(CS, L.L., del 23/IV /1999, f. 98.617, can nota de Palacio, "Un caso
paradigmatico de privaci6n de justicia en perjuicio del querellan
te" a D]; 1999-2, pag. 751, f. 14.327).
EI ejercicio de la acci6n civil en el proceso penal tiene que ajus
tarse, siempre, a 10 senalado en los arts. 14 y 87 a 96.
EI ultimo parrafo se relaciona conlo que habra de decirse al co
mentar el Capitulo V de este Titulo IV.
Orgeira se ha ocupado de diferentes cuestiones deparadas par
la actividad de este sujeto ("Problemas relacionados can la inter
venci6n del querellante en el proceso penal nacional [ley 23.984]",
t.s.. 1996-II, pag. 983).
Forma y contenido de la presentacion
83. La pretension de constituirse en parte querellante se
Iormulara por escrito, en forma personal 0 por mandatario es
pecial que agregara el poder, con asistencia letrada. Deb era
consignarse bajo pena de inadmisibilidad:
1 Nombre, apellido,domicilios real y legal del querellante.
0
)
2") Relacion sucinta del hecho en que se funda.

30) Nornbre, apellido y domicilio del 0 de los imputa
dos, si 10 supiere.
4°) La acred itacion de los extremos de personeria que
invoca, en su caso.
5°) La peticidn de ser tenido por querellante y la firma.
-.,
La instancia de constituci6n s610 admite la forma escrita. La

pieza puede ser suscripta pOl' el propio querellante 0 pOl' su repre
sentante voluntario -mandatario especial-; en ambos casos se
requiere el patrocinio letrado (vel' comentario al art. 107). Esta exi
gencia es atendible pOl' su caracter de sujeto eventual; tarnbien se
halla expresamente establecida para deducir el recurso de casaci6n
(art. 467). Si el delito es de acci6n publica no es pertinente obviar el
mandato especial acudiendo a la intervenci6n como gestor (art. 348,
CPCC; CCC, Sala I, ED., t. 170, pag, 508, f. 47.620; vel' Orgeira, Proble
mas..., en especial Cap. V, "Los apoderados del querellante", l.A;
1996-I1, pag, 985). Quien pretende continual' la querella en repre
sentaci6n de otro debe presentar poder especial otorgado en escritura
publica (CNCP, Sala I, SJP, L.L., del 25/N /2003, f. 105.406); si la au
sencia de la parte legitimada fue previsible 0 cuando se trate de pro
cesos pOl' delitos de acci6n publica no cabe admitir la figura del gestor
(CCC, Sala V, L.L., del 29/UI/200l, f.1Ol.788). La muerte del mandan
te no exime a los apoderados continual' desernpenandose como tales,
hasta tanto los herederos esten en condiciones de proveer a su defen
sa. Se revoca, en sede casatoria, la decisi6n que declar6 desierto el re
curso de apelaci6n deducido for el apoderado de la querella, pues su
actuaci6n con posterioridad a fallecimiento del poderdante se lIev6 a
cabo en pleno ejercicio de las facultades conferidas en el mandato y en
cumplimiento de disposiciones legales aplicables con motivo del
acaecimiento de la causal de extinci6n (arts. 1963 y 1969, CC; CNCP,
Sala II, ED., t. 180, pag. 1054, f. 100 L.L., del 31/V/1999, f. 98.785).
Con motivo de que la Direcci6n General Impositiva esta habi
litada para querellar pOl' delitos tributarios y aduaneros -a raiz de
la fusi6n del organismo recaudador con la Administraci6n Nacio
nal de Aduanas- tiene facultad para solicitar la elevacion a juicio
de quienes fueron procesados pOl' el delito de contrabando (CNPE,
Sala.~,.L.L., del 21/II/2000,I. 99.781~. Cuando se investigan aqu~
1I0s ilicitos, no cabe aceptar a una sociedad que se pretende darnni
ficada (CNPEi Sala B, E.D., deI30/VI/2000, DPPC, f. 125; id., id.,
l.A; del5/V /2004, pag, 55). Para establecer la legitimacion activa
de una sociedad deben presentarse los estatutos, el acta de asam
blea que designa al representante y la autorizacion para promover
la querella (CCC, Sala V, L.L.,28 IVIII/200l, f. 102.523). El presi
dente del directorio de una sociedad anonima debe acreditar la vo
luntad de16rgano social para ejercer la pretension punitiva (CCC,
Sala VII, L.L., del 17/V /2001, f. 102.013; la disidencia hace constar
que la CNCP, Salas I y II, sent6 criterio contrario),
Frente a una situacion de indigencia corresponde proveer la
asistencia tecnica pOl' parte del Estado, a fin de garantizar el acceso
ala justicia del quereUante (CCCFed., Sala II, L.L., del 25/I/2000,
c. 15.860, r. 16.932). Si no se present6 el bono fijo del abogado pre
vista par el art. 51, inc. e) de la ley 23.187 no puede achacarse al
damnificado el perjuicio resultants de dicha mora; por eso es nulo
el auto que dispuso no notificar al querellante la desestimacion con
apoyo en dicha circunstancia (CCC, Sala VII, J.A., 2000-III, pag. 4;
id., Sala V, D.J., 2000-3, pag. 64, f. 15.925).
Cuando los apoderados son varios basta la notificaci6n a uno
(CCC, Sala V, JA, 2000-II, pag. 664).
No cabe desestirnar el recurso si falta la firma del letrado-e-aun
que se encontraba inserto su sello->, si de la lectura de la apelaci6n
se percibe no hay mengua para la garantfa prevista en el art. 18,CN;
la omisi6n era subsanable a traves de aplicar subsidiariamente el
art. 57 CPCC (CNCP, Sala III, L.L., del 29 /X/2002, f. 104.646).
a) De los diferentes requisites que debe contener el escrito li
minar, especial interes presenta el de1 inciso segundo al reclamar el
senalarniento del objeto de su pretension, pues resulta aspecto cla
ve para identificarla: determinar si existe litispendencia a un pro
nunciamiento anterior definitivo sabre el mismo hecho. Asimis
mo, p errn it ira controlar la congruencia respecto de los actos
conclusivos del proceso. Conviene recordar que la instrucci6n se
cine a los hechos referidos en el acto promotor (art. 195, primer pa
rrafo) y que la querella, 5610 en forma mediata, tarnbien participa
de esa condici6n.
Asirnisrno, se aloja aquf el data clave para dilucidar el caracter
de ofendida que legitima para asumir la Iuncion querellante. Si ca
rece de legitimaci6n, quien procure separarle debe utilizar la ex
cepci6n de falta de acci6n tanto durante la instrucci6n como en los
aetas preliminares del debate (arts. 339, inc. 2° y 358).
Resulta insuficiente el poder especial que contiene una refe
rencia generics en relaci6n al delito par el cual se acciona y carece
de una minima descripci6n al supuesto de heche, allugar a al tiern
po en que habria ocurrido (se trataba de un caso por injurias y ca
Iumnias en que laexigencia es mas estrieta par ser perseguibles solo me
diante accion privada; CCCFed., Sala I, L.L., deI4/XII/2000, f. 43.250-5).
De adverso se admite un acta notarial que complementa un poder
especial, aunque la intervencion del representante ocurri6 en una
audiencia donde se protocolizaron die has del querellado, en tanto
tal instrumento contiene la voluntad del apoderamiento (CNCP,
Sala II, J.A., 2000-II, pag, 640, can disidencia del doctor Mitchell).
Son insuficientes las cOfias simples de un poder general judicial
(CNCP, Sala IV, L.L., de 9/XI/2001, f. 102.881).
Esta exigencia resulta soslayable cuando se trata de incorpo

rarse a un proceso en marcha 0 subsanable durante el curso del pro
ceso (CCC, Sala V, D.J., 2000-3, pag, 64, f. 15.925).
b) Por aplicacion delinciso tercero procede declarar inadmisi
ble una querella en la que no se especifica el domicilio de cada uno
de los imputados pues no se cubre el requisito con la mera indica
cion dellugar donde trabaja -se tra taba de un proceso por injuria,
delito de accion privada en que la exigencia es mas rigurosa
(CCC, Sala IV, L.L., del 31/VII/1998, f. 97.578).
c) En sentido amplio el inciso cuarto capta tambien la capaci
dad civil-procesal- si actua por S1 0 bien Ia representacion con
vencional -estricta significacion del vocablo personeria- si 10
hace a traves de mandatario (ver D' Albora, Curso..., T. II, pag. 52).
Como la realizacion de un acto procesal valido descuenta una labor
cumplida por sujetos procesales capaces, su carencia desemboca
en la nulidad, a nuestro modo dever absoluta (art. 167,inc. 2°),pues
coloca al penalmente perseguido en situacion de tener que asumir
una imputacion inoperante (art. 168, parrafo segundo). En vez, las
falencias de que adolezca la personena pueden ser subsanadas; tal
el supuesto de que no se haya acompanado, oportunamente, el ins
trumento del mandato acreditante de la representacion. Quien pa
trocina y no esta apoderado carece de personerfa, a menos que in
voque la condicion de gestor y se cumplan, a su tiempo, los dernas
recaudos del art. 48,CPCC (CCC, Sala VI, L.L., 23/II/1998,£. 96.657,
aunque aduce falta de legitimacion). Resultan inadmisibles las pe
ticiones y presentaciones de un patrocinante dirigidas a mantener
o interponer recursos, aun cuando posteriormente el patrocinado
ratifique 10 actuado (CCC, Sala V, D.J., 2001-2, pag, 1001, f. 17.024).
La tiene el mandatario habilitado por el presidente del Banco Cen- •
tral pues obra dentro de sus facultades propias como representante
de la entidad bancaria (id., id., L.L., del 29/V /1998, f. 97.224).
Se ha aceptado una carta de apoderamiento firmada en el ex
tranjero por el representante de la sociedad querellante, otorgada
ante notario publico, por revestir una presuncion de legitimidad
suficiente para justificar la representacion en el proceso (CCC, Sala
VI, L.L., de131/V /1999, f. 98.793). EI mandatario -con poder otor
gado para actuar en juicio- tiene obligacion de continuar desem
penandose como tal, a pesar de conocer el fallecimiento del man
dante, hasta tanto los herederos esten en condiciones de proveer a
su defensa, siempre que su actuacion comprenda asuntos ya inicia
dos y que pueda derivarse peligro por la demora que afecte los in
tereses confiados (CNCP, Sala II, L.L., del 31/V /1999, f. 98.785; 0
E.D., t. 180, pag. 1054, f. 10; aunque el fallo no 10 menciona, 10 re

suelto tiene apoyo en el art. 53, inc. 5°, CPCC).
d) Respecto del inciso quinto, es criterio de la Corte Suprema
que la autenticidad de las firmas en escritos judiciales resulta ine
ludible; de acreditarse 10 contrario, los actos procesales asf docu
mentados carecen de toda eficacia juridica y son insusceptibles de
convalidacion posterior (Fallos, 307:859).
Pessoa encara el deber de notificacion del tribunal para cornu
nicar su constitucion y censura al Codigo par no preverlo; se des
conocerfa la defensa en juicio pues no debe perderse de vista que la
querella es un acto acusador. En el momento correspondiente al
art. 298 tendria que cumplirse con la transrnision de la querella
("Algunas cuestiones en torno a la Figura del querellante particular
en el Cadigo Procesal Penal de la Nadon. Breves observaciones en
torno al actor civil", f.A., 1997-IV, pag. 682). Si bien son observacio
nes de lege ferenda --como tales no exigibles- no es facil de refutar la
referente a la transrnision, al cumplirse las formalidades previas esta
blecidas en el art. 298, del acto imputative contenido en la querella.
Oportunidad
84. La constituctdn en parte querellante se regi ra por 10
dispuesto en el art. 90. EI pedido sera resuelto por decreta fun
dado 0 auto en el t erm in o de tres (3) dias. La resol uclo n sera
apelable.
Fija el momenta preclusivo para la instancia de constitucion
que, al igual que en el caso del actor civil, resulta el de la clausura
de la instruccion (art. 353).
La apelacion es admisible euando se desestima su pedido; ver
comentario al art. 435 en cuanto se niega al querellante, todavia no
constituido, el acceso a la via casatoria (CNCP, Sala III, ].A., 1993
III, pag. 626). Puede configurar un supuesto de gravedad institu
cional, habilitante del recurso extraordinario federal, el desconoei
miento de la funcion querellante (CS, i.A; 1994-IV, pag. 623).
Si se la acepto por errar incumbe procurar su apartamiento
por via de la excepcion de falta de accion (art. 339, inc. 2°; en contra
CCC, Sala VII, "Koujonajis, Gonzalo s/homicidio culposo", del
18/II/1997, pues cree que este precepto junto con el art. 432 condu
cen a desalojar al querellante par via recursiva, euando su legitima
cion se estirno deIieiente y se pondero con exceso -en el mismo
sentido, CNPE, Sala A, "Nino", deI2/X/1996, citado por Raul
Gonzalez Garrido, "Delitos vinculados a las AFJP", ].A., del
5/Ill/2003, pag. 40)-. EI desaeierto se hace evidente porque se ob
".
via que la excepci6n tiene un carril impugnativo espedfico en el art.

445, mientras que la apelaci6n solo ampara al pretenso acusador que
no fue admitido como tal;en carnbio, es correcta la decision de la CCC,
Sala VII, que desconoce facultades p'ara impulsar el proceso a un
querellante encierne que no recurrio la resoluci6n quedenegara su
legitimaci6n activa -J.A., 2000-IlI, pag. 732-).
Si el querellante ad ujo la nulidad del requerimiento de eleva
cion a juicio, deviene inadmisible la apelaci6n del sobreseimiento
del imputado (CCC, Sala V, L.L., dell/XI/2001, f. 102.830).
Unidad de representaci6n. Responsabilidad.
Desistimiento
85. Seran aplicables los arts. 416, 419 Y420.
Remite a la participaci6n del querellante exclusivo 0 acusador
privado.
a) En virtud del art. 416, si los querellantes son varies y media
identidad de intereses entre ellos, deberan actuar bajo una sola re
presentacion, la que puede ordenarse de oficio si no se ponen de
acuerdo. Pero si las multiples presentaciones efectuadas por las
querellas demuestran que existen diversos y variados intereses en
tre ellos, no corresponde su unificaci6n (CCCFed., Sala II, SJP, L.L.,
del 30/IV /2004, f. 107.350).La hip6tesis no se refiere a la presencia
de varios representantes del mismo acusador particular, sino a la
de mas de un querellante en la misma posici6n de parte, caso en el
que procede unificar la personeria, segun ocurre en el proceso civil
(art. 54, CPN). En cambio, si son varios los apoderados de una mis
rna parte, es improcedente (CS, Pallos, 297:56; L.L., 1977-C, pag. 120;
CCC, Sala I, J.A., 1999-IlI, rag. 594; el doctor Donna se inclina por
la inconstitucionalidad de art. 416).
b) A traves del art. 419 se establece su sometimiento " ...a la ju
risdicci6n del tribunal en todo 10 referente al juicio por el promovi
do y a sus consecuencias legales". Tal precepto parece superfluo
pues, conforme ala Cons tituci6n Nacional, no se reconocen fueros
personales (art. 16, id.). Segun Oderigo, quiencita a Aguilera de Paz
(L.L., t, 75, pag, 476 oIA., 1954-IV,pag. 24, f. 16.554), la disposicion,
que sigue la letra del art. 172 del Codigo derogado, se explicaba en
la Fuente espanola, pues al reconocerse alii la existencia de fueros,
el querellante no podia, Iuego de la promocion, negarie competen
cia al tribunal y ampararse en el privilegio de su propia condici6n
para neutralizar eventuales responsabilidades (D' Albora, Curso...r
T. I, pags. 74/75).
c) La menci6n del art. 420 regula la posibilidad de que en cual

quier estado del proceso desista de la accion, sin perjuicio de que
dar sometido a las responsabilidades emergentes por sus aetas an
teriores. Su condici6n de sujeto eventual-a diferencia del
querellante exclusivo a acusador privado cuya actuaci6n deviene
imprescindible- indica que el desistimiento s610 implica apartar
se del proceso; [amas su conclusi6n. En vez, si actu6 como que
rellante exclusivo -delitos de acci6n privada- su abandono
trunca el proceso y obtura cualquier persecuci6n ulterior (E.O., t.
143, pag. 112, f. 43.550). Sabre este t6pico se ha operado un impor
tante cambia jurisprudencial. Ver arts. 343, acapite 4 y 422. .
Si se constituyo como actor civil (art. 82, parrafo final), Sll cese
en tal caracter (art. 94) comprende, tarnbien el atinente al ejercicio
de la querella. En virtud de1 art. 1097, C6d. Civ., si se desiste de la
acci6n civil se tiene par renunciada la accion penal. Se considera
convenio sabre el pago del dana, obturador de la funci6n quere
llante, al instrumento donde se acuerdan pagos parciales par che
ques rechazados y la forma en que se cancelara el saldo deudor
(CNPE, Sala A, £.0., t. 161, pag, 443, f. 46.279).
El arbitrio para separarlo del proceso resulta la excepci6n de
falta de acci6n prevista par el art. 339, inc. 2°.
Deber de atestlguar
86. La intervencion de una persona como querellante no la
exime de la obllgacion de dec1arar como testigo en el procesc.
El testimonio es una carga publica y, salvo los casas de excep
cion, debe acudirse aillamamiento judicial (art. 240). Si no campa
rece se hace pasible de la compulsi6n prevista -para todos los tes
tigos en sentido propio sin alcanzar a los instrumentales (arts. 138
y 140)- par el art. 247. .
Tambien puede disponerse su arresto hasta par dos dias si se
niega a declarar, al termino de los cuales se iniciara en su contra
causa criminal (art. 247) pues habria incurrido en el delito de in
cumplimiento de los deberes procesales (art. 243, CPl.
Si la declaraci6n resulta mendaz puede enjuiciarsele par falso
testimonio (arts. 275, CP Y 252). En el mismo sentido, CCC, Sala I,
tu., del 31/Ill/2004, f. 21.060.
Su condici6n & testigo no 10 eximira, llegado el caso, de que
se Ie someta a careo (art. 276).
Como este precepto no fija limite alguno, parece posible con
vocarlo como testigo tambien para el debate (arts. 355 y 384). Si de
clar6 durante la instrucci6n puede introducirse su declaraci6n du
rante el [uicio, aunque de modo excepcional (art. 391).
216 ACTOR CIVIL
Es posible disponerse que forme cuerpo de escritura si se trata

de examinar 0 cotejar algun documento, aunque su confecci6n re
sulta facultativa (art. 265, ultimo parrafo).
Ver art. 430.
CAPfTULOV
EL ACTOR CIVIL
a)Concepto
Mientras la acci6n civil se sustenta en la necesidad deresguar
dar el interes privado 0 particular que ha sido lesionado, la penal
procura con la pena la readaptaci6n del delincuente y la digna sub
sistencia de la sociedad (Llambfas, C6digo..., T. II, pags, 389 y 391).
Por tratarse de dos poderes juridicos distintos, desde el punto de
vista sustancial, la asignaci6n del tribunal competente corresfonde al
derecho procesal (C.Fed. Rosario, D.J., 2000-1, pags.334/335, .186/1).
Aquel interes privado privilegia la tendencia actual a considerar que
el objetivo perseguido es resarcir a quien ha resultado vfctima de un
dafio injusto; para ella se ponderan no solo factores subjetivos -a se
mejanza del derecho penal- sino otros objetivos fundamentados en
razones de tipo social y econ6mico (Lovece, "Las relaciones del de
recho civil y penal", L.L., del 16/VII/1996, pag. 1).
b) Funci6n
El art. 91 confrere al actor civil una funci6n similar a la inter
venci6n adhesiva simfle (art. 90, inc. 1°, CPN) pues tiene un dere
cho coincidente con e alegado por los acusadores; participa en el
proceso para coadyuvar al exito de la pretensi6n. Se distingue,
u es tiene legitimaci6n procesal para litigar frente al imputado; co
Eabora en la gesti6n procesal de los requirentes ya que la sentencia
puede revertirse en su contra conforme a 10 establecido por los arts.
1102 y 1103, C6d. Civ. (conf. Palacio, Derecho..., T. ill, pags, 237/238).
De ahi que se acerque bastante a la intervenci6n adhesiva litiscon
sorcial (art. 90, inc. 2°, CPN): hace valer un derecho propio frente a
las partes; pero allf cesa la similitud (Palacio, Derecho..., pag. 243).
Mas alla de1 encuadramiento del instituto enalguno tradicional de
la teoria del proceso civil, las relaciones entre las sentencias penal
y civil sobre el mismo hecho (arts. 1102 y 1103, C6d. Civ.) determi
nan la necesidad de hacer posible su intervenci6n como una exi
gencia de la garantia constitucional del debido proceso (Creus, La
acci6n ..., pags. 25/27). Velez Mariconde se hace cargo de las distin
tas teorias para filiar al actor civil en el proceso penal y conc1uye
Art. 87 ACTOR ClVIL 217
que su presencia se justifica par la conexidad objetiva entre la pre

tension penal y la civil, al originarse ambas en el mismo hecho (La
acci6n..., pags, 125/129). Par su parte, Claria Olmedo estima que la
ventaja de la unificacion procesal par ser unico el hecho productor
de las consecuencias civiles y penales basta para admitir SlI inter
venci6n iTratudo..., T. II, pags, 448/449).
Si asurne la funci6n querellante, promueve en forma mediata
la pretensi6n procesal penal en los terrninos expuestos.
Vel' arts. 14 a 17. Tarnbien Blanco, "La pretension civil en el
nuevo proceso penal (ley 23.984)", £.0., t. 150, pag. 933, y Machado
y Ravagnani Navarrete, "EI actor civil en el proceso penal", E.o.,
t. 152, pag. 954.
Esta en 10 cierto Darritchon cuando advierte que el C6digo ha
mantenido norrnas que son propias de regfmenes en que la preten
si6n se concreta al emitir conclusiones (Como es..., T. IV, pag. 20);
tambien que la dernanda debe realizarse cuando el requerimiento
fiscal de elevaci6n a juicio qued6 firme (op. cii., pag. 44), pues el art.
351, al exigir determinadas indicaciones, descuenta una efectiva
demanda y su contestaci6n (op. cii., pag. 45).
No es necesario supeditar el ejercicio de la acci6n civil en el
proceso penal al tramite de la rnediacion conforme la ley 24.573
(CNCP, Sala IV, J.A., 2000-II, pag. 661; CCC, Sala VII, L.L., del
31/VIII/ 1998, f. 97.737,con nota de Palacio, "La mediacion sobre la
pretension resarcitoria acumulada a la pretensi6n penal"; CCC,
Sala V, ROPyPP, LexisNexis, nro. 3, pag. 678).
EI pago de la tasa de justicia debe efectivizarse por el actor ci
vil al inicio de las actuaciones: corresponde intimarIo -en los de
litos de acci6n publica- en sede instructoria (CNCP, Sala II, OI,
2000-3, pag. 657, f. 16.142).
Constitucitin de parte
87. Para ejercer la accion civil emergente del delito en el
proceso penal, su titular debera constituirse en actor civil.
Las personas que no tengan capacidad para estar en juicio, no
podran actuar si no son representadas, autorizadas 0 asistidas en
las formas prescriptas para el ejercicio de las acciones civiles.
a) EI primer parrafo se refiere a la Iegitlmacion que incumbe al
of endido. A falta de capacidad procesal (ver art. 82), en vez de
aquel debe actuar su representante legal.
b) Autorizados para ejercer la accion civil-esto es, can capa
cidad procesal- se hallan los menores adultos quienes, en princi
pia, estan sometidos a la representacion necesaria de sus padres 0
218 ACTOR CIVIL Art. 87 ".
tutores (arts. 57, inc. 2°, 274 Y411, C6d. Civ.). El art. 282, id. faculta
a los menares a comparecer en juicio como actores si los padres los
autorizan, 10 que puede obviarse, en caso de negativa, par el juez
(art. 282, id.).
Sin autarizaci6n de los padres pueden tambien intervenir en
procesos en los cuales se dilucidan cuestiones para las que haya
mediado autorizaci6n, como el ejercicio del comercio (arts. 10 y
11, C6d. Com.). Si el menor ha cumplido dieciocho anos puede ce
lebrar contrato de trabajo en actividad honesta y estar en juicio civil
o penal por pretensiones vinculadas con aquel (art. 128, C6d. Civ.),
Lo propio ocurre cuando cuentan con autorizaci6n de los padres
para ejercer oficio, profesi6n 0 industria separada (art. 275, id.),
cuando el hecho afecte sus disposiciones de ultima vol untad (art.
286, id.) Ycuando el delito se relacione con el reconocimiento de sus
hijos (art. 286, id.). En la misma situacion se encuentran los menores
emancipados por matrimonio 0 habilitaci6n de edad (art. 133, id.).
Los incapaces deben ser representados promiscuamente par
el Ministerio de Menores (art. 59, C6d. Civ.).
Los condenados a reclusi6n 0 prisi6n por mas de tres afios, en
tanto dure la privaci6n de libertad, tienen incapacidad de hecho
absoluta y deben ser representados por el curadar (art'. 12, CP).
Las personas jurfdicas deben ser representadas por quienes se
encuentren sefialados en sus estatutos (arts. 33,34 Y35, C6d. Civ.).
El unico supuesto de asistencia es el previsto para la inhabili
taci6n judicial regulada por el art. 152 bis C6d. Civ.
Entendemos que la legitimaci6n del asegurador no puede ser
exc1uida, pues asi resulta de los arts. 46, parrafo cuarto, 117 y 118,
parrafos segundo y cuarto de la ley 17.418 (ver Creus, La accion...,
pags. 111/112). En este caso, la Ley de Seguros -ley sustancial y de
mayor jerarquia narmativa que las procesales (art. 31, CN)- pre
valece sobre cualquier disposici6n en contrario que contengan los
codigos procesales (CS, Falios, 295:606). Asi 10 establecen, entre
otros, los c6digos de Cordoba y Tucuman (arts. 115 a 117, id.) ..
El asegurador, en Iii medida de 10 asegurado (art. 80, ley 17.418),
puede accionar en el proceso penal, ya que los derechos que corres
pondanal asegurado contra un tercero, en razon del siniestro, se le
transfieren hasta el monto de la indemnizaci6n abonada.
Se ha desestimado la via casatoria, deducida por el actor civil
contra una resolucion que deniega la citacion en garantia de la com
pafua aseguradora, par no estar contemplada en supuestos semejan
tes a los previstos por el art. 457 (SCEntre Rios, Sala I, fA, 1990-III, In
dice, pag. 133, mo. 3); tambien se ha resuelto que, aun cuando el
asegurador intervenga en el proceso, no debe inclufrsele en la conde
Art. 88 ACTOR CIVIL 219
na ni puede ser obligado a pagar (SC Entre Rios, Sala I, l.A; 1993-1,
pag.)07; la minoria -a cuyo criterio adherimos- discrepa); en con
tra Abalos y la jurisprudencia que cita (C6digo..., pags, 274/283).
Demandados
88. La constituci6n de actor civil proced era aun cuando no
estuviere individualizado el imputado.
Si en el proceso hubiere varios imputados y civilmente de
rnandados, la acci6n podra ser dirigida contra uno 0 mas de ellos.
Pero si 10 fuera contra los segundos deb era obligatoriamente
ser dirigida, ademas contra los primeros.
Cuando el actor no mencionare a ningiin imputado, se enten
dera que se dirige contra todos.
El supuesto del parrafo tercero tiene todo el aspecto exterior
de un litisconsorcio necesario (art. 89, parrafo primero CPN). Aun
que, en esencia, no 10 es porque la relaci6n jurfdica a decidir en la
sentencia no es {mica -perfifinsoslayable en aquel-s-, ya que pue
de resultar la responsabilidad civil del imputado y no la del civil
mente demandado; pero este puede tener fa facultad de iniciar una
acci6n de regreso contra aquel. De modo que, al no presentarse
como inescindible un unico pronunciamiento judicial, s610 tiene la
apariencia de un litisconsorcio necesario, sin serlo. El texto del art.
1122,C6d. Civ. establece un principio contrario pues autoriza la ac
cion contra el civilrnente responsable sin estar obligado a llevar a
juicio a los autores del hecho (Llarnbias, C6digo..., T. II-B, pags.
526/528); dicho precepto debiera prevalecer sobre las disposiciones
de caracter frocesal, pues se trata de facultades ejercidas por el Con
greso con e fin de asegurar la efectividad del ejercicio de derechos
consagrados por la legislaci6n de fondo (CS, Fallos, 136:154; 138:157).
La disimilitud estriba en que el demandado vencido puede in
tentar una pretension de regreso contra aquel cuya conducta gene
r6 su responsabilidad, como es la de quien pag6 por el dana causa
dt; por su dependi~nte0 domestico (art. 1123, Cod. Civ.; Llambias,
Codigo..., T. II-B, pags. 528/530).
Si el actor civil no cubre la carga de demandar conjuntamente
al imputado y al civilmente responsable, el juez no podra dar curso
a su presentaci6n. Adviertase que si dispusiera de oficio la integra
cion de la litis, como en los supuestos de litisconsorcio necesario
(art. 89, parrafo segundo CPN), incurriria en un doble desacierto,
Por lID lado, pese a su apariencia, no se trata de dicho instituto; por
otro, hallandose involucrados derechos disponibles, caracter in
cuestionable de la accion civil, no puede dejar de lado los princi
pios que regulan la iniciativa de parte para su promoci6n.
220 ACTOR CIVIL Art. 91
-.
Forma del acto
89. La constitucidn de parte civil po dra hacerse personal
mente 0 por mandatario, mediante un escrito que contenga,
bajo pcna de inadmisibilidad, las condiciones personales y el
domidlio legal del accionante, a que proceso se refiere y los
motivos en que se funda la acci6n.
Aunque la demanda se concrete luego (art. 93, parrafo prime
ro), el actor civil debe expresar el sustento de su pretensi6n, pues
no cualquier acci6n civil puede ejercitarse en sede penal (ver co
mentario al art. 14). .. , . '.
La actividad aquf previstaes s610 un pedido de participaci6n
en el proceso en el cual deben enunciarse Ios dafios que se preten
den sufridos, a fin de garantizar el derecho de defensa del imputa
do y del civilmente responsable; por ello, si al formularse la demanda
no se reclaman los rubros invocados en la instancia de constituci6n,
dicha omisi6n opera como un verdadero desistimiento tacite (ST
C6rdoba, Sala Penal, L.L.c., 1985, pag. 605). .
90. La constitucion de parte civil podra tenerlugar en cual
quier estado del proceso hasta la clausura de la instruccion.
Pasada dicha oportunidad, la constitucion sera rechazada sin
mas tramite, sin perjuicio de accionar en la sede correspondiente.
Se sefiala el termino para la instancia tempestiva, EI momenta
preclusivo resulta ser el fijado por el art. 353 UF nro. 1 San Martin,
L.L., deI8/VIII/1994, f. 92.397). .
Producida esa situaci6n siempre queda a salvo el ejercicio de
la acci6n resarcitoria en el fuero civil (art. 1096, C6d. Civ.).
. Dice Abalos que si el civil mente demandado no comparece se
debera volver a notificarlo cuando el actor civil concrete la dernan
da para su contestaci6n y eventualmente reconvenga u oponga ex
cepciones (C6digo..., pag. 283). Imr,lica trasladar el momenta de for
malizaci6n de la demanda a aquel previo al de elevaci6n a juicio.
Empero la unica oportunidad 16gica para que el actor civil se expida
se inicia al quedar consolidado el requerimiento fiscal (art. 348) (CCC,
Sala V, t.s; 2001-11, pag. 659, 0 L.L., deI4/VI/2001, f. 102.091).
Ver arts. 16 y 17. .
Facultades
91. EI actor civil tendra en el proceso la intervencion nece
saria para acreditar la existencia del hecho delictuoso y los d a
nos yperjuicios que Ie haya causado, y reclamar las medidas
cautelares y restituciones, reparaciones e indemnizaciones co
rrespondientes.
Puede el actor civil proponer medidas probatorias durante la

instrucci6n (art. 199). Si el proceso pasa a juicio debe ser citado
como las otras partes (art. 354); en la apertura del debate el presi
dente verificara su presencia (art. 374). Durante la citacion a juicio
puede ofrecer pruebas y una vez recibidas es el primero en interve
nir en la discusion final, debiendo cefiir Sll exposicion en los terrni
nos de este articulo; en ese memento, en vez de actuar por via de la
oralidad, puede entregar un memorial que se leera en el supuesto
de su ausencia (art. 393).
Esta habilitado para deducir recurso de casacion, aunque li
mitado por el manto (art. 462); la via impugnativa solo puede uti
lizaria en 10 concerniente a la accion civil, sin que pueda atacar el
sobreseimiento ni la sentencia absolutoria (art. 95).
Esta facultado para pedir embargo (art. 519) y, desde luego,
para ejecutar la sentencia en cuanto a la condena civil (art. 516).
N otificacion
92. La con stituciort del actor civil debera ser notificada al
imputado yal civilmente demandado y p rod uci ra efectos a
partir de la ultima no tificacion. En el caso del art. 88, p r i
mera parte, la no ti ficaci on se hara en cuanto se individuali
ce al imputado.
Al estar regulada su actividad por el principio dispositive,

cabe entender que la notificaci6n al civil mente demandado proce
dera si se hubiera encaminado la pretension en su contra.
EI plazo para que produzca efectos es com lin, pues comienza
a computarse desde la ultima notificacion.
Al no estar prevista la oposicion para el ingreso del actor civil,
no tiene mucho sentido establecer el momenta a partir del cual sur
gen efectos, como no sean los atingentes a su condici6n de parte
(arts. 87 y 199).
No es la demanda civil 10 que debe notificarse sino la simple
presentacion de quien pretende :::er tenido como parte en dicho am
bito, dentro del proceso penal (Abalos, C6digo..., pag. 258).
El ejercicio de la acci6n civil en sede penal no requiere la media
ci6n prejudicial obligatoria (CNCP, Sala IV, JA, 2000-II, pag. 661,
pag. 69; CCC, Sala VII, L.L., del31 /VIII/1998, f. 97.737, con nota de
Palacio, "La mediacion sobre la pretension resarcitoria acumulada
a la pretension penal").
222 ACTOR CIVIL Art. 93
Demanda
93. El actor civil deb era concretar su demanda dentro de
tres (3) dias de notificado de la resolucion prevista en el art. 346.
La demanda se formulara por escrito y con las formalidades
exigidas en el Codigo Procesal en 10 Civil y Comercial de la Nadon
y sera notificada de inmediato al civilmente demandado.
Debe concretarse la pretension civil hasta correr vista a los de
mandantes, que precede ala clausura de la instruccion (art. 346). EI
plaza involucra solamente los dlas habiles, salvo el caso de habili
tacion (art. 116). Empero corresponde considerar que la unica opor
tunidad logica para que el actor civil deba expedirse y efectuar la
demanda no puede establecerse antes de que el requerimiento
fiscal ha quedado consolidado; ella sucede luego del trarnite
previsto por los arts. 348 Y sigs.: cuando la realizacion del debate
es un hecho procesalmente establecido (CCC, Sala IV, £.0., t. 183,
pag, 709, f. 266-SJ). A veces se ha admitido quecabe exigir la concre
ci6n de la demanda no al contestar la vista del art. 347 sino luego de
transcurrido los tres dias de notificado de la vista para efectuar
el requerimiento (CCC, Sala VII, OI, 2000-3, pag. 970, f. 16.272;
id., Sala V, TA., 2001-II, pag. 659). Compartimos la anterior tesi
tura, pues de 10 contrario se cae en el absurdo de que pueda arri
barse al sobreseimiento sin que entonces resulte posible pronun
ciarse sobre la cuesrion civil (art. 16) y la demand a, en sede
penal, devenga esteril,
El segundo parrafo exige adecuar el reclamo a los requisitos
del art. 330, C6digo Procesal Civil y Comercial de la Nacion. Si no
puede darse por cumplida dicha exigencia -petici6n en terminos
claros y positivos- cabe aceptar el rechazo de la demanda por apli
caci6n de 10dispuesto en el art. 337, CPCC, pues medi6 defecto le
gal al proponerla (CCC, Sala IV, £.0., t. 183, pag. 709, f. 266-SJ).
Cuando la demanda se enderezo hacia el tercero civilmente
demandado, dijimos que tal circunstancia tiene todo el aspectoex
terno dellitisconsorcio necesario (art. 88, parrafo tercero).
En dicho supuesto, la notificaci6n iinica no resulta eficaz, pues
debe cumplirse con el imputado y tarnbien con el demandado civil
mente (ver art. 142).
Conforme a1 art. 351, parrafo segundo, la elevacion a juicio debe
individualizar tanto al actor civil como a1 civilrnente demandado.
La demanda civil, en opinion de Darritchon, no puede exten
derse a los hechos nuevos a que se refiere el art. 365, CPN (Como
es..., vol. 4, pag. 47).
Desistimiento
94. El actor podra desistir de la acci6n en cualquier estado
del proceso, quedando obligado por las costas que su interven
cion hubiere causado.
El desistimiento importa renuncia de la accion civil. Se 10 ten
dra por desistido cuando no concrete la demanda en la oportuni
dad fijada en el art. 930 no comparezca al debate 0 se aleje de la
audiencia sin haber formulado conclusiones.
Al importar el desistimiento la renuncia de la acci6n civil, si el
actor civil se ha constituido a su vez como querellante (art. 82, pa
rrafo cuarto), corresponde apartarlo de tal funci6n, pues dicha re
nuncia opera como causal extintiva de su legitimaci6n para actuar
como tal (art. 1097, C6d. Civ.).
En la ultima oraci6n se preven tres supuestos de desistimiento
tacite, implfcito y presumido por la ley, en dicho orden. El art. 874,
C6d. Civ., a nuestro ver, no resulta incompatible can este aunque
establezca que la intenci6n de renunciar no se presume y que la in
terpretaci6n de los actos para inducirla debe ser restrictive, segun
10 expone Velez Mariconde en Sll vote transcripto por Abalos (C6
digo ..., pag. 261). Pero este autor considera a la falta de presentaci6n
intempestiva de la demanda como un supuesto de caducidad que
deja incolume tanto al derecho sustantivo como a la acci6n procesal
(op. cit., pag. 265); Falc6n tambien parece en tender que 5610 se trata
de caducidad de la pretensi6n (Grajica ..., T. II, pags. 56/57).
La CNCP, Sala III, considera que el instituto de la caducidad
5610 puede regirse por las norrnas que al respecto contiene el CPP,
el cual no se remite a la ley procesal civil, sino que preve supuestos
espedficos de desistimiento y caducidad -arts. 94, 100 Y 103
(SJP, L.L., del27 /11/2004, f. 106.957;en el mismo sentido, CCCFed.,
Sala II, SJP, L.L., de131/V /2004, f. 107.517, con nota adversa de Pa
lacio, "A prop6sito de la cad ucidad de ins tancia de la pretensi6n re
s~rc.itoria en el proceso penal", quien ent!end~ i~;elevante q~e ~l
cod 19b procesaf penal no contenga una disposicion que remita ltl
tatum a la ley procesal civil, por cuanto frente a la ausencia de nor
mas especfficas en aquel, es menester recurrir a la aplicaci6n de las
contenidas en el ordenamiento procesal civil, en cuanto no fueren
incompatibles par raz6n de conexidad con lapretensi6n penal).
Carencias de recursos
95. El actor civil carece de recursos contra el auto de sobre
seimiento y la sentencia absolutoria, sin perjuicio de las accio
nes que pudieren corresponderle en sede civil.
224 C1VIlMENTE DEMANDADO Art. 97
Si la intervenci6n del ofendida se Iimita al ejercicio de la acci6n

civil, Ie esta vedado impugnar can la amplitud can que puede hacerlo
el querellante (ver art. 82). Empero, la cuestion tiene peculiares mati
ces,pues debera verificarse si ambas absoluciones -la civil y la penaI
reposan en identicos motivos (Creus, W accion..., pags. 223/226).
No puede atacar par casacion el rechazo a su pedido de inter
venir como actor civil, ni desde el punta de vista objetivo ni subje
tivo (ST Cordoba, Sala Penal, L.L.c., 1989, pag. 306).
Deber de atestiguar
96. La intervenci6n de una persona como actor civil no la
exime del deber de declarar como testigo en el proceso penal.
La absoluci6n de posiciones del actor civil ofrecida como
prueba par la defensa carece de adecuaci6n a los principios que go
biernan al froceso penal, pues puede conducir a una fijaci6n ficti
cia sabre e hecho y la responsabiIidad del imputado (Cam. Pen.
Rosario, Sala II, "J., c.", del 24/V/200l,con cita de [auchen, "La prue
ba en el proceso penal", pags. 59 y 60, JA, delIO/IV/2002, con nota
adversa de Chiappini, "Powers and remedies concerning evidence").
Ver comentario al art. 86. .
CAPfTUlO VI
EL CIVILMENTE DEMANDADO
A diferencia de la responsabilidad penal, que no puede reba
sar la persona del responsable, desde el Funto de vista patrimonial
en ciertas situaciones debe afrontarse e hecho ajeno.
El C6digo utiIiza una denominacion mas precisa que la de res
ponsable civil -empleada antiguamente-, pues esta concierne a
quien ha sido declarado tal luego de la sentencia.
Citaci6n
97. Las personas que segun la ley civil respondan por el
imputado del dana que cause el delito podran ser citadas para
que intervengan en el proceso, a solicitud de quien ejerza la ac
ci6n resarcitoria quien, en su escrito, expresara el nombre y el
domicilio del demandado y los motivos en que funda su acci6n.
El precepto tiende a favorecer la economfa y rapidez en la ad
ministracion de justicia. Capta las situaciones comprendidas par
los arts. 1113a 1123,C6d. Civ. e.incluso, par algunasnormas dede
recho publico, segun ocurre can el art. 32, CP (Velez Mariconde, La
acci6n ..., pags, 86 y 119). Tarnbien resulta posible la citaci6n, en el
Art. 98 ClVILIvIENTE DEIvIANDADO 225
caracter analizado, del asegurador (ver Cafferata Nares, Temas...r

pags. 175/198; Creus, La acci61l ... pags, 141/142). Durante la vigen
cia del C6digo anterior la CCC no 10 admiti6 (Sala VI, E.D., t. 90,
pag. 187, nro.169; Sala IV, c. 23.149, del 15/VI/1979, "Solano, M.").
Se trata de un supuesto similar ala citaci6n obligada 0 coacti
va de terceros a que se refiere el art. 94, C6ctigo Procesal Civil y Co
mercial de la Naci6n.
La afirmaci6n de que el aseguradar, en raz6n de que la fuente
de la obligaci6n provenia del contrato y no de ley, no podia inter
venir, tenia entonces sustento con anterioridad a la sanci6n de la
ley 17.418 (Velez Mariconde, La acci61l...r pag. 120, especialmente
mo. 57). La Carte Suprema ha expresado que la soluci6n que deses
time el pedido de citar en garantfa a la cornpanla aseguradora en el
proceso penal, donde tarnbien se demanda la indemnizaci6n del
perjuicio civil, con fundamento en la inaplicabilidad en aquel pro
ceso del regimen de la Ley de Seguros, desvirtua el sentido de di
cha ley, al privar a la parte del ejercicio regular de derechos que ha
cen ala previsi6n y seguridad social, expresamente acordados por
las normas con ese objetivo. Afiadio que, por ser ley nacional, las le
yes de provincia deben ajustarse a ella (art. 31, CN) porque la indo
le del derecho regulado exige su consideraci6n generica, tanto en 10
que atafie al fondocuanto en 10referente a las forrnas, sin que se ge
nere agravio' al principio de autonornia de las provincias, sobre
todo por la necesidad de crear condiciones uniformes para el desa
rrollo de la instituci6n (CS, Fallos, 295:606, 0 I.A., 1977-1,pag. 565,
f. 26.223). Aunque la sentencia resuitare condenatoria, el asegura
dor no podria ser condenado en ella porque la citaci6n no equivale
a una demanda (TS Cordoba, IA., 1977-1, pag. 490, con nota adver
sa de Stiglitz y Trigo Represas en pags. 492/513; ver tarnbien Caf
ferata Nores, "La citaci6n en garantfa del asegurador en el proceso
penal", en Tenias ...r pags. 175/190; en el mismo sentido que el tribu
nal cordobes -la cosa juzgada recaida en el proceso penal s610
debe ser tenida por firme en el juicio posterior, consecuencia de
aquel-CJ Salta, L.L., del 18/III/1999, resefia de fallos, nro. 41.293-S).
Ver comentario al art. 87.
Oportunidad y forma
98. El decreto que ordene la citaci6n que podra hacerse en
la oportunidad que establece el art. 90, conten dra el nombre y
domicilio del accionante y del citado, y la indicaci6n del proce
so y el plazo en que se deba cornparecer, el que nunca sera me
nor de cinco (5) dfas.
La resoluci6n sera notificada al imputado.
226 CIVILMENTE DEMANDAOO Art. 101
Si el imputado es declarado rebelde, circunstancia que no im

pide el curso de la instrucci6n, se suspende el juicio oral (art. 290).
En vez, la rebeldia del demandado civilmente no altera la secuen
cia regular del proceso y hasta constituye presunci6n de verdad de
los hechos ilicitos afirmados por el contrario (art. 60, CPN).
Nulidad
99. Sera nula esta citacion cuando adolezca de omisiones 0
errores esenciales que perjudiquen la defensa del civilmente
demandado, restrtngiendole la audiencia 0 la prueba.
La nulidad no influira en la marcha del proceso ni impedira el
ejercicio ulterior de la accion civil ante la jurisdiccion respectiva.
Se trata de una nulidad, comprendida en la regia general del
art. 166. No tiene caracter absoluto, segun fluye de 10 previsto en los
arts. 167 y 168.,Por ende, debe ser aducida en las condiciones del
art. 169 (conf. Abalos, C6digo..., pag, 284).
Caducidad
100. El desistimiento del actor civil hara caducar la inter
venclon del civilmente demandado.
Como este desistimiento involucra la renuncia a la acci6n civil
(art. 94, parrafo segundo), conforme al art. 305, C6digo Procesal Ci
vil y Comercial de la Naci6n no se requiere la conformidad del de
mandado civilmente: el juez debe dar por terminado el juicio por
que la acci6n resarcitoria resulta disponible. EI pronunciamiento
tiene alcance de cosa juzgada material (art. 305, id.).
Cabe acotar que, como el art. 306, id. establece, no se presu
me -vale decir: que debe ser expreso-e-: sin embargo, por tratarse
de una legislaci6n procesal espedfica, resultan de aplicaci6n los su
puestos previstos en el parrafo segundo, segunda oracion del art. 94
en cuanto admite el desistimiento tacite.
Contestacion de la dernanda. Excepciones. Reconvencion
101. El civilmente demandado debera contestar la demanda
dentro de los seis (6) Mas de notificado de la misma. En el mis
mo plazo podra oponer las excepciones y defensas civiles que
estime pertinentes y reconvenir.
La forma se regira porIo establecido porel Codigo Procesal en
10 Civil y Cornercial de la Nacion.
Sobre el primer parrafo, ver el comentario al art. 93. En cuanto
al plazo, ver art. 346.
Art. 103 ClVILMENTE DEMANDADO 227
La reconvencion del dernandado civilmente se subordina a

que las pretensiones en ella deducidas derivaren de la misma rela
cion juridica 0 fueren conexas con las invocadas en la dernanda (art. 357,
parrafo segundo, CPN). EI sobreseimiento del imputado produce
la Ialta de legitimacion pasiva en la accion civil, y corresponde dis
poner el archivo de las actuaciones (CFSanMartin, Sala I, ].A., 1996-III,
pag.427). .
Las excepciones son las previstas y reguladas por el Codigo
Procesal Civil y Comercial de la Nadon en sus arts. 346 a 354.
Segun la CNCP, Sala III, la resolucion que dispone tener por
no presentado el escrito de contestacion de la dernanda no reviste
el caracter de sentencia definitiva a los fines del recurso de casa
cion, ann cuando se invoque la garantia constitucional de la defen
sa en juicio 0 la doctrina establecida en materia de arbitrariedad, ya
que no impide la normal prosecucion del pleito, puesto que la parte
tendra oportunidad de controlar la prueba que se produzca en el
expediente, recurrir la sentencia final e inclusive hacer valer su pre
tension en otro juicio (LL., del 17/V /2001, f. 102.006).
Trarnite
102. El tramite de las excepciones y la reconvencion se regi
ra por las respectivas disposiciones del Codigo Procesal en 10
Civil y Comercial de la Nacion,
Los plazos seran en todos los casos de tres (3) dias.
La resolucion de las excepciones podra, sin embargo ser dife
rida por el tribunal para la sentencia por auto fundado.
EI ultimo parrafo de este articulo posterga la decisi6n segun la
naturaleza de la excepcion deducida. La mas frecuente sera la falta
de legitimaci6n para obrar en el actor (art. 347, inc. 3°, CPN).
En vez, la contestaci6n de la demanda debe efectuarse antes
de la citaci6n a juicio, luego de la vista del art. 346. Segtin el art. 94,
si la dernanda no se presenta, debe tenerse por desistido al actor y
por renunciada a la accion civil.
103. Aun cuando estuviesen pendientes de resolucion las
excepciones y defensas, las partes civiles debe ran ofrecer su
prueba, bajo pena de caducidad, en el periodo establecido por
el art. 354.
Si la prueba se ofrece despues del vencimiento del plazo para la
citacion a juicio, se produce la extinci6n de la facultad de proponerla.
Para evitarlo debiera reproducirse la solicitud en dicho momento.
228 DIOFENSORES Y MANDATARIOS
Partes civiles son tanto el actor civil como el demandado civil

mente; tarnbien el imputado si dicha acci6n se dirige en contra suya
(art. 88). Tarnbien puede serlo el asegurador.
CAPITULO VII
DEFENSORES Y MANDA TARIO S
a) Generalidades
La circunstancia de que en todo proceso penal se debata sobre
intereses publicos (ver in trod ucci6n al Tftulo ill de este Libro I),deter
mina que el Estado se ocupe de cubrir las tres funciones esenciales
para un desenvolvimiento realizador del debido proceso adjetivo.
Lo que varfa es la naturaleza de cada una de las tres funciones:
la de juzgar, la de acusar y la de defender. La primera siempre la
cumpie el Estado, pues en el proceso penal vigente en la Republica
Argentina no existe posibilidad de delegar la funci6n jurisdiccio
nal dado que, en materia de delitos, esta vedada la intervenci6n de
arbitros 0 amigables componedores (art. 18, CN; el proyecto Maier,
en su art. 377, establecfa que los delitos de acci6n privada pod fan
encontrar soluci6n por via de amigables componedores). Empero,
el Estado no tiene derecho a !levar a cabo esfuerzos repetidos para
condenar a un individuo, sometiendolo a molestias, gastos y sufri
miento y obligandolo a vivir en un continuo estado de ansiedad e
inseguridad y aumentar tarnbien la posibilidad de que, aunsiendo
inocente, sea ha!lado culpable (CS, L.L., del 23/II/2001, f. 101.567);
la transcripcion corresponde al voto coincidente del doctor Bos
sert. El tribunal recuerda la necesidad de que luego de un juicio tra
mitado en legal forma se obtenga un pronunciamiento que defina
la situaci6n del perseguido frente a la ley y a la sociedad; por eso,
encuentra en la prescripci6n un arbitrio para poner fin a un proceso
que se habfa extendido por mas de veinte afios,
. En cuanto a la acusacion, el principio es el de la oficialidad en
los delitos de acci6n publica y el del monopolio por los particulares
cuando se trata de acci6n privada: corresponde hacer la salvedad
de que esa actividad requirente tambien puede ser cumplida, en
buena medida, a traves del ofendido por un deli to de acci6n publi
ca (ver Capftulo IV de este Titulo).
A diferencia de 10 que sucede en el proceso civil, donde la na
turaleza disponible del derecho de fondo, regulador de las conduc
tas en pugna, hace factible subordinar la contestaci6n de la deman
da a la voluntad del demandado (conf. art. 59, CPN), en el penalla
oposici6n a 10 pretendido por el acusador en su requisitoria, devie
DEFENSORES Y MANDATARIaS 229
ne actividad imprescindible y debe cumplirse aun en contra del de

signio del propio interesado. A tal fin el Estado debe proveer un cuer
po de funcionarios -los defensores publicos oficiales--a quienes in
cumbe asumir dicha actividad cuando el perseguido penalmente
no quiera 0 no pueda -por carecer de medios economicos-e- pro
poner para esa tarea a un defensor particular 0 de confianza (Sec
cion III de la ley 24.946).
La Corte Suprema tiene dicho que en materia criminal, la ga
rantfa consagrada por el art. 18, CN exige la observancia de las for
mas sustanciales del juicio relativas a la acusaci6n, prueba y sen
tencia dictada por los jueces naturales (Fallos, 125:10; 127:36;
189:34). Y que la inobservancia de esas formas sustanciales puede
deberse a que no se haya dado al imputado oportunidad de ser
ofdo, 0 que se haya privado al defensor designado de toda oportu
nidad de actuar (Fallos, 296:65;298:578;304:830) y tambien en los ca
50S en que la intervencion conferida solo 10 ha sido formalmente
(Fallos, 304:1886), porque asi no se garantiza un verdadero juicio
contradictorio. Ocurre que la garantfa de defensa en juicio -en
materia penal- no se reduce al otorgamiento de facultades para el
ejercicio del poder de defensa, sino que se extiende -segt'in los ca
505- a la yrovisi6n por el Estadode Ios medios necesarios para que
el juicio a que se refiere el art. 18, CN se desarrolle en paridad de
condiciones respecto de quien tiene la accion publica y quien debe
soportar la imputacion mediante la efectiva intervenci6n del de
fensor (Fallos, 237:158; ver £.0., t. 122, pag. 522, f. 40.036 Y pag. 523,
f. 40.037, Y t. 141, pag. 787, f. 43.330, cons. 2°; id., L.L., del
30/VI/ 1998, f. 97.392, disidencia de los doctores Petracchi y Bos
sert). Criterio que cuando se trata de recursos planteados por el
propio imputado ill forma pauperis imp one obviar requisitos for
males referentes a la admisibilidad; de 10 contrario se lesionaria el
derecho constitucional a ser ofdo (Fallos, 310:492; id., L.L., del
26/XII/1997, f. 96.532 0 J.A., 1998-1, pag, 570). A su vez, no puede
privarse a un acusado de defensor oficial que Ie asista ante la dene
gatoria del recurso extraordinario (L.L., del 26/VI/1996, f. 94.424).
Incluso de la inactividad del defensor de confianza no puede deri
varse perjuicio para un procesado detenido (CS, ED., 1. 147, pagIOj,
f. 44.230, cons. 8° y 9°;CNCP, Sala III, B./., mo. 5, pag. 42). No basta
cambiar de defensor para tratar de impugnar indefinidamente de
cisiones que adquirieron firrneza mientras se gozaba de la asisten
cia tecnica (CS, L.L., del 5/1/1999, Jurisprudencia de la CSJN, mo.
657, de la disidencia de los doctores Nazareno, Moline O'Connor,
Lopez y Vazquez).
230 DEFENSORES YMANDATARIOS
En este ambito, por encontrarse en juego derechos esenciales

de la libertad y el honor, deben extremarse los recaudos que garan
tizen plenamente el ejercicio del derecho de defensa; dicho ejerci
cio debe ser cierto, de modo tal que quien sufre un proceso penal ha
de ser provisto de un adecuado asesoramiento legal, que asegure la
realidad sustancial de la defensa en juicio sin que un excesivo rigor
formal pueda menoscabarlo; si el recurso fue deducido en forma
defectuosa por el condenado, corresponde revocar la sentencia
apelada a fin de que el a quo pueda disponer 10 necesario para que,
previa la adecua~a asistencia tecnica, se de trarnite I_e~a,~ a aquel
(CS, e.o; t. 152, pag. 289, f. 45.003, anotado por Cozafni, EI dere
cho al abogado"; CS, 1.A., 1997-IV, pag. 354, se destaca que no puede
imputarse al procesado la inoperancia de la defensa oficial, institu
cion prevista para asegurar el ejercicio de su derecho constitucio
nal, cuya titularidad ostenta exclusivamente y cuya inobservancia
puede acarrear responsabilidad internacional al Estado argentino
-arts. 75, inc. 22, CN, lOy 8.2, aps. d] y e], CADHy2.1, 14.3, aps. b] y
d], PIDCP-).
En el Codigo vigente por ley 2372 el derecho a contar con la
asistencia de un letrado de confianza careda de forrnulacion auto
noma; no obstante se consideraba que aquel constituye una deriva
cion del principio de inviolabilidad de la persona y sus derechos,
consagrada en el art. 18, CN (CCC, Sala VI, L.L., del17 /XII/1998,
f.98.232).
EI art. 8.2, aps. d) y e), CADH garantiza el derecho a la defensa
tecnica -tambien a la personal 0 material-; por imperio del art. 75,
inc. 22, CN, tiene jerarqufa constitucional.
Aunque la entrevista personal con el juez no este prevista en
el ordenamiento procesal vigente, no resulta propio excfuir sin mas
una solicitud formulada en tal sentido por el defensor (CFCap.,
Sala de Superintendencia, E.D., t. 167, pag. 291, f. 47.137; el tribunal
se vio obligado a citar la acordada inserta en Fallos, 295:246, cuyo
punto 3° impone la correcta y diligente atencion al publico).
El art. 120, CN -texto segun reforma de 1994-- establece que
el Ministerio Publico " ...esta integrado por...un defensor general de
la Nacion y los dernas miembros que la ley establezca". La ley
24.946 (B.D., del 23/I1I/1998) precisa las facultades de la defensa
oficial en el art. 51. Su art. 52 denomina "Defensorfa General de la
Nacion" al jefe del Ministerio Publico de la Defensa. Tanto dicho
precepto como los arts. 53 a 62 instauran los diferentes organos ac
tuantes ante los distintos tribunales. La funcion primordial consiste
en ejercer la defensa de los imputados en las causas que tramitan ante
la justicia en 10 criminal y correccional, en los supuestos en que se
'I."",
..
~
Art. 104 DEFENSOR 231
. requiera conforme 10 previsto por el CPP; en sucumplimiento tie

nen el deberdeentrevistar peri6dicamente a sus defendidos, infor
mandoles sobre el trarnite procesal de su causa (art. 60, inc. b], id.).
Ver Vazquez Rossi, La defense ..., passim.
Derecho del imputado
104. El imputado te n d ra derecho a hacerse defender por
abogado de la matricula de su confianza 0 por el defensor ofi
cial; po dra tarnb ien defenderse personalmente siempre que
ello no perjudique la eficacia de la defensa y no obste a la nor
mal sustanciaci6n del proceso. En este caso el tribunal le orde
n ara que elija defensor dentro del terrnino de tres (3) d ias, bajo
apercibimiento de designarle de oficio el defensor oficial.
En ningun caso el imputado podra ser representado por apo
derado. La designaci6n del defensor hecha por el imputado impor
tara, salvo manifestacion expresa en contrario, el otorgamiento de
mandato para representarlo en la acci6n civil.
Este mandate subsistira mientras no fuere revocado.
El imputado podra designar defensor aun estando incomunl
cado y por cualquier medio.
a) Defensa tecnica
La defensa se denomina tecnica cuando la cumpIe un abogado
de la matrfcula 0 el defensor oficial. La Corte Suprema ha rnanifes
tado que atafte al derecho de quien acude a la justicia -en el caso
del acusado- elegir la persona que, llenando las condiciones lega
les, produzca en su nombre los alegatos y pruebas pertinentes a los
fines de poner de manifiesto el derecho que Ie asiste conforme con
la garantfa de la defensa en juicio mencionada en el art. 18,CN (Fa
llos, 275:91). La actividad del defensor tecnico no puede limitarse a
una asistencia formal sino que es menester auxiliar de manera efec
tiva y sustancial al acusado (TOC Ped. mo. l,J.A., 1995-II, pag. 588
o £.0., t. 164, pag. 618, f. 46.716, con nota de Palazzi, "EI derecho a
una defensaeficaz en el proceso penal"; C.Ped. San Martin, Sala I,
J.A., 2000-1, Indice, pag. 132, mo. 41); por ello se estima que aun
cuando se trate de una petici6n informal presentada por un deteni
do informa pauperis, deben ceder los reparos de naturaleza procesal
que obsten, por ejernplo, a la adecuada presentaci6n de un recurso
de casaci6n (CS, Fallos, 310:492, 0 J.A., 1988-1, pag. 185). Incluso la
persona sujeta a una medida de seguridad no declarada incaraz
por un [uez competente y siempre que su inimputabilidad pena no
derive de dernencia, puede proponer defensor, aunque haya sido
sobreseido definitivamente (CS, £.0., t. 134, pag. 445, f. 41.817). En
232 -'. DEFENSOR Art 104
tal senti do la CCC fue mas alia pues establecio que, aun cuando el
imputado se encuentre en situacion de enajenacion mental, ello no
impedia asegurarle, pOl' 10 menos, la defensa oficial (Sala V, fA.,
1981-1II, pag. 141, f. 30.594).
La CS estima que corresponde conceder, a la actual defensa
del imputado, un nuevo terrnino para fundal' la apelacion si existio
un estado de indefension causado par la grave enIermedad que pa
decio el anterior defensor, que habrfa afectado su intelecto
(RDPyPP, LexisNexis, mo. 0, pag. 111).
. La garantia del derecho de defensa, en cuanto exige adecuado
asesoramiento legal, impone revocar la desestimaci6n de la via ca
satoria, si no se conto con aquel (CS, Fallos, 320:150). La amplitud
para encarar la defensa tecnica lleva a sostener, con acierto, que si
bien no es obligacion suya fundal' pretensiones que no aparezcan,
a su entender, minimamente viables, ella no la releva de realizar un
estudio serio de las cuestiones eventualmente aptas para ser cana
lizadas par las vias procesales pertinentes, rnaxime parque se trata
de una obligacion que la sociedad puso a su cargo (CS, L.L., del
28/IX/1998, pag, 33, f. 97.880 0 D.J., 1998-3, pag, 1034, f. 13.656).
La suspension en la matrfcula delletrado actuante pOl' falta de
pago no es motive nulificante de los aetos procesales en que inter
vino como defensor, en tanto no exista en la causa un perjuicio con
creto, en detrimento de la defensa en juicio de las partes (CCC, Sala
I, f.A., 1999-IV, pag. 6; CNCP, Sala II, f.A., del 6/X/2004, pag, 47).
El yerro 0 negligencia del defensor no puede perjudicar al pro
ceso, ni se puede sancionar una falta de aquel en cabeza de este, me
nos aun si se trata de la defensa tecnica provista par el Estado
(CNCP, Sala I, del 11/I1/1999, c. 2073, r. 2602.1, L.L., del 3/1/2000).
b) Defensa material
Sin embargo, el imputado puede tarnbien defenderse a si mis
mo, actividad que se denomina defensa material, con los lfmites fi
jados en este precepto: no perjudicar la eficacia de su defensa y no
entorpecer al normal desarrollo del proceso. En cualquiera de estas
dos situaciones, se Ie emplaza a que provea a su defensa tecnica,
bajo apercibimiento de hacerlo asistir par el defensor oficial. Esta
posibilidad tarnbien ocurre cuando se trata de actual' ante la Carte
Suprema, en la que resulta obligatoria la asistencia letrada (art. 4°
de la ley 17.516); tambien para deducir el recurso de casaci6n (art. 463)
y si el imputado queda sin defensar durante esta via impugnativa
debe nombrarsele al oficial (art. 467).
Si el imputado ejercio solo como escribano pero esta habilita
do, segun certificaci6n del Colegio Publico de Abogados, para ejer
cer dicha profesion, mientras no se vislumbre que no esta en con

diciones de asumir su propia defensa, debe aceptarsele (CCC, Sala
I, E.D., del 7/Ill/200l, f. 50.642).
En un procedimiento penal el defensor nunca sustituye total
mente al acusado (CS, Fallos, 322:1564).
c) Procedimiento
Conforme al art. 1971a proposicion de defensor puede hacerse
incluso durante la prevencion poiicial, pero siempre antes de la de
c1araci6n indagatoria (art. 294) -que bajo ninguna forma puede
cumplirse frente a los preventores (art. 184, parrafo segundo)-,
garantia iterada por el art. 107 al indicar el deber, que incumbe al
juez, de anoticiar aquella atribucion.
La designacion de defensor de confianza procede aun durante
el cumplimiento de la pena a fin de solicitar la libertad condicional
(art. 505). La Corte Suprema ha admitido que el nombramiento de
defensor persiste luego de la sentencia definitiva (Fallos, 212:361;
tarnbien CCC, SalaVl, c. 7449, de17 /VIll/1981; ver art. 481, inc. 1°).
Otro tanto si se plantea revision (art. 482).
d) Comunicacion
La incornunicacion del imputado no afecta la libre conferencia
con su defensor (art. 197, parrafo primero). Esta verdadera inver
sion copernicana de 10 que hasta ahora ocurria en el proceso penal
puede apreciarse al confrontar la opinion favorable de Alejandro
D. Carrie ("La incornunicacion y la confesion a la luz del nuevo CO
digo Procesal Penal", L.L., delll/Ill/1992) y la adversa de Hernan
Munilla Lacasa ("Algunos comentarios acerca de la incomunica
ci6n y la confesion a la luz del nuevo C6digo Procesal en Materia Pe
nal", L.L., del 18/Xl/1991).
e) Funciones
Durante la instruccion, tiene las mismas atribuciones que el
querellante, en cuanto a la proposicion de diligencias (art. 199) y
control de su realizacion (art. 200), con el limite fijado en los arts. 20l
y 202, teniendo que cubrirse las exigencias sefialadas en el ultimo
parrafo de este ultimo precepto. En tal caso tiene los deberes y fa
cultades del art. 203. Queda afuera el periodo secreta de la pesquisa
(art. 204, primer parrafo, segunda oracion), .
Debe notificarsele el requerirniento de elevacion a juicio (art. 349)
a fin de que, si 10 estima procedente, deduzca excepciones ose
oponga a aquel,
'
.234 DEFENSOR Art. 104
Durante todo el desarrollo del proceso, y salvo en los casos de

intervenci6n personal del imputado -indagatoria (art. 197), ca
reos (art. 276), actividades en que interviene como 6rgano de la
prueba y no como sujeto del proceso: reconoeimientos (arts. 270 y
sigs.), reconstrucei6n del hecho (art. 221), requisa personal (art. 230)-,
actua en lugar de este. Vale decir que cumple una doble funei6n:
asisteneia en los actos en que el imputado no puede ser sustituido
y representaei6n cuando desplaza a aquel e interviene en su nom
bre, en atenci6n al contenido predominantemente juridico y tecni
co de la actividad, 10 que se ve sobre todo en las actuaeiones regu
ladas por los Libros III y IV. .
La actividad del defensor es unilateral; por consiguiente no
esta obligado a colaborar en la busqueda de la verdad y si asf 10
hace, perjudicando a su cliente, resulta un traidor a su ofieio---como
dice Nufiez-s-, que Ie prohfbe delatar a su defendido 0 aceptar que
este se delate por su inexperieneia ("La incomunicaci6n, lpuede
perjudicar la defensa del imputado?" e "Incomunicaei6n e indaga
toria", en Semanario [uridico de C6rdoba, mos. 92/79 y mo. 215; ver
tarnbien Nunez, C6digo..., pag. 96,mo. 2;CFCap., L.L., 1979-B, pag. 208,
mo. 275). Desde luego eflimite radicara en el contenido etico de su
actuaci6n, pues no puede llegar a transformarse en un encubridor
(Libro II, Titulo XI, Capitulo IX, CP). .
La CCC habia ya resuelto que es nulo el escrito de defensa y
los dernas actos luego cumplidos, inclusive la senteneia, si pese a
que el encausado neg6 su responsabilidad, el defensor admite la
autoria y solicita la imposici6n de una pena (Sala I, c. 22.899, "Gau
na, Juan", deI30/XI/1979).
Su consejo juridico s610 debe tender a facilitar la comprensi6n
del caso a quien se supone profano, pero [amas debe colaborar en
alterar rnanosarnente la realidad.
Su intervenei6n implica que las notificaciones se curnpliran
s610 en el domicilio constituido, a menos que la ley 0 la naturaleza
del acto exijan que la realizaci6n de la diligencia sea notificada al
imputado (art. 146). Asi ocurria con la notificaci6n personal de toda
sentencia condenatoria (art. 42,RJN), momento a partir del cual re
cien debia computarse el plazo para dedueir el recurso extraordi
nario (art. 257,CPN) a fin de que dichas senteneias no quedasen fir
mes con la sola conformidad del defensor (CS, Fallos, 291:572). Ver
ahora art. 400.
EI ST C6rdoba desconoce la validez de la declaraei6n del im
putado prestada sin la presencia de su defensor, con ajuste a 10
prescriptopor el art. 40 de la Constituci6n local (T.A, 1988-1, pag.141).
Decidio lo contrario el TOC mo. 3, pues considera sufieiente la infer
maci6n sobre el derecho a la asistencia tecnica cuya efectividad se su

bordinaala voluntad del imputado (E.D., t.153, pag. 221,f. 45.166, con
nota adversa de Gozafni, "EI derecho al abogado [II]").
Corresponde resolver con fundamentos la negativa a permitir
la defensa personal y atender las cuestiones que en tal caracter se
planteen (TOC mo. 7, £.0., t. 153, pag. 535, f. 45.234).
En general se discurre acerca de la necesidad de contar con la
efectiva presencia de la defensa tecnica a partir del momento en
que a traves de la dec1araci6n indagatoria, por primera vez, el im
putado accede formalmente al proceso. Frente a un regimen simi
lar al del C6digo anterior, los espanoles, luego de su Constituci6n
de 1978 y ante el giro "sin que, en ningun caso, pueda producirse
indefension", se inc1inan por exigir el consejo letrado a partir del
auto de procesamiento, que alli es anterior a la indagatoria (Gime
no Sendra, Constituci6n..., pags. 97/100).
Las tesituras contrapuestas resultan inconciliables. En "Caste
llanos" (CCC, Sala IV, L.L., deI3/VIII/1994, pag. 4, f. 92.380) se exi
gi61a comunicaci6n al defensor propuesto antes de eumplirse la in
dagatoria, pues estim6 a la entrevista rrevia ineludible requisito
garantizador de la defensa en juicio. A extreme de que la validez
de la tarea no se supedita a que se la reclame, "...pues fa posibilidad
prevista en el art. 197, aunque siempre en interes del imputado,
esta regulada en funci6n de la iniciativa de la asistencia tecnica", El
tribunal entendi6 enervada la validez del acto euando se seg6 la
eventual instancia del defensor ala libre conferencia. Yesto, obvia
mente, impone el anoticiamiento de la propuesta para asumir el
cargo. A su vez, se ha estimado que recibir indagatoria eludiendo
el rec1amo de contar con defensor de confianza ya designado, afec
ta la defensa en juicio y el debido proceso y genera nulidad (CCC,
Sala VII, SJP L.L., del 26/V /1995, f. 93.194). En sentido semejante se
decidi6 que si el indagado no designa defensor particular es obliga
ci6n legal inexcusable del juzgador designarle un defensor de ofi
cio 0 pronunciarse sobre la aptitud de aquel para defenderse por sf
mismo; obviar dicho aspecto genera nulidad (CNPE, Sala B,IA.,
1996-III, pag. 462).
En carnbio, la CCC, Sala V, en "Tarraubella" (CCC, L.L., del
3/VIII/1994, pag, 4, f. 92.381) merit6 que el imputado no soport6
mengua de garantfas constitucionales si previamente se Ie ha inti
mado el hecho, se le compenetr6 del caracter facultativo del acto al
igual que de la posibilidad de "designar" (proponer) defensory en
trevistarse con el, si manifest6 aquiescencia (debe entenderse lue
go de constituido validarnente en el proceso; sin padecer inhabili
dades y despues de aceptado el cargo); la nulidad resulta inviable...
236 DEFENSOR Art. 104
Discurri6 que recabar la presencia del defensor en la audiencia es

un derecho correspondiente al imputado y no alletrado; si aquel
opta par declarar sin propanerio, resigna tanto la facultad de con
trol tecnico del acto como la libre platica anterior. En respaldo de su
temperamento marc6 que el art. 295 no impone la notificaci6n pre
via de la celebraci6n de la indagatoria al defensor, a diferencia de
10 establecido par los arts. 293 del C6d. Procesal de C6rdoba de
1970 (en el ultimo, sancionado par ley 8123, cuya vigencia se pos
puso par ley 8261 y se instaur6 ahara par ley 8452; Adla, LII-A, 1210;
LIII-B, 2095, se requiere la asistencia del defensor -art. 258- con
minando tal inobservancia can nulidad;Cafferata Nares, lntroduc
cion ..., pags. 46/47) y 278 del proyecto Levene (confr. Codigos... r T. V,
pags, 85/86). Es tambien el criteria de la mayorfa del TOC mo. 10,
l.A; 1995-11, pag. 563 (la disidencia exige la previa notificaci6n al
defensor del acto de la indagatoria pues, de 10contrario, si tampoco
se fundament6 la autoasistencia, fa defensa no se encuentra real
mente constituida). .
En realidad estos dos ultimos preceptos instauran la notifica
ci6n anterior de manera implfcita, pues reconocen la facultad de
asistencia si medi6 solicitud, circunstancia que descuenta el perti
nente acto de anoticiamiento; ambos textos autorizan la ausencia
del defensor ante la manifestaci6n expresa del imputado. Nunez
da cuenta de las diferentes opiniones originadas par la letra del art. 243
del C6digo cordobes de 1939, hasta que el posterior establecio, can
claridad, par un lado el derecho del defensor constituido si pidi6
asistir; par otro, la voluntad del imputado de declarar en su ausen
cia (Codigo ...r pags, 261/262).
La divergencia no s610 se produjo en el derecho judicial sino
en doctrina. Palacio anot6 un fallo del TOC mo. 2 ("Nulidad de la
indagatoria par ausencia de previa consulta del imputado a su de
fensor", L.L., 1993-D, pag. 186); el decisorio, aferrado a la escritura
del art. 197, habia considerado inevitable la participaci6n del de
fensor en el acto previsto par el art. 294, can prescindencia de que
el imputado declare a se abstenga de hacerlo. A juicio del eminente
procesalista, el tribunal desatiende a que n .. .la comprobada ausen
cia de gravamen..." par parte de los interesados obsta "...a la inva
lidaci6n... can prescindencia de la gravedad del vicio que 10 afecta
y, par consiguiente, del tipo de nulidad de que se trate" (conf.
CNCP, Sala II, B.]., mo. 5, pag. 20). La CS considera inadmisible la
nulidad de la indagatoria Iuridada en no haber anoticiado al dete
nido incomunicado su derecho a la entrevista previa can el defensor;
estima inocua tal omisi6n si no se demuestra par que la advertencia
hecha can anterioridad sabre el punta habrfa sido insuficiente ni
que aquel h~ya expresado su voluntad, de ejercer esa prerrogativa

y se Ie haya impedido U.A., 1995-III, pag. 541).
En vez, Alejandro D. Carri6 aplaude el temperamento tribu
nalicio que soslay6 "...potenciales obstaculos...rr consistentes en la
necesidad de acreditar que el acto se cumpli6 mediante coacci6n y,
adernas, que contenga una aserci6n adversa al declarante. Debe
prevalecer, segun entiende, el alcance de la garantfa constitucional
en contar con una defensa eficiente si bien acepta que cl derecho a
la entrevista resulta renunciable pero en forma expresa; prefiere
mantenerlo en cabeza del imputado en vez de asignarselo al6rga
no estatal, salvo, conviene reiterarlo, la renuncia libre ("EI derecho
ala entrevista previa en el nuevo C6digo Procesal Penal. Los pri
meros fall os", L.L., 1993-0, pag. 374, nota a los registros mos. 91.625
y 91.626 de los TOC mos. 9 y 2, respectivamente; en el primero se
exigi6 notificar ala defensa antes de la indagatoria, omisi6n genera
dora de invalidez como derivaci6n obligada de su regulaci6n; el ulti
mo tambien arrib6 ala nulidad por considerar que, ya sea el abogado
de confianza 0 el defensor oficial, deben acudir a la indagatoria).
Par su parte, Cozaini apunta que el derecho de informaci6n
sobre las garantfas que asisten al imputado "...no puede constituir
se en un acto formal de anoticiamiento aseptico. Decir que y cuales
son los pasos que puede decidir requieren de una orientaci6n pre
cisa y necesaria que s610 puede aportar el defensor". POI' eso cabe
"priorizar la asistencia idonea, mas alla de las decisiones persona
les de autodefensa". Empero admite que la falta de asistencia "...se
justificarfa en procedimientos simples y de naturaleza no penal"
(op. cii., £.0., t. 153, pag. 221; en ulterior aporte Gozafni va mas alia,
pues expresa que corresponde evitar " ...un sofisma de garantia ba
sado en la mera informaci6n de los derechos que se tienen": "EI de
recho al abogado [III]" E.D., t. 154, pag. 1002).
Perez Barbera es terminante: la comprensi6n constitucional
de la defensa solo queda satisfechacon la presencia del asistente letra
do -oficial 0 de confianza- que actua de manera eficaz, circuns
tancia imperativa para imponer la previa notificacion ("Notifica
cion del acto de indagatoria al defensor del imputado", importante
escolio al mismo fallo comentado pOl' Gozafni, L.L., 1994-A, pag. 494,
f. 92.013, del TOC mo. 3).
A nuestro modo de vel', toda nulidad procesal necesariamente
debe lesionar, cualquiera sea la intensidad del menoscabo, una ga
rantfa constitucional. Si la afectacion es grave y rebasa al interes del
amparado. semejante desguarecimiento adquiere caracter absolu
to, 10 que se traduce en que la invalidacion debe producirse sin es
perar a instancia alguna, se tiene que declarar en cualquier estado
o grado del proceso y es insusceptible de convalidacion. Son su

puestos con nitidas caracteristicas, donde el desliz, mas alia de la
cuestion debatida, alcanza a la comunidad integra expectante,
cuando se trata de adrninistrar [usticia penal, en el rigido acata
miento al dispositive de la Ley Suprema comprometido.
La situacion se presentaria, par ejemplo, cuando pudiera acre
ditarse que se nego intervencion al defensor oficial 0 al de confian
za en sus funciones de contralar del acto, comprensivas de la regu
Iaridad de su desarrollo y de la posibilidad de controvertir el
caracter idoneo 0 pertinente de una interrogacion. Producido se
mejante entredicho, si una resolucion contraria a 10 pretendido por
el impugnante se sustentara en la valoracion desfavarable para
quien alega el defecto, aquella se enervarfa porque el acto devie
ne ineficaz 0 invalido.
Sin lIegar a semejante extremo, si se privara al defensor, v.gr.,
fiscalizar la realizacion de una pericia reproducible, mediante la
oportuna proposicion de experto para su control y tal ausencia solo
retaceara el trabajo en colegio y obturase -a criterio de la asisten
cia letrada- la correcta dilucidacion de un punto, como pudiera
haberse hecho a traves de la coetanea tarea de los entendidos, la in
fraccion a 10 prescripto par el art. 258, parrafo segundo aunque pal
maria restarfa un tanto diluida -pero no totalmente burlada- en
cotejo con la inviolabilidad de la defensa (art. 18,CN). En efecto, el po
sible reexamen en las condiciones indicadas en el ultimo parrafo pa
liarfa el embate contra dicha garantfa (CFed. Gral Roca, c. "Lopez",
del 14/V/1992, [.A, 1995-III, sfntesis, y CCC, Sala VII, c. "Manes", del
31/V /1994, t.«. 1995-III, sintesis: CCC, Sala VI, c. "Caudiba", del
30/IV /1993, l.A; 1995-III, sintesis, aunque la suma del fallo trasun
ta una indebida identificacion entre nulidades genericas y absolu
tas. La mera circunstancia de cumplirse con la notificacion de la pe
ricia no la convalida si fue efectuada el mismo dia en que se ordeno,
sin dar posibilidad a la defensa de proponer perito y controlar el
peritaje, TOC mo. 7, c. "V.E.A.J.", fA, 1995-III, sintesis). Si bien no
puede ocultarse un cierto desmedro para su preservacion -10 que
encuadraria al episodic en la orilla del art. 167, inc. 3°, id.-, cabe ti
tubear en punto a que se hubiera producido su total desconoci
miento -como 10 exige el art. 168, parrafo segundo id.- para en
marcar la invalidez en el contorno de las nulidades absolutas.
Pareciera que, par el contrario, en tal caso es preciso atender, para
plantear la ineficacia temporalmente, al momenta seii.alado par el
art. 170, inc. 1°, id., expresar disconfarmidad con el resultado (art. In,
id.) y aducirla a traves del modo exigido par el art. 170, parrafo fi
nal, id. (TOC mo. 4, c. "Rodriguez", del 9 /VI/1993, l.A; 1995-IlI,
sintesis). Desde luego que si la conclusion del peritaje no se merita

en contra de quien 10 cuestiona sedisipa el interes y la postulacion
no debiera progresar. Esta solucion tiene el respaldo expuesto, can
depurada tecnica, en el proyecto de Codigo Procesal Penal de la
Nacion perteneciente a Maier, quien asevera rr ••• el vicio solo ad
quiere relevancia cuando opera como presupuesto de una decision
perjudicial, caso en el cuallo impugnable es la decision, y no el acto
viciado en sf misrno" (Exposicion de Motives, Doctrina Penal, 1987,
pags.658/659).
Es que la mera inobservancia de una exigencia referente a
cualquier elemento del acto procesal no conduce, sin mas, a privar
le de todo posible rnerito. sera precise, inevitablernente, atender en
cada caso -mejor aun: caso par caso- al res ultado de la embestida
para can la incolumidad de la garantfa constitucional.
Si quien presto indagatoria 10 hizo sin menoscabo alguno para
decidirse, no rnedio afectacion verificable en su memoria, capaci
dad de comprension y direccion de sus actos y se abstuvo de recla
mar la comparecencia de su defensor, debera sopesarse can cautela
todo reclamo. Se correra el riesgo de incurrir en ritualismo si, pese
ala verificacion de tales extremes, se resuelve la nulificacion sea de
oficio a par instancia. El confin, adernas, solo surge ante la posible
rneritacion perjudicial del acto; nuestro parecer coincide con 10 es
tablecido en la Constitucion cordobesa de 1987:la declaracion pres
tada en ausencia del defensor "Carece de todo valor probatorio..."
(art. 40); en el ya citado casa "Martini", del 13/VI/ 1995,la CS exige
demostrar par que la mera ornision del anoticiamiento resulto in
suficiente amen de requerir la voluntad expresa de ejercer la pre
rrogativa y su desestimacion (f.A., del 27/IX/1995, pag. 41).
Un fallo de la CCC, Sala I, suscito polernica, bien analizada en
sus puntas sobresalientes y resuelta can correccion par Luis M.
Garda ("De defensores ad hoc, orden sagrado y la observancia del
sabado lO sabre el derecho del imputado a la provision de asisten
cia legal?", L.L., deI5/VII/2002, comentario a1 f. 103.989). Se habia
declarado la nulidad de la indagatoria y de tados los actos que fue
ron su consecuencia; la [urisdiccion de la Alzada resulto habilitada
par el recurso de apelacion deducido par el MP contra el sobresei
miento en razon de que el imputado[ue asistido par un defensoroficial
"ad hoc"; el tribunal estimo que dicho interviniente solo podia cum
plir trarnites menores --eompulsa del expediente- pero se encon
traba impedido para intervenir en el desarrollo de aquel acto; el de
cisorio se aferraba a que era menoscabante para la garantfa
constitucional de la defensa aducir razones econornicas a proble
mas internos de las defensorias, cuyo intento de solucion se produ
jo a costa del derecho de la parte, pues contrariaba 10 establecido

por la ley 24.946 -organica del Ministerio Publico- al no haber
sido elegido conforme a dicho ordenamiento. A traves de un exten
so desarrollo, Luis M. Garda amerita que tanto el art. 8.2,incs. d) ye),
CADH como eI14.3, inc. d), PIDCP, reconocen el derecho a defen
derse personalmente, a ser asistido por un defensor de su eleccion
0, en su caso, a obtener la provision de oficio por el Estado de un de
fensor; destaca que en el primer texto se ha utilizado el termino de
fensor y no abogado y algo similar ocurre con el PIDCP. Arunta que
los tres votos coinciden en que la defensora ad hoc no integra el
cuerpo de defensores publicos designados segun el procedimiento
de los arts. 5°, 6°Y8° de la ley 24.946 y por ello excede las facultades
asignadas por su art. 51 al Defensor General de la Nacion. Empero,
la misma ley -arts. 6° y 7"- Yel art. 1°, CN descartan toda discri
minacion entre los profesionales si no se funda en su capacidad y
experiencia. De ahf que una infraccion en el modo de integrar el
cuerpo de la defensa publica no acarrea automaticarnente una vio
lacion de la defensa en juicio, aunque puede -si hay colision con
los arts. 1° y 16, CN- deparar responsabilidad administrativa al
Defensor General e incluso, su rernocion (arts. 18,52 Y59, CN). Tan
to el art. 11 de la ley 24.946 como diversas resoluciones de la Defen
sorfa General, autorizan el desempeno de defensores ad hoc. Este
panorama esclarece que cuando la Camara [ue Hamada a intervenir,
110 tenfa [urisdiccion algulla para examinareuentuales excesos 0 desvfos de
poder del Defensor General 0 sus responsabilidades administrativas 0 fun
cionales; por otra parte, a traves del art. 11 de la citada ley 110 era claro
que el Defensor General hubieseobrado de una ntanera incompatible con
ella 0 excedido demodo evidente susfacultades. A ello cabe anadir que la
enunciaci6n del Defensor Oficial en este precepto no esta seguida
de una definicion que 10 precise. Lo cierto es que el costo que debio
pagar el impuiado resulio ingenie pues 110 se seiiafo alguna actuacion del
defensor susceptible de ser tachada de negligencia, faIta de diligencia, gro
sero error, omision 0 abandono,
Niimero de defensores
105. El imputado no podra ser defendido simultaneamente
por mas de dos abogados.
Cuando intervengan dos defensores, la notificaci6n hecha a
uno de ellos valdra respecto de ambos, y la sustituci6n de uno por
el otro no alterara tramites ni plazos.
La inviolabilidad de la defensa, asegurada par el art. 18, CN,
no colisiona con la preservaci6n del valor orden dentro del proce
so. Por eso es correcta la limitaci6n aquf establecida.
Se procura evitar entorpecimientos y dilaciones en el trarnite,

originados par las multiples sustituciones. A su vez, se agilita el regi
men de cornunicacion de las resoluciones cuando deben notificarse.
Obligatoriedad
106. El cargo de defensor del imputado, una vez aceptado,
es obligatorio salvo excusacion atendible. La aceptacion sera
obligatoria para el abogado de la matricula cuando se 10 nom
brare en sust itucion del defensor oficial. En ambos supuestos
po dran exceptuarse de ella por una razon atendible.
El defensor tendra derecho a examinar los autos antes de acep
tar el cargo.salvo el caso de secreto del sumario. Tendra tres (3) dias
para hacerlo, bajo apercibimiento de tener el nombramiento por
no efectuado.
a) La primera oracion asegura la asistencia tecnica una vez que
el abogado fue admitido por el juez, explicita 0 implicitamente. Si
bien no esta compelido a aceptar el cargo, luego de hacerlo no pue
de apartarse caprichosamente (ver comentario al art. 113).
b) La segunda oracion del primer parrafo parece anticipar un
sistema de atenci6n del imputado por parte de abogados de los co
legios publicos (ver art. 6°, inc. bl de la ley 23.187 de ejercicio de la
profesi6n para el ambito de la Capital Federal), supuesto que torna
obligatoria la intervenci6n ---equiparable a la del defensor oficial
a menos que la excusa encuadre en los termin os de la tercera ora
ci6n del mismo parrafo. Sobre el a1cance de la primera oraci6n ver
comentario al art. 112.
c) La ultima oracion, Si se produjo la dec1araci6n indagatoria
o no se ha dispuesto el secreta de las actuaciones, el art. 204 preser
va que su compulsa pueda cumplirse aun antes de aceptar el cargo; ,
Donna y Maiza parecieran afirmar 10 contrario, aunque no en for
ma categ6rica (C6digo..., pags. 127/128); en ese sentido la CCC, Sala
VII, decidi6 que elletrado propuesto como defensor tiene derecho
a examinar los autos para aceptar el cargo, aun con anterioridad a
la dec1araci6n indagatoria del imputado, salvo la previa implanta
ci6n del secreta del sumario -arts. 204 y 206- por auto debida
mente fundado ("Bejm, Pablo", de17 /IlI/1994, c. 1399; id. id., "San
guinetti, Andres", del 17/IlI/1994, c. 1432; CFed. Cap. Sala II, E.D.,
t. 173, pag. 77, f. 47.995, para quien no puede interpretarse aislada
mente al art. 204 y darle preeminencia porque de otra manera se
tornaria en letra muerta 10 prescripto por el art. 73; en sentido simi
lar, CCC, Sala I, L.L., de14/II/2000, Resefia, f. 42.262-S; u; id., L.L.,
del 24/1/2000, c. 9358, "Maradei", del 26/VIII/1998; id., Sala VI,

ED., pag. 183, pag. 142, f. 49.337; no convence que este ultimo pre
cepto colida con nuestra interpretacion -el art. 204 instaura un
plazo legal y no judicial que, como tal, no depende de la decision
del juez- porque el presentarse espontaneamente no se supedita,
como principio, a tener acceso a las actuaciones. S6n situaciones di
ferentes ya que la presentacion espontanea del art. 73 descuenta el
anoticiarniento de la imputacion, aunque no de manera formal).
Tampoco surge de 10 prescripto por el art. 8°, pto. 2°, ap. d) de la
CADH, pues la comunicacion libre y privada debe entenderse con
forme a este art. 106 -art. 2°,CADH-. Vale la pena reiterarlo, para
contradecir nuestra comprension, se aduce (ver por todos CCC,
Sala IV, J.A., 2001-1II, pag. 737) quesustentar la veda para la defensa
en el art. 204, hasta despues de la indagatoria, vulnera el derecho de
defensa en juicio, desoye la interpretacion restrictiva impuesta par
el art. 2° y soslaya las reglas de igualdad, pues la fiscalia puede
compulsar en cualquier momenta, segun el art. 198.Ninguna de las
razones persuaden: la defensa se subordina a ciertas restricciones
fijadas por la ley en la medida en que sean compatibles con la CN;
la cita del art. 2°no condice con una interpretacion que ensarnbla con
todo el sistema del Codigo: la fiscalia es un organo publico de perse
cucion cuyos deberes comprenden el de promoverla. Sobre la nece
sidad del secreta ver Introduccion al Libro II, acapite e), punto 2).
La CCC, Sala I, entiende que el derecho a tomar vista, aqui
conternplado, comprende el de solicitar extraccion de fotocopias
del legajo U.A., 1998-1, pag, 534, con nota de Romero Villanueva
quien recuerda las reglas minimas del proceso penal 0 "Reglas de
Mallorca" cuyo art. 14, inc. 1 autoriza el acceso pleno 0 L.L., del
17/XII/1998, resefia de fallos 41.092-S; id. id., L.L., del 3/XII/1998,
resefia de fallos 41.052-S; id., u., ED., del 4/1II/2002, f. 51.315; u.,
Sala VII, JA, 1999-1II, pag, 663). En sentido contrario ya nuestro ver
con acierto, se ha desestimado el recurso de apelacion porque la nega
tiva a la extraccion de fotocopias no veri fica la existencia de grava
men irreparable (CNPE, Sala B, E.D., del 14/1II/20m, f. 50.656, con
disidencia del doctor Homos). .
La propuesta caduca si en el plazo de tres dias no 10 afronta;
los dias son habiles, pues 10 prescripto par el art. 116solo compren
de la actividad a cumplir por los organos publicos instituidos para
impulsar la pesquisa: preventores (arts. 183y sigs.), juez de instruc
cion (art. 194) y agente fiscal (art. 196; dr. art. 162).
Una vez constituido en el proceso, mediante la aceptacion del
cargo, se mantiene en su funcion y no puede separarselo de Ia de
fensa ni siquiera a titulo de medida disciplinaria; a 10 sumo, puede
sustituirsele con el defensor oficial-si actua con desidia 0 deja

veneer plazos- para que este cumpla los actos respecto de los cua
les el defensor particular fue renuente (CCC, Fallos, t. VII, pag. 82).
Por eso la sanci6n prevista en el art. 113, primera oraci6n infine co
lisiona, a nuestro modo de ver, con la inviolabilidad de la defensa
(art. 18, CN), cuya cobertura exige prevalezca la voluntad del im
putado en 10 atingente a su ejercicio (para la separacion definitiva
se requiere la tolerancia del defendido; CCC, lA, 13-1972, pag. 489,
sintesis, mo. 80; un criterio diferente, en algunos fallos, ha sosteni
do la Corte Suprema que si la defense se ejercita por terceros, las le
yes pueden determinar las circunstancias a que se halla supeditada
su intervenci6n: Folios, 130:74; nuestra opini6n tiene como respaldo
el criterio de la CS, Fallos, 312:1042; en todo caso corresponde ad
vertir al interesado el cambio por el defensor oficial pues, de 10con
trario, se incurre en nulidad de todos los actos procesales que resul
ten su directa consecuencia, CCC, Sala VII, J.A., 2oOl-II, pag. 661).
Aunque formalmente se haya omitido la designaci6n, dicho
defecto puede salvarse por aetos indireetos 0 implicitos cumplidos
por el tribunal; por ejemplo, permitirle asistir inmediatamente a ac
tos de reconocimiento y suscribir aetas en tal caracter (ST Cordoba,
Sala Penal, L.L.c., 1991, pag. 697; apunta Orgeira que no puede con
dicionarse la intervenci6n del defensor a que no haya podido acordar
su nombrarniento con el imputado u obtener constancia documen
tal que 10 acredite, "El defensor del imputado en la etapa surna
rial", D,J., 1997-1, pags. 104 y sigs.).
Defensa de oficio
107. Sin perjuicio de 10 dispuesto en el art. 104 y en la prime
ra oportunidad, y en todo caso antes de la indagatoria, el juez
invitara al imputado a designar defensor entre los abogados de
la matricula.
Si el imputado no 10 hiciere hasta el momento de recibirsele
declaracion indagatoria, el juez designata de oficio al defensor ofi
cial, salvo que auto rice al imputado a defenderse personalmente.
No puede escucharse en indagatoria al imputado (art. 294) sin
que antes proponga defensor de confianza. Aunque el C6digo uti
lice el infinitivo "designer", debe tenerse presente que las funcio
nes procesales son deparadas -en forma exclusiva- por el tribu
nal; de manera que el imputado 5610 propone aunque no designa.
Tal es la relevancia del acto de la indagatoria que, a menos de
ejercitarse la defensa material por el propio imputado, si no propuso
letrado de confianza, debe darse intervenci6n al oficial, aunque su

asistencia en este acto no esta impuesta (art. 295, primera oraci6n).
Por ende debe distinguirse fa rroposici6n del defensor por el
imputado y su designaci6n por e tribunal -que son imperati
vas- de la asistencia al acto a traves del cual aquel accede por pri
mera vez al proceso, pues resulta facultativa. .
Ciertos tribunales orales en 10 Criminal de la Capital Federal
(TOC mo. 9, fallo de120/IV /1993, "Navarrete, Rafael Carlos y
otro": TOC nro. 2, fallo de15/IV /1993, "Reyes Ortiz, Claudio Enri
que y otro") resolvieron 10 contrario siguiendo, en apariencia, a la
Corte Suprema; conduyeron que la garantfa debe operar desde la
primera intervenci6n del imputado en el proceso y que no basta
con legitimar formalmente al defensor, sino que debe habersele
brindado oportunidad para poner en acto la defensa del justiciable.
Tal jurisprudencia tiene notas muy especfficas: se trata de causas
cuyo conocimiento originario incumbia a un tribunal administrati
vo 0 bien analizan la admisibilidad de recursos interpuestos por
detenidos informa pauperis. El primer perfil advierte que se buscaba
preservar el control judicial suficiente en episodios cuyo conoci
miento se asigna originariamente a la jurisdicci6n administrative
(ver comentario al art. 1 acapite a)); el ultimo destaca que la tarea
0
impugnativa requiere la intervenci6n del defensor letrado pues

equivale a la unica posibilidad util para acceder a la jurisdicci6n y
no puede soportar mengua sin alterar la garantfa constitucional de
la inviolabilidad de la defensa (art. 18, CN). Nos parece que seme
[antes temperamentos resultan ineficaces para imponer como re
quisi to de validez de la indagatoria la presencia defdefensor cuan
do el imputado no la requiere ni la ausencia perjudica su situaci6n
(la cuesti6n basica consiste en rrecisar si el defensor propuesto no fue
convocado ni tampoco se notificoa la defensa oficial; el acto de co
municaci6n preserva cualquier invalidez ulterior; pero debe de ha
berse cumplido, TOC Fed. San Martin, nro. 2, L.L., del 9/XI /2001,
f. 102.883).Sin interes de parte para apoyar la nulidad, menos se ad
vierte que el tribunal pueda hacerlo de oficio. Tampoco persuade
sobre eI caracter ineludible de la presencia la circunstancia del ase
guramiento de la libre conferencia entre defensor y abogado; inclu
so los tiempos verbales utilizados por los arts. 104, 107, 197,295 Y
297indican que la intervenci6n, libre conferencia y anoticiamiento no
acotan la validez del acto (en contra TO nro. 7, fallo del 27/VI!1993,
"Alegre, Gustavo Alejandro", ED., t.153, pag, 650, f. 46.266; en sentido
similar TOC nro. 9 salvo que el imputado renuncie al deber de no
tificaci6n, circunstancia no presumible pues debe resultar de un
acto inequivoco de voluntad; se la considera una nulidad virtual y
absoluta, E.D., t.153, pag, 562,f. 45.248, oL.L., 1993-D, pag, 374, f. 91.25,
con nota de Carrie, "El derecho a la entrevista previa en el nuevo
Codigo Procesal Penal. Los primeros fallos": ver comentario al art.
104). En esa misma linea se enrola Superti, quien concluye " ...que
para tener certeza de estar en presencia de una declaracion voluntaria
el unico elemento que aventa toda duda es el previo asesoramiento es
pecializado del declarante, dado que de esa forma se destierran mie
dos e ignorancia", ("La declaraci6n del imputado y sus efectos como
elemento de cargo", L.L., de16/V /1996, comentario al fallo 94.226).
En resguardo de la garantfa de la defensa en juicio y con base
en la doctrina de la arbitrariedad cabe descalificar la sentencia que
no da fundamentos bastantes para contradecir resoluciones ante
riores donde se admitia provisionalmente el patrocinio letrado del
querellante por el defensor oficial (CS, E.D., t. 159, pag, 635, f. 46.008,
o SIP L.L., del 28/IV/1995, f. 93.096). Si no existe interes que proteger
---cuando se han recogido manifestaciones ad versas a q uien las for
mula-, invalidar los actos -nada menos que en el momenta co
rrespondiente al art. 354- se convierte en exceso ritual, entorpece
dor de una adecuada administracion de justicia.
Ver Guariglia, "El nuevo sistema de defensa de oficio en el
procedimiento penal", J.A., 1992-II, pag. 776.
Nombramiento posterior
108. La designacion del defensor de oficio no perjudica el
derecho del imputado de elegir ulteriormente otro de su con
fianza: pero la sustitucion no se considerara operada hasta que
el designado acepte el cargo y fije domicilio.
Seleccionar al defensor de confianza se halla amparado por la

garantfa de la inviolabilidad de la defensa en juicio asegurada por
el art. 18, CN (ver art. 106).
Tarnbien capta la posibilidad de removerlo mediante la pro
posicion de otro (CCC, Fallo«, t. I, pag. 223). .
Para que el imputado no quede desprotegido el tribunal debe
atenerse, con estrictez, a la ultima oraci6n del precepto.
Defensor cormin
109. La defensa de varios imputados po dra se confiada a
un defensor cormin siempre que no exista incompatibilidad.
8i esta fuere advertida, el tribunal proveera, aun de oficio, a
las sustituciones necesarias, conforme a 10 dispuesto en el
art. 107.
Existe incompatibilidad cuando media colisi6n de intereses

entre los imputados (CCC, FaIlos, t. I, pag, 225;Sala II, c. 17.265,del
18/VIII/ 1974). Resulta pertinente la declaraci6n de nulidad (CCC,
Sala III, 1.A, 1992-1, pag. 486, 0 L.L., del 21/11/1992, f. 90.146;
CNPE, Sal a B, SJP, L.L., del 28/VII/2003, f. 105.894).
La inobservancia de esta prohibici6n puede hacer incurrir en
delito ya que el art. 271, C6digo Penal castiga el prevaricato de los
auxiliares de la justicia. Sin perjuicio de ello, el art. 10, inc. a) de la
ley 23.187 prohfbe tarnbien una conducta semejante. Ver adernas
art. 19, inc. d) del C6digo de Etica de dicho Colegio y las sanciones
disciplinarias previstas en su art. 18.
La mera posibilidad de que un abogado incurra en aquel de
lito confiere a los aetos cumplidos con su intervenci6n la ineludi
ble consecuencia de resultar nulos -supuestos de nulidad impli
cita 0 virtual (Creus, Invalidez..., pag. 46)-;su caracter es absolutopor
constituir un acto de cabal indefensi6n (art. 167, inc. 3° y 168, parrafo
segundo).
Incompatibilidad no significa divergencia sino que tiene que
darse cierta inconciIiabilidad en la defensa; por ejemplo cuando uno
de los imputados tenga interes en sostener una tesis perjudicial para
otro: ella no ocurre si se afirrna la ajenidad en la autoria del hecho de
uno de los procesados y el segundo sostiene su inocencia; aunque la
mera perspectiva del conflicto hace surgir la incompatibilidad (Olce
se, "IncompatibiIidad en la defensa", 1.A, 1993-IV, pag. 815).
Otros defensores y mandatarios

110. EI actor civil y el civilmente demandado actuaran en
el proceso personalmente 0 por mandatario, pero siempre con
patrocinio letrado.
El actor civil puede actuar personalmente, en cuyo caso debe
ra hacerse patrocinar -asistir- por un abogado. Tarnbien puede
confiar su representaci6n a un procurador, modalidad que es una
de las formas de representaci6n voluntaria. Lo mismo ocurre con el
civilmente demandado.
En ambos casos no se trata de defensor, a imagen y semejanza
del que asiste 0 actua en vez del imputado, sino de un patrocinante
o apoderado, en forma similar a 10 que sucede en el proceso civil
(art. 56, CPN).
Ladesignaci6n de defensor, a menos de expresa reserva, habilita
para representar al imputado en punto al objeto accesorio ---cues
ti6n civil- del proceso penal (art. 104, parrafo segundo, segunda
oraci6n).
Sustituci6n
111. Los defensores de los imputados podran designarsus
titutos para que intervengan si tuvieren impedimento legitimo,
con consentimiento del acusado.
En caso de abandono de Ia defensa, el abogado sustituyente
asurnira las obligaciones del defensor y no tendra derecho a pr6
rroga de plazos 0 audiencias.
La proposici6n de sustituto incurnbe, con exclusividad, al de
fensor, aunque requiere el asentimiento del imputado.
Si se produce la situacion denominada abandono (art. 112), ac
tua el sustituyente en las condiciones fijadas por el ultimo parrafo.
Abandono
112. En n ingun caso el defensor del imputado podra ab an
donar la defensa y dejar a sus c1ientes sin abogado. Si asi 10 hi
dere, se prove era a su inmediata sustituci6n por el defensor
oficial. Hasta entonces estara obligado a continuar en el desem
pefio del cargo y no podra ser nombrado de nuevo en la misma
causa.
Cuando el abandono ocurriere poco antes 0 durante el debate,
el nuevo defensor podra solicitar una pr6rroga maxima de tres (3)
dias para la audiencia. El debate no podra volverse a suspender por
la misma causa, aun cuando el tribunal conceda la intervenci6n de
otro defensor particular, 10 que no excluira la del oficial.
El abandono de los defensores 0 mandatarios de las partes ci
viles no suspendera el proceso.
a) Alcance. La defensa es una actividad indispensable; por eso
se preve su amparo durante todo el proceso. Esto no significa que
sea obligatoria para el defensor tecnico 0 de confianza: puede re
nunciar al cargo pero no dejar inerme al imputado hasta que inter
venga el defensor oficial y siempre que la causa invocacfa resulte
razonable (art. 106, parrafo primero oraci6n primera). Comprende
tarnbien los casos de pasividad del defensor -por ejemplo si en
el debate no interroga y coincide con todo 10 dicho por el acusa
dor oficial- cuando no se cubre el principio de contradicci6n;
cabe declarar la nulidad del debate oral y apartar al defensor que
incurri6 en un virtual abandono de su obligaci6n (TO Fed. mo. 1,
JA, 1995-II, pag. 588).
b) El parrafo segundo contempla la situaci6n a producirse en
aquel caso, si ocurre durante el desarrollo del juicio (Libro III). Su
desenvolvimiento regular exige la sujeci6n del imputado -no
puede haber juicio oral en rebeldia (art. 290, parrafo primero, se
gunda oraci6n)- y la presencia de defensor (art. 368), salvo el caso
en que se autorice la defensa personal 0 material (art. 104). De 10
contrario debe procederse a la sustituci6n por el defensor oficial.
Tanto la celeridad como la continuidad del debate exigen que los pla
zas para que el nuevo defensor esboce su tactica sean breves -tres
dias habiles (arts. 116 y 162)- Ys610 puede concederse rr6rro ga
por una sola vez; durante ese lapse puede suspenderse e trarnite.
c) El iiltimo parrafo subraya la diferencia que existe entre el
objeto principal-Ia cuesti6n penal- y el secundario -accesorio
o eventual- constituido por el mismo hecho enfocado desde el
punto de vista del derecho privado. Como se trata de derechos dis
ponibles, la ausencia de los defensores 0 mandatarios resulta irre
Ievante (conf. art. 359, primer parrafo).
Sanciones
113. El incumplimiento injustificado de las obligaciones
por parte de los defensores 0 mandatarios podra ser corregido
con multa de hasta el equivalente al 20% del sueldo de un juez
de primera instancia, ad emas de la separacion de Ia causa. El
abandono constituye falta grave y obliga al que incurre en el a
pagar las costas de la sustitucion, sin perjuicio de las otras san
ciones. Estas seran solo apelables cuando las dicte el juez. El or
gano judicial d e b e ra comunicarlo al Colegio Publico de
Abogados a sus efectos.
La separaci6n de la causa colisiona con la inviolabilidad de la
defensa (art. 18, CN) segun hemos visto (vercomentario al art. 106).
La comunicaci6n al Colegio Publico, en la Capital Federal, se
efectua a fin de poner en acto los poderes disciplinarios que Ie otor
ga la ley 23.187 (Titulo IV).
La sanci6n deviene irrecurrible si la impuso una Camara (arts.
23,24 Y33 Yarts. 18 a 21, ley 24.050) 0 un Tribunal Oral en 10 Crimi
nal (arts. 25,28 Y32 Y13 de la ley 24.050). Pero si no se configur6 un
caso de abandono en los terminos del art. 112, la separaci6n dis
puesta por el Tribunal Oral resulta impugnable a traves del recurso
de casacion, por importar una grave afectaci6n a la garantfa de de
fensa en juicio (CNCP, Sala IV, £.D., del 27/X/2003, f. 52.347).
Aunque la multa que exceda el maximo hubiese quedado fir
me, corresponde instruir al representante del Ministerio Publico
(conf. art. 501) para que limite su ejecuci6n hasta el punto legal (CS,
1.A., 1993-II, pag. 536).
ACTOS PROCESALES 249
La falta de cumplimiento de sus deberes por parte del aboga

do defensor es ornision grave en los terminos del art. 44, inc. e), ley
23.187 pues esta en juego la libertad de su defendido (Tr. de Disci
plina del Col. Pub. de Abogados, E.O., t.154, pag. 574, f. 45.377, con
nota de Bidart Campos donde encomia la actitud de la Corte Supre
ma pues "...se abstuvo de aplicar sancion y resolvio poner el hecho
en conocimiento del Colegio Publico").
Para el Colegio Publico de Abogados las disposiciones de la
ley 23.187 han derogado las atribuciones disciplinarias atribuidas a
los jueces por los ordenamientos procesales y por el decreto-Iey
1285/58 (T. de Disciplina. del Col. Pub. Ab., en pleno, E.O., t. 154,
pag. 337, f. 45.333). Empero la CSha decidido que aquellas no se su
perponen ni confunden con las conferidas por la ley 23.187 (ED., t. 168,
pag. 220, f. 47.260). La condena penal no obsta a la sancion disci pi i
naria (CNFed. Contencioso-Adrninistrativo, Rev. Col. PIlb. Aboga
dos, ana 1, mo. 8, diciembre de 1997, pag. 25).
Este dispositivo constituye una excepcion al principio senta
do por el art. 532 y no cabe aplicar en sentido contrario la regIa del
art. 531, oracion final (alii se autoriza la exencion cuando se hubiera
tenido razon plausible para litigar; CFSan Martin, Sala II, L.L., del
15/1/1999, Boletin de Iurisprudencia, segundosemestre, 1996,c.573,
resuelta eI22/VIII/1996, reg. 1464).
.
TITULO V
ACTOS PROCESALES
a) Concepto
Son hechos voluntarios con incidencia en la iniciacion, el desa
rrollo 0 la conclusion del proceso.
b) Elementos
Elementos de los aetos procesales resultan los sujetos -prin
cipales y eventuates, sus auxiliares y los colaboradores del proce
50-, su objeto y una aetividad determinada que se proyecta en
cuanto a lugar, tiempo y forma.
Pueden provenir de los sujetos principales: el tribunal -las
resoluciones (art. 122)-, las partes -verbigracia, proposicion de
defensor por el imputado (art. 104)- 0 sus auxiliares -por ejem
plo, las exposiciones efectuadas en la discusion final por fos defen
sores y apoderados (art. 393)-. Tarnbien de los colaboradores del
proceso, sea a raiz de una citacion -verbigracia, declaracion del
250 ACTOS PROCESALES
testigo (Capitulo IV, Titulo III, Libro II)-, una solicitud para pre
sentar un documento (art. 232), etcetera.
Algunos actos son cumplidos pOl' un solo sujeto; asi ocurre
con el requerimiento del fiscal 0 querellante para la elevacion a jui
cio (art. 347, ultimo parrafo). Otros son complejos pues intervienen
varios: en la declaracion indagatoria deben participar el imputado, el
juez y el secretario (arts. 294 y. 301) Ysi 10 requiere el imputado, tam
bien su defensor (art. 294 in fine); puede concurrir el fiscal (art. 295).
Para cumplir un acto procesal valido todos los sujetos deben te
ner aptitud: competencia el tribunal (arts. 22 y cones.) y cap acid ad
procesallos restantes (vel' Capftulos II, IV, V, VI YVII del Titulo IV).
EI objeto radica en el contenido del acto y debe reunir dos re
quisitos. POl' un lado ser idoneo: no 10 es si se utiliza un contenido
para cubrir las exigencias de otro, pOl' ejemplo: recibir un testimo
nio (art. 239 y sigs.) al realizarse una inspeccion judicial (art. 216).
POl' otro debe ser licito: no 10 seria si se infringe la prohibicion de
declarar como testigos que alcanza a ciertas personas (art. 242).
En cuanto a la actividad cabe acotar:
a) Ellugar, par via de principio, es la sede del tribunal para el
debate y su desarrollo (arts. 373 y 374), el dictadoy lectura de la sen
tencia (arts. 396 y 400). Sin embargo, son numerosos los actos -so
bre todo durante la instruccion-> que se cumplen fuera de dicho
ambito, como la inspecci6n judicial y reconstruccion del hecho
(arts. 216 y 221), el registro domiciliario (art. 224), el allanamiento
de morada (art. 225), etcetera; tarnbien es posible, durante el juicio,
llevarlos a cabo en un lugar que no sea el del alojamiento del tribu
nal (art. 251, en funcion del art. 382, parrafo segundo; arts. 386 y
387). Al igual que en el proceso civil, es posible que la notificacion
-principal acto procesal de comunicaci6n- se cumpla en lugar
ajeno al tribunal (art. 149), tanto durante la instruccion como en el
juicio. Par aplicaci6n de los arts. 7°, CN, 40 Y50 de este C6digo, no
corresponde declarar la nulidad de una diligencia sumariaI efec
tuada de acuerdo a derecho en sede local, poria sola raz6n de tra
tarse de un acto procesal cumplido en distinta jurisdiccion (CNCP,
Sala III, ED., t. 170, pag, 533, f. 47.629).
Si en actuaciones de competencia federal no se observo la exi
gencia del ardenamiento procesallocal-art. 218, Cod. Proc. Pen.
Santa Fe-, relativa a la fundarnentacion, corresponde declarar la
nulidad de la condena si fue consecuencia de un secuestro invali
do; si bien los tribunales nacionales no pueden avasallar el art. 7°,
CN, deben pronunciarse sobre la fuerza probatoria dentro del caso
(CNCP, Sala IV, L.L., deUO/VI/2002, f. 103.864). Mientras el orga
no local ejercite su funcion jurisdiccional sobre las cosas 0 las per

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Art. 69 1>.

IINISTERIO PUBLICO 177

2°) Cuando estuviere en desacuerdo fundamental con

razones de sus actividades, pues no hay otra forma de verificar si

La recusaci6n, 10 mismo que las cuestiones de inhibici6n, se­

El concepto de parte --quien pide 0 en cuyo nombre se requie­

Todo sujeto que resulte imputado debe ver concluido el pro­

b) Comparaci6n con el C6digo anterior

ra se caeria en el absurdo de que todos los habitantes de la Nacion

La condicion de imputado se adquiere por la mera circunstan­

las etapas "preprocesales" 0 policiales (Sala IV, RDPyPP, LexisNe­

f. 101.149, con nota de Baez y Cohen, "El imputado y su declaraci6n

sobre Derechos Humanos "Pacto de San Jose de Costa Rica", ley

mado para hacerlo, pese a la ausencia de prevision expresa (Pala­

c) Igualdad ante la ley

d) Doble persecuci6n penal

cacion de cualquier via a traves de la cual se 10 admita como parti­

La incapacidad mental no paraliza las diligencias de la ins­

EI afiadido de la Comisi6n Senatorial suprimido, indicaba "no

DERECHOS DE LA ViCTIMA Y EL TESTIG9

La injerencia de la victima en lU1 proceso penal ha generado la

79. Desde el inicio de un proceso penal y hasta su finaliza­

EIrecaudo no implica la posibilidad de no asentar la notificaci6n;

proceso penal y se impide, por ej., verificar si el testigo tiene interes

a) EI inciso a) se acerca al denominado ofrecimiento de acciones

mismo tribunal admiti6 como amicus curiae a organizaciones no gu­

primirse en todo tiempo (FI711os, 143:5).Con todo exige prudente re­

la causa en que se investiza el delito de usurpacion de titulos y hono­

ray, "La querella...", 1999, pags, 22, 25 Y27). La Oficina Anticorrup­

f. 98.796; dicho delito puede ofender otros bienes que la mendaci­

de Buenos Aires por intermedio de su Procuracion General-aun­

interes particular del damnificado se canaliza mediante la querella

forme 10 estatuye el C6digo Civil respecto a la adquisici6n y perdi­

do a sexto. Las personas por nacer carecen de derecho a querellar

moci6n-, y si guarda las formalidades exigidas en este capitulo,

de la instrucci6n puede recurrir de la falta de merito (art. 311); no

2") Relacion sucinta del hecho en que se funda.

La instancia de constituci6n s610 admite la forma escrita. La

Esta exigencia resulta soslayable cuando se trata de incorpo­

E.D., t. 180, pag. 1054, f. 10; aunque el fallo no 10 menciona, 10 re­

via que la excepci6n tiene un carril impugnativo espedfico en el art.

Art. 86 QUERELLANTEPARTICULAR 215

c) La menci6n del art. 420 regula la posibilidad de que en cual­

Es posible disponerse que forme cuerpo de escritura si se trata

que su presencia se justifica par la conexidad objetiva entre la pre­

Puede el actor civil proponer medidas probatorias durante la

Al estar regulada su actividad por el principio dispositive,

Si la intervenci6n del ofendida se Iimita al ejercicio de la acci6n

caracter analizado, del asegurador (ver Cafferata Nares, Temas...r

Si el imputado es declarado rebelde, circunstancia que no im­

La reconvencion del dernandado civilmente se subordina a

Partes civiles son tanto el actor civil como el demandado civil­

ne actividad imprescindible y debe cumplirse aun en contra del de­

En este ambito, por encontrarse en juego derechos esenciales

. requiera conforme 10 previsto por el CPP; en sucumplimiento tie­

cer dicha profesion, mientras no se vislumbre que no esta en con­

Durante todo el desarrollo del proceso, y salvo en los casos de

maci6n sobre el derecho a la asistencia tecnica cuya efectividad se su­

La recusaci6n, 10 mismo que las cuestiones de inhibici6n, se

El concepto de parte --quien pide 0 en cuyo nombre se requie

Todo sujeto que resulte imputado debe ver concluido el pro

La condicion de imputado se adquiere por la mera circunstan

las etapas "preprocesales" 0 policiales (Sala IV, RDPyPP, LexisNe

mado para hacerlo, pese a la ausencia de prevision expresa (Pala

cacion de cualquier via a traves de la cual se 10 admita como parti

La incapacidad mental no paraliza las diligencias de la ins

79. Desde el inicio de un proceso penal y hasta su finaliza

mismo tribunal admiti6 como amicus curiae a organizaciones no gu

primirse en todo tiempo (FI711os, 143:5).Con todo exige prudente re

la causa en que se investiza el delito de usurpacion de titulos y hono

ray, "La querella...", 1999, pags, 22, 25 Y27). La Oficina Anticorrup

f. 98.796; dicho delito puede ofender otros bienes que la mendaci

de Buenos Aires por intermedio de su Procuracion General-aun

forme 10 estatuye el C6digo Civil respecto a la adquisici6n y perdi

Esta exigencia resulta soslayable cuando se trata de incorpo

E.D., t. 180, pag. 1054, f. 10; aunque el fallo no 10 menciona, 10 re

c) La menci6n del art. 420 regula la posibilidad de que en cual

que su presencia se justifica par la conexidad objetiva entre la pre

Si el imputado es declarado rebelde, circunstancia que no im

Partes civiles son tanto el actor civil como el demandado civil

ne actividad imprescindible y debe cumplirse aun en contra del de

. requiera conforme 10 previsto por el CPP; en sucumplimiento tie

cer dicha profesion, mientras no se vislumbre que no esta en con

maci6n sobre el derecho a la asistencia tecnica cuya efectividad se su

o grado del proceso y es insusceptible de convalidacion. Son su

La falta de cumplimiento de sus deberes por parte del aboga