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Sentencia Caso ERE (Parte 1)

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Rollo 1965/17

Jdo. Instr. núm. 6 de Sevilla


P.A. 133/16

AUDIENCIA PROVINCIAL DE SEVILLA


SECCIÓN PRIMERA

SENTENCIA Nº 490/2019

Magistrados: Ilmos. Srs.


D. JUAN ANTONIO CALLE PEÑA
Dª. PILAR LLORENTE VARA
Dª. ENCARNACIÓN GÓMEZ CASELLES

En Sevilla, a 19 de noviembre de 2019.

La Sección Primera de la Audiencia Provincial de Sevilla, compuesta


por los citados Magistrados, ha visto en juicio oral y público, los autos del
Procedimiento antes referenciado, por delito de prevaricación y
malversación, ha dictado la siguiente Sentencia:

ANTECEDENTES

PRIMERO.- Han sido partes:


Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• El Ministerio Fiscal, representado por los Ilmos. Sres. D. JUAN


ENRIQUE EGOCHEAGA CABELLO y D. MANUEL FERNÁNDEZ
GUERRA.

• Como Acusación Particular, el PARTIDO POPULAR DE


ANDALUCÍA, representado por el Procurador SR. JOSÉ TRISTÁN
JIMÉNEZ y defendido por el Letrado D. LUIS MANUEL GARCÍA
NAVARRO; y, MANOS LIMPIAS, representado por la Procuradora
SRA. Mª CARMEN CARO GALLEGO y defendido por el Letrado D.
RAFAEL PRIETO TENOR.

• Los acusados:

1. FRANCISCO JAVIER GUERRERO BENÍTEZ, con DNI Núm.


, hijo de , nacido en El Pedroso
(Sevilla), el día 16/11/1956, con domicilio en
, sin antecedentes penales, cuya
solvencia no consta, en libertad provisional por esta causa,
representado por el Procurador SR. JAVIER Mª DIÁNEZ MILLÁN y
defendido por el Letrado D. JOSÉ ÁVILA RÍOS. Ha estado privado
de libertad por esta causa desde el día 10/03/2012 al día 22/10/2012 y
desde el día 20/03/2013 al día 05/06/2013;

2. ANTONIO FERNÁNDEZ GARCÍA, con DNI Núm. ,


hijo de , nacido en Jerez de la Frontera
(Cádiz), el día 16/07/1956, con domicilio en
, sin antecedentes penales, cuya solvencia no
consta, en libertad provisional por esta causa, representado por el
Procurador SR. MANUEL IGNACIO PÉREZ ESPINA y defendido

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

por el Letrado D. ALFONSO MARTÍNEZ DEL HOYO MARTÍN. Ha


estado privado de libertad por esta causa desde el día 24/04/2012 al día
10/08/2012;

3. JOSÉ ANTONIO VIERA CHACÓN, con DNI Núm.


hijo de , nacido en Villamanrique de la Condesa
(Sevilla), el día 24/03/1946, con domicilio en
, sin antecedentes penales, cuya solvencia
no consta, en libertad provisional por esta causa, representado por el
Procurador SR. FRANCISCO JAVIER DIAZ ROMERO y defendido
por el Letrado D. JOSÉ MANUEL HERRERA RUBIO.

4. JUAN FRANCISCO SÁNCHEZ GARCÍA, con DNI Núm.


, hijo de , nacido en Granada, el día
15/02/1955, con domicilio en
, sin antecedentes penales, cuya solvencia no consta, en libertad
provisional por esta causa, representado por el Procurador SR.
MANUEL JOSÉ ONRUBIA BATURONE y defendido por el Letrado
D. JUAN ANTONIO BELLÓN ARIZA.

5. AGUSTÍN BARBERÁ SALVADOR, con DNI Núm. ,


hijo de , nacido en Cádiz, el día 18/02/1958, con
domicilio en , sin
antecedentes penales, cuya solvencia no consta, en libertad provisional
por esta causa, representado por la Procuradora SRA. SALUD
JIMÉNEZ GUTIÉRREZ y defendido por el Letrado D. PEDRO
APALATEGUI ISASA. Ha estado privado de libertad por esta causa
desde el día 27/07/2012 al día 27/07/2012;

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

6. MAGDALENA ÁLVAREZ ARZA, con DNI Núm. hija


de , nacida en San Fernando (Cádiz), el día
15/02/1952, con domicilio en ,
sin antecedentes penales, cuya solvencia no consta, en libertad
provisional por esta causa, representada por el Procurador SR.
MANUEL IGNACIO PÉREZ ESPINA y defendida por el Letrado D.
RAFAEL ALCÁCER GUIRAO.

7. JOSÉ SALGUEIRO CARMONA, con , hijo


de Manuel y Concepción, nacido en Sevilla, el día 16/06/1941, con
domicilio en , sin antecedentes
penales, cuya solvencia no consta, en libertad provisional por esta
causa, representado por la Procuradora SRA. MARTA YBARRA
BORES y defendido por el Letrado D. JOSÉ MANUEL GARCÍA
QUÍLEZ-GÓMEZ.

8. ANTONIO ESTEPA GIMÉNEZ, con DNI Núm. hijo


de , nacido en Puente Genil (Córdoba), el día
22/05/1953, con domicilio en
, cuyos antecedentes penales no constan, cuya solvencia
no consta, en libertad provisional por esta causa, representado por la
Procuradora SRA. MARTA YBARRA BORES y defendido por el
Letrado D. JOSÉ REBOLLO PUIG.

9. ANTONIO VICENTE LOZANO PEÑA, con DNI Núm.


, hijo de , nacido en Marmolejo (Jaén), el día
12/06/1961, con domicilio en ,
sin antecedentes penales, cuya solvencia no consta, en libertad
provisional por esta causa, representado por el Procurador SR.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

VÍCTOR ALBERTO ALCÁNTARA MARTÍNEZ y defendido por el


Letrado D. JOSÉ Mª MOHEDANO FUERTES.

10. FRANCISCO DEL RÍO MUÑOZ, con DNI Núm. , hijo


de nacido en Córdoba, el día 27/07/1944, con
domicilio en , cuyos
antecedentes penales no constan, cuya solvencia no consta, en libertad
provisional por esta causa, representado por el Procurador SR.
VÍCTOR ALBERTO ALCÁNTARA MARTÍNEZ y defendido por el
Letrado D. ENRIQUE DEL RÍO DÍAZ.

11. MIGUEL ÁNGEL SERRANO AGUILAR, con DNI Núm.


, hijo de , nacido en Huelva, el día
29/09/1958, con domicilio en
, cuyos antecedentes penales no constan, cuya solvencia no
consta, en libertad provisional por esta causa, representado por el
Procurador SR. JAVIER OTERO TERRÓN y defendido por el Letrado
D. MIGUEL DELGADO DURÁN.

12. MANUEL GÓMEZ MARTÍNEZ, con DNI Núm. , hijo


de , nacido en Córdoba, el día 05/11/1959, con
domicilio en , cuyos
antecedentes penales no constan, cuya solvencia no consta, en libertad
provisional por esta causa, representado por la Procuradora SRA.
MARTA YBARRA BORES y defendido por el Letrado D. JOSÉ
REBOLLO PUIG.

13. JUAN MÁRQUEZ CONTRERAS, con DNI Núm. ,


hijo de , nacido en Lucena del Puerto (Huelva), el

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

día 28/09/1965, con domicilio en


, sin antecedentes penales, cuya solvencia no consta, en
libertad provisional por esta causa, representado por el Procurador SR.
MANUEL IGNACIO PÉREZ ESPINA y defendido por el Letrado D.
MANUEL PÉREZ CUAJARES.

14. FRANCISCO VALLEJO SERRANO, con DNI Núm. ,


hijo de , nacido en Alcaudete (Jaén), el día 12/01/1957,
con domicilio en
, sin antecedentes penales, cuya solvencia no consta, en libertad
provisional por esta causa, representado por el Procurador SR.
ANTONIO OSTOS MORENO y defendido por la Letrada DÑA.
ENCARNACIÓN MOLINO BARRERO.

15. JESÚS Mª RODRÍGUEZ ROMÁN, con DNI Núm. ,


hijo de , nacido en Estepa (Sevilla), el día
06/12/1954, con domicilio en , sin
antecedentes penales, cuya solvencia no consta, en libertad provisional
por esta causa, representado por el Procurador SR. ANTONIO OSTOS
MORENO y defendido por el Letrado D. LUIS APARICIO DÍAZ.

16. FRANCISCO JAVIER AGUADO HINOJAL, con DNI Núm.


, hijo de , nacido en Cádiz, el día
15/06/1954, con domicilio en ,
sin antecedentes penales, cuya solvencia no consta, en libertad
provisional por esta causa, representado por el Procurador SR.
ANTONIO PINO COPERO y defendido por el Letrado D. ADOLFO
CUÉLLAR PORTERO.

6
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

17. Mª LOURDES MEDINA VARO, con DNI Núm. , hija


de , nacida en Sevilla, el día 18/12/1962, con
domicilio en sin antecedentes
penales, cuya solvencia no consta, en libertad provisional por esta
causa, representada por el Procurador SR. SANTIAGO RODRÍGUEZ
JIMÉNEZ y defendida por el Letrado D. MANUEL SALINERO
GONZÁLEZ-PIÑERO.

18. CARMEN MARTÍNEZ AGUAYO, con DNI Núm. , hija


de , nacida en Madrid, el día 22/03/1953, con domicilio en
, sin antecedentes penales, cuya
solvencia no consta, en libertad provisional por esta causa,
representada por la Procuradora SRA. OLGA ELENA COCA
ALONSO y defendida por el Letrado D. VÍCTOR MANUEL
MORENO CATENA.

19. JACINTO CAÑETE ROLLOSO, con DNI Núm. , hijo


de , nacido en Madrid, el día 07/05/1967, con
domicilio en , cuyos antecedentes
penales no constan, cuya solvencia no consta, en libertad provisional
por esta causa, representado por el Procurador SR. JESÚS HEBRERO
CUEVAS y defendido por el Letrado D. JUAN CARLOS ALFÉREZ
DOMÍNGUEZ.

20. GASPAR CARLOS ZARRIAS ARÉVALO, con DNI Núm.


, hijo de , nacido en Madrid, el día
30/04/1955, con domicilio en , sin
antecedentes penales, cuya solvencia no consta, en libertad provisional
por esta causa, representado por el Procurador SR. PEDRO MANCHA

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

SUÁREZ y defendido por el Letrado D. GONZALO MARTÍNEZ


FRESNEDA ORTIZ DE SOLOZARNO.

21. JOSÉ A. GRIÑÁN MARTÍNEZ, con DNI Núm. , hijo


de , nacido en Madrid, el día 07/06/1946, con
domicilio en ,
sin antecedentes penales, cuya solvencia no consta, en libertad
provisional por esta causa, representado por el Procurador SR.
VICTOR ALBERTO ALCÁNTARA MARTÍNEZ y defendido por el
Letrado D. JOSÉ Mª MOHEDANO FUERTES.

22. MANUEL CHAVES GONZÁLEZ, con DNI Núm. , hijo


de , nacido en Ceuta, el día 07/07/1945, con domicilio
en , sin antecedentes penales, cuya
solvencia no consta, en libertad provisional por esta causa,
representado por el Procurador SR. LOIS ADRIÁN BACHERO
MENA y defendido por el Letrado D. PABLO JIMÉNEZ DE PARGA.

SEGUNDO.- El juicio oral ha tenido lugar en audiencia pública,


practicándose las siguientes pruebas, declaración de los acusados, de los
testigos y peritos propuestos y no renunciados, y documental, con el resultado
que consta en autos.

TERCERO.- El Ministerio Fiscal formuló las siguientes conclusiones


definitivas:
Se retira la acusación respecto del encausado ANTONIO ESTEPA
GIMENEZ.
Se mantiene respecto de los restantes encausados.
1. Francisco J. Guerrero Benítez, con DNI. Nº , nacido en

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

1956
2. Antonio Fernández García, con , nacido en 1956
3. Juan Márquez Contreras, con , nacido en 1965
4. Agustín Barberá Salvador, con , nacido en 1958
5. Manuel Chaves González, con , nacido en 1945
6. José Antonio Griñán Martínez, con , nacido en
1946
7. Magdalena Álvarez Arza, con nacida en 1952
8. José Antonio Viera Chacón, con , nacido en 1946
9. Gaspar Zarrías Arévalo, con , nacido en 1955
10. Carmen Martínez Aguayo, con , nacida en 1953
11. Francisco Vallejo Serrano, con , nacido en 1957
12. Jesús María Rodríguez Román, con , nacido en
1957
13. José Salgueiro Carmona, con , nacido en 1941
14. Juan Francisco Sánchez García, con , nacido en
1955
15. Javier Aguado Hinojal, con , nacido en 1954
16. Lourdes Medina Varo, con , nacida en 1962
17. Antonio Vicente Lozano Peña, con , nacido en
1961
18. Manuel Gómez Martínez, con , nacido en 1959
19. Miguel Ángel Serrano Aguilar, con nacido en
1957
20. Jacinto Cañete Rolloso, con , nacido en 1967
21. Francisco del Río Muñoz, con , nacido en 1956

Calificando los hechos como constitutivos de un delito continuado de


prevaricación de los artículos 404 y 74 en relación de concurso medial con

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

un delito continuado de malversación del artículo 432, 1º y 2º y del art. 74,


todos del Código Penal, en su redacción vigente al tiempo de cometerse todos
los hechos.
Considerando responsables criminalmente, conforme al art. 28 del
Código Penal:
- Del delito continuado de prevaricación: Manuel Chaves
González, José Antonio Griñán Martínez, Gaspar Zarrías Arévalo, José
Antonio Viera Chacón, Antonio Fernández García, Magdalena Álvarez Arza,
Carmen Martínez Aguayo, Francisco Vallejo Serrano, Agustín Barberá
Salvador, Jesús Mª Rodríguez Román, José Salgueiro Carmona, Francisco
Javier Guerrero Benítez, Juan Márquez Contreras, Juan Francisco Sánchez
García, Javier Aguado Hinojal, Lourdes Medina Varo, Antonio Vicente
Lozano Peña, Manuel Gómez Martínez, Miguel Ángel Serrano Aguilar,
Jacinto Cañete Rolloso y Francisco del Río Muñoz.
- Y del delito continuado de malversación: José Antonio Griñán
Martínez, José Antonio Viera Chacón, Antonio Fernández García, Carmen
Martínez Aguayo, Francisco Vallejo Serrano, Agustín Barberá Salvador,
Jesús Mª Rodríguez Román, Francisco Javier Guerrero Benítez, Juan
Márquez Contreras, Juan Francisco Sánchez García, Javier Aguado Hinojal,
Lourdes Medina Varo, Manuel Gómez Martínez, Miguel Ángel Serrano
Aguilar y Jacinto Cañete Rolloso
No concurriendo circunstancias modificativas de la responsabilidad
criminal en ninguno de los encausados.
Interesando la imposición:
- Por el delito continuado de prevaricación, a cada autor, una pena de
inhabilitación especial para empleo o cargo público por tiempo de 10
años.
- Por el delito continuado de malversación, a José Antonio Viera
Chacón, Antonio Fernández García, Francisco Vallejo Serrano,

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Agustín Barberá Salvador, Jesús Mª Rodríguez Román, Francisco


Javier Guerrero Benítez, Juan Márquez Contreras, Juan Francisco
Sánchez García, Javier Aguado Hinojal y Miguel Ángel Serrano
Aguilar, una pena de prisión de 8 años, con inhabilitación especial para
el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena e
inhabilitación absoluta por tiempo de 20 años y a José Antonio Griñán
Martínez, Carmen Martínez Aguayo, Lourdes Medina Varo, Jacinto
Cañete Rolloso y Manuel Gómez Martínez, una pena de prisión de 6
años, con inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo
durante el tiempo de la condena e inhabilitación absoluta por tiempo
de 20 años.
Costas por partes iguales entre los encausados.
No formulando petición de responsabilidad civil al haberse reservado
expresamente la representación procesal de la Junta de Andalucía el ejercicio
de la acción civil.

CUARTO.- La Acusación Popular ejercida por el PARTIDO


POPULAR DE ANDALUCÍA formuló conclusiones definitivas, en los
siguientes términos:
Retiró la acusación respecto de Antonio Estepa Giménez, manteniendo
la acusación respecto de los demás acusados.
Considerando que los hechos son constitutivos de un delito continuado
de prevaricación de los artículos 404, 74 y 11 en relación de concurso medial
con un delito continuado de malversación del artículo 432,1° y 2° y de los
art. 74 y 11, todos del Código Penal, en su redacción vigente al tiempo de
cometerse todos los hechos.
Respondiendo criminalmente conforme al art. 28 del Código Penal:
- Del delito continuado de prevaricación, todos los acusados, a
excepción de Antonio Estepa Giménez.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

- Y por el delito continuado de malversación de caudales, como autores:


José Antonio Griñán Martínez,
José Antonio Viera Chacón,
Antonio Fernández García,
Carmen Martínez Aguayo,
Francisco Vallejo Serrano,
Agustín Barberá Salvador,
Jesús María Rodríguez Román,
Francisco J. Guerrero Benítez,
Juan Márquez Contreras,
Juan Francisco Sánchez García,
Javier Aguado Hinojal,
Lourdes Medina Varo,
Manuel Gómez Martínez,
Miguel Ángel Serrano Aguilar,
Jacinto Cañete Rolloso.
No concurriendo circunstancias modificativas de la responsabilidad
criminal en ninguno de los encausados.
Interesando la imposición:
- Por el delito continuado de prevaricación a cada autor, una pena de
inhabilitación especial para empleo o cargo público por tiempo de 10
años.
- Por el delito continuado de malversación a cada autor, José Antonio
Viera Chacón, Antonio Fernández García, Francisco Vallejo Serrano,
Agustín Barberá Salvador, Jesús Mª Rodríguez Román, Francisco
Javier Guerrero Benítez, Juan Márquez Contreras, Juan Francisco
Sánchez García , Javier Aguado Hinojal, Lourdes Medina Varo,
Miguel Ángel Serrano Aguilar y Jacinto Cañete Rolloso, una pena de
prisión de 8 años, con inhabilitación especial para el derecho de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

sufragio pasivo durante el tiempo de la condena e inhabilitación


absoluta por tiempo de 20 años, y a José Antonio Griñán Martínez,
Carmen Martínez Aguayo y Manuel Gómez Martínez, una pena de
prisión de 6 años, con inhabilitación especial para el derecho de
sufragio pasivo durante el tiempo de la condena e inhabilitación
absoluta por tiempo de 20 años.
No siendo exigible responsabilidad civil, al haberse realizado expresa
reserva de acciones civiles por el Gabinete Jurídico de la Junta de Andalucía.
No obstante, esta acusación se reserva las acciones judiciales a que
hubiera lugar contra tal acto de disposición y sus autores, si se acreditara que
dicha reserva de acciones civiles se hubiera realizado sin la autorización de
la Consejería de Hacienda.
Y en cuanto a las costas: a imponer a todos los acusados por partes
iguales, incluidas las de esta acusación popular.

QUINTO.- La Acusación Popular ejercida por MANOS LIMPIAS,


formuló conclusiones definitivas, en los siguientes términos:
Con amparo en el art. 788.3 LECrim. Se evacua la siguiente
MODIFICACIÓN DE LAS CONCLUSIONES PROVISIONALES:
Nos adherimos a la modificación de las conclusiones definitivas del
Ministerio Público en la medida en que no conlleva un mayor gravamen para
los acusados. Así, nos adherimos a la retirada de la acusación de Antonio
Estepa Giménez. Y también al nuevo relato de hechos y penas modificadas,
si bien rectificados en base a nuestras siguientes
MODIFICACIONES:
RETIRA la acusación frente a Manuel Gómez Martínez, Manuel
Chaves González y Francisco del Río Muñoz.
Retira la acusación por malversación frente a todos los acusados.
Respecto a todo lo no contemplado expresamente en este documento,

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

a definitivas las provisionales con los cambios evacuados en el trámite de


documental.

SEXTO.- Las defensas de los acusados formularon las siguientes


conclusiones definitivas:

1.- Por la defensa de FRANCISCO JAVIER GUERRERO BENÍTEZ,


bajo la dirección del letrado D. JOSÉ ÁVILA RÍOS, en los siguientes
términos:
No cabe hablar de delito alguno imputable a mi representado, ni de
responsabilidad, tipicidad, autora, ni penalidad, procediendo se dicte
sentencia absolutoria.

2.- Por la defensa de FRANCISCO JAVIER AGUADO HINOJAL,


bajo la dirección del letrado D. ADOLFO CUÉLLAR PORTERO, en los
siguientes términos:
Se impugnan la autenticidad de todos los correos electrónicos obrantes
en la causa que pudieran afectar directa o indirectamente a mi patrocinado a
excepción de aquellos que resulten expresamente admitidos por esta parte
como documentos de la defensa tras la práctica de prueba.
Se afirma que al derecho de esta parte interesa IMPUGNAR la práctica
de la prueba pericial propuesta por el Ministerio Fiscal, consistente en
informes de los Peritos de la Intervención General de la Administración del
Estado, don Jesús Ruiz Ayucar de Merlo, don Angel Turrión Macías, doña
Rosa Mª Hernández Antón y don Eduardo Villaseca Sánchez, por tratarse en
su mayor parte de una pericial jurídica inadmisible como prueba de cargo, ya
que es el Tribunal encargado del enjuiciamiento, quien debe aplicar el
Derecho, sin que pueda ser sustituido por peritos.
Procede la libre absolución de mi mandante con todos los

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

pronunciamientos favorables, con expresa condena en costa a la acusación


popular del Partido Popular por el delito de Asociación ilícita.

3.- Por la defensa de Juan Francisco Sánchez García, bajo la dirección


del letrado D. JUAN A. BELLÓN ARIZA, en los siguientes términos:
Se impugnan todos los documentos que no sean originales y carezcan
del debido cotejo que garantiza su autenticidad.
Que impugna la pericial propuesta por el Ministerio Fiscal, a prestar
por los funcionarios de la IGAE que en su día fueron designados a tal fin, por
tratarse de una pericial jurídica.
Procede la libre absolución de D. Juan Francisco Sánchez García.

4.- Por la defensa de ANTONIO FERNÁNDEZ GARCÍA, bajo la


dirección del letrado D. ALFONSO MARTÍNEZ DEL HOYO MARTÍN, en
los siguientes términos:
Que elevamos a DEFINITIVAS las conclusiones 1ª, 2ª, 3ª, y 5ª en su
día formuladas con el carácter de provisionales.
Con carácter subsidiario y para el caso de no acogimiento en Sentencia
de las anteriores, sería concurrente la ATENUANTE -COMO MUY
CUALIFICADA O, EN OTRO CASO, COMO SIMPLE- DE DILACIÓN
EXTRAORDINARIA E INDEBIDA EN LA TRAMITACIÓN DEL
PROCECEDIMIENTO (ART. 21-6ª CP).
Procede la absolución de nuestro patrocinado.

5.- Por la defensa de D. JOSE ANTONIO VIERA CHACON, bajo la


dirección del letrado del ICAS JOSÉ MANUEL HERRERA RUBIO, en los
siguientes términos:
Negando que mi patrocinado haya tenido participación alguna en
conductas que pudieran ser constitutivas de delitos de prevaricación o

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

malversación de caudales públicos, no cabe hablar de circunstancias


modificativas de una responsabilidad penal inexistente.
No obstante, alternativamente concurren en la causa:
1. Exime por vulnerar de las calificaciones definitivas de las
acusaciones de los derechos fundamentales de mi patrocinado a la tutela
judicial efectiva y a la defensa en un procedimiento con todas las garantías y
de legalidad penal y de seguridad jurídica, con respeto a los principios
rectores de la regla non bis in ídem, ex artículos 9.3, 24.1 y 25.1 de la
Constitución Española.
La prueba documental ha acreditado la imputación de mi patrocinado
en las siguientes piezas separadas que se instruyen en el Juzgado de
Instrucción Número Seis de Sevilla (en virtud de los Autos de fechas
17.11.2015, en cumplimiento de lo dispuesto en los autos de 30.7 y 9.11.2015
dictados en el marco de las Diligencias 174/2011): el Juzgado de Instrucción
nº 6 ha acordado la incoación de las siguientes Diligencias Previas: D.P.
729/2016, D.P. 1373/2016; D.P. 1374/2016; 1375/2016; D.P. 1.376/2016;
D.P. 1.377/2.016; D.P. 2446/2016; D.P. 2447/2016; D.P. 2453/2016; D.P.
2463/2016; D.P. 2492/2016; D.P. 2713/2016; D.P. 2765/2016 y D.P.
1346/2017 sobre ayudas sociolaborales y ayudas a empresas y otras
entidades. Asimismo se ha acreditado que el Juzgado de Instrucción nº 6 de
Sevilla ha acordado la exclusión del Sr. Viera en aplicación del principio de
non bis in ídem, de las siguientes D.P.1374/2016; D.P. 729/2016; D.P.
2447/2016; D.P.1373/2016; D.P. 1377/2016, en las que mediante
providencias judiciales aportadas se da cuenta del recurso de apelación
presentado por el Ministerio Fiscal contra los autos por los que se acuerda la
exclusión y oponiéndose a la misma en dichos procedimientos de José
Antonio Viera Chacón. Comoquiera que en todas las precitadas piezas
separadas se investiga a mi patrocinado por su condición de Consejero y por
haber firmado el Convenio de julio de 2001, en dicha calidad; y en relación

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

con la concesión y pago de dichas ayudas sociolaborales y a empresas en


virtud de dicho Convenio; hechos que son sustancialmente los mismos que
los que se juzgan en el presente procedimiento. Así lo entendió la Sección 7
de la Audiencia Provincial en su auto de 4 mayo de 2017, Rollo de apelación
3439/2017 (RCA) dictado en el marco de las DP 1379/2016. En
consecuencia, proclamamos con expresa invocación del principio de
legalidad penal (artículo 25 CE), el principio de seguridad jurídica (artículo
9.3 CE) y la regla de non bis in ídem, así como el derecho de tutela judicial
efectiva sin que en ningún caso pueda producirse indefensión ( artículo 24.1
C.E.). Las acusaciones mantenidas como Conclusiones Definitivas por el
delito de prevaricación y malversación en concurso medial contra el señor
Viera Chacón supone la transgresión de los principios de defensa de derechos
fundamentales que denunciamos atropellados, puesto que en su virtud mi
patrocinado no puede ser acusado ni enjuiciado más que una vez por los
hechos que presentan una obvia identidad de objeto y fundamento, con
respeto de sus derechos de defensa y tutela judicial efectiva mediante que
entendemos vulnerados, en tanto que sometido a un doble procesamiento por
diferentes órganos judiciales, lo que en aplicación de los artículos 238.3 y
240.1 de la L.O.P.J., acarrea la nulidad de las actuaciones judiciales que
causan la vulneración de sus derechos fundamentales expresados y principios
constitucionales y de legalidad penal invocados.
2. Eximente por vulneración del derecho fundamental de tutela judicial
efectiva del artículo 24.1 de la Constitución Española y del derecho de
defensa de mi patrocinado, de sus derechos a la plenitud de los principios
acusatorios y de contradicción y a un proceso con todas las garantías, según
dispuesto en el artículo 25 de la C.E. en concordancia con lo dispuesto en los
artículos 5.1, 238.3 y 240.4 de la L.O.P.J., por falta de concreción en la
participación de los hechos de mi patrocinado en la calificación definitiva de
las acusaciones en relación a los delitos de prevaricación y malversación de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

caudales públicos.
Por todo ello, se ha de tener por la Sala como nulos e ineficaces las
calificaciones definitivas de las acusaciones en sus formulaciones contra mi
patrocinado en relación con los delitos de prevaricación y de malversación,
sin posibilidad de repetición.
3. Eximente de prescripción de los delitos de prevaricación y
malversación.
Atendidas las Conclusiones Definitivas de las acusaciones, mi
patrocinado como Consejero de Empleo y Desarrollo Tecnológico de la Junta
de Andalucía, en el período del 29 de abril de 2000 y hasta el 25 de abril de
2004, como responsable máximo de la Conserjería de Empleo de la
comunidad andaluza, y en ejercicio de sus funciones aprobó, en su condición
de miembro del Consejo de Gobierno las modificaciones presupuestarias
relativas a los programas 22E y 31L y aprobó los Proyectos de Presupuestos
de la Comunidad Andaluza para los ejercicios 2002 a 2004, suscribiendo con
el Viceconsejero de la Consejería de Empleo y Desarrollo tecnológico ,
Antonio Fernández García, el convenio marco de colaboración entre la
Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico y el Instituto de Fomento de
Andalucía para la materialización de ayudas en materia de Trabajo y
Seguridad Social. Consta asimismo acreditado que el Sr. Viera Chacón ha
sido Diputado del Congreso por la provincia de Sevilla hasta el 24.09.2015,
fecha en la que renunció al Acta de Diputado.
De acuerdo con el artículo 131.2 del CP, el procedimiento sólo puede
entenderse dirigido contra el culpable cuando se produzca un acto de
imputación judicial. Pues bien, en el presente caso, y a los efectos de la
solicitud de prescripción que se formula, el dies ad quem es el Auto de 13 de
noviembre de 2014 dictado por el Tribunal Supremo, ya que es la fecha de la
primera resolución dictada por órgano competente, que puede ser
considerada, de conformidad con la jurisprudencia del Tribunal

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Constitucional y del Tribunal Supremo., como acto de imputación respecto


de D. José Antonio Viera, dada su condición de aforado; y a partir del cual se
le ha permitido ejercer su derecho de defensa. Conforme consta en las
actuaciones, no ha sido hasta el mencionado auto del Tribunal Supremo, de
13 de noviembre de 2014, cuando el órgano judicial competente se ha
dirigido contra el Sr. Viera, quien en aquel momento era persona aforada. De
hecho, así lo proclama la propia resolución: “La Sala Segunda del Tribunal
Supremo es respecto de las acciones penales dirigidas contra Diputados y
Senadores, el Juez ordinario predeterminado por la Ley a que se refiere el
artículo 24.2 CE, esto es, aquel constituido con arreglo a las normas
procesales de competencia preestablecidas”.
Por lo tanto, hasta el momento del acto de imputación judicial por el
órgano competente, ninguna otra resolución judicial o citación, aun cuando
fuera a los efectos del artículo 118 o incluso del art. 118 bis de la LECr,
dictada por órgano judicial distinto al Tribunal Supremo, podrá tenerse en
consideración a los efectos del artículo 132.1 del CP. Por consiguiente, y a
los efectos del artículo 132.1 CP, el procedimiento sólo puede entenderse
dirigido contra el culpable cuando se produzca un acto de imputación judicial
por órgano judicial competente. Y lo cierto, es que debe ser así, porque es a
partir de ese momento cuando el imputado o investigado puede ejercer el
derecho de defensa con una mínima solvencia. El artículo 238.1 de la LOPJ
que establece la nulidad de pleno derecho de los actos procesales cuando se
produzcan con manifiesta falta de jurisdicción o de competencia objetiva o
funcional. Por ello, no ha sido hasta el auto del Tribunal Supremo, de 13 de
noviembre de 2014, cuando se ha permitido al Sr. Viera ejercer su derecho de
defensa.
En conclusión, y por las razones expuestas, a los efectos de la
prescripción, el dies ad quem es el 13 de noviembre de 2014, fecha de la
primera resolución dictada por órgano competente, que puede ser considerada

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

como primer auto de imputación respecto del Sr. Viera. Así pues, de
conformidad con los artículos 404, 131 y 132 del Código Penal, el delito de
prevaricación prescribe a los 10 años. Establece el artículo 404 C.P, una pena
para el delito de prevaricación de inhabilitación especial para empleo o cargo
público de siete a diez años, y en el mismo sentido aplicable, al delito de
malversación del artículo 432 C.P., en concurso medial con la supuesta
prevaricación.
De conformidad con el artículo 130 y 131 CP, la responsabilidad
criminal se extingue por prescripción del delito; prescribiendo a los 10 años
los delitos cuando la pena máxima señalada por la Ley sea prisión o
inhabilitación por más de 5 años y que no exceda de 10.
Han trascurrido más de diez años desde que el Sr. Viera cesase en su
cargo hasta el Auto de 13.11.2014. Por consiguiente, y sin perjuicio de que
esta parte niega la participación del Sr. Viera en un delito de prevaricación,
se debe acordar, en todo caso, la extinción por prescripción de los delitos de
prevaricación y malversación por cuanto que han transcurrido más de 10 años
desde que el Sr. Viera cesase en su cargo de Consejero de Empleo (abril de
2004) y, con ello, participara en los actos administrativos anteriormente
referidos, presuntamente constitutivos de un delito de prevaricación; hasta
que el Tribunal Supremo – órgano judicial competente para ello - se dirigiera
contra el Sr. Viera por dichos hechos, en fecha 13 de noviembre de 2014.
Procede la libre absolución.
6.- Por la defensa de Agustín Barberá Salvador, bajo la dirección del
letrado D. PEDRO APALATEGUI ISASA, en los siguientes términos:
Hemos de señalar como derecho fundamental afectado, el principio de
legalidad penal (art. 25 C.E.) el de seguridad jurídica (art. 25 C.E.) y la norma
—non bis in ideen", ya que el Sr. Barbera Salvador va a ser, mediante la
vulneración de los derechos señalados, investigado en varias piezas
separadas, acusado en esta causa y en otras piezas, y juzgado en la presente.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Procede a la libre absolución de nuestro representado.

7.- Por la defensa de Juan Márquez Contreras, bajo la dirección del


letrado D. MANUEL PÉREZ CUAJARES, en los siguientes términos:
Los informes de la IGAE obrantes en Anexo 17 de las O.P. 174/11 y
folios 1.350-1.508; 7.145-7.155 y 9.060-9.253 de las D. Previas 6.645/15, así
como los informes de los Peritos de la Dirección General de Seguros obrantes
en el Anexo 30 de las O.P. 174/11, que se dejan todos expresamente
impugnados, como también se impugnan la totalidad de correos electrónicos
obrantes en la causa y cuantos demás documentos que no siendo originales
han sido incorporados a la misma mediante meras fotocopias aún
testimoniadas, y todo ello con independencia de los que pudieran ser
expresamente reconocidos en el acto del plenario por esta parte tras la prueba
practicada.
Procede la libre absolución de D. Juan Márquez Contreras. No
existiendo delito ni tampoco puede existir responsabilidad civil derivada del
mismo.

8.- Por la defensa de LOURDES MEDINA VARO, bajo la dirección


del letrado D. MANUEL SALINERO GONZÁLEZ-PIÑERO, en los
siguientes términos:
Esta parte viene a elevar a definitivas sus conclusiones provisionales,
solicitando,
a. En relación con los anexos a los dos e-mails aportados por la
Sra. Rofa, se afirma que son documentos impugnados por carentes de validez
y sencillamente quien los aportó.
b. Todos los informes emitidos por los peritos de la IGAE, que en
este acto expresamente dejamos impugnados. Impugnación contenida en el
escrito de conclusiones provisionales, elevada a definitiva.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

c. “alternativamente y solo como hipótesis cabría aludir a la


atenuante de dilaciones indebidas del art. 21, 6° del Código Penal, en que
hablamos de un procedimiento de más de años actualmente, con cuanto ello
supone de sufrimiento para los investigados”.

Solicitando la libre absolución.

9.- Por la defensa de MIGUEL ÁNGEL SERRANO AGUILAR, bajo


la dirección del letrado D. MIGUEL DELGADO DURÁN, en los siguientes
términos:
Se propone de modo subsidiario a la principal una primera tesis
defensiva, para el supuesto e hipotético caso de que por la Sala se consideren
como válidas las tesis acusatorias en cuanto a la ilegalidad penal de los
hechos que se le imputan, es preciso indicar que mi mandante carecía de la
necesaria conciencia de antijuridicidad tal y como se expondrá con más
detalle en el informe. Así D. Miguel Ángel Serrano Aguilar, en esta hipótesis,
creyó erróneamente estar obrando lícitamente.
La pretendida ilegalidad de los actos descritos por las acusaciones,
dada la extrema y especial complejidad del ordenamiento de aplicación,
conlleva a que no pueda ser percibida ni intuida por sí misma, ni aún siquiera
mediante un simple conocimiento genérico; a mi patrocinado, en la hipótesis
que se plantea, le era imposible conocer que las normas jurídicas prohibían
el comportamiento que efectuaba.
Se plantea asimismo una, también subsidiaria, segunda tesis de
defensa, para el caso de no ser estimadas la principal y primera subsidiaria,
la actuación realizada por el Sr. Serrano Aguilar en ningún momento resultó
esencial a la pretendida comisión de los delitos así como en ningún momento
mantuvo el dominio del hecho, de tal suerte que su aportación a la ejecución

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

es en todo caso secundaria o auxiliar mediante actos anteriores o coetáneos,


como se expondrá con más detalle en el informe.
Por último, se plantea, también de modo subsidiario una tercera tesis
defensiva consistente en que si no se estimaren las tesis defensivas anteriores
los hechos cometidos por mi patrocinado en todo caso determinarían una
cooperación necesaria en lugar de una autoría, en cuyo caso, no concurrirían
en él las condiciones y cualidades competenciales que cualifican la
consideración del autor, cuestión ésta que se detallará en la fase de informe.
Al no haber ejecutado D. Miguel Ángel Serrano Aguilar actividad
criminal de ninguna clase, huelga hablar de autor.
En la segunda tesis subsidiaria planteada, mi patrocinado sería
considerado cómplice y en la tercera cooperador necesario sin la
cualificación personal de los autores o coautores directos. En la tesis
defensiva principal, no procede hablar de circunstancias modificativas de la
responsabilidad criminal al no existir comisión de delito.
En la primera tesis defensiva subsidiaria, concurre la eximente
completa del artículo 14.3 del Código Penal al concurrir error invencible
sobre la ilicitud del hecho constitutivo de la infracción penal, o error de
prohibición. De manera aún más subsidiaria, concurriría el error de
prohibición vencible.
En la tesis defensiva principal, procede la libre absolución de mi
patrocinado, con todos los pronunciamientos favorables.
En la primera tesis defensiva subsidiaria, al concurrir la eximente
completa del artículo 14.3 por error de prohibición invencible, procede la
absolución, en la más subsidiaria del error de prohibición vencible, la pena
inferior en dos grados a la solicitada por las acusaciones y en la más
subsidiaria, la pena inferior en un grado.
En la segunda tesis defensiva subsidiaria, se impondría la pena inferior
en un grado conforme al artículo 63 del código penal.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

En la tercera tesis defensiva subsidiaria, procedería la imposición de la


pena inferior en grado por aplicación del artículo 65.3 del Código Penal.

10.- Por la Defensa de JACINTO CAÑETE ROLLOSO, bajo la


dirección jurídica del letrado D. JUAN CARLOS ALFEREZ DOMINGUEZ,
en los siguientes términos:
Elevamos a definitivos y damos por reproducidos los hechos descritos
en el escrito de conclusiones provisionales con la adición que suponga el
presente y en su virtud, en disconformidad con los correlativos fácticos de las
tres acusaciones.
Con independencia de que mi patrocinado no ha realizado, ni por
acción ni por omisión, ni como autor ni como copartícipe, acto que suponga
la menor contravención del ordenamiento jurídico y como introducción de
una primera tesis defensiva subsidiaria, en todo caso, en el hipotético
supuesto de que la Sala compartiere las tesis acusatorias en cuanto a la
ilegalidad penal de los actos, mi mandante carecía de la necesaria conciencia
de antijuridicidad, tal y como desarrollaremos en el informe. Mi mandante,
en esta hipótesis subsidiaría, creyó erróneamente estar obrando lícitamente.
La presunta ilegalidad de los actos descritos por las tesis acusatorias, dada la
extrema e inusitada complejidad e incomprensión del derecho aplicable, no
puede ser percibida ni intuida por si misma, ni aún siquiera mediante un
simple conocimiento genérico; a mi patrocinado, en la hipótesis subsidiaria
que contemplamos, le era imposible conocer que las normas jurídicas
prohibían el comportamiento que realizaba.
Como introducción de una segunda tesis defensiva subsidiaria, en el
supuesto de no estimarse las tesis defensivas precedentes, los hechos
cometidos por mi principal nunca supusieron una aportación esencial a la
perpetración de los delitos ni mantuvo el dominio del hecho, siendo su
aportación a la ejecución secundaria o auxiliar mediante actos anteriores o

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

coetáneos, tal y como desarrollaremos en el informe.


Introducimos asimismo una tercera tesis defensiva subsidiaria
consistente en que si no se estimaren las tesis defensivas anteriores, los
hechos cometidos por mi patrocinado determinarían una cooperación
necesaria en lugar de una autoría, en cuyo caso, no concurrirían en él las
condiciones y cualidades competenciales que cualifican la consideración del
autor, tal y como igualmente desarrollaremos vía informe.
En la segunda tesis subsidiaria planteada, mi patrocinado sería
considerado cómplice y en la tercera tesis también subsidiaria, cooperador
necesario sin la cualificación personal de los autores o coautores directos.
En la tesis defensiva principal, no procede hablar de circunstancias
modificativas de la responsabilidad criminal al no existir comisión de delito.
En la primera tesis defensiva subsidiaria, concurre la eximente
completa del artículo 14.3 del Código Penal al concurrir error invencible
sobre la ilicitud del hecho constitutivo de la infracción penal, o error de
prohibición. De manera aun más subsidiaria, concurriría el error de
prohibición vencible.
En la tesis defensiva principal, procede la libre absolución de mi
patrocinado, con todos los pronunciamientos favorables.
En la primera tesis defensiva subsidiaria, al concurrir la eximente
completa del artículo 14.3 por error de prohibición invencible, procede la
absolución, en la más subsidiaria del error de prohibición vencible, la pena
inferior en dos grados a la solicitada por las acusaciones y en la más
subsidiaria, la pena inferior en un grado.
En la segunda tesis defensiva subsidiaria, se impondrá la pena inferior
en grado a tenor del artículo 63 del código penal.
En la tercera tesis defensiva subsidiaria, procede la imposición de la
pena inferior en grado por aplicación del artículo 65.3 del Código Penal.
Procediendo la absolución, las costas serán impuestas a las acusaciones

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

populares.

11.- Por la defensa de JESÚS MARÍA RODRIGUEZ ROMÁN, bajo


la dirección del letrado del ICAS LUIS APARICIO DÍAZ, en los siguientes
términos:
Para el caso de que fuere admitida por la Sala la pericial jurídica
elaborada por los miembros de la IGAE, expresa impugnación de dicho
medio de prueba por vulneración del principio de legalidad (art. 9 CE, art. 1
LECrim y art. 456 LECRIM), y del derecho a la tutela judicial efectiva (art.
24 CE) por ser una pericial ajena, por completo, a los conocimientos
científicos o artísticos expresamente previstos por la Ley Rituaria.
Procede la libre absolución del acusado, mi representado, declarando
de oficio las costas causadas.

12.- Por la defensa de FRANCISCO VALLEJO SERRANO, bajo la


dirección de la letrada Dª. ENCARNACIÓN MOLINO BARRERO, en los
siguientes términos:
Solicitó la libre absolución de Don Francisco Vallejo Serrano,
declarando de oficio las costas causadas.

13.- Por la defensa de ANTONIO VICENTE LOZANO PEÑA, bajo la


dirección del letrado D. JOSÉ Mª MOHEDANO FUERTES, en los siguientes
términos:
Procede la libre absolución.

14.- Por la defensa de JOSÉ SALGUEIRO CARMONA, bajo la


dirección del letrado D. JOSÉ MANUEL GARCÍA QUILEZ-GÓMEZ, en
los siguientes términos:
Para el caso de que fuere admitida por la Sala la pericial jurídica

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

elaborada por los miembros de la IGAE, expresa impugnación de dicho


medio de prueba por vulneración del principio de legalidad (art. 9 CE, art. 1
LECrim y art. 456 LECRIM), y del derecho a la tutela judicial efectiva (art.
24 CE) por ser una pericial ajena, por completo, a los conocimientos
científicos o artísticos expresamente previstos por la Ley Rituaria.
Procede la libre absolución del acusado, mi representado, declarando
de oficio las costas causadas.

15.- Por la defensa de MAGDALENA ÁLVAREZ ARZA, bajo la


dirección letrada del letrado D. RAFAEL ALCÁCER GUIRAO, en los
siguientes términos:
Procede a la libre absolución de nuestra representada.

16.- Por la defensa de CARMEN MARTÍNEZ AGUAYO, bajo la


dirección del letrado D. VÍCTOR MANUEL MORENO CATENA, en los
siguientes términos:
Se impugnan expresamente los siguientes Anexos y Folios:
A) De las Diligencias Previas 174/11:
• Anexo 17 y Tomo 327 (o cualquier otro tomo) donde constan los
Informes evacuados por D. Jesús Ruiz-Ayúcar de Merlo, D. Ángel Turrión
Macías, Dña. Rosa Mil Hernández Antón y D. Eduardo Villaseca,
interventores del cuerpo de la Intervención General de la Administración del
Estado, puesto que dichos peritos carecen de la formación y de la experiencia
profesional que se requiere para el estudio de las materias que le fueron
encomendadas.
• Tomo 332 Folios 31 a 34 - CD 1 que contiene los llamados "informes
de seguimiento trimestral-semestral de IDEA", puesto que como
expresamente hace constar el Interventor Adjunto del Área de Control
Financiero Permanente al folio 36 del mismo Tomo "dichos archivos carecen

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de firma electrónica u otra forma de acreditación de autenticidad, por lo que


no existe certeza en cuánto a que su contenido sea idéntico a los ejemplares
efectivamente remitidos en soporte papel".
B) De las Diligencias Previas 6.645/15:
• Tomo 6 del Anexo 3 - Folios 1.350 a 1.508: Informe evacuado por D.
Jesús Ruiz-Ayúcar de Merlo, D. Ángel Turrión Macías, Dña. Rosa Mil
Hernández Antón y D. Eduardo Villaseca, "sobre los extremos en los que la
pericial de parte aportada por la defensa de D. José Antonio Griñán Martínez
contradice los Informes realizados por aquéllos en Diligencias Previas
174/11. Juzgado de Instrucción n° 6 de Sevilla.", puesto que dichos peritos
carecen de la formación y de la experiencia profesional que se requiere para
el estudio de las materias que le fueron encomendadas.
• Tomo 19 - Folios 7.145 a 7.155: Informe evacuado por D. Ángel
Turrión Macías, Dña. Rosa Mª Hernández Antón y D. Eduardo Villaseca,
"sobre las modificaciones presupuestarias realizadas en 2000y 2001
que incrementaron el crédito presupuestario de transferencias de financiación
al IFA, del programa 22E, con indicación de las partidas utilizadas para su
financiación" de mayo de 2016, puesto que dichos peritos carecen de la
formación y de la experiencia profesional que se requiere para el estudio de
las materias que le fue encomendada.
• Tomo 25 -Folios 9.060 a 9.253: Informe evacuado por D. Ángel
Turrión Macías, Dña. Rosa Mil Hernández Antón y D. Eduardo Villaseca,
"sobre los extremos en los que la pericial de parte aportada por la
representación procesal de Dña. Magdalena Álvarez Arza contradice los
informes realizados por aquéllos en Diligencias Previas 174/2011. Juzgado
de Instrucción n° 6 de Sevilla" de junio de 2016, puesto que dichos peritos
carecen de la formación y de la experiencia profesional que se requiere para
el estudio de las materias que le fue encomendada.
Por todo ello, si se aceptara, solamente a efectos dialécticos, la tesis

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

acusatoria, mi defendida habría actuado con un evidente error de estar


obrando en el estricto marco de la ley, máxime cuando en toda su actuación
aparecieron los adecuados filtros a los que haremos referencia en el informe,
debiendo entenderse modificada en este sentido la Conclusión Cuarta de
nuestro escrito de conclusiones provisionales por la aplicación de la eximente
del art. 14 del CP.
Procede dictar sentencia por la que se absuelva a mi poderdante.
Se deberán imponer las costas de este procedimiento al Partido Popular
de Andalucía y al Sindicato de Funcionarios de Manos Limpias.

17.- Por la defensa de JOSÉ ANTONIO GRIÑÁN MARTÍNEZ, bajo


la dirección del letrado D. JOSÉ Mª MOHEDANO FUERTES, en los
siguientes términos:
Al no existir delito alguno no cabe hablar de circunstancias
rectificativas de la responsabilidad criminal.
Alternativamente, concurriría la eximente del artículo 14 del Código
Penal.
Procediendo a la absolución.

18.- Por la defensa de GASPAR ZARRÍAS ARÉVALO, bajo la


dirección del letrado del ICAM GONZALO MARTÍNEZ FRESNEDA, en
los siguientes términos:
- NULIDAD DE ACTUACIONES EX ART. 238.3 L.O.P.J. -
A. Al inicio del presente Juicio Oral, en la sesión celebrada el 10 de
enero de 2018, esta defensa planteó dos Cuestiones Previas: la nulidad de la
acusación por delito de asociación ilícita, por sorpresiva y por vulnerar el
marco acusatorio, y la vulneración del derecho al Juez ordinario
predeterminado por la Ley. Por Auto de 9 de febrero de 2018 esta Ilma. Sala
nos estimó la primera (improcedencia de la acusación por asociación ilícita)

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

y desestimó la segunda.
En la medida en que la Cuestión Previa que nos fue desestimada no se
había recogido en nuestro Escrito de Conclusiones Provisionales, interesa
ahora, al término de la Vista, incorporarla formalmente al Escrito de
Conclusiones Definitivas, completando aquel escrito en este extremo.
Así pues, por medio del presente escrito, y a los efectos legales
oportunos, hemos de reiterar, dándola por reproducida, el contenido de
Cuestión denegada; esto es:
Vulneración del derecho fundamental al Juez Ordinario
predeterminado por la Ley, toda vez que el Ilmo. Magistrado D. Álvaro
Martín no era el Juez que por Ley debiera haber instruido esta causa.
Respecto a su planteamiento y desarrollo, nos remitimos a la
exposición oral que esta defensa desarrolló en el Juicio en trámite de
Cuestiones Previas.
B. Por añadidura, considerando el desarrollo de la prueba practicada
en las sesiones del Juicio Oral y atendiendo en concreto a la orientación y
contenido con la que se desarrolló la prueba pericial, hemos de añadir una
nueva causa de vulneración de derechos fundamentales, por infracción de las
normas reguladoras de un procedimiento con todas las garantías (art. 24.2
C.E.).
Toda vez que la valoración jurídica forma parte del contenido propio
de los Escritos de Conclusiones (art. 650.2 L.E.Cr.), corresponde en este
momento, al elevarlas a definitivas tras la práctica de la prueba, incorporar la
denuncia de la nulidad causada. Esta inclusión tiene la virtualidad añadida de
adelantar a este momento procesal, por lealtad procesal, la denuncia que se
argumentará por vía de informe y, de esta manera, facilitar el debate
contradictorio de la causa de nulidad denunciada.
Nulidad de actuaciones: Nulidad de Pleno Derecho de la prueba
‘pericial’ practicada en las sesiones del Juicio Oral, por haberse practicado y

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

desarrollado en Juicio con las características y formato de una pericial


estrictamente jurídica.

19.- Por la defensa de MANUEL CHAVES GONZÁLEZ, bajo la


dirección del letrado D. PABLO JIMÉNEZ DE PARGA, en los siguientes
términos:
Procede a la libre absolución de mi representado.

20.- Por la defensa de MANUEL GÓMEZ MARTÍNEZ, bajo la


dirección del letrado D. JOSÉ REBOLLO PUIG, en los siguientes términos:
Expresamente impugnamos todos los Informes emitidos por los peritos
de la IGAE, obrantes en el Anexo 17 de la copia digital de las Diligencias
Previas núm. 174/2011, por las razones expuestas en nuestro escrito de 13 de
mayo de 2016. A ellas habría que añadir que, por su contenido y por las
cuestiones sobre las que se pronuncia, dichos Informes constituyen una
prueba pericial jurídica, cuestión vedada a la pericia.
Procede la libre absolución de mi representado.

21.- Por la defensa de FRANCISCO DEL RÍO MUÑOZ, bajo la


dirección del letrado D. ENRIQUE DEL RÍO DÍAZ, en los siguientes
términos:
Procede a la libre absolución de nuestro representado.

Ha sido ponente el Ilmo. Sr. D. Juan Antonio Calle Peña.

HECHOS PROBADOS

Apreciando en conciencia la prueba practicada, declaramos


expresamente probados los siguientes hechos:

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

PRIMERO.- Con la finalidad de dar respuesta a las situaciones de crisis


económicas de empresas con centros de actividad en el territorio de la
Comunidad Autónoma Andaluza, el Gobierno de la Junta de Andalucía, a
través de los presupuestos que gestionaba la Consejería de Empleo y
Desarrollo Tecnológico -anteriormente Consejería de Trabajo e Industria-,
articuló en la década de los 90 y ejercicio 2000, un sistema de ayudas para
financiar con fondos públicos las primas derivadas de la contratación de
pólizas de rentas para trabajadores de dichas empresas, que, atendiendo a su
edad, le aseguraran un nivel de ingresos hasta acceder a su jubilación, sistema
complementario a las ayudas previas a la jubilación ordinaria en el Sistema
de la Seguridad Social, y las ayudas extraordinarias a trabajadores afectados
por procesos de reestructuración de empresas, regulados por la Orden del
Ministerio de Trabajo y Seguridad Social de 5 de octubre de 1994 -derogada
por Real Decreto 3/2014 de 10 de Enero-, y de 5 de abril de 1995 -derogada
por Real Decreto 908/2013 de 22 de noviembre-.

La articulación de dicho sistema de ayudas por la Consejería de


Empleo se hacía mediante la tramitación de un expediente de subvención
excepcional, al no existir regulación específica de la materia. Como todo
expediente administrativo y cumpliendo lo exigido en la normativa aplicable,
se integraba, entre otros documentos, por:
Memoria justificativa, acreditación de la personalidad del solicitante,
documento acreditativo de la situación de hecho que ampara la solicitud -en
este caso resolución de la autoridad laboral del expediente de regulación de
empleo-, compromisos asumidos de comunicación de variación de la
situación laboral de los perceptores.

En la tramitación del expediente intervenían los funcionarios adscritos

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

el Servicio de Relaciones Colectivas de la Dirección General de Trabajo y


Seguridad Social, elevando esta Dirección propuesta de resolución al
Consejero para su aprobación, como órgano competente para la concesión.

La aplicación presupuestaria utilizada en estas ayudas era la


0.1.13.00.01.00.48100.22E, siendo sometida toda su tramitación a
fiscalización previa por la intervención delegada de la Consejería de Empleo.
Dicha función interventora comprende la intervención previa o crítica de todo
acto, documento o expediente, susceptible de producir derechos u
obligaciones de contenido económico o movimiento de fondos y valores, la
intervención formal de la ordenación del pago, la intervención material del
pago, y la intervención de la aplicación o empleo de las cantidades destinadas
a obras, suministros o adquisiciones y servicios, que comprenderá tanto la
intervención material, como el examen documental.

Precisamente, como resultado de la fiscalización previa, en la


tramitación del expediente de la Dirección General de Trabajo y Seguridad
Social, relativo a "Ayudas excepcionales para la cobertura de prejubilaciones
de colectivos de trabajadores de Hijos de Andrés Molina SA", Expediente
S.E. 09/2000, por importe de 151.961.262 de pesetas, solicitud de fecha de
entrada 8/02/2000, emitió el Interventor Delegado de la Consejería de
Empleo, el 19 de junio de 2000, informe de fiscalización de disconformidad,
que conlleva efectos suspensivos del expediente, por entender que concurrían
los motivos previstos en el artículo 7.1/26 del Reglamento de la Intervención,
y el artículo 83 de la Ley General de Hacienda Pública, apreciando como
deficiencias, entre otras :

• que, siendo la finalidad de la subvención, financiar el sobrecoste


de la prima de un seguro ya contratado, "... la entidad aseguradora actuaría

33
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

como entidad colaboradora en la entrega y distribución de fondos públicos a


los beneficiarios (art. 106 LGHP), lo que no está autorizado salvo que así lo
prevea una norma reguladora."
• el no observar todas las medidas de garantía del interés público,
por no recoger en los términos del compromiso de la compañía aseguradora
-simplemente se obliga a informar de lo que manifieste el asegurado-, los
cambios en la situación laboral de los asegurados, y el retorno a la Junta de
Andalucía de la reserva matemática del seguro en caso de variación de ésta.
• "... las ayudas propuestas, que nominalmente se conceden a los
trabajadores que extinguen sus contratos, podrían constituir también,
implícitamente, una ayuda pública a la empresa Hijos de Andrés Molina, S.A.
(HAMSA), que, por no estar amparada en un régimen de ayudas notificado a
la Comisión Europea, pudiese ser incompatible con el mercado común (art.
87 del Tratado Constitutivo de la Comunidad Europea).

El acusado Antonio Fernández García, como Viceconsejero de


Empleo, planteó a este informe de disconformidad, discrepancia ante la
Intervención General, resolviendo el acusado, Manuel Gómez Martínez,
como Interventor General, mediante resolución de 18 de septiembre del 2000,
manteniendo parcialmente los reparos. Considerando conveniente la
incorporación al expediente, informe de la Dirección General de Asuntos
Europeos y Cooperación Exterior, de la Consejería de Presidencia, en el que
se emitirá pronunciamiento sobre la compatibilidad de la ayuda con el
mercado común. Una vez emitido tal informe, el interventor delegado de
empleo realizó un nuevo informe de fiscalización de disconformidad, de
fecha 15 de diciembre de 2000. No constando en el expediente administrativo
ningún trámite posterior, ni si la ayuda fue o no pagada, ni consta que se
trasladaran las actuaciones al Consejo de Gobierno.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Los reparos de la Intervención Delegada de la Consejería de Empleo a


los expedientes de subvenciones excepcionales, como el descrito en los
párrafos anteriores, si no llegaron a impedir, sí dificultaron y retrasaron la
pronta resolución de los conflictos sociolaborales del año 2000, que alteraban
la paz social de la Comunidad Autónoma, exigiendo, ante el incremento de
trabajadores afectados, un mayor compromiso presupuestario de la Junta de
Andalucía.

SEGUNDO.- El carácter recurrente y la prolongación en los ejercicios


económicos de estas denominadas ayudas sociolaborales y ayudas a empresas
en crisis, exigían un cambio en la tramitación, como excepcionales, de estas
subvenciones, motivo por el cual, en el seno de la Consejería de Empleo se
confeccionó un proyecto de Decreto para su regulación.
Así, en el segundo semestre el ejercicio 2000 se elaboró, con el
conocimiento de los acusados José Antonio Viera Chacón, Consejero de
Empleo desde el 29 de abril de 2000, Antonio Fernández García,
Viceconsejero de la Consejería de Empleo, Francisco Javier Guerrero
Benítez, Director General de Trabajo, y Juan Francisco Sánchez García,
Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo, el "Proyecto de
Decreto de la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico, por el que se
establece el procedimiento para la concesión de ayudas sociales a
trabajadores afectados por procesos de reconversión y/o reestructuración, en
el ámbito de la Comunidad Autónoma Andaluza".

Tal como se recoge en su preámbulo:


"Con esta disposición se pretende articular el conjunto de ayudas y
medidas previstas por la Junta de Andalucía para que sean conocidas y se
cumpla con los principios de publicidad, concurrencia y objetividad, y se
establezcan los requisitos y supuestos en los que sea posible la concesión de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

estas ayudas a favor de ciudadanos que pierdan su puesto de trabajo por


cualquier proceso de los previstos en la legislación vigente, excepción hecha
de la extinción voluntaria, y que imputándose a los Presupuestos de la
Comunidad Autónoma, se cuente con fondos en cada ejercicio
presupuestario."
Lo que fue totalmente inobservado en la tramitación que realmente se
siguió.

En el cuerpo de este Decreto se dispone, entre otras cosas, los


supuestos en que procede otorgar las ayudas y los términos de la solicitud,
adjuntándose la documentación justificativa pertinente, y la concesión de la
ayuda por el Consejero de Empleo y Desarrollo Tecnológico, recogiéndose
expresamente la posibilidad de impugnar la resolución dictada.
El apartado 7 del artículo tercero preveía:
"Las ayudas contempladas en este Decreto podrán ser concedidas a
través del Instituto de Fomento de Andalucía y podrán ser abonadas de forma
directa a entidades de seguros por delegación de los beneficiarios de los
mismos."

El 3 de noviembre del 2000, el acusado Manuel Gómez Martínez, en


el ejercicio de sus competencias como Interventor General, remite a la
Dirección General de Trabajo y Seguridad Social de la Consejería de Empleo,
el preceptivo informe previo de dicho proyecto, que recoge, entre otras, las
siguientes observaciones:
• Necesidad de que se acompañe con el proyecto la Memoria
Económica y Funcional, la cual debe determinar la aplicación presupuestaria.
• La norma reguladora de la concesión -que se recomienda sea por
Orden, dejando al Decreto el establecimiento de la línea de ayudas- deberá
tener un contenido mínimo que, entre otros extremos, recoja "... las

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

obligaciones que, con carácter general, contraen los beneficiarios al


concedérsele la subvención, y los supuestos genéricos de reintegro de las
ayudas."
• En cuanto a la intervención del IFA como entidad colaboradora,
"la norma deberá así establecerlo expresamente, conforme el artículo 106 de
la Ley General de la Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma de
Andalucía."

El 26 de noviembre del 2000, y previa petición, por ser objeto de sesión


de la Comisión General de Viceconsejeros, el acusado Manuel Gómez
Martínez, en el ejercicio de sus competencias como Interventor General,
remite al Servicio de Coordinación de la Viceconsejería de Economía y
Hacienda -de la cual era titular el acusado, José Salgueiro Carmona-, escrito,
adjuntando el informe ya reseñado, "... habiendo constatado que no se han
incorporado a dicho proyecto de Decreto ninguna de las observaciones
realizadas por este Centro en el citado informe".

El proyecto, incorporado en el orden del día de tres sesiones de la


Comisión General de Viceconsejeros, de fechas 13 de diciembre de 2000, 17
de enero de 2001 y 24 de enero de 2001, presididas por el acusado Gaspar
Zarrías Arévalo, en su calidad de Consejero de la Presidencia, no llegó a ser
elevado para su aprobación por el Consejo de Gobierno.

En la sesión de 13 de diciembre de 2000, con la asistencia de los


acusados Gaspar Zarrías Arévalo, José Salgueiro Carmona, Jesús María
Rodríguez Román, Antonio Fernández García y Francisco del Rio Muñoz, se
acuerda incluir este expediente en el orden del día de la próxima sesión.
En la sesión del 17 de enero de 2001, con la asistencia de los acusados
Gaspar Zarrías Arévalo, José Salgueiro Carmona, Jesús María Rodríguez

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Román, Antonio Fernández García -el cual como Viceconsejero de Empleo,


expone el proyecto-, y Francisco del Río Muñoz, se recogen observaciones
al proyecto y se acuerda su inclusión en el orden del día de la próxima sesión.
En la sesión del 24 de enero de 2001, con la asistencia de los acusados
Gaspar Zarrías Arévalo, Jesús María Rodríguez Román, Antonio Fernández
García -el cual como Viceconsejero de Empleo expone el proyecto-, y
Francisco del Rio Muñoz, no se recogen observaciones al proyecto y se
acuerda su inclusión en el orden del día de la próxima sesión. Si bien, no
consta que fuera sometido nuevamente al mismo, y como consecuencia,
elevado al Consejo de Gobierno.

TERCERO.- Por otra parte, las denominadas ayudas sociolaborales,


consistentes en financiar las primas de las pólizas de seguros suscritas para
colectivos de trabajadores, llevaban implícita la asunción de un compromiso
para hacer frente a unos pagos que se devengan en distintos ejercicios
presupuestarios, basta para ello examinar el contenido del calendario de
pagos que se incluye en la póliza. Se trataba pues, de gastos de carácter
plurianual.
La normativa específica de estos gastos, regula el número máximo de
ejercicios, y el importe máximo para cada ejercicio, a los que se pueden
extender. Aspectos todos ellos que deberá ser comprobado en su fiscalización
previa. De omitirse ésta, se evitaría la comprobación de la Intervención de la
Junta de Andalucía de tales extremos.
Sin embargo, durante el periodo analizado de concesión de ayudas
sociolaborales y ayudas a empresas, no se inició por la Consejería de Empleo,
la tramitación de ningún expediente de gasto plurianual.

CUARTO.- Ejercicios presupuestarios de 2000 y 2001.


A) Los acusados Manuel Chaves González, como Presidente de la

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Junta de Andalucía (27-7-1990/7-4-2009), Gaspar Zarrías Arévalo, como


Consejero de la Presidencia y Presidente de la Comisión General de
Viceconsejeros (17-4-1996/24-4-2009), Magdalena Álvarez Arza, como
Consejera de Economía y Hacienda (2-8-1994/7-2-2004), José Antonio Viera
Chacón, como Consejero de Empleo (29-4-2000/25-4-2004), Antonio
Fernández García, como Viceconsejero de Empleo (29-4-2000/25-4-2004),
José Salgueiro Carmona, como Viceconsejero de Economía y Hacienda
(1990/7-2-2004), Francisco Javier Guerrero Benítez, como Director General
de Trabajo y Seguridad Social (6-10-1999/29-4-2008), Javier Aguado
Hinojal, como Secretario General Técnico (1994/14-5-2000), Juan Francisco
Sánchez García, como Secretario General Técnico de la Consejería de
Empleo (2000/2004), para eludir la fiscalización previa, y en todo caso, para
lograr una mayor rapidez en la concesión y pago de ayudas, en el ejercicio de
sus respectivas competencias, procedieron a proponer, tramitar y aprobar las
siguientes modificaciones al presupuesto de la Junta de Andalucía:

1.- El 18 de abril del 2000 el Consejo de Gobierno presidido por el


acusado Manuel Chaves González, a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo, previa tramitación de la Consejería de Economía y
Hacienda, con informe favorable del Director General de Presupuestos y de
la Intervención General, estudio y aprobación de la Comisión General de
Viceconsejeros, aprobó una modificación presupuestaria por importe de
257.000.000 de pesetas (1.544.601 euros), mediante la cual se incrementaba
la aplicación presupuestaria 440.12.22E "Transferencias al Instituto de
Fomento de Andalucía -IFA-", dando de baja de la aplicación recogida en
los presupuestos de la comunidad, 472.00.22E "Transferencias corrientes a
empresas privadas en materia de Relaciones Laborales, acciones que generan
empleo".

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Como se recoge en la modificación presupuestaria, la entidad que


aparece como destinataria de los fondos, es el Instituto de Fomento de
Andalucía (IFA).

La modificación presupuestaria no cambió el programa 22E


"Administración de Relaciones Laborales", sino la clasificación económica
del gasto. En este caso, el artículo que se minora, es el previsto en los
presupuestos de la Junta de Andalucía, 47 "transferencias a empresas
privadas", concepto 472, aumentando el concepto 440 "Transferencias a
empresas públicas y otros entes públicos", partida que no existía en el
presupuesto inicial de la Junta de Andalucía.
Las transferencias de financiación a empresas públicas -440- poseen
procedimientos de tramitación diferentes y criterios de fiscalización
radicalmente distintos y menos exigentes que los previstos para la partida
472, que hasta esa fecha era la utilizada por la Consejería de Empleo, junto
con la partida 481 -transferencias a familias e instituciones sin fines de lucro-
, para las denominadas ayudas sociolaborales y ayudas a empresas en crisis.

Para la tramitación del expediente de transferencias de financiación a


IFA -440- sólo era necesario acreditar ante la Intervención Delegada de la
Consejería de Empleo, la existencia del concepto presupuestario específico
para ello, y emitir la orden de traspaso de fondos a IFA, en base a un
calendario de pagos autorizado por la Dirección General de Tesorería, sin que
fuera necesario acreditar en ese momento, ningún extremo, en relación a lo
que pagase IFA con esos fondos.

Según la contabilidad del IFA, la cantidad que percibió de 257 millones


de pesetas, como resultado de esta modificación presupuestaria, era para
realizar pagos derivados de un convenio suscrito por la Consejería de Empleo

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

con la empresa Hijos de Andrés Molina, para el pago de ayudas


sociolaborales a esta sociedad.

2.- El 28 de julio del 2000, el Consejo de Gobierno, presidido por el


acusado Manuel Chaves González, a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo, previa tramitación de la Consejería de Economía y
Hacienda, con informe favorable del Director General de Presupuestos y de
la Intervención General, estudio y aprobación de la Comisión General de
Viceconsejeros, aprobó una modificación presupuestaria por importe de
904.000.000 de pesetas (5.433.149 euros), mediante la cual se incrementaba
la aplicación presupuestaria 440.01.22E, "Transferencias al IFA en materia
de relaciones laborales-, "dando de baja de la aplicación recogida en los
presupuestos de la comunidad, 481.00.22E, "Transferencias a familias e
instituciones sin fines de lucro, Acciones que generan empleo".
Los fondos percibidos por el IFA se destinaron a pagar lo ordenado por
la Consejería de Empleo en relación a ayudas sociolaborales a la empresa
Jerez Industrial.

3.- El 7 de mayo de 2001, el Viceconsejero de Economía y Hacienda,


José Salgueiro Carmona, por delegación de la Consejera, Magdalena Álvarez
Arza, aprobó, previa propuesta de la Consejería de Empleo, y tramitación de
conformidad por la Dirección General de Presupuestos, una modificación
presupuestaria por importe de 500.000.000 de pesetas (3.005.061 euros),
mediante la cual se incrementaba la aplicación presupuestaria 440.00.22E
"Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales-, "dando de baja de
la aplicación recogida en los presupuestos de la comunidad, 472.00.22E
"Transferencias corrientes a empresas privadas en materia de relaciones
laborales, Acciones que generan empleo".
Los fondos percibidos por el IFA se destinaron a pagar lo ordenado por

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

la Consejería de Empleo, en relación con la prima de póliza colectiva de


rentas para la prejubilación de trabajadores de Santana Motor SA.

4.- El 29 de mayo de 2001, el Consejo de Gobierno, presidido por el


acusado Manuel Chaves González, a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo, previa tramitación de la Consejería de Economía y
Hacienda, con informe favorable del Director General de Presupuestos y de
la Intervención General, estudio y aprobación de la Comisión General de
Viceconsejeros, aprobó una modificación presupuestaria, mediante la cual,
con baja en diversos conceptos y programas de la Consejería de Empleo, se
incrementó, entre otras, la partida 440.00.22E, en 5.573.000.000 pesetas
(33.494.404,58 euros).
Los fondos percibidos por el IFA se destinaron a pagar lo ordenado por
la Consejería de Empleo, en materia de relaciones laborales, en relación con
la empresa Santana Motor, S.A.

5.- El 18 de septiembre de 2001, el Consejo de Gobierno, presidido por


el acusado Manuel Chaves González, a propuesta de los órganos gestores de
la Consejería de Empleo, previa tramitación de la Consejería de Economía y
Hacienda, con el informe favorable del Director General de Presupuestos y
de la Intervención General, estudio y aprobación de la Comisión General de
Viceconsejeros, aprobó una modificación presupuestaria por importe de
1.225.000.000 de pesetas (7.362.398 euros), mediante la cual se
incrementaba la aplicación presupuestaria 440.00.22E, "Transferencias al
IFA en materia de relaciones laborales", dando de baja de la aplicación
recogida en los presupuestos de la comunidad, 486.00.22E "Transferencias a
familias e instituciones sin fines de lucro, Acciones que generan empleo".
Los fondos percibidos por el IFA, tal como se registró en su
contabilidad, se destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de Empleo

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

sobre relaciones laborales, convenio Dirección General de Trabajo, y ello,


aun constando en la exposición de motivos del citado acuerdo de aprobación,
que su objeto, entre otros, era tramitar otro tipo de ayudas, como eran las
ayudas contempladas en la Orden de 7 de mayo de 2001.

6.- El 13 de noviembre de 2001, el Consejo de Gobierno, presidido por


el acusado Manuel Chaves González, a propuesta de los órganos gestores de
la Consejería de Empleo, previa tramitación de la Consejería de Economía y
Hacienda, con informe favorable del Director General de Presupuestos y de
la Intervención General, estudio y aprobación de la Comisión General de
Viceconsejeros, aprobó una modificación presupuestaria por importe de
660.000.000 de pesetas (3.966.680 euros), mediante la cual se incrementaba
la aplicación presupuestaria 440.00.22E "Transferencias al IFA en materia de
relaciones laborales", dando de baja de la aplicación recogida en los
presupuestos de la comunidad, 486.00.22E "Transferencias a familias e
instituciones sin fines de lucro, Acciones que generan empleo".
Los fondos percibidos por el IFA, tal como se registró en su
contabilidad, se destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de Empleo,
sobre relaciones laborales, conforme al convenio suscrito por la Dirección
General de Trabajo con el IFA.

7.- El 5 de diciembre de 2001, la acusada Magdalena Álvarez Arza,


como Consejera de Economía y Hacienda, previa propuesta de la Consejería
de Empleo, y tramitación de conformidad por el Director General de
Presupuestos, aprobó un incremento de 6.355.000.000 de pesetas
(38.194.319 euros), de la aplicación presupuestaria 440.00.22E
"Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales", como
consecuencia de la generación de crédito, derivada de los reajustes de
determinadas partidas presupuestarias, acordadas por el Consejo de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Gobierno, el 27 de noviembre de 2001.


Los fondos percibidos por el IFA, tal como se registró en su
contabilidad, se destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de Empleo
sobre relaciones laborales, en relación con la empresa Santana Motor, S.A.

B) Las modificaciones presupuestarias eran tramitadas por la


Dirección General de Presupuestos, a propuesta de la Consejería de Empleo,
a través de su Secretaría General Técnica, y aprobadas por el Consejo de
Gobierno, previo estudio y aprobación por la Comisión General de
Viceconsejeros, o por el Consejero de Economía y Hacienda, por razón de la
cuantía.

C) Los expedientes de modificación presupuestaria se iniciaban con


una memoria justificativa del Director General de Trabajo, que tras ser
verificada por el Secretario General Técnico de su Consejería, es elevada, a
propuesta del Consejero de Empleo, a la Dirección General de Presupuestos
de la Consejería de Economía y Hacienda, quien la tramita, y tras el informe
de la Intervención era aprobada, en su caso, según su cuantía, bien por la
Consejera de Economía y Hacienda, bien por el Consejo de Gobierno, en este
caso, tras su previo paso por la Comisión General de Viceconsejeros.

D) Como se recoge en las modificaciones presupuestarias, la entidad


que aparece como destinataria de los fondos, en aparente detrimento de las
empresas privadas, es el Instituto de Fomento de Andalucía (IFA).
El IFA fue creado en 1987, como ente de derecho público con
personalidad jurídica y patrimonio propio, adscrito a la Consejería de Empleo
hasta el mes de mayo de 2004, y que cuenta como principal instrumento para
financiar su actividad -dirigida al fomento de la actividad empresarial, la
creación de empleo y la instauración de nuevas tecnologías- con las

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

denominadas transferencias de financiación, en sus modalidades de


explotación y de capital.

Las transferencias de financiación corrientes, tenían como objeto


equilibrar la cuenta de pérdidas y ganancias del IFA. De forma que si se
transfieren fondos por importe superior a los necesarios para conseguir el
equilibrio en su cuenta de resultados, entre ingresos y gastos, se han de
reintegrar por el Instituto, a la Tesorería de la Junta de Andalucía.

Como consecuencia de lo expuesto, en el Presupuesto de Explotación


del IFA, al ser aprobada la modificación presupuestaria, que supone unos
ingresos por transferencias, se modificó la partida de gastos de explotación,
si bien, éstos realmente no se incrementaban, porque el destino de los fondos
que se percibían no era para pagar estos devengos, sino simplemente para
abonar lo que la Consejería de Empleo ordenaba, y donde realmente se
residenciaba el gasto.
Esta operativa se modificó en 2010, incluyendo en el presupuesto de
explotación de IDEA, una rúbrica específica para los pagos por encargo de la
Consejería.

A diferencia de la Consejería de Empleo, que está sujeta a fiscalización


previa o crítica, el IFA está sujeto a la función fiscalizadora mediante el
control financiero permanente.
El control financiero permanente es el control regular posterior de las
operaciones de contenido económico de la entidad sujeta, mediante
procedimientos y técnicas de auditoria.
Adicionalmente, el IFA es objeto de una auditoría financiera anual, por
auditores externos.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

F) Hasta el mes de julio del año 2001, los fondos recibidos por el IFA
a través de las transferencias de financiación reseñadas, eran movilizados al
destinatario final -Hijos de Andrés Molina, S.A. (HAMSA), Santana Motor,
Jerez Industrial-, mediante la suscripción de convenios particulares entre la
Consejería de Empleo y el Instituto de Fomento de Andalucía (IFA), firmados
por el Consejero de Empleo y el Presidente del Instituto.

El 17 de julio de 2001, en la ciudad de Sevilla, el acusado José Antonio


Viera Chacón, como Consejero de Empleo, y el acusado Antonio Fernández
García, como Presidente del IFA, desde la sesión del Consejo Rector del
Instituto del día 6 de Junio de 2001, hasta la sesión del día 28 de enero de
2003, -y a su vez Viceconsejero de Empleo-, suscribieron el "Convenio de
Colaboración entre la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico
(CEDT), y el Instituto de Fomento de Andalucía (IFA), para la
materialización de ayudas en materia de Trabajo y Seguridad Social ".

Este Convenio Marco, entre sus estipulaciones, recoge:


1.- Que el IFA prestara asistencia técnica permanente a la Dirección
General de Trabajo y Seguridad Social (DGTSS), materializando las ayudas
que, en su caso, otorgue a las empresas u otros entes públicos o privados, la
CEDT, a través de dicho centro directivo.
2.- Se suscribirán convenios particulares entre el Director General de
Trabajo -en esta fecha el acusado, Francisco Javier Guerrero Benítez- y el
IFA, que concreten las previsiones del convenio marco, que contengan, al
menos, las siguientes especificaciones:
• Objeto y alcance del convenio particular.
• Estimación económica de la asistencia o cuantía de las ayudas a
materializar, empresa u otros entes públicos o privados, así como
consignación presupuestaria a cuyo cargo ha de realizarse la transferencia de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

fondos al IFA.
• Plazo máximo de ejecución de cada una de las acciones
comprometidas.
• Composición, en su caso, de la comisión de seguimiento de la
asistencia técnica encargada.
3.- El IFA deberá dar cuenta inmediata a la DGTSS de los pagos
efectuados a las empresas, u otros entes públicos o privados.
4.- El plazo de duración del convenio comprenderá, salvo denuncia
expresa por alguna de las partes, hasta el 31 de diciembre de 2003.

Este Convenio Marco, nunca publicado en el BOJA, no fue objeto de


informe por el Gabinete Jurídico de la Junta de Andalucía, por la Intervención
General de la Junta de la Andalucía, ni por los servicios jurídicos del IFA.

En la sesión del Consejo Rector del IFA de 23 de julio de 2001, el


acusado Antonio Fernández García, como Presidente del Instituto, informó,
dentro del bloque de diversos convenios suscritos con varios organismos, del
Convenio Marco, así como de varios convenios suscritos con la Dirección
General de Trabajo, para gestión de ayudas a extrabajadores de HAMSA,
Jerez Industrial, S.A. y otros.
Entre los miembros del Consejo Rector, estaban los acusados
Francisco Javier Guerrero Benítez, Director General de Trabajo de la
Consejería de Empleo. A dicha sesión, y a la siguiente, de 25 de septiembre,
no acudió Francisco del Río Muñoz, en esa fecha Jefe del Gabinete Jurídico
de la Junta de Andalucía.

En la mayor parte de los convenios particulares que se suscribieron a


partir de la firma de este convenio marco, entre la DGTSS, -firmados por el
acusado Francisco Javier Guerrero Benítez, hasta su cese como Director

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

General de Trabajo en el mes de abril de 2008, y el IFA-, firmados hasta el


día 28 de enero de 2003, por su Presidente, y después por los sus sucesivos
Directores Generales-, se hacía constar siempre expresamente que la
documentación acreditativa de la ayuda obraba en poder de la DGTSS, y que
era conforme con la misma, autorizando su pago. No constituyéndose en
ningún caso, las comisiones de seguimientos previstas inicialmente en el
convenio marco.

G) En cuanto las modificaciones presupuestarias que afectaban al


programa 22E que han sido descritas, la Comisión General de Viceconsejeros
acordó elevar al Consejo de Gobierno, las siguientes:
En la sesión del 11/04/2000, con la asistencia de los acusados José
Salgueiro Carmona, como Presidente en funciones y Viceconsejero de
Economía y Hacienda (1990/7-2-2004), Antonio Fernández García, y
Francisco del Río Muñoz, Jefe del Gabinete Jurídico, la modificación de
257.000.000 de pesetas, aprobada por el Consejo de Gobierno el 18/04/2000.
En la sesión del 26/07/2000, con la asistencia de los acusados José
Salgueiro Carmona, Antonio Fernández García y Francisco Del Río Muñoz
la modificación de 965.000.000 de pesetas aprobadas por el Consejo de
Gobierno el 28/07/2000.
En la sesión del 12/09/2001, con la asistencia de los acusados Gaspar
Zarrías Arévalo, José Salgueiro Carmona, Jesús María Rodríguez Román,
Antonio Fernández García y Francisco Del Río Muñoz, la modificación de
1.225.000.000 de pesetas, aprobada por el Consejo de Gobierno el
18/09/2001.
En la sesión del 7/11/2001, con la asistencia de los acusados Gaspar
Zarrías Arévalo, José Salgueiro Carmona, Jesús María Rodríguez Román,
Antonio Fernández García y Francisco del Río Muñoz, la modificación de
660.000.000 de pesetas, aprobadas por el Consejo de Gobierno el 13/11/2001.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

F) Como resultado buscado de los cambios operados en la gestión


presupuestaria del programa 22E, que han sido descritos, las denominadas
ayudas sociolaborales para el pago de primas de pólizas de rentas para
extrabajadores de empresas en crisis, y las ayudas a empresas en crisis,
soslayaron la preceptiva fiscalización crítica o previa de la Intervención
Delegada de la Consejería de Empleo. La cual se limitó a fiscalizar el
montante global de las transferencias de financiación, que en ningún caso se
refería a los expedientes de gastos de la tramitación singular de las ayudas,
los cuales, realmente y como se expondrá, no llegaron a existir como tales.

Por otra parte, el Control financiero del IFA, realizado sólo a través de
técnicas de auditoria, abarcaba la función encomendada a éste, el mero pago
de lo ordenado por la Consejería, ya que, formalmente, la documentación
justificativa de la ayuda constaba en la Dirección General de Trabajo, y no se
trataba de ayudas otorgadas por el IFA.

F) En resumen, a través de las reseñadas modificaciones


presupuestarias, en los ejercicios 2000 y 2001, se puso a disposición del
acusado, Francisco Javier Guerrero Benítez, como Director General de
Trabajo y Seguridad Social de la Consejería de Empleo, sin competencia
legal para la concesión de subvenciones, la cifra de 93.000.614 de euros, para
que éste pudiera disponer de la misma, sin sujeción a la fiscalización de la
Intervención de la Junta de Andalucía, y sin necesidad de tramitar expediente
alguno, en este caso, el de subvenciones excepcionales, como ya se venía
haciendo por la propia Consejería de Empleo.

QUINTO.- Dentro de la estructura orgánica del Gobierno de la Junta


de Andalucía, como órgano permanente de coordinación general de las

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

distintas Consejerías y de preparación de los acuerdos que hayan de ser


sometidos al Consejo de Gobierno, está la Comisión General de
Viceconsejeros de la Junta de la Andalucía.
Está integrada por el Consejero de la Presidencia que la preside, los
Viceconsejeros de cada una de las Consejerías que forman el Consejo de
Gobierno, incluidos, por consiguiente, los titulares de las Viceconsejerías de
Economía y Hacienda, Empleo e Innovación, el Jefe del Gabinete Jurídico,
con voz pero sin voto, el Secretario General Técnico de la Consejería de la
Presidencia, que ejercerá las funciones de Secretario de la misma, con voz
pero sin voto, y el Secretario General para la Administración Pública (éste
último, hasta la entrada en vigor del Decreto 236/2008).

SEXTO.- El Consejo Rector de IFA/IDEA.


1.- Tras la firma del Convenio Marco de julio de 2001, el Consejo
Rector de IFA debió de intervenir en la materialización del pago de las
ayudas, aprobando, en su caso, los pagos derivados de la firma de cada
convenio particular suscrito con la Dirección General de Trabajo y Seguridad
Social. Así como el Consejo de Gobierno, previa tramitación en la Comisión
General de viceconsejeros, en aquellas que superasen la cuantía de 1.200.000
euros.
2.- Entre enero de 2001 y diciembre de 2003, el Consejo Rector fue
informado acerca de 44 convenios formalizados, recogiéndose en las actas de
las sesiones de dicho Consejo, que el objeto del convenio suscrito era la
"gestión del otorgamiento de ayudas", o "materialización de ayudas", o
"materialización del pago de ayudas", detallando las empresas beneficiarias
y sin determinar su importe. Se observa que en la inmensa mayoría de los
casos, la información era muy sucinta, observándose un proceder rutinario
por parte de los integrantes del Consejo Rector, respecto de estas
autorizaciones de pago, pues, no facilitándoseles el expediente, sino sólo, en

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su caso, copia del convenio particular, y tratándose de ayudas concedidas no


por la Agencia, sino por la Dirección General de Trabajo, no era objeto de
análisis, ni discusión alguna.

3.- Además, para evitar primero, tener que dar más información a los
miembros del Consejo Rector ajenos a la Consejería de Empleo, que era la
Consejería de adscripción en ese periodo, y segundo, para evitar que tuvieran
que ser ratificados los de importe superior a 1.200.000 euros por el Consejo
de Gobierno Andaluz, los acusados, José Antonio Viera Chacón, Consejero
de Empleo y Presidente del IFA desde la sesión del día 28 de enero de 2003,
y Antonio Fernández García, Viceconsejero de Empleo y Vicepresidente del
IFA, desde la sesión del día 28 de enero de 2003, decidieron a partir de la
reunión del Consejo Rector de fecha 27 de mayo de 2003, que presidió este
último, por ausencia del Presidente, sustraer del conocimiento del Consejo
Rector todas las ayudas sociolaborales, con el argumento de que tratándose
de ayudas a trabajadores, la cuantía debía calcularse en atención a lo que iba
a cobrar cada trabajador y no por la cuantía total de la que era beneficiaria la
empresa. Por lo que, dado que las cuantías totales de las ayudas
sociolaborales solían superar con creces el límite competencial de 1.200.000
euros, se evitaba que tuviera que ser después autorizado por el Consejo de
Gobierno de la Junta, con la consecuente publicidad que ello conllevaba, al
ser publicado dicho acuerdo, de haberse adoptado, en el Boletín Oficial de la
Comunidad.

4.- Si este fue el modo de proceder en relación a las ayudas


sociolaborales, con respecto a las denominadas ayudas a empresas el método
utilizado fue el fraccionamiento de los importes de los fondos públicos
concedidos. Así, en la sesión del Consejo Rector de IFA, de 30 de enero de
2004, -a la cual asisten los acusados José Antonio Viera Chacón, Antonio

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Fernández García y Francisco Javier Guerrero Benítez-, se adopta por


unanimidad "...el siguiente acuerdo provisional, para su posterior elevación
a la ratificación del Consejo de Gobierno de la Junta de Andalucía",
consistente en la ratificación de un convenio suscrito por el Instituto y la
Dirección General de Trabajo y Seguridad Social, de 29 de enero de 2004, en
virtud del cual el Instituto, entre otros compromisos, otorgaba a PICKMAN,
S.A. una subvención de 1.800.000 euros. Como paso previo a su ratificación
por el Consejo de Gobierno, debía de ser tratado por la Comisión de
Viceconsejeros, incluyéndose en el orden del día de la sesión del 25 de
febrero, siendo presentado por el acusado, Antonio Fernández García, y
constando como acuerdo en el acta "Se retira del orden del día".
El Consejo Rector, en su sesión de 2 de marzo de 2004, con la
asistencia de los acusados ya reseñados en la sesión del día 30, acordó revocar
el acuerdo anterior, y ratificar una adenda de fecha 2 de marzo, suscrita con
la Dirección General de Trabajo y Seguridad Social, en la que el Instituto ha
de realizar las siguientes operaciones, que se tramitarán de forma
independiente:
• Otorgamiento a Pickman de una subvención para adecuación de
instalaciones, maquinaria y utillaje, de 625.000 euros, a satisfacer dentro del
ejercicio 2004.
• Otorgamiento a Pickman de una subvención para adecuación de
instalaciones, maquinaria y utillaje, de 600.000 euros, a satisfacer dentro del
ejercicio 2005.
• Otorgamiento a Pickman de una subvención para adecuación de
instalaciones, maquinaria y utillaje, de 575.000 euros, a satisfacer dentro del
ejercicio 2006.
• Otorgamiento a Pickman de una subvención para el
mantenimiento del empleo, por importe de 793.336 euros, que será satisfecha
por partes iguales, dentro de los ejercicios 2004, 2005 y 2006.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

4.- Tras la adscripción del IFA a la Consejería de Innovación en el año


2004, nada cambió en el proceder anteriormente descrito, asumiéndolo su
nuevo presidente, el acusado Francisco Vallejo Serrano, como Consejero de
Innovación (25-4-2004/24-04-2009), y el acusado Jesús María Rodríguez
Román (19-3-2005/1-04-2010), presente en las sesiones del Consejo Rector,
en su calidad de Viceconsejero de Innovación, y el acusado Miguel Ángel
Serrano Aguilar, como Director General de IFA/IDEA (entre junio de 2004 y
mayo de 2008).

5.- Entre enero de 2004 y junio de 2008, el Consejo Rector fue


informado de 53 convenios suscritos con la Dirección General de Trabajo y
Seguridad Social.

6.- A partir del mes de junio de 2008, gran parte de las ayudas dadas
con cargo a la partida 31L, fueron pagadas por la Agencia IDEA, con la
exclusiva autorización de su Director General, no siendo ya incluidas en las
sesiones del Consejo Rector, al modularse sus cuantías por debajo de los
450.000 euros. Siendo el acusado Jacinto Cañete Rolloso, Director General
de la Agencia, desde el 14-5-2008 hasta el 22-12-2009.

SÉPTIMO.- En la elaboración y aprobación del Anteproyecto de


Presupuesto de la Junta de Andalucía para el ejercicio 2002, con la finalidad
ya reseñada, con conocimiento de los incumplimientos ya descritos, y
conciencia de las consecuencias que derivaban del uso de las transferencias
de financiación como mecanismo de allegar fondos al IFA, para abonar lo
que ordenara la Consejería de Empleo, en materia de las denominadas ayudas
sociolaborales y ayudas a empresas en crisis, los acusados Manuel Chaves
González, como presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo,

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

como Consejero de la Presidencia, Magdalena Álvarez Arza, como Consejera


de Economía y Hacienda, José Antonio Viera Chacón, como Consejero de
Empleo, Antonio Fernández García, como Viceconsejero de Empleo, José
Salgueiro Carmona, como Viceconsejero de Economía y Hacienda, Francisco
Javier Guerrero Benítez, como Director General de Trabajo y Seguridad
Social, y Juan Francisco Sánchez García, como Secretario General Técnico
de la Consejería de Empleo, en el ejercicio de sus competencias, introdujeron
la aplicación presupuestaria, en la que se recogían los créditos a favor del
IFA, "Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales" -concepto
440.00-, en el nuevo programa 31 L, que sustituyó al 22 E.

Correspondiendo al Consejero de Hacienda -para los presupuestos de


los ejercicios 2002 a 2004, la acusada Magdalena Álvarez Arza-, elaborar y
someter al acuerdo del Consejo de Gobierno el anteproyecto de Ley de
presupuesto. Para desarrollar dicho cometido, la Dirección General de
Presupuestos, -siendo el acusado Antonio Vicente Lozano Peña, el Director
General de Presupuestos, en el periodo abril de 2002, hasta abril de 2009-, es
el órgano directivo a cuyo cargo están las competencias de la Consejería de
Economía y Hacienda en materia presupuestaria.
Los acusados, en el ejercicio de sus respectivas competencias, como
Consejero, Viceconsejero, Director General de Trabajo y Secretario General
Técnico, respectivamente, José Antonio Viera Chacón, Antonio Fernández
García, Francisco Javier Guerrero Benítez y Juan Francisco Sánchez García,
como responsables de la Consejería de Empleo, elaboraron los
correspondientes estados de gastos relativos al programa 31 L, conforme al
procedimiento de elaboración establecido en la Orden que dictó la Consejera
de Economía y Hacienda.
Anualmente esta Consejería dicta una orden de elaboración del
presupuesto de la Comunidad Autónoma, que posee un contenido técnico

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

similar, definiendo los criterios de elaboración, la estructura presupuestaria a


utilizar (orgánica, económica y de programas), el calendario de actuaciones,
y el procedimiento detallado de elaboración del anteproyecto y del proyecto
de presupuesto, tanto de la Consejerías, como de las empresas públicas y
otros entes dependientes de la Junta de Andalucía, como es el caso del IFA.
En definitiva, los responsables de la Consejería de Empleo, plantean
en la propuesta de anteproyecto de presupuesto, la utilización de la aplicación
presupuestaria 440.00, en contra de la clasificación económica del gasto
establecida en la citada Orden de la Consejería de Economía y Hacienda, que
elabora el anteproyecto de presupuesto, que la recoge, y los acusados, Manuel
Chaves González, Presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar Zarrías
Arévalo, Consejero de Presidencia, Magdalena Álvarez Arza, Consejera de
Economía y Hacienda, y José Antonio Viera Chacón, Consejero de Empleo,
como miembros del Consejo de Gobierno, la aprueban. Y todo ello, con
conocimiento de los incumplimientos de su utilización, y con la finalidad que
ya ha sido descrita para las modificaciones presupuestarias de los ejercicios
2000 y 2001.

El crédito consignado en el programa 31L, en el presupuesto del


ejercicio 2002, movilizado al IFA mediante transferencias de financiación,
ascendió a 34.341.351 euros.
Este crédito inicial se vio incrementando por las siguientes
modificaciones presupuestarias, tramitadas y aprobadas, como ya ha sido
expuesto, por los acusados:
El 15 de octubre de 2002, el Consejo de Gobierno aprobó, a propuesta
de los órganos gestores de la Consejería de Empleo, previa tramitación de la
Consejería de Economía y Hacienda, con informe favorable del Director
General de Presupuestos y de la Intervención General, estudio y aprobación
de la Comisión General de Viceconsejeros, modificaciones presupuestarias

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

por importe de 9.944.099 euros, mediante la cual se incrementaba la


aplicación presupuestaria 440.00.31L “Transferencias al IFA en materia de
relaciones laborales-”.
Dado que a diferencia de las modificaciones presupuestarias de los
ejercicios 2000 y 2001, no estaban recogidos en los presupuestos para este
programa, los conceptos 486.00 o 472.00, las bajas fueron de otras
aplicaciones presupuestarias.
Los fondos percibidos por el IFA, tal como se registró en su
contabilidad, se destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de Empleo
sobre relaciones laborales, conforme al convenio suscrito por el IFA con la
Dirección General de Trabajo.

La Comisión General de Viceconsejeros acordó en su sesión de 9 de


octubre de 2002, elevarlas al Consejo de Gobierno. Asistieron a la misma, los
acusados José Salgueiro Carmona, Jesús Mª Rodríguez Román, Antonio
Fernández García y Francisco del Río Muñoz.

El 21 de octubre de 2002, la acusada Magdalena Álvarez Arza, como


Consejera de Economía y Hacienda, con el informe favorable del Director
General de Presupuestos, aprobó incrementos de 22.253.204,17 euros, de la
aplicación presupuestaria 440.00.22E “Transferencias al IFA en materia de
relaciones laborales-", como consecuencia de la generación de crédito y de
bajas de otras aplicaciones presupuestarias.

El IFA, tanto como consecuencia de la elaboración del Presupuesto de


2002, como de las modificaciones presupuestarias reseñadas, recogió en su
Presupuesto de explotación, en la rúbrica de "Otros gastos de explotación",
los importes que preveía recibir del programa 31L, mediante transferencias
de financiación, a los solos efectos de compensar la consideración como

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

ingreso de las mismas, sin que realmente el montante de dichos gastos se


fueran a incrementar, puesto que en la contabilidad financiera del IFA no se
recogían en la Cuenta de Resultados -también denominada de Pérdidas y
Ganancias-, como ingreso, estas transferencias que recibía de la Consejería
de Empleo, ni como gasto, los pagos ordenados por ésta de las ayudas
sociolaborales y a empresas en crisis. El criterio que adoptó el departamento
de administración y finanzas del Instituto, fue reflejar la realidad económica
de la operación de mera intermediación, es decir, reconocer como un activo -
derecho de cobro-, los importes a percibir de la Consejería de Empleo, vía
transferencias de financiación del concepto 440.00, y como un pasivo -
obligaciones- los compromisos de pago que asumía por orden de la
Consejería de Empleo, mediante la suscripción de los convenios particulares
suscritos por el IFA y la Dirección General de Trabajo y Seguridad Social, en
desarrollo del Convenio Marco de julio de 2001.
Esta operatoria contable, tanto financiera, como presupuestaria, se
inició en el ejercicio del año 2000, y se repitió en los siguientes hasta el
ejercicio de 2008. En el ejercicio de 2009 se consignaron transferencias de
financiación de explotación que presupuestariamente se consideraron por
IDEA como transferencias de financiación de capital, y que continuaron
destinándose al pago de subvenciones concedidas por la Consejería de
Empleo.

En el ejercicio presupuestario 2002, se puso a disposición del acusado,


Francisco Javier Guerrero Benítez, como Director General de Trabajo y
Seguridad Social de la Consejería de Empleo, la cifra de 93.000.614 de euros,
para que éste pudiera disponer de la misma, sin sujeción a la fiscalización de
la Intervención de la Junta de Andalucía, y sin necesidad de tramitar
expediente alguno, en este caso, el de subvenciones excepcionales.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

OCTAVO.- En la elaboración y aprobación del Anteproyecto de


Presupuesto de la Junta de Andalucía para el ejercicio 2003, con la finalidad
ya reseñada con respecto a las modificaciones presupuestarias descritas en el
programa 22E, y crédito consignado en el presupuesto de 2002, del programa
3.1.L, con conocimiento de sus incumplimientos, y conciencia de las
consecuencias que derivaban del uso de las transferencias de financiación,
como mecanismo de allegar fondos al IFA, para abonar lo que ordenara la
Consejería de Empleo en materia de las denominadas ayudas sociolaborales
y ayudas a empresas en crisis, los acusados José Antonio Viera Chacón,
Antonio Fernández García, Francisco Javier Guerrero Benítez y Juan
Francisco Sánchez García, en el ejercicio de sus respectivas competencias en
la Consejería de Empleo, los acusados Magdalena Álvarez Arza, José
Salgueiro Carmona, y Antonio Vicente Lozano Peña, en el ejercicio de sus
respectivas competencias en la Consejería de Economía y Hacienda, y los
acusados Manuel Chaves González, Presidente de la Junta, y Gaspar Zarrías
Arévalo, Consejero de Presidencia, como miembros del Consejo de
Gobierno, utilizaron el concepto presupuestario 440.51 "Transferencias de
Financiación al IFA", del programa 3.1L, con un crédito de 55.646.899 euros,
el cual no fue objeto de modificación presupuestaria alguna.
La cuantía reseñada de fondos públicos, fue puesta a disposición del
acusado, Francisco Javier Guerrero, como Director General de Trabajo y
Seguridad Social de la Consejería de Empleo, para que éste pudiera disponer
de la misma, sin sujeción a la fiscalización de la Intervención de la Junta de
Andalucía, y sin necesidad de tramitar expediente alguno, en este caso, el de
subvenciones excepcionales.

NOVENO.- En los mismos términos y circunstancias, se elaboró y


aprobó, con la participación derivada del ejercicio de sus competencias, por
los acusados Manuel Chaves González, como Presidente de la Junta de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo, como Consejero de la Presidencia,


Magdalena Álvarez Arza, como Consejera de Economía y Hacienda, José
Antonio Viera Chacón, como Consejero de Empleo, Antonio Fernández
García, como Viceconsejero de Empleo, José Salgueiro Carmona, como
Viceconsejero de Economía y Hacienda, Francisco Javier Guerrero Benítez,
como Director General de Trabajo y Seguridad Social, Juan Francisco
Sánchez García, como Secretario General Técnico de la Consejería de
Empleo, y Antonio Vicente Lozano Peña, como Director General de
Presupuestos, el anteproyecto de la ley de presupuestos de la Junta de
Andalucía para el ejercicio 2004, consignando como crédito inicial en el
programa 3.1L, concepto presupuestario 440.51 "Transferencias de
Financiación al IFA", la cantidad de 46.146.839 euros.

En el ejercicio 2004, el IFA pasó de estar adscrito a la Consejería de


Empleo, a la Consejería de Innovación, Ciencia y Empresa, pasando meses
más tarde a cambiar su denominación a Agencia de Innovación y Desarrollo
de Andalucía (IDEA).

Como ya se ha descrito, el IFA registraba en su contabilidad financiera


la naturaleza real de la operación, como una mera intermediación en cuentas
de balance, sin pasar en ningún caso por la cuenta de resultados. En el
ejercicio 2003, siendo su presidente el acusado José Antonio Viera Chacón,
su vicepresidente, el acusado Antonio Fernández García, y su Director
General, el fallecido Francisco Mencía Morales, los compromisos de pago
que asumía el Instituto, como consecuencia de la firma de los convenios
particulares suscritos con la Dirección General de Trabajo, en el marco del
Convenio de julio de 2001 -se registraban como pasivo-, fueron superiores a
la cuantía de los fondos transferidos por el concepto presupuestario 440.00 -
contabilizado como activo-, por la Consejería de Empleo, en la cantidad de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

38.225 miles de euros. Es decir, se asumieron por el IFA, por encargo de la


Consejería de Empleo, compromisos de pagos, sin la necesaria cobertura
presupuestaria.
Este hecho fue posible precisamente por el cambio operado en la
gestión presupuestaria de los fondos del programa 22E, posteriormente 31L,
al cambiar del concepto presupuestario que recogía como destinatario a
empresas y particulares, señalando al IFA como beneficiario -440
Transferencias al IFA-. Puesto que los requisitos para la fiscalización de la
concesión de subvenciones son diferentes, más exigentes y exhaustivos, que
los necesarios para la fiscalización de las transferencias de financiación, dado
que la naturaleza de ambos tipos de gasto es completamente distinta. Y ello,
aun cuando el presupuesto del IFA es estimativo y no limitado, pues, se
trataba de ayudas que se concedían y tramitaban por la Consejería de Empleo.

Este déficit de cobertura de gastos comprometidos se reflejó en las


cuentas anuales de IDEA del ejercicio 2003, formuladas el 15 de julio de
2004, por el acusado Francisco Vallejo Serrano, como presidente de la
Agencia -al ser Consejero de Innovación-.

El informe de auditoría financiera de las cuentas anuales del IFA del


ejercicio 2003, dirigido a su Consejo Rector, firmado el 15 de julio de 2004
por Francisco Rodríguez Guanter, como socio auditor de cuentas de la firma
PRICEWATERHOUSECOOPERS AUDITORES S.L., que en su primer
párrafo recoge que la preparación de las cuentas anuales es responsabilidad
del Presidente del Instituto -el acusado Francisco Vallejo Serrano-, incluye
un párrafo sexto de incertidumbre -que en esa fecha determina una opinión
de auditoria con salvedades- del siguiente tenor:
«6. Tal y como se describe en la nota 13 de la memoria adjunta, el
instituto mantiene un saldo deudor dentro del epígrafe de "financiación de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

actuaciones" por importe de 64.890 miles de euros dentro del activo del
balance adjunto que recoge las ayudas aprobadas por el instituto con cargo a
determinados convenios firmados con diferentes consejerías de la Junta de
Andalucía no cubiertos con las dotaciones de fondos realizadas hasta 31 de
diciembre de 2003. A la fecha del presente informe, no podemos concluir si
dichas dotaciones serán realizadas por las diferentes Consejerías y, por tanto,
sobre la recuperabilidad de dicho importe a 31 de diciembre de 2003.»

La nota 13 "FINANCIACIÓN DE ACTUACIONES", de la memoria


integrante de las Cuentas Anuales del IFA del ejercicio 2003, recoge en su
último párrafo, prácticamente con la misma literalidad, lo dicho por los
auditores, cuantificando el déficit presupuestario en materia de ayudas
sociolaborales y ayudas a empresas en crisis, en 38.225 miles de euros, y ello,
conociendo los acusados que el IFA no concedía ayuda alguna, sino que se
limitaba a pagar lo concedido por la Consejería de Empleo, a través de la
Dirección General de Trabajo.

En la sesión del Consejo Rector del IFA de 22 de julio de 2004, a la


cual asistieron, entre otros, como Presidente, el acusado Francisco Vallejo
Serrano, como vocal, en su calidad de Viceconsejera de Economía y
Hacienda, la acusada Carmen Martínez Aguayo, como vocal, en su calidad
de Viceconsejero de Empleo, el acusado Agustín Barberá Salvador, como
vocal, en su calidad de Jefe de los Servicios Jurídicos de la Junta de
Andalucía, el acusado Francisco del Río Muñoz, y como Director General
del IFA, el acusado Miguel Ángel Serrano Aguilar, en el apartado Quinto, de
"Propuestas de acuerdo y operaciones", se presentaron al Consejo las Cuentas
y Balances del IFA, cuyos ejemplares obraban en poder de los consejeros,
dando lectura a las opiniones expresadas por los auditores que se han
reseñado en los párrafos anteriores, y tras las aclaraciones ofrecidas por la

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

dirección de administración y finanzas, se procedió a la aprobación de las


cuentas del IFA.

El acusado Manuel Gómez Martínez, como Interventor General de la


Junta de Andalucía, al conocer la situación descrita como déficit
presupuestario de 38.225 miles de euros, remitió comunicación al Interventor
Delegado de la Consejería de Empleo, Ramón Gutiérrez de la Chica, el 18 de
octubre de 2004, ordenando una retención de crédito cautelar en la aplicación
presupuestaria 440.51 31 L del ejercicio 2004, y si no fuera suficiente, en los
sucesivos, por importe de 38.225 miles de euros. El Interventor Delegado de
la Consejería de Empleo, procedió a dicha retención -rechazando propuestas
de documentos OP y barrado de documento AD, en los expedientes de gastos
de transferencias de financiación desde la Consejería de Empleo al IFA,
comunicándola a la Intervención General el 28 de octubre de 2004. Esta
retención se dejó sin efecto por el Interventor General, el acusado Manuel
Gómez Martínez.

Como ya se ha descrito, el IFA, posteriormente IDEA, estaba sujeto al


control financiero permanente por la Intervención General de la Junta de
Andalucía, el cual se materializaba básicamente en la emisión de tres
informes anuales, cuyos destinatarios fueron el Director del Instituto, el
titular de la Consejería de adscripción y Presidente del mismo, -Consejero de
Empleo hasta mayo de 2004, y posteriormente Consejero de Innovación,
como ya se ha recogido anteriormente-, y el titular de la Consejería de
Economía y Hacienda, en algún caso, previo traslado al titular de la
Viceconsejería.
Las deficiencias detectadas en los mismos, en lo que se refiere a la
utilización de las transferencias de financiación en los programas 22 E y 31
L, mediante el concepto presupuestario 440, fueron las siguientes:

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• En los informes de Cuentas Anuales de 2001, -notificado en


septiembre de 2003-, Cuentas Anuales de 2002, Auditoria de Cumplimiento
de 2002, Cuentas Anuales de 2003, Informe Adicional de 2003, Cuentas
Anuales de 2005, Anexo Cuentas Anuales de 2006, Auditoria de
Cumplimiento de 2006, Cuentas Anuales de 2007, Auditoria de
Cumplimiento de 2007, Auditoria de Cumplimiento de 2008, Auditoria de
Cumplimiento de 2009, se recogía que su utilización por la Consejería de
Empleo para el envío de fondos al IFA, posteriormente IDEA, era inadecuado
para el gasto público realizado de subvenciones excepcionales, no
cumpliéndose la finalidad de financiar actuaciones propias del Instituto.
• En el informe adicional al de cumplimiento de 2003, y auditoria
de cumplimiento de 2004, se recoge que por la Consejería de Empleo se
conceden subvenciones sociolaborales excepcionales, prescindiendo de
forma absoluta del procedimiento establecido en el artículo 107 de la Ley
General de la Hacienda Pública de la Comunidad autónoma de Andalucía.
• En los informes de Cuentas Anuales de 2003, Informe Adicional
de ayudas de 2003, Auditoria de Cumplimiento de 2004, Auditoria de
Cumplimiento de 2007, y Auditoria de Cumplimiento de 2009, se recoge que
el IFA-IDEA contrae, por encargo de la Consejería de Empleo, a través de la
Dirección General de Trabajo, obligaciones de pago con terceros, por
compromisos que superan los límites de los créditos aprobados en ésta, no
respetándose el carácter limitativo de los créditos autorizados en los estados
de gastos de su presupuesto, establecido en el artículo 38.2 de la Ley 5/1983
- Ley General de la Hacienda Pública Andaluza-
• En los informes de auditoría de cumplimiento, desde 2005 hasta
2009, se recoge que el IFA-IDEA actuaba de manera improcedente, como
entidad colaboradora de la Consejería de Empleo, porque lo que se estaba
pagando por éste eran subvenciones excepcionales, que no podían ser objeto
de pago a través de entidades colaboradoras.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

De estos informes, destacar el informe adicional de ayudas, realizado


en el año 2005, que figura como anexo III, dentro del informe de
cumplimiento del ejercicio 2003, que incluye "Informe sobre determinados
aspectos de la gestión del Instituto de Fomento de Andalucía de los convenios
suscritos con la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico en materia
de Trabajo y Seguridad Social".

El acusado Manuel Gómez Martínez, como Interventor General, no


sólo ordenó la retención de crédito por el importe del déficit presupuestario,
sino que en el marco de los trabajos de control financiero permanente del
Instituto, del ejercicio 2003, y durante el último trimestre de 2004, instó que
se incluyeran trabajos específicos, en relación a los convenios particulares
que la Dirección General de Trabajo suscribía con el IFA para el pago de las
ayudas sociolaborales, durante los ejercicios 2001, 2002, 2003 y 2004. Para
desarrollar dichos trabajos, la intervención solicitó a la Dirección General de
Trabajo que le remitiese una muestra de los expedientes -20 de 144-, de los
que se habían tramitado, dado que, como ya se dijo, la documentación
acreditativa se residenciaba en dicho centro.
Las deficiencias detectadas, que se recogen en el informe del
expediente de ayudas a HYTASAL, transcritas dentro de este informe
adicional y extensivas al resto de los expedientes analizados, son:
• Imputación presupuestaria inadecuada, no se debe de utilizar el
artículo 44 -transferencias al IFA- sino el 47 o 48, según el beneficiario.
• No consta solicitud presentada por los interesados.
• No se aporta presupuesto desglosado por partidas y conceptos y
con detalle de ingresos y gastos.
• No se aporta declaración responsable del beneficiario de otras
subvenciones o ayudas concedidas para la misma finalidad (artículos 111 y
105 de LGHPA, y artículo 15.1 del Reglamento de Subvenciones).

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• No se acredita la personalidad de las entidades solicitantes, ni de


sus representantes.
• No se aporta informe o memoria acreditativa de la finalidad
pública, o razones de interés social o económico, así como de la inexistencia
de normas reguladoras a las que pudiera acogerse.
• No constan informes del Gabinete jurídico en los convenios
suscritos.
• No constan autorización de la concesión de la subvención por el
Consejo de Gobierno por razón de la cuantía.
• No consta declaración expresa de los beneficiarios de no haber
recaído sobre ellos resolución administrativa o judicial firme de reintegro.
• No consta informe de la Dirección General de Asuntos europeos
y Cooperación, de la Consejería de Presidencia, sobre cumplimiento del
deber de notificar a la Comisión, las subvenciones concedidas a empresas.
• Estas subvenciones no se han incluido en la base de datos.
• No se acredita por los beneficiarios estar al corriente en sus
obligaciones fiscales.
• El texto del "protocolo de colaboración entre la Dirección
General de Trabajo y Seguridad Social, de la Consejería de Empleo y
Desarrollo Tecnológico, de la Junta de Andalucía e HYTASAL", que se
entiende como instrumento jurídico de concesión de la ayuda, presenta las
siguientes irregularidades:
1. No consigna plazo de ejecución de la actividad subvencionada
con expresión del inicio del cómputo.
2. No consigna la aplicación presupuestaria del gasto y su
distribución plurianual, ni el presupuesto subvencionado y el porcentaje que
representa la subvención sobre el presupuesto aceptado.
3. No se indica la forma y secuencia del pago y los requisitos
exigidos para su abono.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

4. No se determina el plazo y forma de justificación por el


beneficiario del cumplimiento de la finalidad para la que se concede la ayuda.
5. Respecto a las inversiones que ha de realizar Hytasal, no se
indica cuáles sean, ni el plazo de ejecución ni de justificación de realización
de éstas.
6. No se aporta resolución o convenio de concesión de una
subvención a la Asociación 14 de noviembre por importe de 500.000 euros.
7. Se ha omitido la fiscalización previa.
8. No consta que se haya dado publicidad a la concesión de las
ayudas (artículo 109 LGHPA).
9. El Director General de Trabajo y Seguridad Social no tiene
delegadas competencias para la concesión de subvenciones excepcionales.
10. El importe correspondiente a las prejubilaciones asciende a
10.285.137,38 euros, en lugar de 10.500.000,00 euros.

Y a modo de conclusión se dice:


"Vistas las anteriores deficiencias se puede concluir que la citada
Dirección General ha tramitado subvenciones excepcionales prescindiendo
de forma total y absoluta del procedimiento administrativo establecido. Dado
que las deficiencias que presentan los expedientes son comunes a la práctica
totalidad de los examinados existen dudas razonables sobre la correcta
tramitación del resto de los expedientes no seleccionados."

El informe definitivo de cumplimiento del IFA del 2003, con sus


anexos, fue remitido por el acusado Manuel Gómez Martínez, como
Interventor General de la Junta de la Andalucía, tras su elaboración -trabajos
de campo iniciados a partir de octubre de 2004, emisión de informe
provisional, alegaciones de los destinatarios del informe, en especial las
elaboradas por el acusado Agustín Barberá Salvador, como Viceconsejero de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Empleo, tratamiento de alegaciones por la Intervención, en julio de 2005, a


los destinatarios previstos en la norma, los acusados Miguel Angel Serrano
Aguilar, como Director General de IDEA, Francisco Vallejo Serrano, como
Consejero de Innovación, y a José Antonio Griñán Martínez, como Consejero
de Economía y Hacienda, a través de su Viceconsejera, la acusada Carmen
Martínez Aguayo-, y adicionalmente, al ser la consejería de adscripción de
IFA en el año 2003, a la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico de
la Junta de Andalucía -de la cual era titular el acusado Antonio Fernández
García-.

Paradójicamente, siendo manifiesta la insuficiencia de crédito en el


ejercicio 2004, para atender los compromisos ya asumidos por la Consejería
de Empleo, a través de su Dirección General de Trabajo, el 18 de marzo de
2004, se tramitó una modificación presupuestaria que minoró el crédito
inicial del programa 31L por importe de 3.674.120 euros, que fue aprobada
por la Consejería de Economía y Hacienda, siendo su titular el acusado José
Salgueiro Carmona, para financiar puestos de trabajo de las Delegaciones
Provinciales de la Consejería de Empleo.
Como se recoge en la memoria justificativa de necesidades
presupuestarias urgentes para la aplicación 441.51 del programa 31L, suscrito
por el acusado Francisco Javier Guerrero Benítez el 7 de julio de 2004, los
compromisos de ejercicios anteriores ya alcanzaban para el ejercicio 2004 el
importe de 74.470.000 euros, sin contar con las obligaciones de las pólizas
derivadas de la firma en julio de 2003 de la Faja Pirítica de Huelva.
Para financiar los pagos de estas pólizas, como una vez aprobada una
modificación presupuestaria que disminuye el crédito de un programa -31L-
, no se puede aprobar en el mismo ejercicio otra que lo incremente, se tramitó
una modificación presupuestaria que incrementaba el programa 32H
"Servicio Andaluz de Empleo", por importe de 2.994.876 euros, y que fue

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

aprobada por el Consejo de Gobierno el 9 de diciembre de 2004, a propuesta


de la Consejería de Empleo, previa tramitación favorable por la Consejería
de Economía y Hacienda, estudio y aprobación de la Comisión General de
Viceconsejeros.
La memoria justificativa de esta modificación, firmada por el acusado
Javier Aguado Hinojal, como Secretario General Técnico de la Consejería de
Empleo (2-5-2004/3-5-2008), prácticamente transcribía los datos
consignados en la memoria de necesidades presupuestarias urgentes para el
programa 31L, de julio de 2004, realizada por Francisco Javier Guerrero
Benítez. A pesar de que los fines del programa 32H eran ajenos a la concesión
de ayudas sociolaborales y ayudas a empresas, el Director General de
Presupuestos, el acusado Antonio Vicente Lozano Peña, tramitó la
modificación y el Interventor General, el acusado Manuel Gómez Martínez
informó a favor de la misma. Consta en la contabilidad de IDEA que ese
dinero se recibió y se destinó al pago de ayudas del programa 31L.

Los acusados, Antonio Fernández García, como Consejero de Empleo


(25-4-2004/22-3-2010), Agustín Barberá Salvador, como Viceconsejero de
Empleo (26-4-2004/30-4-2010), Francisco Javier Guerrero Benítez, como
Director General de Trabajo, y Javier Aguado Hinojal, como Secretario
General Técnico, todos ellos de la Consejería de Empleo, en el segundo
semestre del ejercicio 2004, iniciaron la tramitación de un proyecto de Orden,
para la regulación del procedimiento de concesión de ayudas sociolaborales
a trabajadores afectados por procesos de reestructuración. Para ello,
Francisco Javier Guerrero Benítez remitió el proyecto, el 3 de diciembre de
2004, a la Intervención General de la Junta de Andalucía, para el preceptivo
informe. El contenido del proyecto de Orden es similar al del proyecto de
Decreto de 2000, ya reseñado.
El 29 de diciembre de 2004, el acusado Manuel Gómez Martínez,

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

como Interventor General, envió comunicación a la Dirección General de


Trabajo y Seguridad Social, para que le remitiera la necesaria memoria
económica y funcional del proyecto de orden.
El 10 de febrero de 2005, el acusado Manuel Gómez Martínez, tras
recibir la memoria, evacúa el informe preceptivo, del que cabe destacar lo
siguiente:
• Ante la necesaria aplicación de las normas de la ley 50/1980 del
contrato de seguro, se deberá prever en la orden, la modalidad del contrato
de seguro, la condición del tomador debe de atribuirse al grupo de
trabajadores, la designación del beneficiario ha de ser irrevocable, la
delegación del pago de la prima a IDEA debe realizarse en escritura pública
y a título de comisión de pago.
• Atendiendo a la cuantía de la operación, ésta pudiese estar sujeta
a la autorización del Consejo de Gobierno, y a que la selección de la entidad
aseguradora esté condicionada a la solicitud como mínimo de tres ofertas.
• En cuanto al régimen de fiscalización, se dice «No puede ser una
de las obligaciones de la entidad colaboradora (artículo 4.f del proyecto),
“someter a fiscalización previa los expedientes de gasto de las ayudas
concedidas”, que en todo caso le corresponde al centro directivo proponente,
según las normas de procedimiento aplicables. En la redacción, por lo demás,
se ha padecido un “lapsus calami” pues si la ayuda está concedida ha debido
ya sustanciarse el trámite de fiscalización.»
• La posibilidad de incurrir en incompatibilidad con el mercado
común, dado que las ayudas que se regulan pudiesen tener por efecto, relevar
de sus compromisos económicos a las empresas afectadas por una situación
de crisis o reestructuración.
• Como observación relevante sobre la aplicación presupuestaria
del gasto se dice:
«Según memoria económica recibida por fax este primero de febrero,

69
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

el gasto “deberá hacerse con cargo al Capítulo IV que actualmente figura en


la aplicación 01.14.00.01.00 44051.31L y que con la aprobación de esta orden
deberá figurar en la aplicación 01.14.00 01 0048100.31L.”
Verificada la contabilidad se ha comprobado que la primera aplicación
citada no se encuentra disponible en fase previa, por edición de propuesta
“AD” de 31 de enero. Por tanto, y teniendo en cuenta que la aplicación a la
que se deberán imputar estas subvenciones es la correspondiente al
subconcepto 481.00 se verifica que no existe dotación económica que permita
conceder las subvenciones proyectadas.»

Tras emitirse el citado informe, este proyecto de Orden no prosperó, y


tanto en el ejercicio 2004, como en los inmediatos posteriores, no se aprobó
por parte de la Consejería de Empleo, Orden alguna, para regular las
denominadas ayudas sociolaborales y ayudas a empresas en crisis.

Conforme a lo expuesto, en el ejercicio presupuestario 2004, se puso a


disposición del acusado, Francisco Javier Guerrero, como Director General
de Trabajo y Seguridad Social de la Consejería de Empleo, para que éste
pudiera disponer de la misma, sin sujeción a la fiscalización de la
Intervención de la Junta de Andalucía, y sin necesidad de tramitar expediente
alguno, en este caso, el de subvenciones excepcionales.

DÉCIMO. - Con conocimiento de los incumplimientos en la gestión


presupuestaria de las ayudas sociolaborales y ayudas a empresas en crisis, los
acusados, Manuel Chaves González, como presidente de la Junta de
Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo, como Consejero de la Presidencia, José
Antonio Griñán Martínez, como Consejero de Economía y Hacienda,
Antonio Fernández García, como Consejero de Empleo, Francisco Vallejo
Serrano, como Consejero de Innovación, Agustín Barberá Salvador, como

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Viceconsejero de Empleo, Carmen Martínez Aguayo, como Viceconsejera de


Economía y Hacienda, Jesús María Rodríguez Román, como Viceconsejero
de Innovación, Francisco Javier Guerrero Benítez, como Director General de
Trabajo y Seguridad Social, Javier Aguado Hinojal, como Secretario General
Técnico de la Consejería de Empleo, y Antonio Vicente Lozano Peña, como
Director General de Presupuestos, en el ejercicio de sus competencias y
funciones no modificaron en ningún extremo el proceder de los ejercicios
posteriores, interviniendo en la tramitación y aprobación, del anteproyecto de
presupuesto de la Junta de Andalucía para el 2005, presupuesto que consignó
como crédito inicial en el programa 31L para estas ayudas, la cantidad de
72.261.575 euros, mediante transferencias de financiación.

El 7 de diciembre de 2005, el Consejo de Gobierno presidido por el


acusado Manuel Chaves González, a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo, previa tramitación de la Consejería de Economía y
Hacienda, con informe favorable del Director General de Presupuestos y de
la Intervención General de la Junta de Andalucía, estudio y aprobación de la
Comisión General de Viceconsejeros, aprobó una modificación
presupuestaria por importe de 799.895,97 euros, mediante la cual se
incrementaba la aplicación presupuestaria 440.51. 31L "Transferencias
financiación al IFA" dando de baja de las aplicaciones 480.01, 480.03, 480.13
del programa 31 L de "transferencias a familias e instituciones sin fines de
lucro".

Los fondos percibidos por el IFA, tal como se registró en su


contabilidad y en la memoria de la modificación presupuestaria, se destinaron
a pagar lo ordenado por la Consejería de Empleo, las primas suscritas para
pago de pólizas de prejubilaciones, en particular la Faja Pirítica de Huelva.
Previamente, la Comisión de Viceconsejeros, acordó en su sesión de

71
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

30/11/2005, elevar al Consejo de Gobierno la modificación reseñada.

El montante total del ejercicio 2005 que se puso a disposición del


acusado, Francisco Javier Guerrero, como Director General de Trabajo y
Seguridad Social de la Consejería de Empleo, alcanza la cifra de 73.061.471
euros, para que éste pudiera disponer de la misma, sin sujeción a la
fiscalización de la Intervención de la Junta de Andalucía, y sin necesidad de
tramitar expediente alguno, en este caso, el de subvenciones excepcionales.

DECIMOPRIMERO.- Como resultado del mismo proceder de los


acusados, Manuel Chaves González, como presidente de la Junta de
Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo, como Consejero de la Presidencia, José
Antonio Griñán Martínez, como Consejero de Economía y Hacienda,
Antonio Fernández García, como Consejero de Empleo, Francisco Vallejo
Serrano, como Consejero de Innovación, Agustín Barberá Salvador, como
Viceconsejero de Empleo, Jesús María Rodríguez Román, como
Viceconsejero de Innovación, Carmen Martínez Aguayo, como
Viceconsejera de Economía y Hacienda (26-4-2004/24-4-2009), Francisco
Javier Guerrero Benítez, como Director General de Trabajo y Seguridad
Social, Javier Aguado Hinojal, como Secretario General Técnico de la
Consejería de Empleo, y Antonio Vicente Lozano Peña, como Director
General de Presupuestos, en el ejercicio de sus competencias y funciones, en
la elaboración, tramitación y aprobación del anteproyecto del presupuesto
para el ejercicio 2006, se consignó como crédito inicial del programa 31 L,
en la aplicación Transferencias de financiación a IDEA, para el pago de las
ayudas sociolaborales y ayudas a empresas en crisis, la cantidad de
77.291.000 euros.

El 7 de noviembre de 2006, el Consejo de Gobierno, presidido por el

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

acusado, Manuel Chaves González, a propuesta de los órganos gestores de la


Consejería de Empleo, previa tramitación de la Consejería de Economía y
Hacienda, con informe favorable del Director General de Presupuestos, de la
Intervención General, estudio y aprobación de la Comisión General de
Viceconsejeros, aprobó una modificación presupuestaria por importe de
9.300.000 euros, mediante la cual se incrementaba la aplicación
presupuestaria 440.51.31L "Transferencias financiación Agencia IDEA",
dando de baja de aplicaciones del programa 32 A. Cantidad destinada según
la contabilidad de IDEA y la memoria de la modificación, al pago de ayudas
sociolaborales.
Previamente, la Comisión de Viceconsejeros, acordó en su sesión de
31/10/2006, elevar al Consejo de Gobierno la reseñada modificación.

El montante total del ejercicio 2006 que se puso a disposición del


acusado, Francisco Javier Guerrero, como Director General de Trabajo y
Seguridad Social de la Consejería de Empleo, alcanza la cifra de 86.591.000
euros, dentro del programa 31L, para que ésta dispusiera de los mismos en
los términos que han quedado expuestos, alcanzó la cifra de 86.591.000
euros, dentro del programa 31L, para que éste los gestionara, sin sujeción a
la fiscalización de la Intervención de la Junta de Andalucía, y sin necesidad
de tramitar expediente alguno, en este caso, el de subvenciones
excepcionales.

DECIMOSEGUNDO.- El Consejo de Gobierno de la Junta de


Andalucía aprobaba, a propuesta de la Consejería de Economía y Hacienda,
un programa anual de control financiero permanente de empresas y entidades
públicas, en el cual se establecen las actuaciones de control que la IGJA debe
de realizar durante el ejercicio, acuerdo que se aprobó anualmente hasta el
2007, año en el cual se le confirió carácter definitivo. Como documentos que

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

se acompañaban al proyecto de acuerdo, se incluye una memoria resumen de


los trabajos que la Intervención General de la Junta de Andalucía ha realizado
en el ejercicio anterior. En la materia que nos ocupa, la memoria de los
trabajos realizados en el 2005, recoge que IDEA no remitía o remitía tarde
información, que se había obviado en determinadas operaciones de esta
Agencia la autorización del Consejo de Gobierno, la insuficiencia de medios
de control, e irregularidades en la contabilización de las transferencias de
financiación.

El 8 de mayo de 2007, el Consejo de Gobierno aprobó el programa de


control a realizar en el ejercicio 2007. Como documentos que se
acompañaban al proyecto de acuerdo, y por ello, con conocimiento por los
acusados que formaban parte del Consejo de Gobierno a la fecha, consta
como Anexo II “Memoria de Control Financiero Permanente, referida a los
trabajos realizados en el ejercicio 2006” que recoge en su punto VII.3.3:
“La Agencia de Innovación y Desarrollo de Andalucía, la Empresa
Pública de Gestión de programas culturales, la Empresa Pública de
Desarrollo Agrario y Pesquero, EXTENDA, EGMASA, EPDASA, GIASA,
RTVA y TURASA, presentan defectos en la contabilización de las
Transferencias de financiación, que afectan a resultados o en la clasificación
de activo y pasivo”.
Y en el apartado VII.4 "Informes adicionales dirigidos a las
consejerías", se recoge:
“Del examen del tratamiento contable dado por las empresas públicas
a las transferencias de financiación recibidas, se han puesto de manifiesto
irregularidades en la tramitación de los expedientes administrativos
utilizados por algunas Consejerías para el envío de fondos a aquéllas. De tal
modo que, de forma indebida, el expediente administrativo de transferencia
de financiación ha sido tramitado para financiar operaciones de encargos de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

ejecución, subvenciones excepcionales u otros que habrían requerido una


tramitación administrativa propia y sometida a fiscalización previa.”
“...Por ello, serán objeto de análisis diferenciado cuyas conclusiones se
integrarán en anexos a los informes definitivos sobre las empresas, que se
remitirán a las consejerías afectadas.”

Los acusados Manuel Chaves González, Gaspar Zarrías Arévalo, José


Antonio Griñán Martínez, Francisco Vallejo Serrano y Antonio Fernández
García, como integrantes del Consejo de Gobierno, en el ejercicio de sus
funciones y competencias, pese al contenido de dicha memoria, procedieron
a la aprobación de los anteproyectos de presupuestos de los ejercicios
siguientes, y de sus modificaciones presupuestarias, en su caso.

Estas irregularidades o deficiencias recogidas por la Intervención


General de la Junta de Andalucía en las memorias relativas a los acuerdos del
Consejo de Gobierno, se repetían en los informes trimestrales que elaboraba
dicha Intervención General en el marco del control financiero permanente,
sobre análisis del cumplimiento, en cuanto a los criterios de contabilización
de las transferencias de explotación y capital, o examen de los expedientes
administrativos que soportan las operaciones de financiación de las empresas,
para actuaciones encargadas con cargo al presupuesto de la Comunidad
Autónoma de Andalucía, con objeto de determinar el grado de cobertura del
gasto público ejecutado por esta vía.

DECIMOTERCERO.- En las cuentas anuales de IFA-IDEA de los


ejercicios posteriores al 2003, se siguió reflejando el denominado por el
departamento de administración y finanzas de la agencia IDEA, y auditores
de cuentas, déficit, consecuencia de obligaciones de pago asumidos por la
agencia IDEA, por compromisos de gasto de la Consejería de Empleo frente

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

a terceros, por ayudas sociolaborales y ayudas a empresas en crisis,


superiores a los créditos presupuestarios aprobados, -el inicial recogido en la
ley de presupuestos, más las adiciones, fruto de modificaciones
presupuestarias-, movilizados a la Agencia IDEA mediante transferencias de
financiación.

En la memoria integrante de las cuentas anuales del 2004, firmadas el


3/06/2005, por el acusado Francisco Vallejo Serrano, Consejero de
Innovación, como Presidente, se recogía un importe de 95.991 miles de euros,
indicándose dicho saldo como incertidumbre por los auditores de cuentas, en
su informe de fecha 24 de junio de 2005.

En el ejercicio 2005, el importe del déficit es de 95.534 miles de euros,


según se recoge en la memoria de las cuentas anuales firmadas el 29/06/2006,
por el acusado Francisco Vallejo Serrano, como Presidente, sin que se
recogiese como incertidumbre en el informe de auditoría, de fecha 3/07/2006.

Las cuentas anuales del ejercicio 2006 de IDEA, formuladas por su


Director General, el acusado Miguel Ángel Serrano Aguilar, cifraron el
déficit en 58.097 miles de euros, situación recogida como incertidumbre en
el informe de los auditores de cuentas, de fecha 4/06/2007.

En la sesión del Consejo Rector de la Agencia IDEA, de 11 de Junio


de 2007, presidida por el acusado Francisco Vallejo Serrano, asistieron los
acusados, Jesús María Rodríguez Román, como Vicepresidente, Agustín
Barberá Salvador, como vocal, y Miguel Ángel Serrano Aguilar, como
Director General, -no asistiendo los acusados Francisco del Río Muñoz, ni
Carmen Martínez Aguayo-, se aprobaron las cuentas anuales del 2006, si
bien, al ser expuesta por el Director de Administración y Finanzas, como

76
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

salvedad en el informe de auditoría, el déficit, algunos Consejeros


manifestaron su inquietud por la situación de estas dotaciones pendientes de
recibir, planteando la posibilidad de establecer un calendario para la
recepción de las mismas. Los miembros del Consejo Rector acusados que han
sido reseñados, conocían que no era un problema de tesorería de recepción
de fondos, sino que no contaba la Consejería de Empleo con dotación
presupuestaria suficiente para transferir a IDEA, y atender los compromisos
de pagos suscritos en los convenios particulares IDEA-Dirección General de
Trabajo, derivados del convenio marco de 2001.

El 28/03/2008, el acusado Miguel Ángel Serrano Aguilar, como


Director General de IDEA, firmó las cuentas anuales de la Agencia del
ejercicio 2007, las cuales reflejaban un déficit de 40.658 miles de euros, no
recogiéndose como incertidumbre en el informe de auditoría de fecha
25/07/2008, al suscribirse por el acusado Agustín Barberá Salvador,
Viceconsejero de Empleo, y miembro del Consejo Rector de la Agencia,
escrito dirigido a los auditores, de fecha 23/06/2008, por el cual le trasladaba
el compromiso de la Consejería de Empleo de cubrir cualquier eventual
necesidad financiera derivada de dicho saldo.

El acusado Jacinto Cañete Rolloso, como Director General de la


Agencia, formuló el 24/07/2009, las cuentas anuales del 2008, las cuales
recogían como déficit un saldo de 33.269 miles de euros, sin que se recogiese
éste como incertidumbre en el informe de auditoría de fecha 25/09/2009, al
haber remitido el acusado Agustín Barberá Salvador, de nuevo, un escrito a
los auditores, el 15/07/2009, en los mismos términos que el del ejercicio
2007.

DECIMOCUARTO.- Los acusados Manuel Chaves González, como

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo, como Consejero


de la Presidencia, José Antonio Griñán Martínez, como Consejero de
Economía y Hacienda, Antonio Fernández García, como Consejero de
Empleo, Francisco Vallejo Serrano, como Consejero de Innovación, Agustín
Barberá Salvador, como Viceconsejero de Empleo, Carmen Martínez
Aguayo, como Viceconsejera de Economía y Hacienda, Jesús María
Rodríguez Román, como Viceconsejero de Innovación, Francisco Javier
Guerrero Benítez, como Director General de Trabajo y Seguridad Social,
Javier Aguado Hinojal, como Secretario General Técnico de la Consejería de
Empleo, y Antonio Vicente Lozano Peña, como Director General de
Presupuestos, en el ejercicio de las competencias y funciones de los cargos
que desempeñaban, con conocimiento de las deficiencias e irregularidades
descritas -como es lógico, con el alcance recogido en documentos de fechas
anteriores-, no cambiaron el proceder en la elaboración, tramitación y
aprobación del anteproyecto del presupuesto para el ejercicio 2007, el cual
consignó como crédito inicial del programa 31L, en la aplicación
Transferencias de Financiación a IDEA, para el pago de las ayudas
sociolaborales y ayudas a empresas en crisis, la cantidad de 79.207.500 euros,
así como, en la siguiente modificación presupuestaria:
El 27 de noviembre de 2007, el Consejo de Gobierno presidido por el
acusado Manuel Chaves González, a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo, previa tramitación de la Consejería de Economía y
Hacienda, con informe favorable del Director General de Presupuestos, de la
Intervención General de la Junta de Andalucía, y estudio y aprobación de la
Comisión General de Viceconsejeros, aprobó una modificación
presupuestaria por importe de 7.448.503,44 euros, mediante la cual se
incrementaba la aplicación presupuestaria 440.51. 31L "Transferencias
financiación Agencia IDEA", dando de baja de otras aplicaciones. Cantidad
destinada, según la contabilidad de IDEA y la memoria de la modificación,

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

al pago de ayudas sociolaborales.


Previamente, la Comisión de Viceconsejeros acordó en su sesión de
21/11/2007, elevar al Consejo de Gobierno la reseñada modificación.

El montante total del ejercicio 2007 que se puso a disposición del


acusado, Francisco Javier Guerrero, como Director General de Trabajo y
Seguridad Social de la Consejería de Empleo, dentro del programa 31L,
alcanza la cifra de la cifra de 86.656.003 euros, dentro del programa 31L,
para que éste los gestionara, sin sujeción a la fiscalización de la Intervención
de la Junta de Andalucía, y sin necesidad de tramitar expediente alguno, en
este caso, el de subvenciones excepcionales.

DECIMOQUINTO.- Del mismo modo, los acusados Manuel Chaves


González, como presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo,
como Consejero de la Presidencia, José Antonio Griñán Martínez, como
Consejero de Economía y Hacienda, Antonio Fernández García, como
Consejero de Empleo, Francisco Vallejo Serrano, como Consejero de
Innovación, Agustín Barberá Salvador, como Viceconsejero de Empleo,
Carmen Martínez Aguayo, como Viceconsejera de Economía y Hacienda,
Jesús María Rodríguez Román, como Viceconsejero de Innovación,
Francisco Javier Guerrero Benítez, como Director General de Trabajo y
Seguridad Social, Javier Aguado Hinojal, como Secretario General Técnico
de la Consejería de Empleo, y Antonio Vicente Lozano Peña, como Director
General de Presupuestos, en el ejercicio de las competencias y funciones de
los cargos que desempeñaban, no cambiaron el proceder en la elaboración,
tramitación y aprobación, del anteproyecto de presupuesto de 2008, el cual
consignó como crédito inicial en el programa y aplicación presupuestaria ya
reseñada, de transferencias de financiación a IDEA por parte de la Consejería
de Empleo, la cantidad de 87.478.495 euros, así como en las siguientes

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

modificaciones presupuestarias:
El 22 de diciembre de 2008, el Consejo de Gobierno aprobó, presidido
por el acusado Manuel Chaves González, a propuesta de los órganos gestores
de la Consejería de Empleo, -de los cuales formaba parte la acusada Lourdes
Medina Varo desde el 3/05/2008-, previa tramitación de la Consejería de
Economía y Hacienda, con informe favorable del Director General de
Presupuestos y de la Intervención General, y estudio y aprobación de la
Comisión General de Viceconsejeros, una modificación presupuestaria por
importe de 1.253.853,89 euros, mediante la cual se incrementaba la
aplicación presupuestaria 440.51.31L "Transferencias de financiación
Agencia IDEA” y 740.51.31L "Transferencias de financiación IDEA", dando
de baja de otras aplicaciones del programa 32H, "Planificación para el
Empleo". Cantidad destinada, según la contabilidad de IDEA y la memoria
de la modificación, al pago de ayudas sociolaborales.

El 22 de diciembre de 2008, el Consejo de Gobierno aprobó a


propuesta de los órganos gestores de la Consejería de Empleo, previa
tramitación de la Consejería de Economía y Hacienda, con informe favorable
del Director General de Presupuestos y de la Intervención General, y estudio
y aprobación de la Comisión General de Viceconsejeros, una modificación
presupuestaria por importe de 6.011.836,20 euros, mediante la cual se
incrementaba la aplicación presupuestaria 740.51.31L "Transferencias
financiación Agencia IDEA”, dando de baja de otras aplicaciones y
programas de la Consejería de Empleo.

El 22 de diciembre de 2008, el Consejo de Gobierno aprobó una


modificación presupuestaria por importe de 8.000.000 euros, mediante la
cual se incrementaba la aplicación presupuestaria 740.18.31L "Bahía
competitiva de Cádiz", mediante generación de crédito. El crédito generado

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

se aplicó a la financiación de la encomienda de gestión formalizada entre la


Consejería de Empleo e IDEA, mediante Orden de 30 de diciembre de 2008,
cuyo objeto era la gestión de carácter social, garantes de un nivel mínimo de
ingresos para aquellas personas trabajadoras que, teniendo al menos
cumplidos 53 años de edad, presentaran mayores dificultades de inserción en
el mercado laboral por razones de la edad.
Esta última, al tratarse de una transferencia finalista, -instrumento de
financiación de entes instrumentales distinto al de las transferencias de
financiación-, y dotada con fondos procedentes de la Administración central,
ante la cual se ha de justificar el empleo de las cantidades percibidas, sí fue
objeto de fiscalización por la Intervención delegada de la Consejería de
Empleo.
El acusado Francisco Javier Guerrero Benítez, Director General de
Trabajo y Seguridad Social desde el 6 de octubre de 1999, cesó como tal el
29 de abril de 2008, y fue sucedido en dicho centro directivo por el acusado
Juan Márquez Contreras, que ocupó el cargo en el periodo que abarca desde
el 29/04/08 al 6/04/2010.

El montante total del ejercicio 2008 que se puso a disposición de los


acusados Francisco Javier Guerrero Benítez, hasta su cese, y Juan Márquez
Contreras, como Directores Generales de Trabajo y Seguridad Social de la
Consejería de Empleo, alcanza la cifra de 94.744.185,09 euros, para que éstos
los gestionaran, sin sujeción a la fiscalización de la Intervención de la Junta
de Andalucía, y sin necesidad de tramitar expediente alguno, en este caso, el
de subvenciones excepcionales.

Como consecuencia de la gestión presupuestaria del programa 31L,


mediante la utilización de las transferencias de financiación, en este ejercicio
2008, se incrementaron notablemente las reclamaciones de los colectivos de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

trabajadores que dejaban de percibir las rentas de las pólizas de seguros


contratadas, ante los impagos de la Junta de Andalucía -como ya se ha dicho,
ejercicio a ejercicio se iban asumiendo mayores compromisos, sin la
necesaria cobertura presupuestaria-, así como las reclamaciones de empresas
y otras entidades, por cantidades comprometidas por la Consejería de Empleo
-entre ellas, minutas del despacho de abogados Garriges, por asesoramiento
a empresas en crisis-, y también reclamaciones de entidades de crédito, por
los importes que habían anticipado a los futuros beneficiarios de las ayudas,
en base a certificaciones ad hoc, expedidas por el acusado Francisco Javier
Guerrero Benítez, en las cuales se incluía, en algunos supuestos, la expresión
de "subvención incondicional e irrevocable ".

Adicionalmente, se recibieron en la Dirección General de Trabajo y


Seguridad Social y en la agencia IDEA, requerimientos de información de la
Agencia Tributaria sobre los importes abonados a las sociedades "Lógica
Estratégica Empresarial S.L.", e "Iniciativa Turística Sierra Morena S.L.", de
las cuales era administrador Juan Francisco Trujillo Blanco, persona que
como personal laboral fijo, fue desde el mes de febrero de 2003, hasta el mes
de octubre de 2007, el conductor asignado al acusado Francisco Javier
Guerrero Benítez. Juan Francisco Trujillo, después de ser enviado de nuevo
a trabajar a la Delegación Provincial de Jaén en el mes de octubre de 2007, y
tras la tramitación de un expediente disciplinario, fue sancionado con su
despido, mediante orden de la Consejería de Justicia y Administración.
Pública, de fecha 8 de julio de 2009.

DECIMOSEXTO.-
Se hizo una labor de recopilación de documentos que puso de
manifiesto dos hechos. El primero de ellos, y como consecuencia directa de
la gestión presupuestaria descrita, es que el acusado Francisco Javier

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Guerrero Benítez, alteraba el destino de las cantidades abonadas por el IFA-


IDEA a las Cías. de Seguros, de forma que dirigía comunicaciones directas a
éstas y a las mediadoras de seguros, para que las cantidades que percibían
como pago de una prima de una determinada póliza, se aplicaran a otra
distinta, con la que no guardaba relación alguna. El segundo, y evidentemente
favorecido y propiciado por la gestión presupuestaria referida, la ausencia de
control alguno de la pertenencia a la empresa, de las personas incluidas como
beneficiarias en las pólizas de rentas sufragadas con fondos públicos.

DECIMOSÉPTIMO.- Ignorando deliberadamente los servicios y


asesoramientos que tanto el Gabinete Jurídico, como la Intervención de la
Junta de Andalucía podían prestar, para dar solución a la situación creada
como consecuencia de la gestión presupuestaria del programa 31L, mediante
la utilización de las transferencias de financiación al IFA-IDEA, los máximos
responsables de la Consejería de Empleo, encargaron en 2008 y 2009, una
serie de informes jurídicos a entidades externas a la Junta de Andalucía, como
fueron:
- Informe encargado a Garriges, Abogados y Asesores Tributarios,
sobre la posibilidad de que la Fundación Andaluza Fondo de Formación y
Empleo (FAFFE), -fundación del sector público andaluz-, actuase como
entidad gestora del pago de las subvenciones.
- Informe encargado a la firma PriceWater House Coopers, de análisis
de las responsabilidades jurídicas que podían derivar para la Consejería de
Empleo de la firma de avales, -con cargo al programa 31L- por valor
aproximado de 7.323.937,93 euros, anteriormente se le solicitó un informe a
Garriges, en relación a una reclamación singular de BBVA.
- Informe encargado a PriceWater House Coopers, sobre determinadas
entidades de la Sierra Norte de Sevilla, en las que se habían concentrado una
serie de ayudas con cargo al programa 31L, -empresas vinculadas a los Sres

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Rosendo y Sayago-.
- Informe encargado a Garriges, Abogados y Asesores Tributarios,
sobre el procedimiento interno para el establecimiento de líneas de apoyo a
trabajadores afectados por procesos de reestructuración y
redimensionamiento laboral.
De todos estos informes, los cuales, una vez terminados, fueron
conocidos, al menos, por los responsables de la Consejería de Empleo, cabe
destacar los dos últimos:

a) En relación con el informe realizado por la firma Landwell


PriceWaterhouseCoopers, como indica la propia firma, se trata en realidad de
dos informes: El primero que tenía como objeto el estudio de las
subvenciones concedidas por la Dirección General de Trabajo a las entidades
Matadero de la Sierra Morena S.A., Tierra Virgen de Alimentación, S.L., y
Al-Ballut Dehesas de Calidad, S.L., lleva por título "Análisis y estudio de
viabilidad de empresas complementarias del sector turístico". Y el segundo,
que tenía por objeto las subvenciones concedidas por la Dirección General
de Trabajo a las entidades Marco de Estudios y Proyectos siglo XXI y
Maestrazgo de Sevilla, lleva por título "Análisis y estudio de viabilidad de
empresas del sector alimentario y productos locales para el desarrollo a la
exportación".
Del contenido de ambos informes, que versaban sobre ayudas dadas a
empresas vinculadas de manera directa o indirecta a los empresarios ya
reseñados, cabe destacar las conclusiones comunes a los dos informes, tras
examinar sus autores la documentación obrante en los expedientes de todas
las ayudas dadas a esas empresas. Así se indica:
- Las conclusiones obtenidas podrían hacerse extensibles a algunas
sociedades del mismo sector, que comparten con las analizadas muchas
características fundamentales, como por ejemplo las empresas "Restaurantes

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Andaluces de Calidad, S.L., Ibérica de Exportaciones y Transacciones, S.L.,


Capital Andaluz Siglo XXI, S.L., La Jarosa Desarrollo turístico de la Sierra,
S.L. y Arcadia Emprendedora, S.L., todas ellas vinculadas al mismo grupo
empresarial ya reseñado.
- Se trataría desde la óptica de la presumible actuación ajustada a
derecho de la Junta de Andalucía, de subvenciones excepcionales.
- El abono de las subvenciones pendientes de pago, está condicionado
al cumplimiento de las acciones o actuaciones que motivaron la concesión de
la subvención.
- La expresión "incondicionada" que figura en las resoluciones, debe
interpretarse en el sentido de que no depende de trámite adicional alguno, y
no en el sentido de que no crea obligaciones para los beneficiarios, ya que
ello sería contrario al concepto mismo de subvención.
- La expresión "irrevocable" debe entenderse referida únicamente al
domicilio de pago.
Tras analizar el régimen jurídico aplicable al reintegro, se indica:
«Puede optarse también por otra actuación ante la manera en que
aparecen configuradas las subvenciones y dado que podrían incurrir, si se
analizan con esta óptica, en alguno o varios de los supuestos del art. 62 de la
Ley nº 30/1992 de 26 de noviembre, proceder a revisarlas de oficio...
Como tales actos administrativos es posible, pero ello implicaría
explícitamente el reconocimiento de la nulidad de las actuaciones y la
generación de responsabilidad frente a terceros, que podrían, llegado el caso,
instar la correspondiente reclamación por responsabilidad patrimonial.
En el caso de que aplique lo dispuesto por el art. 145 de la Ley nº
30/1992 de 26 de noviembre, se podría actuar contra la autoridad o
funcionario causante del daño.
…/…
Finalmente, dada la especial configuración de las subvenciones, y

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

dinámica comprobada de aplicación de los fondos públicos recibidos por las


entidades a las que se refiere el presente informe, lo aconsejable es, si no se
opta por iniciar los procedimientos de reintegro o de revisión de las
subvenciones obtenidas, no proceder al abono de las cantidades aún
"teóricamente" pendientes que fueron concedidas, hasta tanto se haya
acreditado el cumplimiento de las obligaciones que competen a los
beneficiarios.»

b) Del informe realizado por la Firma "Garrigues, Abogados y


Asesores Tributarios", cabe destacar que fue encargado por Juan Márquez
Contreras en el mes de julio de 2009, exponiendo éste a los letrados de
Garrigues la intención de la Junta de contribuir con estas ayudas socio-
laborales al mantenimiento del empleo, evitando el cese de la actividad
productiva, paliando las consecuencias de la crisis económica. Se elaboraron
diversos borradores que eran enviados a la Dirección General, y normalmente
la técnico -contratada externa- Mª José Rofa Vega, y el propio Director
General, hacían las oportunas observaciones, o petición de aclaraciones y
correcciones, la mayoría referidas al procedimiento de fiscalización de las
ayudas, el uso de las transferencias de financiación y a la forma de
justificación de la aplicación del porcentaje del 75% de la ayuda dada.
Tras elaborarse hasta 4 versiones del informe, el definitivo, elaborado
por la letrada Alicia Ruiz de Castro Cáceres, vio la luz en fecha 22 de octubre
de 2009. En el mismo se indica que la Dirección General de Trabajo ha
requerido a Garrigues un informe en el que se analice el fundamento, la
naturaleza de las ayudas sociolaborales y el régimen jurídico que les resulta
de aplicación, aparte de solicitar el diseño de un protocolo o guía de actuación
para instruir el expediente, que permita conceder estas ayudas. Sus
conclusiones sobre las ayudas que se pretenden dar son muy ilustrativas, al
comparar sus requisitos con la forma de proceder en la concesión de las

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

ayudas desde el año 2000, por la propia Dirección General de Trabajo.


En el informe se indica que las ayudas excepcionales de carácter
sociolaboral que está valorando conceder la Dirección General de Trabajo,
deben calificarse necesariamente como subvenciones strictu sensu, y que en
definitiva toda disposición dineraria concedida por la Dirección General de
Trabajo y Seguridad Social que cumpla los requisitos previstos en el
ordenamiento jurídico, tendrá la consideración jurídica de subvención, con
independencia de la denominación que se le dé, afirmando que los términos
ayudas públicas y subvenciones serán utilizadas como sinónimas en este
informe. Las ayudas socio-laborales que pretende otorgar la Dirección
General de Trabajo, encajan en el supuesto de concesión directa, con carácter
excepcional, debidamente motivada, según el artículo 22.2 c) de la LGS, en
el art. 107,3 de la LGHPA, y en el art. 31,1 párrafo segundo de la Ley 3/2004.
En el informe se indica que el otorgamiento de subvenciones por parte
del Director General de Trabajo requeriría que el Consejero de Empleo le
delegue el ejercicio de la competencia, según los prevenido en el art. 12 y 13
de la LRJPAC, y art. 99 y 1010 de la LAJA.
Por último, destacar las consideraciones vertidas en el apartado 2.4.6
respecto del control financiero de las ayudas, pues tras expresar en el apartado
anterior que la Dirección General de Trabajo pretende financiar estas ayudas
con una partida presupuestaria que ha sido transferida ya a la agencia IDEA,
y que supone que el otorgamiento de la subvención por parte de la Dirección
General de Trabajo no requiere la fiscalización de cada una de las
subvenciones que se otorgue, ya que la fiscalización previa y posterior se
refiere a las cantidades que se transfieren a la agencia IDEA, manifiesta que,
con este procedimiento se ha eliminado un trámite fundamental, como es el
de la fiscalización individualizada de los actos de otorgamiento, y que
mediante el uso de la transferencia de financiación, la Dirección General de
Trabajo se sustrae al procedimiento de control a los que teóricamente debía

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

someterse, teniendo en cuenta que es realmente la entidad que retiene y


ostenta el poder decisorio y posterior control del cumplimiento, en relación
con las ayudas otorgadas.
Posteriormente, el informe, tras destacar que las subvenciones deberán
publicarse en el BOJA, e inscribirse en la Base de Datos de Subvenciones,
concluye en el apartado 4 con las conclusiones, donde se señala que:
"para que se pueda iniciar una línea de ayudas excepcionales por parte
del DGT, es preciso una delegación de competencias por el titular de la
Consejería, aun tratándose de ayudas excepcionales, es preciso observar un
determinado procedimiento, cuyo incumplimiento determinará la nulidad o
anulabilidad de la resolución otorgando la ayuda
especial relevancia tiene el cumplimiento del requisito de estar al
corriente en las obligaciones tributarias y con la Seguridad Social y cualquier
ingreso de Derecho público de la Comunidad autónoma andaluza
se ha eludido el trámite del control financiero individual de las ayudas,
en la medida que su financiación se realiza con cargo a una partida
presupuestaria transferida a IDEA
aun cuando el concepto al que se destinen las ayudas que pretenden
otorgarse sean las nóminas de los trabajadores, el beneficiario será la
empresa."

DECIMOCTAVO.- La gravedad de la situación creada como


consecuencia directa de la gestión presupuestaria del programa 31L,
mediante la utilización de las transferencias de financiación al IFA-IDEA, y
las actuaciones que se llevaron a cabo por los acusados de la Consejería de
Empleo, antes reseñados, necesariamente debieron ser conocidas por los
acusados José Antonio Griñán Martínez, -Consejero de Economía y Hacienda
en el periodo abril 2004/abril 2009, y presidente de la Junta de Andalucía en
el periodo abril 2009/septiembre 2013-, Carmen Martínez Aguayo, -

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Viceconsejera de Economía y Hacienda en el periodo abril 2004/abril 2009,


y Consejera desde abril 2009 hasta septiembre 2013-, Francisco Vallejo
Serrano -Consejero de Innovación y Presidente de IDEA-, Jesús María
Rodríguez Román, -Viceconsejero de Innovación y Vicepresidente de IDEA-
, los cuales tenían conocimiento, participaron y consintieron la gestión
presupuestaria descrita.

DECIMONOVENO. - Sin cambiar el proceder, los acusados Manuel


Chaves González, como presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar Zarrías
Arévalo, como Consejero de la Presidencia, José Antonio Griñán Martínez,
como Consejero de Economía y Hacienda, Antonio Fernández García, como
Consejero de Empleo, Francisco Vallejo Serrano, como Consejero de
Innovación, Agustín Barberá Salvador, como Viceconsejero de Empleo,
Carmen Martínez Aguayo, como Viceconsejera de Economía y Hacienda,
Juan Márquez Contreras, como Director General de Trabajo y Seguridad
Social, Lourdes Medina Varo, como Secretaria General Técnico de la
Consejería de Empleo, (3-5-2008/17-5/2012), y Antonio Vicente Lozano
Peña, como Director General de Presupuestos, en el ejercicio de sus
respectivas competencias y funciones, participaron en la elaboración,
tramitación y aprobación del anteproyecto de presupuesto de 2009, el cual
consignó como crédito inicial de la aplicación presupuestaria ya reseñada la
cantidad de 80.420.634 euros, dentro del programa 31L.
Además, el viceconsejero de Economía y Hacienda, por delegación de
la Consejera, Carmen Martínez Aguayo, a propuesta de la Consejería de
Empleo, aprobó el 1 de diciembre de 2009, una modificación presupuestaria
por importe de 300.000 euros, mediante la cual se incrementaba la aplicación
presupuestaria 440.51.31L “Transferencias financiación Agencia IDEA”,
dando de baja de la aplicación 482.04 32A “AYUDAS Y SUBVENCIONES",
cantidad destinada, según la contabilidad de IDEA y la memoria de la

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

modificación, al pago de ayudas sociolaborales.

El montante total del ejercicio 2009 que se puso a disposición del


acusado Juan Márquez Contreras, como Director General de Trabajo y
Seguridad Social de la Consejería de Empleo, alcanza la cifra de 80.720.634
euros, dentro del programa 31L, para que éste los gestionara sin sujeción a la
fiscalización de la Intervención de la Junta de Andalucía, y sin necesidad de
tramitar expediente alguno, en este caso, el de subvenciones excepcionales.

Para el pago de las subvenciones en el ejercicio 2009, se dejaron de


suscribir convenios particulares entre la Dirección General de Trabajo e
IDEA, dictándose por el Director General de Trabajo, resoluciones de
órdenes de pago a IDEA, de las subvenciones concedidas por aquélla,
recogiéndose en el cuerpo de la resolución que el expediente obraba en dicho
centro directivo, y ordenándose el pago por el Director General de IDEA.
Estos expedientes no fueron sometidos a la debida fiscalización previa
de la Intervención Delegada de la Consejería de Empleo, ni, al igual que las
de ejercicios anteriores, se recogieron en la base de datos de subvenciones y
ayudas públicas de la Comunidad Autónoma andaluza.

Realmente, aun cuando en el ejercicio de 2009, la documentación


tramitada para estas ayudas tuviese una mayor formalidad y apariencia de
expediente, se seguían produciendo los incumplimientos y deficiencias que
ya han sido descritos en la tramitación y concesión de las ayudas
sociolaborales y ayudas a empresas en crisis.
La sustitución del sistema de convenios particulares por la Dirección
General de Trabajo-IDEA, los cuales detallaban el total de las ayudas que se
debía materializar, conforme a un calendario de pagos que en muy pocas
ocasiones se cumplió, generando un mayor déficit por intereses, por el de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

resoluciones individuales de pago, tenía un efecto buscado, pues estas


resoluciones no detallaban el total de la subvención concedida, sino sólo el
pago parcial que la resolución ordena, lo que impedía conocer los
compromisos de gastos totales que hubiera podido adquirir la Consejería de
Empleo frente a terceros. Es decir, el sistema de convenios hacía visible el
déficit en la contabilidad de la Agencia IDEA, que se llegó a reflejar como
incertidumbre en los informes de auditoría, mientras que el método de
resoluciones de pago parcial no ponía de manifiesto la falta de crédito
presupuestario, puesto que la contabilidad de IDEA registraba solo lo que
pagaba, no el compromiso de pago.

VIGÉSIMO.- En 2010 se inició el proceso de abandono de la partida


presupuestaria 440 "Transferencias de financiación al IFA-IDEA", y del uso
del Convenio Marco de 17 de julio de 2001, presupuestándose los créditos
para las ayudas sociolaborales y a empresas en crisis, en las partidas
adecuadas para la concesión de subvenciones de esa naturaleza.

VIGESIMOPRIMERO.- La publicación de unas bases reguladoras no


llegó hasta que se dictó en forma de Orden, en fechas 1 de abril de 2011 -
aprobación de las bases reguladoras de las ayudas sociolaborales-, 13 de
marzo de 2012 -establecimiento de las bases reguladoras y convocatoria para
la concesión de subvenciones en régimen de concurrencia no competitiva,
destinadas a las personas trabajadoras, beneficiarias de una ayuda
sociolaboral, en virtud de un expediente de reestructuración de empresas, en
el ámbito de la Comunidad Autónoma de Andalucía, afectadas por la
situación de liquidación de la Compañía Aseguradora APRA LEVEN N.V.-,
y 16 de marzo de 2012 - modifica la de 1 de abril de 2011, procediendo a una
nueva convocatoria para el 2012-. Adaptándose a las normas establecidas
para regular su concesión, incluidas las propias de la ley andaluza, y

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

sometiéndolas al régimen de concurrencia no competitiva.


El Decreto-Ley 4/2012, de 16 de octubre derogó estas disposiciones.

VIGESIMOSEGUNDO.- Conforme a lo descrito, el montante global


de los créditos presupuestarios de los programas 22 E y 31 L, que se dispuso
año a año, para atender los compromisos asumidos frente a terceros, por
ayudas sociolaborales, ayudas a empresas, y otros conceptos, mediante el
mecanismo de las transferencias de financiación a la agencia IFA/IDEA
fueron:

Ejercicio presupuestario Importe

2000 6.977.751 euros


2001 86.022.863 euros
2002 66.538.654 euros
2003 55.646.899 euros
2004 42.472.719 euros
2005 73.061.471 euros
2006 86.591.000 euros
2007 86.656.003 euros
2008 94.744.185,09 euros
2009 80.720.634 euros

Mediante el procedimiento expuesto, este caudal de fondos públicos


fue el que permitió nutrir a la Dirección General de Trabajo y de la Seguridad
Social, de las cantidades de las que dispuso para atender los compromisos
asumidos frente a terceros:

A) Como ayudas sociolaborales, para el pago de primas de pólizas de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

rentas y capital, abonadas por la Junta de Andalucía, de las que se han visto
beneficiadas unas 77 empresas, que tuvieron la necesidad de presentar
expedientes de regulación de empleo, extintivos, o simplemente reducir
plantilla mediante despidos. A este respecto, decir:

1. Al no haberse publicado unas bases reguladoras de estas ayudas,


que garantizase su publicidad y conocimiento general por los potenciales
beneficiarios de las mismas, al no publicarse su concesión, y no registrarse,
como era obligado, en la Base de datos y subvenciones de la Junta de
Andalucía, se han visto privados de su derecho a acceder a estas ayudas, un
importante número de trabajadores afectados por el desempleo o/y
situaciones de crisis empresarial.

2. Al no establecerse el más mínimo mecanismo de comprobación


de la pertenencia al colectivo afectado, de las personas beneficiarias de las
pólizas, personas que nunca han pertenecido al mismo, han percibido rentas
de pólizas abonadas por la Consejería de Empleo.

3. La no exigencia de justificación alguna, ni de seguimiento de la


situación laboral de los beneficiarios, permitió que un número de ellos
siguiese percibiendo las rentas, aun habiéndose incorporado al mercado
laboral.

B) En cuanto a las ayudas a empresas en crisis, al no haberse efectuado


una convocatoria de estas ayudas que garantizase su publicidad y
conocimiento general por los potenciales beneficiarios de las mismas, al no
publicarse su concesión, como era exigida, y no registrarse, como era
obligado, en el registro de la base de datos y subvenciones de la Junta de
Andalucía, se han visto privados de su derecho a acceder a estas ayudas, un

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

importante número de empresas en situación de crisis económica.


Además, un gran número de estas ayudas carecían de un objeto
concreto, respondiendo a fines muy diversos, entre otros, pago de nóminas,
pago de deudas, pago de minutas por asesoramientos jurídicos, pago de
avales.

C) Los fondos del programa 31L se emplearon también en fines


distintos y ajenos a los recogidos en las fichas presupuestarias del mismo, así
podemos reseñar que se abonó:

• Facturas emitidas por las mercantiles TAPSA y CICM,


derivadas de varios contratos de campañas de comunicación sobre Fomento
de Empleo y divulgación del SAE, por un total de 3.386.017,00 euros, que
fueron abonadas por el Instituto, en el periodo 15/07/2003 a 2/03/2004.
• Financiación del protocolo suscrito el 16 de diciembre de 2002,
por el acusado José Antonio Viera Chacón, como Consejero de Empleo y
Desarrollo Tecnológico, y el Consejero de Gobernación, por el cual la
Consejería de Empleo realizará las actuaciones encaminadas a la cesión al
sistema de emergencias 112 Andalucía, de las dependencias correspondientes
a las alas noroeste y Suroeste de la sexta planta del edificio Pabellón de Italia.
Los gastos de esta cesión se compensaron contablemente con otros saldos de
la Agencia IDEA dentro de la Comunidad de bienes "Centro de Empresas
Pabellón de Italia".
• Financiación del programa de formación del voluntariado de los
Juegos del Mediterráneo en Almería, conforme al Convenio firmado el
26/09/2003, por el acusado José Antonio Viera Chacón, como Consejero de
Empleo, asumiendo el pago de 180.304 euros, para la realización de cursos
on line.
• Financiación de Campaña de divulgación en materia de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

prevención de riesgos laborales, conforme al Protocolo de colaboración


suscrito entre la Consejería de Empleo y el Consejo Andaluz de Colegios
Oficiales de Graduados Sociales, de fecha 14/04/2005, que supuso el abono
a la entidad CENFORPRE de 491.424,43 euros, mediante la suscripción de
póliza de rentas y de capital, en la que figuraba como beneficiario José
Antonio Gómez Romón.
• Financiación de parte de las subidas salariales de trabajadores
de las empresas FCC, S.A., FCC Medio Ambiente, S.A., y CESPA, S.A.,
como consecuencia de la suscripción del convenio colectivo en 2006, que
puso fin a la conflictividad laboral de la limpieza pública de Granada. El
pago de estas cantidades se realizó mediante la suscripción de pólizas de
seguros, figurando la Dirección General de Trabajo y Seguridad Social como
tomadora, y beneficiarios, las mercantiles CESPA, S.A. y FCC Medio
Ambiente, S.A., habiendo percibido, cada una de ellas, las cantidades de
276.222,24 euros,
• Colaboración en la financiación de dieciséis Muestras de
artesanía y jornadas relacionadas con el empleo, por municipios andaluces,
en los ejercicios 2002 a 2004, de los cuales 14 eran regidos por el PSOE, uno
por el PA, y uno por IU, en la fecha de la concesión, y siendo
mayoritariamente pertenecientes a la provincia de Sevilla, -sólo uno en Jaén
y dos en Cádiz-.
• En los ejercicios 2004, 2005, 2006, 2009 y 2010, se destinaron
1.192.000 euros para el pago a la Fundación San Telmo, del "Curso de Alta
Dirección de Instituciones Sociales”, para un total de 100 personas.

Sin el mecanismo ya descrito, hubiera sido imposible que la Consejería


de Empleo de la Junta de Andalucía, a través de la Dirección General de
Trabajo y Seguridad Social, hubiera dispuesto de fondos para conceder y
pagar a través de IFA/IDEA, los conceptos ya reseñados, sin la tramitación

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

del correspondiente expediente, que permitiese acreditar, no ya sólo el fin


público o social del destino de las cantidades concedidas, sino que, acreditado
éste, se hubieran aplicado los fondos al mismo.
Y ello, pese a que el Director General de Trabajo y Seguridad Social
de la Consejería de Empleo, carecía de competencia para la concesión de
subvenciones hasta la Orden de la Consejería de Empleo de 3 de marzo de
2010.

VIGESIMOTERCERO.- Estos hechos no sólo eran conocidos por los


acusados José Antonio Viera Chacón, Antonio Fernández García, Agustín
Barberá Salvador, Francisco Javier Guerrero Benítez y Juan Márquez
Contreras, -por el desempeño de sus cargos en la Consejería de Empleo en
los periodos ya reseñados-, sino también eran conocidos por los demás
acusados, José Antonio Griñán Martínez, Presidente de la Junta desde el mes
de abril de 2009, y destinatario antes, como Consejero de Economía y
Hacienda, de los informes de control financiero permanente de la agencia
IDEA, Carmen Martínez Aguayo, Consejera de Economía y Hacienda, y
antes como Viceconsejera, receptora de los informes de control financiero
permanente de la agencia IDEA, Francisco Vallejo Serrano, Consejero de
Innovacion, y destinatario de los informes de control financiero permanente
de la agencia IDEA, Jesús María Rodríguez Román, Viceconsejero de
Innovación, y conocedor del informe adicional al de cumplimiento de 2003
de la agencia IDEA, y Miguel Ángel Serrano Aguilar, como Director General
de la Agencia IDEA, y destinatario de los informes de control financiero
permanente de la agencia. Todos ellos tuvieron conocimiento del uso del
procedimiento descrito, de las conclusiones de la Intervención Andaluza, a
partir de la comunicación del informe adicional de ayudas de 2003, -que se
incluye como anexo III, dentro del informe de cumplimiento del entonces
IFA, del año 2003, y que lleva por título "Informe sobre determinados

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

aspectos de la gestión del Instituto de Fomento de Andalucía de los convenios


suscritos con la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico en materia
de Trabajo y Seguridad Social", firmado en el año 2005, y cuyas conclusiones
fueron repitiéndose, en mayor o menor medida, en los sucesivos informes de
la Intervención de las cuentas anuales de IDEA de los ejercicios siguientes,
así como de las consecuencias de la gestión de los fondos del programa 31L,
que ya han sido descritas, y que posibilitaron y permitieron que, año tras año,
-conforme a las facultades y potestades que su cargo le permitía, en los
periodos ya reseñados-, se siguiera reproduciendo el mecanismo ya descrito.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

PRIMERO.- CUESTIONES PREVIAS


A) En las sesiones del juicio oral celebradas los días 9, 10 y 15 de enero
de 2018, en el turno de intervenciones previsto en el artículo 786.2 de la
LECr., se plantearon las siguientes cuestiones previas:
1.- El Ministerio Fiscal: delimitación del objeto del enjuiciamiento.
2.- Por la Acusación Popular Manos Limpias: Se adhiere a las
formuladas por el Ministerio Fiscal, y plantea: derecho de los acusados a la
no indefensión y a ser informados tempestivamente de la acusación
formulada contra ellos, en relación con el delito el delito de asociación ilícita.
3.- La defensa de Carmen Martínez Aguayo:
I. Orden de la práctica de la prueba en el juicio oral, declaración de los
acusados.
II. Derecho al juez ordinario predeterminado por la ley.
4.- La defensa de José Antonio Viera Chacón:
I. No delito de asociación ilícita, acusación sorpresiva, contraria al
derecho de defensa.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

II. No cabe juzgar en el presente procedimiento por el delito de


malversación de caudales públicos:
A) Aplicación de la regla non bis in ídem.
B) Falta de concreción de la participación en dicho delito de
malversación.
C) No haberse llamado a los partícipes a título lucrativo y se está
pidiendo por las acusaciones de responsabilidad civil.
III. Prescripción del delito de prevaricación.
5.- La defensa de Antonio Vicente Lozano Peña: Vulneración del
derecho al juez ordinario predeterminado por la ley.
6.- La defensa de Lourdes Medina Varo:
I. Acusación sorpresiva. Vulneración del principio acusatorio respecto
al delito de asociación ilícita.
II. Nulidad de la pericial de la intervención General de la
administración del Estado por vulnerar las normas sobre competencia, al
carecer de competencias sobre materias relativas a las comunidades
autónomas.
7.- La defensa de Gaspar Zarrías Arévalo:
I. Vulneración del derecho fundamental al juez ordinario
predeterminado por ley.
II. Vulneración del derecho fundamental a ser informado de la
acusación formulada, en relación con el delito de asociación ilícita.
III. Vulneración de derechos: incidente de nulidad desestimado
infringiendo manifiestamente la ley.
8.- La defensa de Antonio Fernández García:
I. Vulneración del principio acusatorio y a ser informado de la
acusación, por la extralimitación que presenta el escrito de acusación del
Ministerio Fiscal en relación a los términos fácticos delimitados en el auto de
incoación de procedimiento abreviado (el auto de PROA señala que dicho

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

acusado habría permitido que la DGT sustrajera de fondos al conceder las


ayudas, mientras el Ministerio Fiscal lo acusa de haber directa y
personalmente concedido las ayudas).
II. Nulidad actuaciones. Violación del artículo 11.1 de la L.O.P.J. (no
surtirán efecto las pruebas obtenidas directa o indirectamente violentando los
derechos o libertades fundamentales). Nulidad radical e insubsanable del
informe adicional al informe definitivo de auditoría de cumplimiento,
formulado por la IGJA al IFA en relación al ejercicio 2003.
9.- La defensa de Magdalena Álvarez Arza: Vulneración de derechos
fundamentales en el marco del principio acusatorio y del derecho de defensa,
referido al delito de asociación ilícita.
10.- La defensa de Gaspar Zarrías Arévalo:
I. Vulneración del derecho fundamental al juez predeterminado por ley.
II. Vulneración del derecho fundamental a ser informado de la
acusación formulada (Art. 24.2 Constitución); proscripción de acusaciones
sorpresivas, en relación con el delito de asociación ilícita.

B) Dichas cuestiones previas fueron objeto de adhesión y/o


impugnación por otras partes, conforme consta en la grabación de las
sesiones del juicio.

C) Tales cuestiones fueron resueltas por auto de fecha 9 de febrero de


2018, cuyos razonamientos transcribimos a continuación.

I.- DELIMITACIÓN DEL OBJETO DEL ENJUICIAMIENTO

PRIMERO.- Por el Ministerio Fiscal se plantea como cuestión previa:


“esta Fiscalía expone a la Sala la necesidad de contar con n previo y expreso
pronunciamiento que confirme la delimitación objetiva de la causa realizada

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

en el auto de incoación de procedimiento abreviado y tras la presentación de


los escritos de acusación, en el auto de apertura de Juicio Oral, y ello tras el
dictado en el seno de algunas de las piezas separadas incoadas del tramo
principal por la Sección 7ª de sta audiencia Provincial de autos resolviendo
recursos de apelación, en donde interpreta que en esta causa, el auto de proa
y respecto de determinados encausados, engloba el enjuiciamiento también
de ayudas singulares. Esta interpretación supone de hecho una ampliación del
objeto del proceso que produce una cierta y evidente indefensión”.

Basando dicha petición en las siguientes alegaciones:


«Esta pieza deriva del dictado de los autos de división en piezas, en
concreto del Auto de 9 de noviembre del 2015, el cual ordena incoar tanto
esta pieza como otras 5 ligadas a ayudas singulares.
En el Auto de 9/11/15, en el desarrollo de las piezas singulares se hace
referencia a los concedentes de las ayudas, el pronunciamiento relativo a la
nuevas piezas “cuyo diseño se realizará en atención al contenido de las
sentencias que se dicten por la Ilma. Audiencia Provincial de Sevilla y estado
en que se encuentre la instrucción”. Este pronunciamiento fue objeto de
recurso por esta Fiscalía y estimado por la Sección Séptima – todos los autos
están en la causa-. Este auto es firme, habiéndose desestimado todos los
recurso tanto de reforma como de apelación en su día interpuestos, de ellos
cabe destacar el recurso interpuesto por la defensa de Juan Márquez que
invocó el derecho al enjuiciamiento conjunto, y la respuesta de la Sección 7ª
en Auto de fecha 3 de junio de 2016, que obra en las actuaciones, que alude,
suscribiéndola, la argumentación de la Sentencia del Tribunal Supremo,
ponente Antonio del Moral y la solución al riesgo de la exasperación punitiva.
Analizando la presente causa, se observan que diligencias de prueba se
han practicado y queda claro que su contenido y finalidad estaban dirigidas a
esclarecer los hechos ligados al llamado “procedimiento especifico” – sólo

100
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

trasferencia de financiación de Empleo a IFA/IDEA del programa


presupuestario 22 e. 31 L
De hecho, como consecuencia de esta estricta delimitación esta fiscalía
en escrito de 27/05/16 – folios 7,756 y 7757 del tomo 22 - pidió deducción
de testimonios por “el denominado por la IGJA uso inadecuado de las
transferencias de financiación “de otras Consejerías a IDEA incluida aquellas
para abonar ayudas sociolaborales – petición estimada que no fue objeto de
recurso -providencia de 31/05/17 obrante al folio 7767 del tomo 22 de las
presentes actuaciones -
Finalizada la instrucción se dicta el Auto de incoación de proa, cuyo
contenido factico viene referido al marco general de cómo se articuló la
movilización de fondos públicos para el pago de las ayudas sociolaborales y
ayudas a empresas que se inicia con la elaboración del ppto de la Consejería
de Empleo – no se recogen otros programas de otras consejerías – y que
termina con el pago de las ayudas a los beneficiarios, y se describe la
participación de cada encausado en ese marco/maquinaria general, algunos
como los DG DE idea con una intervención en sólo una de sus fases en la
firma de los convenios y en facilitar la instrumentalización ilícita de IDEA y
otros como los gestores de la Consejería de Empleo con una intervención más
amplia en la elaboración de pptos, movilización de fondos a IDEA y en la
fase de pago de las ayudas, pero sin entrar en el detalle de la gestación y pago
de cada ayuda , sino en su papel como ordenante del pago dentro del marco
general descrito.
De existir continuidad a resolver a través de la pena a imponer o en la
ejecución de las ya impuesta, pero siempre siendo necesario ser oído en la
previa singular de cada ayuda, entrar en detalle de las más flagrantes como
por ejemplo acumulaciones de ayudas por razones personales, así Fco. J.
Guerrero con las empresas de su conductor persona Sr Trujillo, o por razones
territoriales, por ejemplo, Antonio viera y ayudas a empresas de la sierra norte

101
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de Sevilla, Juan Márquez en las concedidas a cooperativas de Huelva,


Antonio Fernández respecto de ayudas dadas en el marco de bodegas y otras
empresas de jerez de la Fta.,etc,... …...
Este contenido del auto de proa no se ve alterado en la argumentación
de los recursos de reforma y luego de apelación presentados por las defensas
contra el mismo. Nadie alegó que se extendiera o que se le imputara su
participación en la concesión y pago de ayudas singulares.
En estos recurso, debemos destacar que la Sala al acordar los
sobreseimientos de los señores Rivera, Súarez, Valverde y Mañas, manifiesta
que el mismo no impide su investigación en las restantes piezas separadas
Sin solución de continuidad se dicta por el magistrado el auto de
apertura de J.O. y frente al mismo la defensa del Sr. Gaspar zarías presente
un incidente de nulidad por entender que no podía ser acusado de un delito
de asociación ilícita. Nada dice de una acusación sorpresiva por su papel en
posibles ayudas individuales. Su argumentación podría ser aplicable a esta
posibilidad si en vez de acusación por asociación ilicita, se hubiera
considerado una acusación por ayudas singulares, lo que evidentemente no
ocurre en esta causa
Fuera de estas actuaciones se han producido resoluciones que es
necesario destacar porque tiene que ver y afectan a esta cuestión.
Así debemos señalar las peticiones de sobreseimiento presentadas por
las defensas de encausados en otras piezas y en el ramo principal, así tanto
Directores Generales de la agencia IDEA como Gestores de la Consejería de
Empleo; Petición de sobreseimiento por entender las partes que nuestro auto
de proa y también las acusaciones engloba también las ayudas singulares :
En el seno del ramo principal, dp 174/11, existe un pronunciamiento
de la sala, auto de fecha 3/03/2017 que indica que no procede, pues ello sería
dar a las partes una especia de salvoconducto, y que en todo caso será en cada
pieza en donde se deberá reiterar tal petición

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

En las dp 1376/16 – juegos del mediterráneo – la Instructora archiva


días después por coincidir objeto y haberse archivado en el proa nº 133/16
respecto del investigado Gonzalo Suárez. Recurrido por esta fiscalía por
considerar que no es así, la Sala estima en auto de 12/07/2017. y
expresamente dice que se trata, comparando con la causa del procedimiento
especifico, de “hechos distintos “
En el proa nº 220/2016 , pieza de la ayuda a la empresa surcolor, contra
el auto de proa de 5/10/16 la defensa de A. Fernández – consejero de empleo
– recurre en reforma siendo desestimado la pretensión por auto 29/11/16-,
interpuesta apelación, la misma es estimada por la Sala considerar que es el
mismo objeto (auto de la Séptima de 21/07/17)
Daniel A. Rivera, sobreseído en esta causa, interpone recurso de
apelación en la misma pieza que es desestimado por la Sección Séptima,
fundamento jurídico primero dice que por haberse archivado queda vacío de
contenido.
En proa nº 212-16, pieza de la ayuda a acyco, contra el auto de proa,
Miguel Angel Serrano Aguilar, director de idea, recurre en reforma siendo
desestimada, la apelación es estimada por auto de fecha 10 de noviembre de
2017, por el cual la Sala excluye a Serrano Aguilar del proa, al advertir una
duplicidad de objeto y por auto de fecha 2 de enero de 2018 aparta también a
Antonio Fernández y mantiene en el proa a Daniel Alberto rivera. Destacar
que no acuerda sobreseimiento sino el apartamiento.
En el Juzgado de Instrucción nº6, estado procesal de las causas
singulares a estos efectos:
La Magistrada Instructora, inicialmente, se opone a las peticiones de
sobreseimiento parcial subjetivo interesado por las partes . Interpuesto
recurso de apelación por las partes la Sala estima la pretensión – pero no
decide el archivo sino la figura del apartamiento – Así Autos resolviendo
recurso de la defensa de Cañete, de M.A.Serrano, de A. Fernández en algunas

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de las piezas como las de Bética Industrial, Calderinox, entre otras......


En el proa nº 102/2017 pieza de la ayuda a CENFORPRE, tras el
dictado del auto de PROA, la defensa de A. Fernández recurre en reforma
pidiendo apartamiento y la magistrada mediante auto de 15/09/17 la estima,
acordando el apartamiento. La fiscalía interpuso recurso apelación que acaba
de ser resuelta mediante Auto de fecha 20 de diciembre de 2017 por la Sala,
manteniendo el apartamiento del hasta entonces encausado, del proa.
En las dp 1374/16, Ayuntamiento de Chiclana, la Instructora mediante
auto de 9/10/17 con la misma argumentación “excluye” a Fco J. Guerrero y
a Agustín Barberá, que ha sido objeto de recurso de apelación por esta
fiscalía, recurso que se ha presentado en otras piezas en donde la Magistrada
ha acordado la figura del apartamiento para alguno de los hasta entonces
investigados
Sin embargo, en otras piezas, la magistrada parece seguir otro criterio,
porque sí acuerda conferirles la condición de investigados a personas en esta
causa encausadas. Así en las piezas siguientes:
Auto de 27/11/17, imputa a Juan Márquez, Agustín Barberá y Antonio
Fernández, INTESUR (dp.2717/16)
Auto de 27/11/17, imputa a Juan Márquez, Antonio Fernández y
Jacinto Cañete en la pieza de EDM-Seneca (dp. 2963-17)
En todo caso este planteamiento de división en piezas y enjuiciamiento
separado, excluyéndose de esta causa cualquier atisbo de enjuiciamiento de
las ayudas singulares, como defendemos que establece y delimita per se el
auto de incoación de proa, no es en absoluto contradictorio o impeditivo de
introducir en el debate del plenario vía interrogatorio de los encausados y
declaraciones de testigos y peritos preguntas referentes a cómo se gestionaron
estas ayudas singulares como fuente de inferencia para la Sala del personal
conocimiento del marco general por los encausados, aspectos como el general
y público conocimiento de las ayudas por los potenciales beneficiarios, que

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

la intervención de las Compañías de Seguros y Mediadoras si era similar sino


idéntica a pólizas financiadas por el Ministerio, que todo los fondos fueron
aplicados a la finalidad prevista en la ley de presupuestos y qur todos fueron
justificados, etc,... son cuestiones que requieren de un debate en el plenario
mediante su introducción mediante la práctica de la prueba propuesta por esta
Fiscalía .
Volviendo a los autos que hemos reseñado, recordar que tanto los de la
Sala como los del órgano instructor son de fecha posterior a la fecha tanto del
auto de incoación de proa como de nuestro escrito de calificación, así como
de la fecha del auto de apertura de juicio oral dictado en esta causa
Partiendo de la firmeza de todas las resoluciones de las que estamos
hablando y de que el objeto de litigio se fija con el auto de proa, escritos de
acusación y auto de apertura de juicio oral de cara a que las defensas sepan
qué hechos son el objeto de la acusación de su respectivo defendido, debe
determinarse cuál es la interpretación exacta del objeto del pleito, habida
cuenta del criterio interpretativo que la Sección 7ª recoge en los autos
reseñados, que no en todos.
Si se considera que debe respetarse el criterio interpretativo sobre el
objeto del litigio expuesto por la sección 7ª y que el Auto de incoación es
válido englobando por tanto no sólo el procedimiento especifico sino
también, aun de manera genérica las ayudas individuales, esta Fiscalía estima
que no se puede seguir adelante pues crea una particular y general
indefensión, a no solo las partes acusadoras que no han articulado la prueba
de cargo en ese sentido y finalidad sino también a las defensas, pues han
articulado su estrategia y medios de prueba para responder solo del llamado
“procedimiento especifico” y no del papel de su patrocinado en cada una de
las singulares ayudas. Esto les crearía una total indefensión, ya que con
posterioridad a la presentación de sus escritos de defensa conocerían que a su
cliente se le puede enjuiciar por todas o algunas de las ayudas individuales.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Para mayor abundamiento ilustrar a la Sala que tras el dictado del auto
de división de piezas de fecha 9 de noviembre de 2015, solo se han dictado
cuatro autos de proa que ya han sido calificados por esta Fiscalía, de las
cuales, tres están ya en el órgano de enjuiciamiento pendientes del dictado de
auto de admisión de pruebas y fecha de señalamiento. Del resto hasta unas
aprox 270 piezas, se han incoado formalmente tras la presentación de
atestado unas 104, pero sólo se han practicado diligencias de instrucción en
el Juzgado, bien antes en el ramo principal, bien después tras su formal
incoación como pieza, en aproximadamente unas 35 piezas , en la que figuran
como investigados, supuestos intrusos, mediadores de seguros, empresarios,
letrados, conseguidores, representantes sindicales, además de ex altos cargos
de la Junta, algunos de los cuales ostentan en esta causa la condición de
encausados.
Y se trata de unos hechos distintos a los que se van a conocer y debatir
en esta causa como se desprende a modo de ejemplo de la lectura de los 4
escritos de calificación provisional ya presentados por esta fiscalía en sendas
piezas separadas y que cuya copia se acompaña, (piezas de las ayudas a las
empresas del conductor de Fco J. Guerrero, Sr Trujillo, pieza ayuda a la
empresa Acyco, pieza ayuda a la empresa surcolor y pieza de la empresa
cenforpre
Además, los pronunciamientos firmes de la Sección 7ª dictados en
otras piezas singulares se cuentan con los dedos de una mano, estando
pendientes de resolverse otros tantos recursos de apelación…Lo cual nos
plantea la pregunta de si van a tener las partes que ir sabiendo de cuál ayuda
concreta se puede preguntar, acusar y defenderse a medida que avance esta
vista oral y se acompañen los nuevos autos resolutorios dictados en otras
piezas?
Porque respecto de una alegación de enjuiciamiento conjunto o global,
debemos recordar lo expuesto por la Sección 7ª en el ramo principal, dp nº

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

174/11, en su auto de fecha 3 de marzo de 2017 que ante la petición de


sobreseimiento parcial formulada por las defensas de los investigados, Sres.
Antonio Fernández y Jacinto Cañete, parece que impide una fórmula de
general o global apartamiento, al indicar:
pag 3 in fine” en definitiva será en relación con esos eventuales otros
procesos con lo que deba establecerse la comparación entre los hechos objeto
de uno y otro para aclarar si se está o no ante un doble enjuiciamiento..”.»

Y, en base a dichas alegaciones, solicita:


«1.- devolver las actuaciones al Órgano Instructor para que, dejando
sin efecto el auto de proa, dicte nueva resolución acomodando la delimitación
objetiva y subjetiva de la causa a los posteriores pronunciamientos dictados
por la Sección Séptima y al estado actual de instrucción de cada una de las
ayudas individuales sociolaborales y a empresas, lo cual evitaría que se
generara la indefensión que se ha descrito en los apartados anteriores
2.- O, como mantiene esta Fiscalía, para evitar la indefensión expuesta,
por el principio de conservación de los actos procesales e intangibilidad de
las resoluciones judiciales dictadas en esta causa – que no se debe de ver
afectada por otras resoluciones dictadas en otras previas con distintas partes-
, y evitar toda nulidad, aclarar de manera expresa y taxativa que con respecto
a todos los encausados y tal y como ya quedó delimitado de forma objetiva y
subjetiva en las resoluciones firmes relativas a la formación y división de
piezas, el presente enjuiciamiento sólo se refiere al diseño del denominado
procedimiento general o específico sin ser sometido al plenario y por
consiguiente al pronunciamiento de la Sala cada ayuda sociolaboral o ayuda
a empresa de forma individualizada, debiendo ser en el seno de cada una de
las previas incoadas, o que se incoen, donde debe de ser sometido al plenario
y resuelto en Sentencia.
Esta segunda opción entendemos que es conforme a las resoluciones

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

dictadas por la Sección Séptima en cuanto la misma en ningún caso ha


acordado en sus Autos el sobreseimiento a favor de los investigados,
encausados en la presente, sino su apartamiento y ello para evitar que
pudiesen ser enjuiciados en cada pieza por una ayuda que pudiera entenderse
comprendida en la presente causa, como de forma palmaria se desprende de
las resoluciones de la Sala relativas al sobreseimiento acordado con respecto
a los Sres. Rivera, Mañas, Valverde y Gonzalo Suárez en esta causa así como
de la resolución adoptada resolviendo la apelación interpuesta por el Sr.
Rivera en los proas de las piezas separadas de las ayudas a la empresa Acyco
y de ayuda a la empresa Surcolor, y también en el auto dictado por la Sección
7ª estimando nuestro recurso de apelación respecto del sobreseimiento del
investigado Gonzalo Suárez en la pieza separada de Juegos del Mediterráneo
(dp. 1376/16)
En todo caso y para terminar, exponer que en el caso de que la Sala se
considerase vinculada por los pronunciamientos dictados por la sección 7ª y
entendiera que en el seno de este procedimiento procede debatir y en su caso
enjuiciar y sentenciar no solo el procedimiento especifico sino también todas
y cada una de las ayudas, esta Fiscalía, interesa que se incorpore como
documental testimonio íntegro de todas y cada una de las piezas separadas ya
incoadas, así como testifical de todas las personas que en las mismas han
prestado ya declaración bien como testigos bien como investigados, y todo
ello al objeto de poder contar con la prueba necesaria en esta vista oral para
que esta Sala pueda en su caso formar su convicción y decidir sobre la
relevancia penal de no solo el llamado procedimiento especifico, sino
también de todas y cada una de las ayudas dadas durante 10 años a cargo del
programa 22E luego llamado 31L .
Lógicamente y habida cuenta del estado de la instrucción de las piezas
separadas, ya explicada anteriormente, sería obligado a esta Fiscalía el
reiterar la misma petición y por igual motivo, respecto de las

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

aproximadamente 170 ayudas que no cuentan siquiera con pieza incoada a


día de hoy, en el momento en que se formase, aún no terminado este juicio,
la pieza y se practiquen en ella mínimas diligencias de instrucción.
En suma, se interesa de la Sala, con carácter previo al inicio de la
práctica de la prueba, la confirmación del objeto de enjuiciamiento tal y como
fue diseñado en los autos de división de piezas, en el auto de incoación de la
presente pieza y repetido, con detalle, en el auto de incoación de
procedimiento abreviado, con expresa exclusión como objeto de debate de
los hechos relativos a concesión y pago de cualquier ayuda individual tanto
sociolaboral como directa a empresa a cargo del programa 22E o 31L, por las
razones antes expuestas.»

SEGUNDO.- A esta cuestión planteada por el Ministerio Fiscal hemos


de dar respuesta en el sentido de que este proceso, al incoarse con entidad
procesal propia, nada tiene que ver, ni con los autos resolviendo apelaciones
dictados por otras Secciones de esta Audiencia, ni con las incidencias de cada
uno de los procedimientos que se están tramitando.
Por consiguiente, no procede la solicitud formulada por el Ministerio
Fiscal de devolver las actuaciones al órgano instructor para que, dejando sin
efecto el auto de proa, por entender que se ha producido una extralimitación
objetiva de la causa con respecto a los autos de división/formación de piezas
separadas, acomodando éste para evitar o soslayar los posteriores criterios
interpretativos recogidos en los pronunciamientos dictados por la Sección
Séptima. Ninguna norma procesal permite a este Tribunal acordar dicha
devolución.
Como tampoco nos corresponde, como alternativamente solicita el
Ministerio Fiscal, aclarar de manera expresa y taxativa resoluciones
judiciales firmes recaídas en esta causa, ni confirmar el objeto de
enjuiciamiento. Pues, lo que es objeto de enjuiciamiento en la presente causa

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

ha quedado delimitado en las resoluciones judiciales firmes recaídas tanto en


la fase de instrucción, como en la fase intermedia.
Así, la STS de 28 de septiembre de 2005, afirma: “El objeto del proceso
no es algo estático a lo largo del proceso, su configuración ha ido
evolucionando desde la incoación del procedimiento. Así, un hecho con
apariencia delictiva va perfilándose a lo largo de su andadura procesal, desde
la incoación hasta las conclusiones definitivas en el juicio oral. Por
exigencias del principio acusatorio se hace necesario que la acusación
delimite en el escrito de calificaciones provisionales el hecho imputado del
que se dará traslado a la defensa conformando el objeto del proceso de la
causa abierta en fase de juicio oral. Por ello esas calificaciones determinan el
objeto del proceso al inicio del enjuiciamiento…”.

Así pues, los escritos de calificaciones provisionales de las acusaciones


determinan el objeto del proceso al inicio del enjuiciamiento. Estos escritos
de acusación traen causa del auto de transformación de las diligencias previas
en procedimiento abreviado, en tanto que vincula a las partes sobre los hechos
imputados. En este sentido, la sentencia del Tribunal Supremo 656/2007 de
17 de julio, con cita de la 179/2007, de 7 de marzo, afirma que “Por lo que se
refiere al Procedimiento Abreviado, resulta patente esta doble finalidad,
delimitación del objeto del proceso y los sujetos del mismo que tiene el auto
de transformación”.

A lo que hay que añadir, que en la presente causa concurre la


peculiaridad de constituir una pieza de las varias en las que se dividió la causa
matriz, las diligencias previas 174/2011.

TERCERO.- Efectivamente, por auto de fecha 30 de julio de 2015, se


acordó «la división de la causa en: una primera pieza relativa al

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

procedimiento específico, una segunda relativa a las sobrecomisiones y un


tercer bloque de piezas para el que habría que abrir, un número no inferior a
200 piezas incoando una por cada ayuda sociolaboral o directa a empresas».
Esta primera pieza, la relativa al procedimiento específico, es la que
dio lugar a las diligencias previas 6645/2015, actual procedimiento abreviado
133/2016. En dicho auto se afirma:
«En efecto, es factible la división en una primera pieza en la que se
investigue el denominado procedimiento específico. Sin perjuicio de que
sobre esta cuestión, de hecho, ya existe un criterio sólido expresado en fechas
recientes por el Tribunal Supremo no sólo en cuanto a la posibilidad de su
enjuiciamiento separado sino en cuanto a la calificación jurídica de los
hechos, lo cierto es que el resultado derivado del enjuiciamiento de quienes
se encuentran imputados por los hechos que se integrarían en dicha pieza en
ningún caso afectaría al resultado del enjuiciamiento de las demás piezas.
Es factible, igualmente, la división en una segunda pieza que tenga por
objeto el estudio de las sobrecomisiones, pues tampoco en este caso se
produciría una ruptura de la continencia de la causa como elemento
impeditivo de la decisión dado el objeto de la investigación y posterior
enjuiciamiento de los hechos.
Y es posible, finalmente, la división en piezas, una para cada ayuda
sociolaboral o subvención o para cada grupo de ayudas otorgadas a un mismo
beneficiario, pues cada expediente de ayudas o subvención constituyen un
conjunto de hechos susceptibles de investigación y enjuiciamiento separado.»

Por su parte, en el auto de 9 de noviembre de 2015, aclaratorio del


anterior, se acuerda:
«HABER LUGAR a la división de la causa dejando las DP 174/11
como pieza matriz donde se continuará la instrucción de las ayudas directas
o sociolaborales cuyos atestados hayan sido incorporados a la misma,

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

desgajándose en un futuro nuevas piezas para su enjuiciamiento cuyo diseño


se realizará en atención al contenido de las sentencias que se dicten por la
Ilma. Audiencia Provincial y estado en que se encuentre la instrucción.
El resto de las ayudas directas o sociolaborales que se presenten
mediante atestado UCO se instruirán en la Diligencia Previa que se incoe al
efecto.
Se dividen seis piezas:

1. Una primera pieza relativa al PROCEDIMIENTO


ESPECÍFICO.
Hechos relativos a la participación activa y consciente en en el diseño
y puesta en marcha del denominado procedimiento específico en todas sus
variantes, con las importantes consecuencias que se derivan de los informes
elaborados por la Intervención General de la Junta de Andalucía en el seno
del Control financiero permanente del IFA/IDEA – muy especialmente el
Informe definitivo de cumplimiento de 2003 que incluye como anexo III un
informe complementario relativo a las ayudas de la Dirección General de
Trabajo y Seguridad Social de la Consejería de Empleo de la Junta de
Andalucía- confección y control de los presupuestos de la Junta de Andalucía
en la materia que nos ocupa - programas 3.1. L 2.2 E a través del denominado
procedimiento específico

2.- SOBRECOMISIONES.
Hechos relativos a la determinación o fijación de la prima de la póliza
y porcentaje de comisión ilícita, bien de forma directa o bien indirecta.- y
luego a su reparto presuntamente ilícito. Las sobrecomisiones derivan del
hecho puesto de manifiesto en el estudios de las pólizas de rentas y de capital
– no sólo en ayudas sociolaborales sino encubriendo ayudas directas
empresas (Aglomerados Morell) ,pagos de compromisos asumidos (FCC y

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

CESPA) o directamente pagos de deudas previas de empresas (comercial


Dhull) – de importes de primas pagados por la Junta de Andalucía, muy
superiores al precio de mercado de éstas, puesto que era la cuantificación de
la prima el instrumento mediante el cual la mayoría de los agentes que
intervienen en el proceso se garantizan una participación ilícita en el reparto
de los fondos de la Junta de Andalucía.

3.- ROSENDO- SAYAGO.


Hechos relativos a las ayudas concedidas al entramado empresarial
vinculado a D. José Enrique Rosendo Ríos y D. José María Sayago,
constituirían un numeroso grupo de empresas, estrechamente
interrelacionadas entre sí, en el que muchas de ellas carecían de actividad y
trabajadores, siendo su objeto real la percepción de ayudas de la Junta de
Andalucía y el trasvase de sus fondos a otras sociedades, posibilitándose así
mediante este número de Sociedades interpuestas, que el grupo controlado
por ambos imputados percibieran, en connivencia con responsables de la
Junta de Andalucía fraccionadamente y de modo coordinado múltiples
subvenciones, evitando en muchos casos con las cuantías de las ayudas
sobrepasar los límites competenciales de la Consejería de Empleo y en su
caso del Consejo Rector de IFA/IDEA.

El total de las ayudas concedidas ascendió a 34 millones de euros

De estos 34 millones existieron resoluciones de ayudas por el Director


General de Trabajo Sr. Guerrero y también por el Sr. Márquez por importe de
27.928.772 euros, suscribiéndose Convenios con IFA/IDEA para materializar
estas ayudas por importe de 16.461.132 euros.

Estas sociedades estaban divididas en tres grupos:

113
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Un primer grupo constituido por la entidad municipal de el


Ayuntamiento de El Pedroso, Sodelp (Sociedad de Desarrollo Local El
Pedroso), de la que José Enrique Rosendo Ríos sería Vicepresidente y José
María Sayago Lozano Consejero Delegado, habiendo sido ambos concejales
del citado Ayuntamiento.
Este primer grupo estaría constituido por esta sociedad y por las
entidades Construcciones y Urbanismo Sierra Norte y La Jarosa Desarrollo
Turístico Sierra Norte en las que el socio único era Sodelp.
Un segundo grupo: en la que la entidad matriz sería Arcadia
Emprendedora (denominada actualmente Negocio y Economía 24H), entidad
sin trabajadores y sin aparente actividad, más que desde ella controlar al resto
de sociedades.

Este segundo grupo estaría pues formado por Arcadia y todas las
sociedades que cuelgan de la misma:
- Tierra Virgen de Alimentación (actualmente denominada
Editorial Partners), de la que Arcadia tendría el 100% del capital social.
- Restaurantes Andaluces de Calidad (actualmente llamada
LATAM Desarrollos) de la que sería socio único Arcadia.
- Capital Andaluz siglo XXI de la que Arcadia también sería
socio único.
- Y por Iberica de Exportaciones y Transacciones, de la que
Arcadía tendría el 60% de su capital social.

A su vez, en el periodo comprendido desde 2003-2008, Tierra Virgen,


Restaurantes y Capital Andaluz, controlarían a Matadero de la Sierra Morena
(hasta el 25-11-05 en que adquiere el grupo Barbadillo de Tierra Virgen más
del 70% de las acciones de Matadero).
Esas tres mismas sociedades Tierra Virgen, Restaurantes Andaluces,

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Capital Andaluz a las que también se une Matadero, controlarían a Marco de


Estudios (actualmente denominada Investigación y Desarrollo Económico).
Por su parte Capital Andaluz e Iberica de Exportaciones controlarían a MSM
Montanera de Jabugo.
En el último estadío de sociedades, estarían Alimentos Tradicionales
de la Dehesa controlada por Tierra Virgen y Matadero, en segundo lugar Al
Ballut Dehesas de Calidad controlada por Restaurantes Andaluces y
Matadero, en tercer lugar Corral del Conde de la Sierra Morena controlada
por Marco de Estudios y Capital Andaluz, en cuarto lugar Sael controlada por
Capital Andaluz, en quinto lugar Maestrazgo de Sevilla controlada por
Iberica, y en último lugar Sociedad de Servicios y Envasados.

A través de la compra de Matadero el Grupo Barbadillo controlaría al


Ballut y Alimentos Tradicionales, teniendo en cuenta que ésta es absorbida
por Matadero el 26-08-08.
Gran parte de estas sociedades como Capital Andaluz, Arcadia, Tierra
Virgen, Iberica de Exportaciones, Corral del Conde, MSM Montanera de
Jabugo, Sael, Maestrazgo, carecerían de trabajadores y de actividad aparente.
Existen otras que cuando recibieron la resolución de subvención no tenían
trabajadores como Alimentos Tradicionales o Al Ballut; por su parte La
Jarosa recibiría una subvención en 2004 y en 2005 dejaría de tener actividad.

Finalmente, el tercer grupo estaría constituido por la sociedad


cooperativa SAT Virgen del Espino, cuyo Presidente Eduardo Lora Ruiz
tendría vinculaciones a través de sus órganos sociales con ciertas sociedades
antes mencionadas del Sr. Rosendo y del Sr. Sayago, como Matadero, Al
Ballut, Maestrazgo, Sael, Sociedad de Servicios y Envasado.

Los Sres. Rosendo Ríos y Sayago Lozano controlarían estas sociedades

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de tres formas:
1.- Por su pertenencia a los órganos sociales.
2.- Por pertenecerles bien directamente o a través de las sociedades
vinculadas la mayor parte de las participaciones sociales, siendo los
verdaderos dueños de las mismas.
3.- Y por estar autorizados en sus cuentas especialmente en las que
recibieron las ayudas

Las subvenciones recibidas por las distintas empresas y algunos otros


movimientos significativos objeto de investigación en esta pieza:

1.- Sociedad de Desarrollo Local El Pedroso (Sodelp).


El total de subvenciones concedidas, ascendería a 2.991.898,13 euros,
habiéndose dictado por el Director General de Trabajo Sr. Guerrero siete
resoluciones de ayudas entre los años 2001, 2002, 2004 y 2006, utilizándose
la de 14 de abril de 2004 para constituir un préstamo con la Caixa en fecha
28 de junio de 2004. Dos fueron los Convenios finalmente suscritos entre la
Dirección General de Trabajo y Seguridad Social e IFA, uno el 7-11-01 por
importe de 450.759 euros y otro el 14-10-03 por el mismo importe.
Los pagos ascendieron a 1.279.918,09 euros, estos pagos resultaron:
a) De los importes de ambos Convenios, 901.518 euros.
b) De otros 100.000 euros ordenados por IFA el 17-03-03 no amparado
en Convenio alguno, pues el primer Convenio se termina de pagar días antes,
el 04-03-03, y el segundo convenio es de fecha 14-10-03 y se pagó
íntegramente el 26-11-03.
c) Y de 278.400 euros pagados por Estudios Jurídicos Villasís por
orden del Sr. Guerrero (concretamente un pago de 240.000 euros el 04-04-06
y otro de 38.400 euros el 19-12-06).
Previamente a estos pagos el padre de José Enrique Rosendo, Rafael

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Rosendo Villavieja, Alcalde de El Pedroso apremiaba por Fax al Director


General de Trabajo Sr. Guerrero para que agilizara el pago de la subvención
de 240.000 euros pues la misma fue utilizada para formalizar el préstamo con
la Caixa.
Asimismo obtuvo ayudas procedentes de fondos europeos entre los
años 2003-2006, a través de la Consejería de Agricultura y Pesca por importe
de 66.010,12 euros.

2.- Construcción y Urbanismo Sierra Norte.


La subvención concedida ascendió a 450.759 euros mediante
resolución del Director General de Trabajo de fecha 14-02-03, Convenio con
IFA de fecha 23-02-04, efectivamente pagado el 02-04-04.

3.- La Jarosa Desarrollo Turístico de la Sierra Norte.


La subvención concedida ascendió también a 450.759 euros con la
misma fecha de resolución, de Convenio y de pago.

4.- Arcadia Emprendedora.


La suma total de subvenciones concedidas ascendería a 2.402.000
euros, dictándose dos resoluciones por el Director General de Trabajo Sr.
Guerrero, una el 18-09-03 por 1.202.000 euros y otra el 08-09-05 por
1.200.000 euros. Convenio con IFA solo se suscribió uno, en fecha 6-02-04,
quince días antes de los dos anteriores por importe de 1.200.000 euros,
efectivamente pagados siendo el último abono del 17-09-07. En el Convenio
firmado por el Director General de Trabajo e IFA se justificaba la ayuda
porque la empresa tenía en aquellas fecha diez trabajadores, y se iría
incrementando cuando lo cierto es que no tuvo nunca ninguno. Como en las
anteriores subvenciones no existiría ninguna solicitud, memoria, proyecto o
plan de viabilidad.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

5.- Marco de Estudios y Proyección Siglo XXI.


El total de subvenciones concedidas con cargo al programa 31 L de la
Dirección General de Trabajo, ascendería a 2.652.630 euros, habiéndose
dictado resoluciones por el Director General de Trabajo por importe de
1.751.012 euros entre 2002, 2003 y 2008.
Se suscribieron finalmente con IFA dos Convenios, uno el 16-07-03
por importe de 450.759 euros y otro por la misma cantidad cinco meses
después el 12-01-04, ascendiendo ambos a 901.518 euros de los cuales se ha
pagado la práctica totalidad 900.759 euros, siendo el último pago el 04-05-
07 por importe de 450.000 euros.
Según se desprendería del atestado policial estas subvenciones se
habrían utilizado por los imputados de la siguiente forma:
.-En 2004, para la creación de una empresa de antigüedades San
Fernandus Rex, a la que se hizo transferencia por importe de 42.000 € entre
otros.
.-Para desviar dinero para el partido político Alternativa Española, al
que el Sr. Rosendo ordenó entre otras una transferencia por importe de
18.000€..-
.-400.000 € a Tierra Virgen de Alimentación el 17-09-04; estos fondos
junto con 600.000€ de Corral del Conde serían utilizados por Matadero para
la adquisición de fondos de inversión, y
.-Finalmente el 11 de mayo de 2007 se transferirían 400.000 a
Restaurantes Andaluces.

De los escasos trabajadores que tuvo esta empresa, 1 ó 2 al mismo


tiempo, estuvo empleada la hija del Consejero de Empleo Sonia Viera,
contratada desde abril de 2003 a mayo de 2004, llegando a cobrar en un año
48.189, 45 € como supuesta “responsable de comunicación del grupo”.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Asimismo estuvo contratado Jesús Caballos, hijo del presidente de la


Junta Rectora del Parque Natural de la Sierra Norte de Sevilla, desde marzo
o abril de 2004 y en ocho meses como director de marketing cobró 34.892,49
€.

6- Capital Andaluz Siglo XXI de Desarrollo Económico.


Ayudas por total de 1.050.250€, dictándose dos resoluciones por el
DGT una en 2003 por importe de 900.000€ y otra en 2004 por importe de
150.253€. Finalmente se firmaron dos Convenios con IFA: uno en la misma
fecha de 16-07-03 por 450.000€, como en el caso de Marco de Estudios y el
otro dos días más tarde del segundo Convenio de Marco, el 14-01-04 por
importe también de 450.000€, ambos efectivamente pagados, siendo el
último pago el 18-01-05.

7- Tierra Virgen de Alimentación


Esta sociedad fue beneficiaria de subvenciones por importe de
1.952.277,16 €.
Se dictan tres resoluciones por el DGT Sr. Guerrero, una en 2002 por
importe de 901.518 €, otra en 2003 por 450.000€ y una tercera el 12 de
noviembre de 2007, por importe de 600.000€, resolución que se utiliza como
garantía de un préstamo de 500.000€, concedido por la Caixa, reclamándose
por Tierra Virgen ante el impago de la referida ayuda el abono de la misma
en vía contencioso-administrativa. Finalmente se suscriben dos Convenios
con IFA, uno el 28-11-03 por importe de 901.518,16€ y otro en la misma
fecha que el de las dos empresas anteriores, el 16-07-03, por importe de
450.759€: en total 1.352.277,16€ efectivamente pagados, siendo el último
pago el 7-07-04.
Consta en las actuaciones un escrito del DGT Sr. Guerrero de fecha 4-
12-07, en relación a la ayuda de 600.000€ en la que se refiere que la misma

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

tiene como finalidad capitalizar a estas empresas.

8- Restaurantes Andaluces de Calidad


El total de las subvenciones concedidas ascendieron a 900.000€. Existe
una resolución del DGT de fecha 16-01-03 por importe de 900.000€ y dos
Convenios, uno el 16-07-03, como en el caso de las tres empresas anteriores,
por importe de 450.000 € y otro por el mismo importe el 14-01-04. En total
900.000€ totalmente pagados, siendo el último pago el 7-07-04.
Las ayudas concedidas se debieron ceder a la Caixa, puesto que las
transferencias se ordenaron desde IFA a una cuenta de Caixabank. Vemos así
como de manera reiterada las necesidades financieras de las empresas de los
imputados son solventadas mediante subvenciones públicas.

9- Ibérica de Exportaciones y Transacciones


La subvención concedida esta sociedad ascendería a 1.200.000€
mediante Convenio con IFA de fecha 6-02-04 por el mismo importe,
totalmente satisfecho, siendo el último pago el 16-03-04. Dos días después
del desembolso de la ayuda se transfiere íntegramente la misma a una cuenta
de Matadero de la Sierra Morena.

10- Corral Conde de la Sierra Morena.


La ayuda concedida ascendería a la suma de 1.202.000€ en virtud de
resolución del Director General de Trabajo de 18-09-03. El Convenio con
IFA se suscribiría el 6-02-04 por importe de 1.200.000€, que fueron
totalmente pagados, verificándose el último abono por orden de fecha 12-06-
07. Dicha sociedad carecía de actividad, de trabajadores, aunque en el
Convenio suscrito entre el DGTS e IFA se decía que la empresa había creado
20 empleos fijos y que tenía previsto otros 20, y su cuenta fue cancelada por
los imputados 15 días después del último pago.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Los referidos fondos públicos fueron transferidos a Tierra Virgen de


Alimentación, concretamente 600.000€ el 17-09-04, y luego el 15-06-07 se
hacen dos transferencias, una a Ibérica de Exportaciones de 100.002€ y otra
de la misma cantidad nuevamente a Tierra Virgen para la adquisición por ésta
última de activos financieros.

11- Matadero de la Sierra Morena


El total de las ayudas concedidas por la CEM ascendería a 7.464.000€
en virtud de las resoluciones de la DGTS y Convenios suscritos con
IFA/IDEA. Se dictaron cuatro resoluciones por el DGTS Sr. Guerrero que
sumaban 3.912.660,05 €:
1) el 17-01-2002 por importe de 1.202.154€.
2) el 31-07-2002 por importe de 1.210.000€.
3) el 14-02-2003 por importe de 1.200.000€.
4) el 4-10-2003 por importe de 300.506,05€.
Se suscribieron finalmente cuatro Convenios con IFA/IDEA:
1) el 8 –11-2001 por importe de 1.202.024€.
2) el 16-07-2003 por importe de 300.506€, fecha célebre que fue
utilizada para múltiples Convenios que favorecieron a los imputados.
3) el 6-02-2004 por importe de 1.200.000€.
4) el 27-03-2008, perteneciendo ya la empresa al Grupo Barbadillo por
importe de 1.150.000€.
En total 3.852.530€ efectivamente pagados siendo el último pago de
1.000.000 € el 5-05-2008.
Además recibieron por esta empresa, sin alegar ante la DGTS ser
receptores de otras ayudas, subvenciones procedentes de fondos europeos del
programa FEOGA por importe de 1.706.285€.

12- Al Ballut Dehesas Calidad.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Ayuda a empresa por parte de la CEM de 1.902.227€. Se dictaron 4


resoluciones por el DGT por dicha cuantía en 2002 y 2003, dos de las cuales
fueron utilizados como garantía en operaciones financieras por parte de los
imputados.
Finalmente se suscribieron dos Convenios entre la DGTS e IFA, uno
en la famosa fecha de 16-07-2003 por importe de 450.759€ y otro en la de
14-01-2004, por importe de 450.000€, en total 900.759€, efectivamente
pagados siendo la última orden de pago de fecha 31-08-2006. De la cuenta
donde se abonó la ayuda se realizaron el 25 de agosto de 2004 cinco
transferencias a Matadero por importe de 100.000€. El 10-07-2006 otra
transferencia de 150.000 € a Matadero y una última a la misma empresa el 7-
09-2006 por importe de 100.002 euros.
Las subvenciones fueron concedidas en 2003 y 2004, siendo así que Al
Ballut no tuvo trabajadores hasta 2006.

13- MSM MONTANERA DE JABUGO.


Se trataría de otra sociedad instrumental que habría recibido sin
justificación una subvención de la CEM de un 1.200.000€ en virtud de
Resolución del DGTS de fecha 3-07-2003, que cristalizaría en el Convenio
suscrito con IFA el 6-2-2004 por el mismo importe, siendo totalmente pagado
en una cuenta de la que era titular Matadero.
A la vista de lo expuesto podemos observar como se capitalizaría
Matadero a través de otras sociedades del grupo, pues en marzo de 2004 a
través de Ibérica de Exportaciones recibiría 1.200.000€, a través de MSM
Montanera recibiría otro 1.200.000€ y 350.000€ de Al Ballut entre 2004 y
2006.

14- Maestrazgo de Sevilla.


Otra empresa instrumental creada el 1-12-05, de la que era

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

administrador único José Mª Sayago y que fue beneficiario de dos


resoluciones del DGTS Sr Guerrero de la misma fecha, 12-12-2005, por
importe de 1.200.000€ cada una, aunque pagaderas en diferentes ejercicios
presupuestarios. Ambas resoluciones fueron cedidas al BBVA. No hubo
Convenio de Colaboración y por consiguiente no hubo pago de la misma y el
BBVA presentó reclamación contra la Junta en vía Contencioso-
Administrativo.

15- Alimentos Tradicionales de la Dehesa


Fue beneficiaria de una resolución del DGTS de fecha 27-09-2004,
concediendo una subvención por importe de 1.202.024,21€. Aunque se había
constituido en 2002 hasta 2005 no tuvo trabajadores. No hubo Convenio ni
pago de la citada ayuda.

16- SAEL INVERSIONES Y ESTRATEGIAS.


Otra sociedad instrumental en la que participaría junto a los imputados,
Eduardo Lora Ruiz (Presidente de SAT Virgen del Espino) con el 50% de su
capital social hasta el 2008, figurando el mismo como administrador
mancomunado.
Fue beneficiaria de las resoluciones del DGTS por importe de
1.000.000€, de fechas 28-03-2007 y 2-05-2007 de 500.000€ cada una, si bien
no hubo Convenio con Idea ni pago de las subvenciones concedidas.

17 -Sociedad de Servicios y Envasados Sierra Norte


Sociedad controlada por los imputados constando en fecha 27 de
octubre de 2006, un correo electrónico de José Mª Sayago Lozano al DGTSS
en el que facilita los datos de dicha mercantil.
A partir de este momento, se dictan por el DGTSS tres resoluciones de
concesión de ayuda, una de 500.000€, otra de 1.200.000€ y otra de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

1.000.000€, fechadas las tres el 27 de octubre de 2006. No hubo Convenio ni


pago de las ayudas. Eduardo Lora Ruiz figura como administrador único de
la sociedad.

18- SAT Virgen del Espino.


Dicha sociedad controlada por Eduardo Lora Ruiz sería agraciada por
el mismo procedimiento con el pago de dos subvenciones en virtud de dos
Convenios de Colaboración, uno el 19-09-2003 por importe de 601.012€ y
otro el 3-08-2009 tratándose de una ayuda sociolaboral, esta último por
importe de 450.000 €.
Analizados los movimientos bancarios, se aprecia que se produce una
transferencia de la SAT Virgen del Espino el 16-09-2009 por importe de
300.000€ a Marco de Estudios; el único autorizado en dicha cuenta era Don
José Mª Sayago. En el resguardo de la operación figura como concepto “pago
préstamo Marcoestud S.XXI”.
Los movimientos bancarios en Marco Estudios relacionados con la
cantidad anterior serían los siguientes:
1) El 18-09-2009 transferencia de 6.000€ a la Agencia EFE.
Posiblemente servicios prestados a Diario de Negocios por Don José Mª
Sayago.
2) El 23-09-2009: transferencia de 2000€ a Tierra Virgen.
3) El 24 –09-2009: transferencia de 3.312€ a Santiago Espinosa de
los Monteros, Consejero Delegado de Negocio y Estilo de Vida, sociedad
controlada por el Sr. Sayago.
4) 28 y 30 de septiembre de 2009: transferencia de 45.000€ a la
empresa Boyaca dedicada a la distribución de revistas y periódicos
probablemente por servicios prestados a Diario de Negocios de Sayago.
5) 5-10-2009: transferencia de 3.000€ a Restaurantes Andaluces.
6) 12-11-2009: transferencia de 2.000€ a Sierra San Pedro SL.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Representantes de esta empresa declararon a la Guardia Civil que estos pagos


se recibieron con ocasión de la asistencia del Sr. Sayago a unas monterías
contratadas con la referida sociedad.
7) 29 y 30 de diciembre de 2009 se realiza un abono en efectivo de
50.000€ a Luis Martín Coll, persona directamente relacionada con Sayago y
Rafael Avila Mayo.
8) 1-03-2010: transferencia de 6.300 € a “Gesta Comunicación y
Patrocinios SL” probablemente relacionada con las empresas de
comunicación del Sr. Sayago.
9) 2-03-2010: transferencia de 5.000€ a Fernando Sánchez Lázaro,
consejero mancomunado de Negocio de Estilo de Vida, controlada dicha
sociedad por José Mª Sayago.
10) 3-03-2010: transferencia de 5.000€ a la Agencia EFE
probablemente por servicios prestados a Diario de Negocios del Sr. Sayago.

Serán enjuiciados en esta pieza todos aquellos que de forma activa y


consciente participaron en la gestión, concesión de ayudas desde todos los
ámbitos administrativos o privados, o se beneficiaron ilícitamente de las
mismas

4.- CENFORPRE
Hechos relativos a la suscripción, como asegurado en fecha 1 de agosto
de 2007 póliza de rentas de supervivencia RS0044400000901/03 de la Cía.
Personal Life y 9 pólizas de capital diferido, todas ellas en el mismo
documento con la siguiente numeración: CD00444000001007,
CD00444000001007/2, CD00444000001008, CD00444000001008/2, hasta
la CD00444000001008/7 por José Antonio Gómez Romón, por mediación
del que fuera su Jefe Miguel Errecalde Treviño hasta junio de 2005 de la
empresa CENFORPRE, S.L.,pólizas por la que percibiría a sabiendas que

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

ningún derecho tenía a recibir tales rentas la suma de 491.424,43 € desde el


1 de septiembre de 2007 hasta el 31 de agosto de 2008, que se ingresaron en
la cuenta corriente de la que es titular, cantidad que según información
recabada del Consorcio de Compensación de Seguros se cobró
íntegramente. De dichas pólizas fue tomador la Consejería de Empleo,
Dirección General de Trabajo y Seguridad Social de la Junta de Andalucía.
Con el importe de tales rentas fue abonando las cuotas de amortización de un
préstamo que pidió en la Caja Rural de Navarra de 500.000 €.

Serán enjuiciados en esta pieza todos aquellos que de forma activa y


consciente participaron en la gestión, concesión de ayudas desde todos los
ámbitos administrativos o privados, o se beneficiaron ilícitamente de las
mismas

5.- SURCOLOR, SA Y SURCOLOR OPTICA S.A


Hechos relativos a la ayuda socio-laboral concedida a la empresa
Surcolor
A principios del año 2006, D. José Antonio Márquez Sánchez,
concuñado deD. José Acevedo López y de D. Antonio Rivas, Delegado
Provincial de Empleo, toma conocimiento de la concesión por parte de la
Junta de Andalucía de ciertas ayudas a personas vinculadas al PSOE,
comentándole el propio D. José Acevedo López que él mismo estaba
disfrutando de tales rentas desde noviembre de 2003, por lo que en virtud de
las relaciones personales existentes entre ambos, el Sr. Márquez le pide ayuda
al encontrarse en situación de desempleo. El Sr. Acevedo le remite a José
Antonio García Prieto, por aquel entonces Concejal del PSOE en el
Ayuntamiento de Camas, que es quién desde Camas organizaba la solicitud
de tales ayudas.
Prevaliéndose de su relación personal con Don Antonio Rivas contacta

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

con el Sr. García Prieto, el cual le confirma estas ayudas existentes y que
prepare su vida laboral y documentación personal y que él mismo le
concertaría una cita con el Director General de Trabajo y Seguridad Social
Don Francisco Javier Guerrero Benítez para pedir la ayuda.
Aproximadamente en el mes de marzo o abril D.José Antonio Márquez
Sánchez, acompañado de D. José Antonio García Prieto y de otro afiliado al
PSOE D. Juan Manuel López Espadas, que también quería solicitar las
mismas ayudas, se dirigen a la entrevista concertada con el Sr. Guerrero en
su despacho de la Avda. de Hytasa de esta ciudad, si bien le hicieron entrega
de la documentación personal que portaban a la salida de una bar cercano al
encontrase allí el Sr. Guerrero.
Posteriormente éste ordenaría a la mediadora de seguros Vitalia Vida
que se introdujeran a estos dos favorecidos ilícitamente en la póliza relativa
a la ayuda socio-laboral de alguna empresa; de esta forma tras los estudios
hechos por Vitalia relativos a la empresa Surcolor, el referido Director
General de Trabajo Sr. Guerrero Benítez en fecha 28 de junio de 2006 remite
una escueta comunicación a la aseguradora APRA LEVEN mostrando su
conformidad para que se suscriba una póliza para 26 trabajadores de la
empresa Surcolor, sabiendo, por indicación de la mediadora Vitalia, que 24
eran los trabajadores de dicha empresa y los dos restantes eran el Sr. Márquez
Sánchez y el Sr. López Espadas.
El 3 de julio de 2006, éstos dos son llamados por la citada mediadora
Vitalia Vida al igual que los 24 trabajadores de Surcolor para suscribir los
correspondientes certificados individuales de adhesión de la póliza 3464 de
la referida aseguradora APRA LEVEN, firmando el Sr. Márquez el
certificado 3464/01/3464/14.
El Sr. Márquez, aunque en su declaración policial no reconoció como
suya la firma del mencionado certificado, reconoció que acudió a las oficinas
de Vitalia a firmar el documento por el que recibiría la prestación, que

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

igualmente se llevó copia del mismo y que desde luego percibió las rentas.
Así en virtud de la firma de dicho certificado el Sr. Márquez cobró en
el mes de julio de 2006 6.380,65 euros y luego estuvo cobrando una media
de 1300 euros mensuales hasta el 31 de enero de 2010, fecha de su jubilación,
prestaciones que percibió junto al subsidio de mayores de 52 años.
Por su parte el Sr. López Espadas recibió una llamada de teléfono de
la entidad Vitalia Vida para suscribir la documentación relativa a la prestación
solicitada, suscribiendo el certificado individual de la póliza
3664/01/3664/12 de la Cía. Aseguradora Apra Leven en fecha 3 de julio de
2006, entregándose le una copia de la póliza y del mencionado certificado en
el que consta que el tomador de la póliza es la empresa Surcolor S.A., pues
se trataba de una póliza cuya prima era sufragada por la Junta de Andalucía
para ayuda socio-laboral a los trabajadores de dicha empresa, en la cual el
inculpado Sr. López Espadas sabía que no había trabajado nunca. En virtud
de la firma de dicha póliza el Sr. López Espadas ha estado percibiendo algo
más de 1.000 euros mensuales desde el 1 de julio de 2006, cantidad que se
añadía a las únicas prestaciones que legalmente le correspondían, prestación
contributiva desde el 1-7-2006 hasta el 30-6-2008 y desde esta fecha el
subsidio para mayores de 52 años.

La mencionada ayuda socio-laboral a las trabajadores de Surcolor en


la que ilegítimamente se incluyeron los citados y por la que la Junta
comprometió el pago de una prima final de 2.340.137,30 euros, no existió
indiciariamente (salvo la suscinta comunicación del Director general de
Trabajo antes citada a la aseguradora de 28 de junio de 2006), la menor
cobertura legal a dichos compromisos de pago hasta la Resolución de
Encomienda de Ejecución de 21 de diciembre de 2009 dictada por el Director
de Trabajo siguiente Don Juan Márquez Contreras, a la que luego se
sucederían otras posteriores de 25 de febrero de 2010, 1 de septiembre de

128
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2010 y 29 de octubre de 2010, las dos últimas firmadas por el Director


General de Trabajo Don Daniel Alberto Rivera Gómez, incluyendo todas
ellas en el nº de trabajadores de Surcolor a los dos ajenos a ella, el Sr.
Márquez y el Sr. López Espadas.

6.- ACYCO SAL


Hechos relativos a la concesión de la ayuda socio-laboral del ERE
29/03.
D.Gabriel Barrero Raya, Director de Recursos Humanos y Abogado de
la empresa Acyco, realizó la organización administrativa del ERE desde su
inicio, negociaciones, tramitación y solicitud de aprobación, con la constante
intervención del despacho de Garrigues, incluyendo a Dª Encarnación Poto
Monge, a sabiendas de que la misma no iba a extinguir su relación laboral
con Acyco, pues seguiría ostentando el cargo de Presidenta de su Consejo de
Administración, permitiendo que la misma se beneficiara económicamente
de dicha situación a través de su desempleo y prestaciones por prejubilación
financiadas por la Junta de Andalucía.
Así mismo realizó la solicitud de ayuda excepcional en el año 2010 y
por un importe de 109.620 euros, alegando que era para el mantenimiento de
144 puestos de trabajo, cuando en realidad era para el abono de la minuta de
Garrigues por esa misma cuantía, sabiendo que en el Protocolo de
Colaboración suscrito para financiar las prejubilaciones, había dos personas
ajenas a la empresa, en este caso D.Andrés Carrasco Muñoz y D. Domingo
Martínez Castillo,

Don Daniel Rivera, accedería ilícitamente al pago de la ayuda


sociolaboral excepcional que se había ordenado por su antecesor Don Juan
Márquez Contreras por importe de 109.620 euros, sabiendo, presuntamente,
que era para el pago de la minuta de Garrigues, despacho que había asesorado

129
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

a Acyco en el proceso del ERE y de las prejubilaciones, y que justo esa


cantidad era la que en concepto de honorarios venía reclamando dicho
despacho a la Junta de Andalucía, honorarios a cuyo pago se comprometió
inicialmente el Sr. Guerrero y al no verificarse fueron reclamados
judicialmente a Acyco, habiendo aportado esta entidad en el breve expediente
de dicha ayuda sociolaboral, documentación relativa al proceso judicial
entablado por Garrigues a Acyco, documentación que era evidente que nada
tenía que ver con el coste de contratación de personal eventual para el que
formalmente se solicitó la ayuda, habiéndose acreditado además que el 75 %
de dicha suma, cuyo pago se ordenó por el Sr. Rivera, se utilizó para el pago
de la minuta de Garrigues, como así lo reconoció el Director de Recursos
Humanos de Acyco Don Gabriel Barrero Raya.

D. Antonio Fernandez García, Viceconsejero y Consejero de Empleo


de la Junta de Andalucía.-. De estas ayudas individuales el Sr. Fernández
tendría conocimiento directo en los Consejos de Dirección, a través de sus
Directores Generales, Sres. Guerrero y Márquez.

Las dos personas que se incluirían ilícitamente consintiéndolo el Sr.


Fernández, concretamente en la póliza de Acyco de fecha 1 de agosto de
2.003 de la compañía Personal Life, fueron un amigo y vecino de El Pedroso
del Director General Sr. Guerrero, D.Andrés Carrasco Muñoz y D. Domingo
Martínez Castillo, quien fuera Alcalde del PSOE de la localidad de San
Nicolás del Puerto durante doce años, entre otros cargos; ambos figuraban en
el Anexo firmado por el Sr. Guerrero del Protocolo de Colaboración suscrito
por él y la empresa Acyco. Andrés Carrasco percibió 113.480,13 euros y
Domingo Martínez Castillo 109.572,19 euros.-

El 1 de agosto de 2003 D.Andrés Carrasco Muñoz obtuvo sin derecho

130
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

alguno la percepción de unas rentas mensuales con cargo a los fondos de la


Junta de Andalucía que ascendería a un total de 130.105,85 euros, firmando
para ello el certificado individual 001 de la póliza de rentas de supervivencia
RS-0027400000582 de la aseguradora Personal Life, siendo la tomadora de
dicha póliza Vitalia y por la que desde el 1 de agosto de 2003 hasta el 31 de
mayo de 2013 cobraría, a sabiendas de que no le amparaba derecho alguno,
en torno a los 1.100 euros aproximadamente, si bien en el año 2010 cobró el
resto de las prestaciones que le quedaban ascendente a la suma de 43.151,67
euros.

Esta pieza se dirigirá contra todos aquellos que de forma activa y


consciente participaron en la gestión, concesión de las ayudas desde todos los
ámbitos administrativos o privados, o se beneficiaron ilícitamente de las
mismas.»

CUARTO.- Así pues, la división de las diligencias previas 174/2011 en


piezas separadas, y los hechos a enjuiciar en cada una de ellas quedó
delimitado en los citados autos firmes. Y por lo que aquí interesa, se acordó
incoar una pieza por cada ayuda sociolaboral o directa a empresas.
Consecuente con dicha división, el auto de incoación de las Diligencias
Previas 6645/2015, de 17 de noviembre de 2015, relata los hechos por los
que se siguen las mismas:
«Hechos relativos a la participación activa y consciente en el diseño y
puesta en marcha del denominado procedimiento específico en todas sus
variantes, con las importantes consecuencias que se derivan de los informes
elaborados por la Intervención General de la Junta de Andalucía en el seno
del Control financiero permanente del IFA/IDEA — muy especialmente el
Informe definitivo de cumplimiento de 2003 que incluye como anexo III un
informe complementario relativo a las ayudas de la Dirección General de

131
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Trabajo y Seguridad Social de la Consejería de Empleo de la Junta de


Andalucía- confección y control de los presupuestos de la Junta de Andalucía
en la materia que nos ocupa - programas 3.1. L 2.2 E a través del denominado
procedimiento específico
El inicio de la implantación del sistema de las transferencias de
financiación como sistema de ayudas a las empresas (subvenciones) por
razones sociolaborales y por otros motivos diversos.
La normativa en vigor delimitaba las transferencias de financiación
con unas funciones que se alejaban del concepto de subvención, ya que ésta
era definida en el párrafo segundo del art. 103 de la Ley 511983, de 19 de
julio, como toda disposición gratuita de fondos públicos realizada a favor de
personas o entidades públicas o privadas, para fomentar una actividad de
utilidad o interés social o para promover la consecución de un fin público, así
como cualquier tipo de ayuda que se otorgue con cargo al Presupuesto de la
Comunidad Autónoma de Andalucía.
Sin embargo, el sistema de "transferencias de financiación" se utilizó
en la práctica por parte del Consejero de Empleo y del Director General de
Trabajo con el fin de conceder subvenciones, implantando así de hecho la
Consejería de Empleo un "procedimiento específico"
El Convenio Marco de Colaboración entre la Consejería de Empleo y
Desarrollo Tecnológico y el Instituto de Fomento de Andalucía para la
materialización de ayudas en materia de Trabajo y Seguridad Social,
formalizado el 17 de julio de 2001.
Fue suscrito por el Consejero de Empleo, D. José Antonio Viera
Chacón, y el Presidente del IFA, que en ese momento era el Viceconsejero de
Empleo, D. Antonio Fernández García, ya que el IFA hasta abril del año 2004
estaba adscrito a la Consejería de Empleo, pasando a integrarse a partir de
abril de ese año en la Consejería de Innovación, Ciencia y Empresa con el
nombre de "Agencia de Innovación y Desarrollo de Andalucía" (IDEA).

132
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

El Convenio Marco, que no fue informado ni por la Intervención


General ni por el Gabinete Jurídico de la Junta, tenía como objeto la
prestación de asistencia técnica permanente por el IFA-IDEA a la Dirección
General de Trabajo, coordinando sus actuaciones y materializando las ayudas
q en su caso, otorgara a las empresas u otros entes públicos o privados la
Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico a través de dicho centro
directivo. Y si bien el Convenio tenia específicamente prevista una vigencia
hasta el 31 de diciembre de 2003, fue utilizado en la práctica en años
sucesivos sin una renovación expresa, hasta que se publicó la Encomienda de
Gestión el 24 de abril de 2010. En la estipulación segunda del Convenio
Marco se establecía que la materialización de las ayudas será objeto de
convenios particulares de colaboración, que concreten las previsiones de
aquél.
La incorporación de las transferencias de financiación a la Ley de
Presupuestos de la Junta de Andalucía.
A partir del año 2002 y siguientes, el concepto presupuestario de la
partida 440 se consignó directamente, de manera ilegal, en el presupuesto
inicial del programa 31L de la Consejería de Empleo ("Administración de
Relaciones Laborales"). La aplicación por la Consejería de Empleo de la
partida presupuestaria 440 (denominada primero "Transferencia al IFA en
materia de relaciones laborales" y después "Transferencia de Financiación al
IFA") no era la preceptiva para la concesión de subvenciones del programa
31 L, toda vez que éste se refería a los gastos de explotación o costes de la
gestión ordinaria de una empresa, apartado propio de las transferencias de
financiación, mientras que las subvenciones son un concepto presupuestario
ajeno a ello, tanto por su justificación y finalidad como por su contenido
específico.
Sin embargo, a partir de la Ley 14/2001, de 26 de diciembre, del
Presupuesto de la Comunidad Autónoma correspondiente al ejercicio de

133
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2002, lo que se venía haciendo por medio de las modificaciones


presupuestarias del año 2000 y 2001 pasó a realizarse a través de las Leyes
de Presupuesto, operando de lacto con las "transferencias de financiación"
dentro de una partida en la que realmente se concedían subvenciones. Tal
contingencia resultó factible merced a la elaboración incorrecta del
anteproyecto de presupuesto efectuada en la propia Consejería de Empleo, ya
que se valía de la partida de transferencias de financiación a IFA-IDEA como
medio para conceder subvenciones por la CEM. Y también operaba
incorrectamente en el Anteproyecto de Presupuestos, que es elaborado por la
Consejería de Hacienda y remitido al Consejo de Gobierno de la Junta de
Andalucía para su aprobación. Ello culminaba, finalmente, con su
plasmación como Proyecto de Ley de Presupuestos y su conversión en Ley
del Parlamento Andaluz.
La recepción de fondos por IFA-IDEA mediante "transferencias de
financiación" producía como efecto en el ámbito presupuestario que el
importe recibido de la Consejería de Empleo a través de transferencias de
financiación se consignara como "ingreso" en el presupuesto de explotación
de IFA-IDEA, de forma que cuadrara exactamente con el importe que dicha
Consejería tiene consignado en su presupuesto de "gastos" para las mismas
atenciones. Sin embargo, los importes pagados de subvenciones
sociolaborales a terceros beneficiarios no suponían realmente "gasto" para
IFA-IDEA, sino solo una operación de tesorería (“pago” por cuenta de un
tercero similar a un suplido), a reflejar solamente en cuentas de balance, sin
que por tanto afectaran en absoluto a su cuenta de pérdidas y ganancias, lo
que impedía que pudieran ser incluidos legalmente en su presupuesto de
gastos. A tenor de lo cual, ha de concluirse que IFA-IDEA manipulaba a partir
del año 2003 su presupuesto, al consignar indebidamente en él, en la cuenta
"Otros gastos de explotación, los "pagos" ("no gastos") a efectuar con las
transferencias de financiación recibidas de la Consejería de Empleo, en la

134
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

cuantía necesaria para que el resultado de la empresa fuera cero o próximo a


cero.
De esa forma, cuando IFA-IDEA ejecutaba su presupuesto, los "gastos"
que se habían consignado con el destino oculto de pagar las subvenciones no
se producían como tales gastos de explotación ni, por tanto, se contabilizaban
en ese concepto, lo que determinaba que el grado de realización de la partida
presupuestada como "gastos de explotación" fuera muy reducido año tras
año, al representar un porcentaje medio aproximado al 20% de lo realmente
presupuestado.
Las modificaciones presupuestarias
La misma dinámica que se acaba de señalar y los mismos objetivos y
efectos referidos a la elaboración del presupuesto son trasladables a las
modificaciones presupuestarias, mediante las que se incrementaron los
créditos de transferencia de financiación de la CEM a IFA-IDEA. Los
créditos procedentes de las modificaciones del presupuesto asignados al
referido Instituto público mediante "transferencias de financiación"
incrementaban la partida de ingresos de éste con destino aparente a los gastos
de explotación, cuadrando así el presupuesto con ambas partidas. Sin
embargo, también en este caso el grueso de los fondos iba a ser destinado no
a "gastos" de explotación sino a "pagos" a terceros en concepto real de
subvenciones en la modalidad de ayudas sociolaborales y a empresas en
crisis.
Durante el periodo 2000-2010 se realizaron, al menos, 22
modificaciones presupuestarias en el programa "Administración de
relaciones laborales" (22E hasta 2002 y 31 L desde 2002). De éstas, 16 fueron
aprobadas por el Consejo de Gobierno de la Junta de Andalucía, a propuesta
de la Consejería de Economía y Hacienda, y seis fueron aprobadas por el
titular de esta Consejería.
La aprobación de los presupuestos por el Parlamento de Andalucía.

135
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Actuación del Consejo Rector IFA/IDEA.-


El Consejo Rector del IFA, mediante los que, con arreglo al art. 11 del
Reglamento de IFA (Decreto 133/1991, de 3 de diciembre, modificado por el
Decreto 26/2007, de 6 de febrero), se realizaban, entre otras, las siguientes
funciones: aprobar el Anteproyecto de Presupuesto y remitirlo a la Consejería
de Hacienda; elaborar definitivamente el Programa Anual de Actuaciones,
Inversiones y Financiación; aprobar el Balance, Cuenta de Pérdidas y
Ganancias y la Memoria explicativa de la gestión anual del Instituto;
disponer, a propuesta del Presidente, las actuaciones e inversiones cuyo
compromiso de pago, gasto o riesgo fuera superior a 75 millones de pesetas
e inferior a 200; y aprobar con carácter provisional, a propuesta del
Presidente, las actuaciones e inversiones cuyo compromiso de pago, gasto o
riesgo sea superior a 200 millones de pesetas (1.202.024 euros), las cuales
deberán ser ratificadas por el Consejo de Gobierno de la Junta de Andalucía.
En lo referente a los presupuestos anuales, una vez que el Proyecto de
Presupuesto del Gobierno de Andalucía accedía al Parlamento y éste
aprobaba el crédito de "transferencia de financiación" a IFA-IDEA. aprobaba
con arreglo a la ley la partida presupuestaria para cubrir sus pérdidas, dado el
concepto de transferencias de financiación que se sostenía en las mismas
leyes presupuestarias, sin que pueda entenderse que aprobaba un crédito para
que con cargo al mismo se otorgaran subvenciones, ni sociolaborales ni de
ninguna otra naturaleza. La actuación parlamentaria era, pues, coherente con
la legislación que, sobre esta materia, el propio Parlamento había aprobado
de forma reiterada.
La Instrucción de la Dirección General de Presupuestos 112009, de 15
de Junio, ha de verse como un instrumento previo que propició el principio
del fin de las transferencias de financiación.
En ella se comienza analizando los problemas que habían venido
generando el uso de las "transferencias de financiación" por las empresas y

136
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

otros entes públicos dependientes de la Junta de Andalucía, debido a que "en


mayor o menor medida destinan a ayudas o subvenciones a terceros, actuando
como gestor intermediario entre las Administraciones Públicas y los
beneficiarios directos de las mismas". Se remarca también que se trata de
Consejerías, al tiempo que ofrece una imanen distorsionada de la financiación
de las empresas públicas, ello sin obviar los diversos problemas que se
plantean en el ámbito del control de este tipo de actuaciones".
A destacar también la imposición de que "Los créditos destinados a
Transferencias, tanto corrientes como de capital, se ajustarán a la
clasificación económica... teniendo en cuenta las definiciones establecidas en
la Orden de 4 de Junio de 2003 ... De esta forma, dichos créditos se
presupuestarán, en adelante en los artículos .... 47 )1 empresas privadas", 48
"A familias e instituciones sin fines de lucro .... "
Se viene así a admitir por la Consejería de Hacienda, aunque sea a
través de una mera Instrucción, que no se estaba cumplimentando la
normativa en vigor y que por tanto se actuaba con criterios contrarios a la ley
(art. 33 LGHPCAA).
No obstante lo anterior, en la práctica siguió operándose con un sistema
que no se ajustaba al procedimiento legal establecido para las subvenciones
y sin que se activaran los controles de la Intervención Delegada de la CEM.
La Encomienda de Gestión implantada mediante la Orden de la
Consejería de Empleo, de 27 de abril de 2010, en la que se formaliza el
"Acuerdo de encomienda con la Agencia de Innovación y Desarrollo de
Andalucía para la materialización referente a los programas sociolaborales y
las ayudas sociales excepcionales dependientes de los mismos".
En ella se ordena encomendar a IDEA "la ejecución material y técnica
de la materialización de pagos de ayudas excepcionales y sociolaborales a
empresas situadas en Andalucía, con dificultades económicas transitorias".
Es decir, la CEM encomienda a IDEA el pago de las subvenciones por ella

137
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

concedidas, al igual que antes hizo el Convenio de 17 de julio de 2001, que


perdió así su vigencia.
La consignación correcta de los créditos para subvenciones contenida
en dicha Orden así como la cuantía prevista para esta "encomienda de
gestión" de 54.164.366 euros (coincidente con el presupuesto para esas
atenciones de la CEM en el Programa 31 L), no determinó, sin embargo, que
los expedientes se tramitaran de acuerdo con los procedimientos establecidos
para la concesión de subvenciones, pues la gestión de los créditos se realizó
como si se tratara de una "transferencia de financiación".»

QUINTO.- En definitiva, el auto de apertura del juicio oral trae su


causa de los escritos de acusación, no pudiendo abrirse el juicio por delito
por el que no se haya formulado acusación. Los escritos de acusación traen
causa del auto de transformación en procedimiento abreviado, no pudiendo
formularse acusación por hechos que no estén contenidos en dicho auto. Y en
el presente caso, además, el auto de transformación en procedimiento
abreviado trae causa de los autos acordando la división de las Diligencias
Previas en piezas separadas, donde quedaron delimitados los hechos que
dieron origen a la formación de la presente pieza separada. Por lo que resulta
claro que en esta pieza separada no pueden ser enjuiciados hechos por los que
se siguen otras piezas separadas. Pues ello iría en contra de la intangibilidad
de las resoluciones judiciales firmes y de la seguridad jurídica.
En este sentido, la STC de 11 septiembre 2006, afirma:
“Es opinión reiterada de este Tribunal -recordada, entre otras, en la
STC 262/2000, de 30 de octubre, y en las allí citadas- que el principio de
invariabilidad, intangibilidad o inmodificabilidad de las resoluciones
judiciales firmes es una consecuencia, tanto del principio de seguridad
jurídica (art. 9.3 CE), como del derecho a la tutela judicial efectiva sin
indefensión (art. 24.1 CE), derecho que actúa como límite que impide a los

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Jueces y Tribunales variar o revisar las resoluciones judiciales definitivas y


firmes al margen de los supuestos taxativamente previstos por la ley, incluso
en la hipótesis de que con posterioridad entendieran que la decisión judicial
no se ajusta a la legalidad (SSTC 119/1988, de 20 de junio; 189/1990, de 26
de noviembre; 231/1991, de 10 de diciembre; 142/1992, de 13 de octubre;
23/1994, de 27 de enero; 19/1995, de 24 de enero)”.

Por consiguiente, las ayudas individuales no son objeto de


enjuiciamiento en la presente causa, y no porque así lo interprete este
Tribunal, sino porque así se desprende de las resoluciones firmes que obran
en la causa.

II.- ACUSACIÓN SORPRESIVA POR EL DELITO DE


ASOCIACIÓN ILÍCITA

PRIMERO.- La Sentencia del Tribunal Constitucional 186/90, de 15


de noviembre, establece que “... la resolución prevista en la regla cuarta del
artículo 789.5 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, (hoy artículo 779.1.4ª)
en virtud de la cual se ordena seguir el procedimiento abreviado previsto en
el capítulo segundo (del Título III, Libro IV) esto es, la fase de preparación
del procedimiento abreviado, contiene un doble pronunciamiento: de una
parte, la conclusión de la instrucción, y, de otra, la prosecución del
procedimiento abreviado por otra fase por no concurrir ninguno de los
supuestos que hacen imposible su continuación (los previstos en las reglas
primera, segunda y tercera del mismo artículo 789.5), (actualmente reglas
primera, segunda y tercera del actual artículo 779), de modo que “....cuando
el instructor adopta la decisión de seguir el proceso como procedimiento
abreviado, no se limita a constatar la inexistencia de otras diligencias
irrelevantes para la instrucción, sino que realiza una valoración jurídica tanto

139
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de los hechos como sobre la imputación subjetiva de los mismos....”, doctrina


que ha sido recogida en la reforma llevada a cabo de la Ley de
Enjuiciamiento Criminal por la Ley 38/02 de 24 de octubre, concretamente
en el artículo 779,1,4ª de la misma.

Basta pues que se concrete cuál es el hecho imputado y quiénes son las
personas contra quienes se dirige el proceso de forma que quede
suficientemente garantizado el derecho a conocer la imputación y a
posibilitar, por ello, el derecho de defensa en lo que a ella se refiere, pues
tampoco puede olvidarse que el conocimiento de la acusación, como
antecedente lógico de la defensa que puede ejercerse frente a ella, ha de
ponerse en relación con el grado de concreción de la acusación misma, la cual
no queda definitivamente delimitada en esta resolución sino que tal
concreción definitiva se desarrollará de forma progresiva desde la imputación
inicial hasta las conclusiones definitivas.

La sentencia del Tribunal Supremo 656/2007 de 17 de julio, con cita


de la 179/2007, de 7 de marzo, señala que “el apartado cuarto del numero
primero del art. 779 LECrim. ordena dictar auto que transforme el
procedimiento y continúe la tramitación por las normas del capítulo IV
cuando el hecho constituye delito comprendido en el art. 757. La nueva
redacción de la LO. 38/2002 establece los extremos que, al menos, debe
contener dicho auto: determinación de los hechos punibles y la identificación
de las personas imputadas; además ordena que no podrá dictarse tal auto de
transformación contra persona a la que no se le haya tomado declaración
como imputada. El auto de transformación vincula a las partes en cuanto a
los hechos imputados y en las personas responsables (...).
Por lo que se refiere al Procedimiento Abreviado, resulta patente esta
doble finalidad, delimitación del objeto del proceso y los sujetos del mismo

140
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

que tiene el auto de transformación”.


Se trata, en definitiva, de un filtro procesal que evita acusaciones
sorpresivas o infundadas en la medida que sólo contra quienes aparezcan
previamente imputados, y por los hechos recogidos en dicho auto, se podrá
dirigir la acusación.

SEGUNDO.- La Acusación Popular ejercida por el Partido Popular


acusa por un delito de asociación ilícita de los artículos 515.1, 517 y 521 del
Código Penal.
La S.T.S. de 10-4-2003 afirma que en el delito de asociación ilícita del
artículo 515.1º del Código Penal el bien jurídico protegido lo constituye el
ejercicio del derecho constitucional de asociación, comportando los
supuestos tipificados claras extralimitaciones al ejercicio constitucional de
tal derecho; lo relevante es que una cosa es el bien jurídico que protege el
tipo de asociación ilícita y otra el que se protege en la posterior acción
delictiva que se cometa, de forma que el delito de asociación ilícita tiene
sustantividad propia basada en un bien jurídico singular, como lo demuestra
el hecho que la asociación es anterior a la puesta en peligro de los bienes
jurídicos de la acción delictiva subsiguiente, consumándose desde que se
busca una finalidad ya inicialmente delictiva. Sigue indicando dicha
sentencia que la asociación ilícita conlleva los siguientes requisitos: a) una
pluralidad de personas asociadas para llevar a cabo una determinada
actividad; b) la existencia de una organización más o menos compleja en
función del tipo de actividad prevista; c) la consistencia o permanencia de la
misma en el sentido de que el acuerdo asociativo ha de ser duradero y no
puramente transitorio, y d) el fin de la asociación, cuando se trata del caso
del artículo 515.1º del Código Penal , ha de ser la comisión de delitos, lo que
supone una cierta determinación de la ilícita actividad, sin llegar a la
precisión total de cada acción individual en tiempo y lugar. Siendo ello así es

141
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

preciso distinguir el delito de asociación ilícita de los supuestos de


codelincuencia y de la propia conspiración para delinquir, radicando la
diferencia precisamente en la inestabilidad de su existencia y concreción del
delito a realizar cuando se trata de éstas y las notas de estabilidad y
permanencia del acuerdo o unión asociativa, además de una cierta
inconcreción sobre las infracciones criminales a ejecutar en el caso del tipo
de la asociación ilícita propiamente dicha.

En cuanto a la asociación ilícita el TS exige (Sentencia de 2 de Julio


de 2012) que exista una pluralidad de participes, estructura definida,
distribución de funciones, órgano directivo y vocación de permanencia, en
concordancia con el propio concepto constitucional de asociación.

Por su parte, la STS de 11 de febrero de 2013, afirma que «la mera


codelincuencia se supera cuando se aprecia, además de la pluralidad de
personas, la existencia de una estructura jerárquica, más o menos
formalizada, más o menos rígida, con una cierta estabilidad, que se manifiesta
en la capacidad de dirección a distancia de las operaciones delictivas por
quienes asumen la jefatura, sin excluir su intervención personal, y en el hecho
de que la ejecución de la operación puede subsistir y ser independiente de la
actuación individual de cada uno de los partícipes, y se puede comprobar un
inicial reparto coordinado de cometidos o papeles y el empleo de medios
idóneos (STS 759/2003).»

La STS de 9 de abril de 2014, señala que «una constante y bien


decantada jurisprudencia -por todas SSTS 503/2008, de17 de julio y
745/2008, de 25 de noviembre - ha fijado como requisitos necesarios para
que pueda hablarse de una asociación de esta clase, los siguientes: a) una
pluralidad de personas concertadas; b) la existencia, entre ellas, de un mínimo

142
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de organización; c) cierta estabilidad en esa clase de relación; d) que el fin


sea cometer delitos.
Pues bien, lo que resulta de los hechos, según lo trascrito, es la
existencia de un concierto, donde concertar equivale a acordar o convenir,
que, desde luego, no es lo mismo que organizarse para.»

La sentencia de la Audiencia Nacional de 10 de marzo de 2017, afirma


que «se ha venido distinguiendo entre los delitos de asociación ilícita y la
mera codelincuencia, atendiendo a dos criterios principalmente: en primer
lugar, la concreción, precisión y singularidad del delito pretendido, precisado
de antemano en todas sus circunstancias de modo, tiempo y lugar, con
vocación de transitoriedad del concierto criminal en el caso de la
codelincuencia, frente a la imprecisión de los delitos que integran el plan
criminal en la asociación ilícita, en la que sin embargo, existe una vocación
de estabilidad y permanencia (STS de 3 de mayo de 2001).»

TERCERO.- Aplicando la citada doctrina al presente caso, nos


encontramos que en la narración de hechos contenida en el auto acordando la
continuación de las diligencias previas por los trámites del procedimiento
abreviado recaído en la presente causa, de fecha 31 de mayo de 2016, se
recoge lo siguiente: “SEXTO. En la ejecución de estos hechos se produjo la
intervención de una pluralidad de personas a lo largo del tiempo, sea
participando de manera activa en los mismos, sea omitiendo, de manera
absoluta, sus deberes de vigilancia y cuidado.
Todos ellos, concertando sus actuaciones de un modo expreso o tácito,
llevaron a cabo todos los actos necesarios para la implantación,
mantenimiento y funcionamiento del denominado “procedimiento
específico”, en cualquiera de sus modalidades anteriormente expuestas.
Estas personas fueron las siguientes:…".

143
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Así pues, el relato de hechos del citado auto no recoge, en modo


alguno, todos los elementos necesarios para que concurran los requisitos del
delito de asociación ilícita, conforme a lo expuesto anteriormente. Tan sólo
se menciona el primero de los requisitos, a saber, una pluralidad de personas
concertadas. Pero ninguna mención aparece a la existencia de una estructura
jerárquica, más o menos formalizada, más o menos rígida, un inicial reparto
coordinado de cometidos o papeles, e imprecisión de los delitos que integran
el plan criminal en la asociación ilícita. Por lo que el citado auto describe un
supuesto de mera codelincuencia, pero no de asociación ilícita. Por lo que no
permite formular acusación por este delito.

CUARTO.- Por consiguiente, el auto de apertura del juicio oral no


podía aperturar el juicio por un delito de asociación ilícita. Y al haberlo
hecho, incurre en la causa de nulidad prevista en el artículo 238.3 de la
L.O.P.J., al haber prescindido de normas esenciales del procedimiento
causado indefensión a los acusados, que se vieron sorprendidos por una
acusación no permitida por los hechos recogidos en el auto de continuación
de las diligencias previas por los trámites del procedimiento abreviado.

Por lo expuesto, esta cuestión previa ha de ser estimada, decretando la


nulidad parcial del auto de apertura del juicio oral de 3 de noviembre de 2016,
en lo relativo a la apertura del juicio por un delito de asociación ilícita, que
se deja sin efecto. Lo que hace innecesario examinar si los hechos que
integran el delito de asociación ilícita fueron o no imputados a los acusados
aquí enjuiciados, en fase de instrucción.

III.- ORDEN DE LA PRÁCTICA DE LA PRUEBA EN EL JUICIO


ORAL, DECLARACIÓN DE LOS ACUSADOS.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

PRIMERO.- La defensa de Carmen Martínez Aguayo, plantea como


cuestión previa el orden de la práctica de la prueba, en relación con el
momento de la declaración de los acusados en el acto de juicio oral,
solicitando que se altere el orden propuesto en su escrito de defensa,
comenzando por el interrogatorio de testigos y finalizando con el
interrogatorio de su defendida.
Para ello comienza a exponer los derechos que asisten al acusado y el
valor de su declaración, como medio de prueba o medio de defensa; explica
las razones por las que considera necesario alterar el orden de la prueba
solicitada en su escrito de defensa, haciendo alegaciones respecto a la
dificultad que supone el maremágnum en que se ha convertido el
procedimiento, provocando que la figura de los acusados se haya ido
desdibujando como si la responsabilidad penal se exigiera colectivamente,
sin determinar cuál ha sido la participación de cada uno de ellos, ya que cada
acusado solo deberá responder de lo que le afecte.
La necesidad de alterar el orden de la prueba la justifica, además, la
representación de Carmen Martínez Aguayo, por el hecho de que al girar el
objeto de enjuiciamiento en torno al mecanismo por el cual las subvenciones
y ayudas concedidas por la Dirección General de Trabajo de la Consejería de
Empleo, en un determinado ámbito sectorial, son abonadas por IFA/IDEA, o
más claramente respecto del instrumento financiero/presupuestario de las
Transferencias de Financiación, y si éste era un mecanismo ilegal, para el
otorgamiento de las subvenciones; la discusión es eminentemente técnico-
jurídica, por lo que la declaración de los peritos será imprescindible para
arrojar luz sobre el enjuiciamiento y deberá practicarse previamente a la
declaración de la acusada.
Otra de las razones es que al haber planteado la acusación la
declaración de los acusados como primer medio de prueba, se plantea en un

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

sentido netamente de cargo, que va a ser utilizado en contra de quien declare,


y alude a que la Ley no establece el orden en que hayan de practicarse las
pruebas en el juicio, y se remite a lo que hubieran propuesto las partes, si bien
el Presidente podrá alterar el orden en los términos del artículo 701 de la
LECr.

SEGUNDO.- Respecto a la alegación referida al valor de la


declaración del acusado, como medio de prueba o medio de defensa, incide
al defensa de Carmen Martínez Aguayo, en que la negativa a contestar, que
en el Derecho Civil hace prueba, en el penal representa el ejercicio de un
derecho fundamental, que no le puede parar perjuicio alguno, sino debe
respectarse y, sobre todo garantizarse.
Alegación que no podemos compartir.
A este respecto, hay que precisar que, con independencia del derecho
del acusado a no declarar, ello no impide la valoración por el Tribunal de sus
declaraciones, como pasamos a exponer a continuación:

1) Como afirma la sentencia del Tribunal Supremo de 12.9.2003:


"cuando un acusado o un testigo declara en el juicio oral y antes lo ha hecho
en otra fase del procedimiento, bien ante la Policía o ante la autoridad
judicial, el Tribunal que conoce de la causa y ha de dictar sentencia tiene la
facultad de conceder su credibilidad a unas u otras de tales declaraciones, en
todo o en parte, como una manifestación más de los principios de
inmediación y de apreciación conjunta de la prueba, de modo que puede
redactar en su sentencia los hechos probados tomando datos de unas o de
otras de tales declaraciones, conforme a la verosimilitud que les merezcan
según su propio criterio (art. 741 LECrim.), siempre que se cumplan dos
requisitos de carácter formal: Que aquellas manifestaciones de las que se
toman los datos de cargo hayan sido practicadas con observancia de las

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

correspondientes normas procesales aplicables a la misma; y que,


genéricamente consideradas (es decir, no en sus detalles específicos), hayan
sido incorporadas al debate del plenario, de modo que las partes hayan tenido
oportunidad de interrogar sobre estos extremos".

2) En segundo lugar, el silencio del acusado, puede ser valorado por el


Tribunal, con las reservas marcadas por la Jurisprudencia, sin que ello vulnere
la presunción de inocencia. A este respecto, la STS 751/2003, de 28 de
noviembre, entre otras, recoge que “no vulnera la presunción de inocencia el
hecho de que el Tribunal utilice para su inferencia la falta de explicación
alternativa plausible por parte del acusado. El Tribunal Europeo de Derechos
Humanos, desde la sentencia Murray c/ Reino Unido, de 8 de febrero de 1996,
ya señaló que cuando existen pruebas de cargo suficientemente serias de la
realización de una acto delictivo, la ausencia de una explicación alternativa
por parte del acusado, si tal explicación viene "reclamada" por la prueba de
cargo y sólo él se encuentra en condiciones de proporcionarla, puede permitir
obtener la conclusión, por un simple procedimiento de sentido común, de que
no existe explicación alternativa alguna. Esta tesis ha sido confirmada por
otras sentencias del mismo Tribunal Europeo, como la sentencia Weh
c/Austria, de 8 de abril de 2004, o la sentencia Heaney y McGuinness
c/Irlanda, de 21 de diciembre de 2000.

3) Y en tercer lugar, en cuanto a la valoración como prueba de cargo


de las declaraciones de los coimputados, cabe indicar que la Jurisprudencia
ha establecido con reiteración -STS 654/2016, de 15 de julio-, entre otras,
que las declaraciones de coimputados son pruebas de cargo válidas para
enervar la presunción de inocencia, pues se trata de declaraciones emitidas
por quienes han tenido un conocimiento extraprocesal de los hechos
imputados, sin que su participación en ellos suponga necesariamente la

147
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

invalidez de su testimonio. Sin embargo, tanto el Tribunal Constitucional,


como esta misma Sala, han llamado la atención acerca de la especial cautela
que debe presidir la valoración de tales declaraciones a causa de la posición
que el coimputado ocupa en el proceso, en el que no comparece en calidad
de testigo, obligado como tal a decir la verdad y conminado con la pena
correspondiente al delito de falso testimonio, sino que lo hace como acusado,
por lo que está asistido del derecho a no declarar en su contra y no
reconocerse culpable y exento en cuanto tal de cualquier tipo de
responsabilidad que pueda derivarse de un relato mendaz. Superar las
reticencias que se derivan de esta posición procesal exige de unas pautas de
valoración de la credibilidad de su testimonio particularmente rigurosas, que
se han centrado en la comprobación de inexistencia de motivos espurios que
pudieran privar de credibilidad a tales declaraciones y la concurrencia de
otros elementos probatorios que permitan corroborar mínimamente la versión
que así se sostiene.”

De lo anterior se desprende que, con los matices y limitaciones


establecidos por la Jurisprudencia, en aras a no vulnerar el principio de
presunción de inocencia, la declaración del acusado es susceptible de
valoración por el Tribunal.

TERCERO.- Sentado lo anterior, entendemos que la presente cuestión


previa, ha de ser desestimada por las razones que expondremos.
El orden en el que deben practicarse las pruebas está predeterminado
legalmente en el artículo 701 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.
Se comenzará con la que haya propuesto el Ministerio Fiscal,
continuando con la propuesta por los demás actores, y, por último, por la de
los acusados. Las pruebas de cada parte se practicarán según el orden con que
hayan sido propuestas en el escrito correspondiente.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

En primer lugar, el interrogatorio del acusado debe introducirse con el


recordatorio, por parte del Presidente del Tribunal, de los derechos que le
asisten en consideración a su condición de acusado, en particular el derecho
a guardar silencio, a no declarar contra sí mismo y a no declararse culpable.
El acusado declara en primer lugar, tras lo cual, se practica el resto de la
prueba. Concluida ésta se da traslado a las partes, para el turno de
conclusiones definitivas e informes.
Para finalizar y previamente a quedar el juicio visto para sentencia, se
otorga al acusado el derecho a la última palabra, que es la última ocasión que
tiene para poder alegar lo que estime conveniente a su defensa. Mediante el
derecho a la última palabra se garantiza que el acusado pueda defenderse,
antes de finalizar el juicio, de aquello que se haya practicado como prueba
tras su declaración inicial.

No obstante, la decisión sobre alterar el orden de las pruebas,


corresponde al Presidente del Tribunal, naturalmente expresando el criterio
mayoritario del conjunto de la Sala, tal y como previene expresamente el
último párrafo del citado artículo 701 de la Lecrim, “cuando así lo estime
procedente para el mayor esclarecimiento de los hechos o para el más seguro
descubrimiento de la verdad”, pero en el presente supuesto, no se aprecia la
concurrencia de razones relevantes que justifiquen ese cambio.

Con independencia de la valoración que pueda realizarse sobre cuál


debe ser el momento más adecuado para la declaración de los acusados en el
juicio oral, lo cierto es que existe un uso procesal muy consolidado que sitúa
esta declaración al comienzo del juicio, con el fin de precisar la versión de
los acusados, delimitando así las cuestiones fácticas controvertidas.
Generalmente éste es el momento procesal en el que se interesa la

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

práctica de la prueba por el Ministerio Fiscal, por lo que el Tribunal no hace


más que cumplir lo que establece la ley, al seguir el orden de práctica de las
pruebas establecido en el art 701 de la Lecrim.

En este sentido, la STS 259/2015, de 30 de abril de 2015, recoge:


<<Con independencia de la valoración que pueda realizarse desde una
perspectiva teórica o de "lege ferenda" sobre cuál debería ser el momento
más adecuado para la declaración de los acusados en el juicio oral, lo cierto
es que un "usus fori" muy consolidado sitúa esta declaración al comienzo del
juicio, con el fin de precisar la versión de los acusados delimitando así las
cuestiones fácticas controvertidas. Y éste fue el momento procesal en el que
se interesó la práctica de la prueba por el Ministerio Fiscal, por lo que el
Tribunal sentenciador no hizo más que cumplir lo que establece la ley, al
seguir el orden de práctica de las pruebas establecido en el art 701 de la
Lecrim.
Esta dinámica judicial usual contribuye a esclarecer y simplificar el
desarrollo del juicio, al concretar los hechos que deben ser acreditados por la
acusación, y evitar la dilación que conllevaría desarrollar un esfuerzo
probatorio específico para tratar de demostrar datos o elementos fácticos,
centrales o meramente periféricos pero relevantes, que son admitidos por los
propios acusados, máxime cuando otro "usus fori" muy habitual determina
que los escritos de calificación provisional de las defensas no contengan
ordinariamente relato de hechos, limitándose a negar los hechos de la
acusación, por lo que la posición específica mantenida por los acusados en el
ámbito fáctico no se encuentra, en la mayoría de las ocasiones,
suficientemente precisada antes del juicio.
Esta práctica judicial habitual, que tiene sus antecedentes en la época
de entrada en vigor de la propia Lecrim (SSTS de 19 de mayo, 28 y 30 de
junio de 1883, e Instrucción 51/1883, de la Fiscalía del Tribunal Supremo),

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

trata de suplir una laguna apreciable en la Lecrim que no prevé expresamente


un momento procesal para que los acusados puedan ejercer su derecho a
declarar, salvo a través del ejercicio de su derecho a la última palabra, que
constituye un trámite muy tardío, y escasamente determinante, que se
produce cuando el juicio prácticamente ha terminado.
En consecuencia, para evitar que el derecho de los acusados a
expresarse y aportar su versión se demore a este tardío momento procesal, y
teniendo en cuenta que el juicio debe comenzar en todo caso con la lectura
de los hechos de la acusación y la pregunta a los acusados sobre su
conformidad con los mismos, el "usus fori" determina que, en caso de
respuesta negativa a dicha solicitud de conformidad, el juicio comience
precisamente con las explicaciones y aclaraciones del acusado, contestando,
si desea hacerlo, a las preguntas que le formulen la acusación y su propia
defensa.
A través de esta declaración inicial, y del derecho a la última palabra,
los acusados pueden ejercer doblemente su derecho a expresarse sobre la
acusación formulada contra ellos, tanto al comienzo del juicio como al final.
El juicio comienza y termina dando la palabra a los acusados.”
“Ha de tomarse también en consideración que en los supuestos de
pluralidad de acusados, la declaración de cada uno de éstos tiene una doble
naturaleza, en la medida en que puede servir, con las prevenciones oportunas,
como prueba de cargo contra los demás, por lo que la declaración al comienzo
del juicio facilita el derecho a la contradicción de las defensas de los demás
acusados, en el caso de que la declaración inicial de uno de los ellos contenga
elementos incriminatorios para los demás.
Es cierto que este "usus fori" ha sido impugnado por un sector
doctrinal, cuestionando que sea lo más conveniente para el ejercicio del
derecho de defensa. Sin embargo, la doctrina jurisprudencial de esta Sala
(STS 309/2009, de 17 de marzo, entre otras) no aprecia que esta práctica

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

usual determine la indefensión de los acusados, pues éstos pueden, en


cualquier caso, ejercer su derecho constitucional a no declarar, y a no
declararse culpables, negándose a responder a cualquier pregunta que
estimen que pueda comprometerles.
En la doctrina de esta Sala se señala que cuando se realiza la
declaración del acusado, con independencia del momento del juicio en el que
se produzca, el acusado ya conoce las pruebas que la acusación propone como
de cargo y las manifestaciones de los testigos ante el Instructor; ya ha podido
tener información acerca del planteamiento de su defensa o de la de otros
acusados sobre la validez de las mismas; ya dispone de la necesaria asistencia
letrada; ha tenido oportunidad de asesorarse suficientemente acerca de las
eventuales consecuencias de la validez o eficacia de las pruebas existentes en
su contra; ha tenido oportunidad de pedir y recibir opinión y consejo técnico
acerca de las posibles consecuencias de su declaración; y ha sido informado
debidamente de sus derechos, entre los que se encuentra el de no declarar, no
confesarse culpable y no contestar a alguna o algunas de las preguntas que se
le hagan. En definitiva, ha tenido oportunidad de decidir cómo orientar su
declaración y su defensa (STS núm. 1129/2006, de 15 de noviembre, entre
otras), por lo que no cabe apreciar que esta declaración, en todo caso
voluntaria, le ocasione indefensión.
Es cierto que el modelo anglosajón es otro, y que este modelo ejerce
una influencia cada vez más acusada, y a veces excesiva, en el ámbito de la
doctrina procesal, pero no siempre es conveniente ni necesario insertar
elementos aislados de un modelo procesal en otro que funciona, en su
conjunto, con parámetros diferentes. Máxime cuando en el modelo
anglosajón el acusado es libre de no declarar, pero si lo hace está obligado a
decir verdad, e incluso puede ser acusado de perjurio si miente para evitar
incriminarse.”
“También es cierto que existe en el momento actual una práctica

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

judicial minoritaria que admite la alteración del orden habitual de las pruebas
en cuanto a la declaración del acusado, partiendo de la base de que el derecho
a no declarar y a no confesarse culpable incluye el derecho a que el acusado
adapte su declaración a la prueba que se haya practicado a lo largo del juicio.
Se alega que estando presente el acusado durante las testificales y el conjunto
de la prueba practicada en el juicio, si declara al final tiene la posibilidad de
adaptar sus respuestas según mejor convenga a la tesis de su defensa.
Sin entrar en la polémica, y advirtiendo sobre la pérdida de
credibilidad de la declaración que esta práctica podría conllevar, máxime
cuando en nuestro modelo procesal si el acusado decide declarar no está
obligado a decir la verdad, lo cierto es que hasta la fecha la Jurisprudencia de
esta Sala, del Tribunal Constitucional o del TEDH no ha extendido el derecho
constitucional a no declararse culpable hasta el punto de que corresponda a
la defensa elegir el momento en que el acusado debe declarar o que sea
necesario que su declaración se produzca al final el juicio.
Ha de resaltarse, con independencia del sistema que pueda adoptarse
en el futuro a través de una eventual reforma legislativa, que importar
acríticamente el modelo norteamericano derivado de la Quinta Enmienda de
su Constitución, en el sentido de que el acusado no está obligado a declarar
pero si lo hace corresponde a la defensa decidir el momento de su declaración
en el juicio, no puede perder de vista que en dicho modelo esta facultad está
compensada por el hecho de que cuando el acusado renuncia a su derecho a
no declarar se convierte en un testigo más, con la posibilidad de ser
perseguido por perjurio caso de no decir la verdad, perdiendo la inmunidad
frente al delito de falso testimonio. Inmunidad que en nuestro modelo el
acusado conserva en cualquier caso.”
“En definitiva, la facultad de alterar el orden de las pruebas, de oficio
o a instancia de parte, viene atribuida por la Ley al Presidente (art 701, "in
fine", de la Lecrim, y STS 309/2009, de 17 de marzo, entre otras), obviamente

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

actuando como portavoz del Tribunal del que es "primus inter pares", y en el
caso actual no se aprecia que la denegación de dicha alteración, realizada por
el Tribunal en el ejercicio de una facultad legal, haya ocasionado indefensión
a los acusados.
Como recuerda la STC 25/2011, de 14 de marzo, "la indefensión es
una noción material que se caracteriza por suponer una privación o
minoración sustancial del derecho de defensa; un menoscabo sensible de los
principios de contradicción y de igualdad de las partes que impide o dificulta
gravemente a una de ellas la posibilidad de alegar y acreditar en el proceso
su propio derecho, o de replicar dialécticamente la posición contraria en
igualdad de condiciones con las demás partes procesales. Por otro lado, para
que la indefensión alcance la dimensión constitucional que le atribuye el art.
24 CE, se requiere que los órganos judiciales hayan impedido u
obstaculizado en el proceso el derecho de las partes a ejercitar su facultad de
alegar y justificar sus pretensiones, esto es, que la indefensión sea causada
por la incorrecta actuación del órgano jurisdiccional (SSTC 109/1985, de 8
de octubre; 116/1995, de 17 de julio; 107/1999, de 14 de junio; 114/2000, de
5 de mayo; 237/2001, de 18 de diciembre, entre otras muchas)" (STC 25/2011
citando la 62/2009, de 9 de marzo).
En el caso actual no se aprecia una actuación incorrecta del órgano
jurisdiccional, exigible conforme a la doctrina constitucional invocada para
la apreciación de la indefensión, sino el ejercicio razonable de una facultad
que atribuye expresamente al Tribunal la normativa procesal, por lo que el
motivo debe ser desestimado”.
En conclusión, como señala la reciente STS 394/2014, de 7 de mayo,
"No corresponde al acusado fijar el orden de la actividad probatoria a
practicar para el esclarecimiento de los hechos". >>

CUARTO.- En el presente caso, las razones expuestas por la defensa

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

para alterar el orden de la prueba no pueden ser estimadas. En primer lugar,


porque el orden establecido no genera indefensión alguna, pues pueden, en
cualquier caso, ejercer su derecho constitucional a no declarar, y a no
declararse culpables, negándose a responder a cualquier pregunta que
estimen que pueda comprometerles.
En segundo lugar, porque no se acreditan razones de necesariedad que
hipotéticamente permitieran alterar el orden establecido en el art. 701 de la
LECR, antes citado.
Como hemos reseñado, las razones esgrimidas por la defensa se
refieren a la utilización de la declaración de los acusados como medio de
defensa y no de prueba y al conocimiento que su representada debería tener
de su acusación individualizada, para lo que sería necesario que declarara
después de las demás pruebas, poniendo el acento en la pericial, al girar los
hechos en cuestiones técnico-jurídicas, motivos que no justifican la alteración
del orden solicitada, por las razones aludidas.

Es cierto que desde hace un tiempo, en ocasiones se viene alterando el


orden que hasta ahora venía siendo el normal, de manera que el acusado
prestaría ahora declaración al final del juicio, tras haberse practicado la
totalidad de la prueba; testificales, periciales, documentales, etc.
En términos de defensa se plantea la duda, de si celebrar el juicio de
este modo es más o menos garantista que celebrarlo como se ha venido
haciendo habitualmente. En el presente caso, entendemos que no es necesaria
la alteración del orden de la prueba que se solicita, puesto que el sistema
actual, mediante el derecho a la última palabra, ya garantiza que el acusado
pueda defenderse, antes de finalizar el juicio, de aquello que se haya
practicado como prueba tras su declaración inicial, unido a todas las
consideraciones anteriores, y recogidas concretamente en la sentencia del
Tribunal Supremo citada, respecto a que ni el modelo Anglosajón, (invocado

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

por la parte que plantea la cuestión previa), ni el modelo Americano, tienen


cabida en nuestro ordenamiento. Máxime, cuando en el modelo anglosajón
el acusado es libre de no declarar, pero si lo hace está obligado a decir verdad,
e incluso puede ser acusado de perjurio si miente para evitar incriminarse”.
Y en el modelo Americano el acusado no está obligado a declarar, pero si lo
hace corresponde a la defensa decidir el momento de su declaración en el
juicio, no puede perderse de vista que en dicho modelo, esta facultad está
compensada por el hecho de que cuando el acusado renuncia a su derecho a
no declarar se convierte en un testigo más, con la posibilidad de ser
perseguido por perjurio caso de no decir la verdad. Por ello, ninguna
vulneración del derecho de defensa produce el hecho de mantener el orden
fijado en el art. 701 de la LECR., pues la alteración del mismo es una facultad
encomendada al Presidente, expresando el criterio mayoritario de la Sala,
valorando en su caso la necesariedad o conveniencia, que no existen en el
presente caso.

A lo largo del dilatado procedimiento y de las pruebas practicadas


durante la instrucción, las partes conocen las imputaciones y los hechos que
la sustentan, por lo que ninguna vulneración del derecho de defensa supone
el hecho de no acceder el Tribunal a la petición de alterar el orden de los
interrogatorios, dejando a los acusados para el final, manteniendo de este
modo el orden fijado en el art. 701 de la LECR.

QUINTO.- Propone la parte, alternativamente, la práctica de la


totalidad de la prueba propuesta por cada una de las partes acusadoras y, a
continuación, toda la prueba que hubiera propuesto cada una de las defensas.
Igualmente, dicha solicitud alternativa ha de ser rechazada. Pues ello
supondría separar en bloques la prueba, con las dificultades que entrañaría su
práctica, alterando igualmente el orden de la prueba referido con

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

anterioridad, según el cual, cada testigo declara en primer lugar a instancias


de la parte proponerte y después, cada una de las partes podrá formular las
preguntas que estime conveniente.
Ello iría en contra del principio de contradicción, y así el 24 de la CE,
que reconoce los derechos a la tutela judicial efectiva con interdicción de
indefensión y a un proceso con todas las garantías, ha consagrado, entre otros
los principios, el de contradicción e igualdad de armas, imponiendo la
necesidad de que todo proceso este presidido por la posibilidad de una
efectiva y equilibrada contradicción, con la finalidad de que puedan defender
sus derechos e intereses. Corresponde al Tribunal la obligación de procurar
que, en un proceso se dé la necesaria contradicción entre las partes, así como
que posean idénticas posibilidades de alegar o probar y, en definitiva, de
ejercer su derecho de defensa. Esta necesidad de contradicción esta además
reforzada, en el proceso penal, por el principio acusatorio. Vulneraria
igualmente el principio de concentración en la fase de juicio oral y público,
que se caracteriza porque durante su realización se condensan en un solo acto
los alegatos iniciales de las partes, la práctica o evacuación de las pruebas y
los informes conclusivos de los intervinientes, siempre que sea posible, pues
baste observar la prueba a practicar en el presente procedimiento para
concluir que no puede practicarse en un solo acto.

Por todo lo expuesto, no existiendo razones de necesidad ni


conveniencia, que aconsejen alterar el orden de la prueba que establece el
art.701 de la LECR, ni produciéndose con ello vulneración de derechos,
procede desestimar la cuestión previa formulada por la defensa de Carmen
Martínez Aguayo.

IV.- VULNERACIÓN DEL DERECHO AL JUEZ ORDINARIO


PREDETERMINADO POR LA LEY.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

PRIMERO.- La representación procesal del acusado, Antonio Vicente


Lozano Peña, formuló como cuestión previa la vulneración del derecho al
Juez ordinario predeterminado por la Ley, al amparo del artículo 24.2 de la
Constitución, por transgresión del artículo 216 bis.2, apartado 3 y 4 de la Ley
Orgánica del Poder Judicial, en la designación del instructor de las diligencias
previas correspondientes al procedimiento especifico, por lo que solicita
nulidad de las actuaciones al amparo del artículo 238.1 de la Ley Orgánica
del Poder Judicial, sin necesidad de que el defecto alegado genere
indefensión material, real o efectiva. Por considerar, en atención a las razones
que de forma sucinta expondremos seguidamente, que la atribución de la
instrucción de la presente causa penal en plena jurisdicción y competencia
durante 12 meses a un juez en comisión de servicios para refuerzo del
Juzgado, mediante asignación de un procedimiento que estaba en plena fase
de instrucción, constituye una asignación no basada en reglas generales,
objetivas y abstractas, existentes antes del inicio del procedimiento. Y por
tanto, la designación de un Juez ad hoc para la tramitación de unas diligencias
penales ya iniciadas y en fase de instrucción, no es una mera irregularidad
procesal formal, con consecuencias tan solo potenciales o abstractas, sino la
vulneración de un derecho fundamental de los referidos en el artículo 53.2 de
la Constitución Española: la vulneración del derecho al Juez predeterminado
por la Ley, del artículo 24.2 CE, mediante unos actos que no admiten
convalidación o sanación y que podrían incluso apreciarse de oficio.
Considerando que la nulidad de actuaciones debería iniciarse desde el 27 de
enero de 2016 (folio 4168 del Tomo 10 de las Diligencias 6645/2015), y
debería extenderse hasta la última actuación realizada como Juez.
En resumen, la violación que denuncia “es que la finalidad de su
designación para conocer e instruir la Causa de los EREs y concretamente el
procedimiento específico 6645/2015 así como su inmediata actuación

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

durante doce meses del periodo de la Comisión de Servicios trasgredieron y


violaron el derecho fundamental al Juez predeterminado por la ley (Sección
Primera, Capítulo II, Título Primero, Constitución Española) y privó a su
representado, y a todos a los que han sido traídos a juicio en la Causa, del
verdadero Juez Natural para la instrucción de este procedimiento penal, Juez
Natural que en aquel momento ni era ni podía ser otro que la Juez Titular del
Juzgado de Instrucción Número 6 de Sevilla a la que se le adjudicó con fecha
29 de abril de 2015 la titularidad de esa plaza (publicación en el BOE de 10
de junio de 2015).Y además de privárseles de su Juez Natural también se ha
utilizado con ese nombramiento lo que la jurisprudencia del Tribunal
Supremo y Tribunal Constitucional viene denominando como Juez “ad hoc”
para un caso concreto y posterior (“ex post”) de que la Juez que estaba
conociendo e instruyendo la Causa y que debía seguir conociéndola e
instruyéndola fue sustituida por otro miembro de la carrera judicial que no
había sido designado por una ley general abstracta y previa al hecho
motivador del proceso”.

SEGUNDO.- Antes de avanzar en nuestra exposición y para mejor


comprensión de la cuestión planteada consideramos necesario hacer constar
los acontecimientos procesales descritos en el expediente de refuerzo
Número 103/2015, remitido por el Tribunal Superior de Justicia de
Andalucía, Ceuta y Melilla.
1.- La Comisión Permanente del Consejo General de Poder Judicial en
su reunión de 21/05/2015 adoptó un acuerdo del siguiente tenor: “acordar una
medida de apoyo al Juzgado de Instrucción Número 6 de Sevilla, consistente
en la asignación de dos jueces/zas o magistrados/as en comisión de servicio
con relevación de funciones con el fin de que colaboren con la nueva titular
en la tramitación y resolución de todos los asuntos de que conoce el Juzgado,
conforme a los criterios de distribución de los mismos que conjuntamente

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

formulen y apruebe la Sala de Gobierno del Tribunal Superior de Justicia de


Andalucía, Ceuta y Melilla.
Para la efectividad de la medida solicítese del Tribunal Superior de
Justicia de Andalucía, Ceuta y Melilla que cumplimente los trámite
necesarios para la proposición de los jueces/as o magistrados/as que deberán
asumir las citadas comisiones de servicio con relevación de funciones”, con
el fin de “conseguir la adecuada y eficaz tramitación y resolución de las
causas de que conoce el citado Juzgado de Instrucción Número 6 de Sevilla
dadas las especiales circunstancias que concurren en el mismo”.
Mediante dicho acuerdo fue aprobado el plan de refuerzo del Juzgado
de Instrucción Número 6 de Sevilla, propuesto por el Tribunal Superior de
Justicia de Andalucía, Ceuta y Melilla (en adelante TSJA) en la sesión
celebrada el día 28 de abril de 2015, con el fin de dar respuesta a los
problemas de sobrecarga de trabajo generados por la acumulación de
macrocausas, según consta al folio 108 del expediente remitido por el TSJA.

Cuando fue acordada la medida indicada, venía desempeñando


funciones jurisdiccionales en el Juzgado de Instrucción nº 6 el magistrado D.
Álvaro Martín Gómez, quien solicitó participar en dicha medida de refuerzo.

La Comisión Permanente del Consejo General del Poder Judicial, por


Acuerdo de 24 de julio de 2013, concedió comisión de servicio, con
relevación de funciones en el expediente relativo a Medida de Apoyo para el
Juzgado de Instrucción Número 6, al magistrado D. Álvaro Martín Gómez,
siendo la fecha de inicio la de su efectiva incorporación al órgano de refuerzo,
según consta en la certificación del acuerdo adoptado por la Sala de Gobierno
del TSJA, el 21 de septiembre de 2013 (folio 60 y 62 del expediente).
A petición de la anterior titular del Juzgado de Instrucción nº 6, y con
el fin de agilizar en la medida de lo posible el curso de las Diligencias Previas

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nº 174/11 y las Diligencias Previas nº 2172/08, con fecha 30 de octubre de


2013, el Presidente del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, Ceuta y
Melilla, acordó, al amparo del artículo 160.7 de la Ley Orgánica del Poder
Judicial que el Ilmo. Sr. Magistrado en comisión de servicio, D. Álvaro
Martín Gómez, extienda su función de apoyo, además de a las actuaciones
que requiera la marcha ordinaria del Juzgado, a la tramitación de las
Diligencias Previas 2171/08 y 174/11, ratificando la Sala del Gobierno dicho
acuerdo de la Presidencia, en sesión celebrada el 5 de noviembre de 2013
(folio 66 del referido expediente).

2.- La Sala de Gobierno en la sesión de 26 de mayo de 2015, adoptó


por unanimidad “tomar conocimiento de la solicitud de comisión de servicio
formulada por la Magistrada Dª Mercedes Alaya Rodríguez para el Juzgado
de Instrucción nº 6, conforme al escrito remitido con anterioridad al Tribunal,
y unido al presente expediente a resultas de la decisión del CGPJ sobre la
ampliación del refuerzo del citado órgano judicial.
Asimismo, en consonancia con el contenido de dicha decisión del
CGPJ, instó a la expresada Magistrada a que, en igual plazo de cinco días,
manifieste a esta Sala de Gobierno si su solicitud de comisión de servicio
debe valorarse y tomarse en consideración en el marco de la medida de
refuerzo aprobada para el Juzgado de Instrucción Número 6 de Sevilla,
conforme a los términos establecidos por el Acuerdo del CGPJ de 21 de mayo
pasado, y de acuerdo con lo preceptuado por el artículo 216 LOPJ”.

3.- Con fecha 8 de junio de 2015 la Sala de Gobierno del TSJA, en la


sesión celebrada, informó como preferentes para desempeñar dicha medida
de refuerzo, por tiempo de seis meses, a los peticionarios, Dª. Mercedes Alaya
Rodríguez y D. Álvaro Martín Gómez, “a la vista de su antigüedad en el
escalafón y pertenencia al orden jurisdiccional penal, así como por su

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

condición de actual titular prorrogado y comisionado respectivamente, que


vienen desempeñando funciones jurisdiccionales en el Juzgado en cuestión,
por lo que podrían prestar una mayor colaboración a la nueva titular para la
más exacta y rápida toma de conocimiento de los asuntos del órgano judicial
al tiempo que coadyuvar en la intensa y eficaz tramitación de los
procedimientos complejos o macrocausas”.
En dicho acuerdo y “en aras al exacto cumplimiento de lo dispuesto en
el artículo 216.2, respecto de las propuestas de medidas de apoyo judicial que
han de elevarse al CGPJ a través de las correspondientes Salas de Gobierno,
se acordó solicitar a la nueva titular, Dª María de los Angeles Núñez Bolaños,
que, a la mayor brevedad posible y, en todo caso, dentro de los cinco días
siguientes desde su toma de posesión y con audiencia de los dos Magistrados
cuya Comisión de Servicios se informa favorablemente remita a esta Sala de
Gobierno plan de actuación del Juzgado y distribución de cometidos, con el
consiguiente proyecto de ordenación de la concreta función de cada
Magistrado o equipo de apoyo…, conforme a los términos establecidos por
el Acuerdo del CGPJ de 21 de mayo de 2015”.

4.- En cumplimiento de lo ordenado por la Sala de Gobierno del TSJA


en el acuerdo anterior, la Magistrada–Juez titular del Juzgado de Instrucción
nº 6, emitió informe con fecha 22 de junio de 2015, tras tomar posesión del
cargo, sobre el plan de actuación del Juzgado aprobado por la Comisión
Permanente, distribución de cometidos y proyecto de ordenación de la
concreta función de cada Magistrado o equipo de apoyo, con carácter
transitorio, en aras a conseguir la adecuada y eficaz tramitación de las causas
de que conoce el Juzgado, exponiendo la relación de asuntos considerados
como macro-causas que se siguen en dicho órgano jurisdiccional, y entre ellas
las Diligencias Previas Número 174/11 conocidas como “expediente de los
EREs”, pendiente, en ese momento, de resolver sobre varios escritos del

162
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Ministerio Fiscal solicitando la división en piezas del procedimiento.

5.- Con fecha 23 de junio de 2015, la Sala del Gobierno del Tribunal
Superior de Justicia acordó:
“2) aprobar el plan de actuación presentado por la Magistrada-titular,
Dª. María Núñez Bolaños, con las siguientes salvedades:
a) la Magistrada propuesta para la comisión de servicio asumirá,
además de la tramitación de las Diligencias Previas Número 6143/2009,
también las Diligencias Previas Número 174/2011, hasta que se resuelva su
división en piezas separadas, reiterada por el Ministerio Fiscal y pendiente de
respuesta judicial.
b) el actual Magistrado en comisión de servicio asumirá el trámite y
resolución de los asuntos de nuevo ingreso o pendientes de señalamiento, sin
perjuicio de colaborar con la Magistrada titular y ejercer funciones de
sustitución interna. No obstante, habrá de formularse a dicha Sala nueva
propuesta consensuada en el plazo de dos meses sobre distribución de los
asuntos en tramitación que no hubieren alcanzado aquel estado procesal.
3) El anterior plan y criterios de distribución podrá ser revisado y
modificado, a petición de los interesados, a la vista de su efectivo desarrollo
e incidencia en la tramitación de las causas complejas y en la normalización
del citado Juzgado...”.
En dicha sesión, se elevó al CGPJ la propuesta junto con los escritos
remitidos por la actual titular del Juzgado de Instrucción Número 6 y
comisionada, relativa a medida de apoyo judicial para dicho Juzgado, a
arbitrar mediante comisión de servicio con relevación de funciones a los
Magistrados Dª. Mercedes Alaya Rodríguez y D. Álvaro Martín Gómez, para
actuar en dicho juzgado conforme al plan de actuación indicado.

El informe complementario al mismo, de 7 de julio de 2015, señala en

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

su apartado tercero que “el punto 1.b) del Acuerdo de 23 de junio de 2015 no
afecta a la Magistrada comisionada y se considera de todo punto lógico en el
contexto de la medida de apoyo que nos ocupa, ya que permite al Magistrado
comisionado D. Álvaro Martín Gómez, junto a su labor especifica de asumir
el trámite y resolución de los asuntos de nuevo ingreso, colaborar con la
titular en la tramitación tanto de las macrocausas como del resto de asuntos
ordinarios del Juzgado, de acuerdo con la distribución que, al respecto, se
lleve a cabo en su momento”.

6.- Mediante escrito de fecha 21 de septiembre de 2015, la titular del


Juzgado remitió escrito a la Sala de Gobierno, exponiendo las razones por las
que considera que “debería retirarse la propuesta de la segunda comisión para
“macrocausas”, de forma que la medida de apoyo continúe, por el momento,
exclusivamente con el Magistrado comisionado D. Álvaro Martín Gómez,
quien al amparo del punto 1.b) del Acuerdo de esa Sala de Gobierno de fecha
23 de junio, puede perfectamente colaborar con la titular actual en la
tramitación de las macrocausas, junto a su labor específica de asumir asuntos
de nuevo ingreso y ordinarios del juzgado, sin perjuicio de especificar y
concretar más adelante entre ambos la distribución numérica de piezas
separadas de las macrocausas, una vez se proceda a la efectiva formación y
materialización de las mismas” (folio 181 del expediente).

7.- Con fecha 24/09/2015, la Comisión Permanente acordó renovar la


medida de apoyo para el Juzgado de Instrucción Número 6 de Sevilla,
consistente en una Comisión de Servicio con relevación de funciones, a favor
de D. Álvaro Martín Gómez, Magistrado titular del Juzgado de lo Penal
Número 2 de Sevilla, “como medida excepcional de refuerzo o apoyo
judicial, para el Juzgado de Instrucción nº 6 de Sevilla…, con el fin de que
colabore con su titular en la actualización del mismo de conformidad con el

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artículo 216 bis de la Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio del Poder Judicial
y del artículo 143 del Reglamento 1/1995, de 7 de junio, de la Carrera
Judicial, por un periodo de seis meses (folio 189 del expediente).
Dicha medida fue prorrogada por la Comisión Permanente por
periodos de seis meses, finalizando el 31 de diciembre de 2016 (folio 224 del
expediente).

8.- Con fecha 24 de septiembre de 2015, la Sala de Gobierno del TSJA


ratificó los acuerdos de la presidencia de 9 y 18 de septiembre, por los que,
respectivamente, se informaba favorablemente la prórroga de la Comisión de
Servicios, con relevación de funciones de D. Álvaro Martín Gómez,
requiriendo informe a la Magistrada titular del órgano sobre la incidencia en
el Plan de actuación de la división en piezas separadas de las Diligencias
Previas 174/2011.

9.-En la sesión de 13 de octubre de 2015, la Sala del TSJA, por


vicisitudes posteriores al acuerdo adoptado el 23 de junio de 2015, sometió a
la consideración del Consejo General del Poder Judicial que la medida de
apoyo judicial de dicho Juzgado de Instrucción quede limitada a la Comisión
de Servicio que viene desarrollando el Magistrado, D. Álvaro Martín Gómez,
que quedará integrado plenamente en el refuerzo para la tramitación de las
diligencias previas 174/11, 545/14 y 966/14, del referido Juzgado.

10.- Con fecha 15/10/2015, la Comisión Permanente del CGPJ acordó:


“1.- Ratificar el plan de actuación aprobado por la Sala de Gobierno
del TSJA en sus sesiones de 23 de junio de 2015 y de 13 de octubre de 2015,
referido al Juzgado de Instrucción Número 6 de Sevilla.
2.- Interesar del TSJA que remita al Consejo la distribución de
cometidos que se proponga conjuntamente por la titular del Juzgado y el

165
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

magistrado comisionado como refuerzo en dicho órgano.


5.- Modificar el acuerdo de la Comisión Permanente de este Consejo,
de fecha 21 de mayo de 2015, en el sentido de que la medida de apoyo al
Juzgado de Instrucción Número 6 de Sevilla, consista en la asignación de un
magistrado en comisión de servicio con relevación de funciones , al no
resultar necesaria, por el momento, la segunda comisión de servicios allí
aprobada y modificar el acuerdo de la Comisión Permanente de 25/06/2015,
en el sentido de dejar sin efecto la comisión de servicio con relevación de
funciones concedida en dicho acuerdo a la Magistrada Dª. Mercedes Alaya
Rodríguez”.

11. Con fecha 14 de diciembre de 2015, el Tribunal Superior de Justicia


aprobó el plan de actuación presentado conjuntamente por la Magistrada-
titular Dª. María Núñez Bolaños y D. Álvaro Martín Gómez, Magistrado en
comisión de servicio, con la finalidad de conseguir celeridad y una respuesta
ágil, dando un impulso de especial relevancia a la tramitación de las
Diligencias Previas incoadas como consecuencia del acuerdo de división de
las DP.174/11 (“ERES”). En su virtud, D. Álvaro Martín asumirá el
conocimiento y tramitación de las seis piezas diseñadas en auto de 9 de
noviembre de 2015, a saber: 1. PROCEDIMIENTO ESPECÍFICO, 2.
SOBRECOMISIONES, 3. ACYCO, 4. SURCOLOR S.A, SURCOLOR
ÓPTICA S.A, 5. SAYAGO Y ROSENDO, 6. CENFORPRE. Todo ello, en un
marco de plena colaboración y entendimiento, y sin perjuicio del régimen
interno de sustituciones.

12.- La Comisión Permanente acordó en su reunión del día 21/01/2016


“tener por cumplimentado el punto 2 del acuerdo 2.9 de la Comisión
Permanente del Consejo General del Poder Judicial, de fecha 15 de octubre
de 2015, por parte del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, Ceuta y

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Melilla, en virtud de acuerdo de su Sala de Gobierno de 14 de diciembre de


2015, que se ratifica, y referido al Juzgado de Instrucción Número 6 de
Sevilla y a la distribución de cometidos propuesta conjuntamente por la titular
del juzgado y el magistrado comisionado como refuerzo en dicho órgano”.

TERCERO.- Partiendo de estos datos objetivos considera la defensa


que se ha vulnerado el derecho al juez predeterminado por la Ley en atención
a los siguientes hechos:

1.- Con fecha 28 de abril de 2015, justo en la víspera de la resolución


del Concurso de traslado que cubría la vacante del Juzgado Número 6, y por
tanto, a sabiendas de quién iba a ser la nueva titular, consta solicitud de
refuerzo que formula la Sala de Gobierno para el Juzgado de Instrucción
Número 6 de Sevilla.
2.- La adjudicación de la plaza del Juzgado de Instrucción Número 6
de Sevilla a la nueva titular se resuelve el 29 de abril de 2015, publicado en
el BOE el 10/06/2015.
3.- El día 8 de junio de 2015, la Sala de Gobierno del TSJ de Andalucía
decide proponer como preferentes en Comisión de Servicios a Dª. Mercedes
Alaya, anterior Magistrada Titular, destinada en la Audiencia Provincial y a
D. Álvaro Martín Gómez en Comisión de Servicios, en funciones de apoyo.
4.- Con fecha 25 de junio, el Consejo General del Poder Judicial
aprueba el nombramiento de Comisión de Servicios de la anterior titular, hoy
Magistrada en la Audiencia Provincial de Sevilla, aunque difiere y condiciona
su entrada en funcionamiento a la aprobación de un Plan de Actuación con la
nueva titular del Juzgado.
5.- En los acuerdos de la Comisión Permanente del CGPJ de 10 de
octubre y de 15 de octubre de 2015, y en los Acuerdos de la Sala de Gobierno
del TSJ de Andalucía de 13 de octubre y de 14 de diciembre de 2015, se

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revoca y no se hace efectivo el nombramiento de Dª. Mercedes Alaya como


comisionada en servicios del Juzgado de Instrucción Número 6 de Sevilla y
se prescinde de la necesidad de esta Comisión de Servicios en el plan de
refuerzos.

6.- En este acuerdo de 14 de diciembre de 2015 la Sala de Gobierno


del TSJ de Andalucía, le asignaba al Magistrado de refuerzo D. Álvaro Martín
las causas de los EREs que estaban previstas, y se aprueba un Plan de Trabajo
con acuerdo de la Magistrada-Juez Titular del Juzgado de Instrucción
Número 6 de Sevilla, y se le encomienda al Magistrado D. Álvaro Martín la
instrucción del caso de los EREs, respecto a los Altos cargos acusados, todo
lo cual se realiza por los acuerdo del 13 de octubre y 14 de diciembre de 2015,
ya citados, de la Sala de Gobierno del TSJ de Andalucía, validados por la
Comisión Permanente del CGPJ de 15 de octubre de 2015 y de 21 de enero
de 2016, con desconocimiento absoluto y con infracción del artículo 216 bis
2, párrafo cuarto de la Ley Orgánica del Poder Judicial, según manifiesta.

En atención a esta exposición de hechos, e invocando la sentencia del


Tribunal Constitucional 35/2000 de 14 de febrero de 2000, dictada en el
recurso de Amparo 3932/1995, considera la defensa que la distribución de
asuntos en un órgano unipersonal al que se incorpora en comisión de servicio
un Juez que no había intervenido en la Instrucción vulnera el derecho al Juez
predeterminado por la Ley ya que la incoación de las Diligencias 6645/15 y
la instrucción de las mismas las había llevado en plenitud de jurisdicción la
titular del Juzgado.

En conclusión, del análisis de los acontecimientos que expone,


considera la defensa del Sr. Lozano, al que se adhieren las defensas de otros
acusados, que la designación del Magistrado instructor comisionado en esta

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

pieza, se llevó a cabo de modo que puede calificarse de designación Ad Hoc.

CUARTO.- Basta hacer un breve recorrido por las diversas vicisitudes


reflejadas en el expediente de refuerzo remitido por el Tribunal Superior de
Justicia con el Número 103/2015, para desestimar por infundada la petición
de nulidad deducida al amparo del derecho fundamental invocado. Puesto
que el instructor venía desempeñando funciones jurisdiccionales en el
Juzgado en cuestión, con anterioridad a la aprobación del plan de refuerzo,
conforme al acuerdo de la comisión permanente de 21 de mayo de 2015,
transcrito en esta resolución, y simultáneamente solicitó y fue propuesto
como preferente para desempeñar una medida de refuerzo integrada por dos
comisiones de servicio por la Sala de Gobierno del TSJA, Ceuta y Melilla,
entre otros candidatos que solicitaron una de las dos comisiones de servicios,
asumiendo plenamente la instrucción de esta pieza, no en atención a las
funciones atribuidas en la comisión de servicios que venía desarrollando en
dicho Juzgado para su actualización, sino como comisionado de una medida
de refuerzo aprobada por la comisión permanente del CGPJ de 21 de mayo
de 2015,conforme a la solicitud remitida por la Sala de Gobierno del Tribunal
Superior de Justicia, Ceuta y Melilla.

La Sala de Gobierno, en sesión de 14 de diciembre de 2015, y la


Comisión Permanente el día 21/01/2016 aprobaron el plan de actuación
presentado conjuntamente por la Magistrada-titular Dª. María Núñez Bolaños
y dicho Magistrado instructor D. Álvaro Martín Gómez, tras el acuerdo de
división de las DP.174/11 (“ERES”) por auto de 30 de julio de 2015. En dicho
acuerdo consta que D. Álvaro Martín asumirá el conocimiento y tramitación
de las seis piezas diseñadas en auto de 9 de noviembre de 2015, a saber: 1.
PROCEDIMIENTO ESPECÍFICO, 2. SOBRECOMISIONES, 3. ACYCO,
4. SURCOLOR S.A, SURCOLOR ÓPTICA S.A, 5. SAYAGO Y ROSENDO,

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

6. CENFORPRE.
En consecuencia, como comisionado del plan de refuerzo, y al tratarse
de un juez de apoyo, en nada alteraba la unidad y la competencia original del
Juzgado en el que venía desempeñando funciones jurisdiccionales,
inicialmente en los asuntos ordinarios, y posteriormente en el plan de
refuerzo aprobado, conforme a lo dispuesto en el artículo 216 bis 1 de la Ley
Orgánica del Poder Judicial.

A este respecto, resulta significativa la STS, Sala Tercera, de lo


Contencioso-Administrativo, Sección8ª, Sentencia de 6 de noviembre,
Rec.361/2006.
Dicha sentencia señala que ”en cuanto a la alegada vulneración del
derecho al juez ordinario predeterminado por la Ley, este Tribunal ha
admitido la validez de las comisiones de servicio por necesidades de éste en
un Juzgado con titular a su frente…y en el mismo sentido se ha pronunciado
el Tribunal Constitucional en la sentencia…238/1998, de 15 de diciembre,
que sostiene que no cabe exigir el mismo grado de fijeza al órgano que a sus
titulares, considerando acorde con dicho derecho fundamental que, ante la
situación de necesidad de un determinado órgano judicial se ejercite por el
Consejo General del Poder Judicial la potestad que habilita la Ley Orgánica
16/1994, de 8 de noviembre, que introduce el nuevo artículo 216 bis”.

QUINTO.- Considera la defensa que al amparo de la prórroga de la


comisión de servicios que desarrollaba con anterioridad el Magistrado
instructor en el Juzgado de Instrucción Número 6, tan solo podría conocer
asuntos de nuevo ingreso o pendientes de señalamiento, conforme a lo
dispuesto en el artículo 216 bis 2 apartado cuarto.
No obstante, la sentencia anteriormente indicada considera que “tal
previsión legal queda, sin embargo, circunscrita a los supuestos en los que la

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comisión de servicios forma parte de un plan de actualización del Juzgado,


pero no ,como es el caso, a los demás supuestos en los que la LOPJ autoriza
al Consejo General del Poder Judicial a acordar excepcionales medidas de
apoyo judicial consistentes en el otorgamiento de comisiones de servicio de
jueces y magistrados al amparo del artículo 216 bis 1 de la LOPJ”.

En el caso que nos ocupa, no se ha vulnerado el derecho constitucional


al Juez Legal, por cuanto el acuerdo de la Comisión Permanente del Consejo
General del Poder Judicial de 21 de mayo de 2015, acordó aprobar ciertas
medidas de refuerzo ante una situación transitoria de acumulación de
macrocausas, que surgió en el órgano judicial de referencia, y consistieron
estas medidas en conferir comisión de servicio a dos magistrados,
siguiéndose con tal objeto los trámites legalmente previstos, y el breve
recorrido descrito en esta resolución, por las diversas vicisitudes seguidas
hasta que la presente causa es asumida por el Magistrado comisionado en
función de la competencia que le estaba atribuida, justifica el rechazo de la
petición, especialmente teniendo en cuenta que dicho Magistrado fue
propuesto con anterioridad, por la anterior titular del Juzgado de Instrucción
Número 6, mediante escrito remitido a la Sala de Gobierno del TSJA, Ceuta
y Melilla, de fecha 28/10/2013 “con el fin de agilizar en la medida de lo
posible el curso de las Diligencias Previas Número 174/11 y las Diligencias
Previas 2172/08”, solicitando de modo expreso que se le habilite para ello.
Consta al folio 7870 de las actuaciones dicho escrito y al folio 7871 el
acuerdo del Presidente del Tribunal Superior de Justicia estimando razonable
dicha propuesta, en uso de las facultades que le otorga a dicha Presidencia el
artículo 160.7 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, que finalmente fue
aprobado por la Sala de Gobierno, en sesión celebrada el 5 de noviembre de
2013, folio 7872 de las actuaciones.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

SEXTO.- De todo lo expuesto, se desprende con claridad que no se ha


designado ningún Juez ad hoc para tramitar una causa ya iniciada, sino que
se ha procedido con arreglo a la estricta legalidad y atendiendo a las evidentes
necesidades derivadas del retraso que se había originado por la acumulación
de asuntos de una gran envergadura en un solo Juzgado y en un solo Juez.

Como señala la STS de 27/07/2015, con cita de la STC 35/2000, de 14


de febrero “el derecho al juez predeterminado puede quedar en entredicho
cuando un asunto se sustraiga indebida e injustificadamente al que la ley lo
atribuye para su conocimiento, manipulando indebida e injustificadamente al
que la ley lo atribuye para su conocimiento, manipulando el texto de las reglas
de distribución de competencia con manifiesta arbitrariedad”.
En este caso, la designación del Magistrado Instructor se llevó a cabo
del modo descrito y no puede calificarse de designación Ad Hoc, como
mantienen los letrados de la defensa de varios acusados, puesto que los
Acuerdos de distribución de asuntos entre la Magistrada titular y el
Magistrado comisionado no contradice los términos de la comisión de
servicios del Magistrado D. Álvaro Gómez Martín, dado que la misma no
limitó la competencia jurisdiccional del Magistrado comisionado a un
número limitado de asuntos, refiriéndose a determinados asuntos como causa
de la comisión, no como su objeto o finalidad.

En conclusión, en el caso que nos ocupa, no se ha vulnerado el derecho


constitucional al Juez Legal, en cuanto que las exigencias ineludibles que
resultan de la doctrina constitucional expresada en reiteradas sentencias, por
todas SSTC 193/1996, han sido respetadas. La adopción de medidas
transitorias de refuerzo de un órgano jurisdiccional, están plenamente
justificadas, tomadas por los cauces legales, y con fundamento en el artículo
216 bis de la LOPJ, no han comprometido derecho constitucional alguno, y

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

las sospechas de quien aduce la vulneración de la imparcialidad del instructor


no constan objetivamente justificadas.

SÉPTIMO.- La defensa del Sr. Zarrias considera que con el acuerdo


entre la titular del Juzgado de Instrucción Número 6 y este Juez de apoyo,
que tuvo lugar el 9 de diciembre de 2015 y fue aprobado tanto por la Sala de
Gobierno del TSJ de Andalucía como por la Comisión Permanente del
Consejo General del Poder Judicial, en el que deciden que “se considera
adecuado encomendar a D. Álvaro Martín Gómez el conocimiento y
tramitación de las seis piezas diseñadas en Auto de 9 de noviembre de 2015”
y ratificado por la Sala de Gobierno del Tribunal Superior de Justicia de
Andalucía, se había consumado ya una auténtica quiebra del principio
constitucional del Juez Ordinario predeterminado por la Ley, pues esta pieza
separada se encontraba ya en plena fase de instrucción, es decir, era un asunto
en tramitación, según los términos del citado artículo 216 bis 2, apartado 4
de la L.O.P.J.
Añadiendo que un acuerdo de reparto de asuntos no puede servir para
alterar las competencias ya consolidadas sobre asuntos iniciados.

Y la cuestión debe ser rechazada, por las razones ya expuestas en el


apartado anterior, ya que dicho acuerdo fue adoptado en el marco de las
medidas de refuerzo aprobadas por la comisión permanente de 21 de mayo
de 2015, y al amparo del artículo 216 bis 1 de la Ley Orgánica del Poder
Judicial.

Considera la defensa que la indebida asunción de competencias, no


solo afectó formalmente al derecho constitucional al juez legal
predeterminado por la Ley, sino que tuvo consecuencias materiales en la
defensa del acusado, puesto que le ha generado indefensión en dos líneas:

173
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

1.- En primer lugar porque quiso concluir su tramitación material antes


de su propio cese como juez de apoyo, que vencía el 31 de diciembre de 2016,
y así, tras sucesivas prórrogas, ante este plazo perentorio, el Magistrado se
vio obligado a someter el procedimiento a unas urgencias inevitables con las
que vulneró materialmente el principio de igualdad de armas, básico en un
proceso con todas las garantías, al conceder a las defensas menos plazo que
a las acusaciones para presentar sus escritos de conclusiones, no
pronunciándose expresamente sobre la petición de ampliación del plazo que
la representación del acusado solicitó para presentar el correspondiente
escrito de defensa.
2.- En segundo lugar, plantea que rechazó de plano y sin respetar las
normas procesales, todos los remedios procesales que se le plantearon, como
el incidente de nulidad de actuaciones contra el Auto de Apertura de Juicio
Oral, denunciando vulneración de derechos fundamentales (folios 12968,
Tomo 36), al haberse abierto Juicio Oral contra el acusado por un delito de
asociación ilícita que no se le había imputado, y que fue desestimado de plano
por auto de 25 de noviembre de 2016.
Para dar respuesta a las cuestiones planteadas, es necesario recordar
que el artículo 238.3º de la L.O.P.J., establece que los actos procesales serán
nulos "cuando se prescinda de normas esenciales del procedimiento, siempre
que, por esa causa, haya podido producirse indefensión".
Como afirma el Tribunal Constitucional en la sentencia del Pleno de
18 diciembre 2007 «este Tribunal ya desde la STC 48/1984, de 4 de abril,
destacó, por un lado, que "la idea de indefensión engloba, entendida en un
sentido amplio, a todas las demás violaciones de derechos constitucionales
que pueden colocarse en el marco del art. 24" (FJ 1) y, por otro, que "el
concepto jurídico-constitucional de indefensión que el art. 24 de la
Constitución permite y obliga a construir, no tiene por qué coincidir
enteramente con la figura jurídico-procesal de la indefensión... La conclusión

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

que hay que sacar de ello es doble: por una parte, que no toda infracción de
normas procesales se convierte por si sola en indefensión jurídico-
constitucional y por ende en violación de lo ordenado por el art. 24 de la
Constitución; y, por otra parte, que la calificación de la indefensión con
relevancia jurídico-constitucional o con repercusión o trascendencia en el
orden constitucional ha de llevarse a cabo con la introducción de factores
diferentes del mero respeto -o, a la inversa, de la infracción de las normas
procesales y del rigor formal del enjuiciamiento-" (FJ 1). Así, en la STC
48/1986, de 23 de abril, se señaló que "una indefensión constitucionalmente
relevante no tiene lugar siempre que se vulneren cualesquiera normas
procesales, sino sólo cuando con esa vulneración se aparejan consecuencias
prácticas consistentes en la privación del derecho de defensa y en un perjuicio
real y efectivo de los intereses del afectado por ella" (FJ 1). Este Tribunal
sigue reiterando que para que "una irregularidad procesal o infracción de las
normas de procedimiento alcance relevancia constitucional debe producir un
perjuicio real y efectivo en las posibilidades de defensa de quien las
denuncie" (por todas, SSTC 233/2005, de 26 de septiembre, FJ 10 ó
130/2002, de 3 de junio, FJ 4).»
La doctrina del Tribunal Constitucional ha precisado que la única
indefensión que tiene relevancia constitucional es la material, y no la mera
indefensión formal, de suerte que es exigible la existencia de un perjuicio
efectivo en las posibilidades de defensa del recurrente de amparo (SSTC
101/1990, de 4 de junio, FJ 1, y 126/1996, de 9 de julio, FJ 2).
Por otro lado, la doctrina jurisprudencial tiene repetidamente declarado
que la nulidad ha de ser admitida con criterios restrictivos (Sentencias de 12
de julio de 1989, 5 de noviembre de 1990, 8 de octubre de 1992 y 28 de enero
de 1993).

En el presente caso, ninguna indefensión, ni perjuicio real y efectivo

175
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

en las posibilidades de defensa se ha producido a la parte que promovió el


incidente de nulidad, pues no se aprecia que haya producido efectiva
indefensión a la parte, puesto que presentó dicho escrito en el plazo conferido,
y no concreta en la exposición el supuesto perjuicio causado por la omisión
denunciada del órgano instructor, como posibles omisiones, defectos o
imprecisiones del referido escrito, derivados de este desigual plazo concedido
para dar cumplimiento al trámite procesal, de tal forma que la cuestión
planteada ha de ser desestimada.

Con respecto al incidente de nulidad desestimado de plano por auto de


25 de noviembre de 2016, se encuentra amparado en el artículo 241 de la Ley
Orgánica del Poder Judicial. Dicho artículo establece que “no se admitirán
con carácter general incidentes de nulidad de actuaciones.
El Juzgado o Tribunal inadmitirá a trámite, mediante providencia
sucintamente motivada, cualquier incidente en el que se pretenda suscitar
otras cuestiones”.
En consecuencia, el precepto invocado no obliga a dar previo traslado
al Ministerio Fiscal y al resto de las partes por término de cinco días, como
mantiene la defensa.
En cualquier caso, la parte ha expuesto al inicio de las sesiones del
juicio las cuestiones que a su derecho interesan, conforme a lo dispuesto en
el artículo 786.2 de la citada Ley, no constando acreditada la indefensión que
invoca, ni que se haya producido un perjuicio real y efectivo por desestimar
de plano el instructor el Incidente de Nulidad planteado.

En atención a los argumentos expuestos, la cuestión previa planteada


debe ser rechazada.

V.- NO CABE JUZGAR EN EL PRESENTE PROCEDIMIENTO

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

POR EL DELITO DE MALVERSACIÓN DE CAUDALES PÚBLICOS

PRIMERO.- La defensa del acusado José Viera Chacón planteó al


amparo del artículo 786.2 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, como
cuestión previa, que «no cabe Juzgar en el presente procedimiento al Sr. Viera
por el delito de malversación de caudales públicos, invocando la aplicación
de los artículos 25 y artículo 9.3 de la Constitución y regla de “non bis in
idem”.»
Alega sustancialmente la defensa que en el presente caso, y en cuanto
a lo que se refiere al acusado, que en virtud de auto de 17/11/2015, en
cumplimiento de lo dispuesto en los autos de 30 de julio y 9 de noviembre de
2015, dictados en el marco de las Diligencias 174/2011, el Juzgado de
Instrucción nº 6 ha acordado la incoación de 15 piezas, que enumera en su
exposición, acordando posteriormente la exclusión de su defendido, en
aplicación del principio “non bis in idem”, en varias resoluciones pendientes
de firmeza.
Afirma en su exposición que “en prácticamente todas estas piezas, al
Sr. Viera se le investiga, exclusivamente, por su condición de Consejero y por
haber firmado el Convenio de julio de 2001, en dicha calidad; y por tanto,
por la concesión y pago de dichas ayudas sociolaborales y a empresas en
virtud de dicho Convenio; hechos que son sustancialmente los mismos que
los que se juzgan en el presente procedimiento…..”, por lo que entiende e
interesa del Tribunal que procede acordar la revocación del auto de apertura
de juicio oral y el auto de transformación dictado en esta pieza del
procedimiento especifico con exclusión del Sr. Viera del ámbito subjetivo de
este procedimiento, en cuanto al delito de malversación, por cuanto coexisten
diversos procedimientos paralelos en los que se está enjuiciado al Sr. Viera
por las concretas ayudas que fueron otorgadas precisamente de un Convenio,
por cuya firma está siendo juzgado en este procedimiento, considerando que

177
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

no procede juzgar a éste en el presente procedimiento por un delito


continuado de malversación.
También considera que no procede juzgar a éste por el delito de
malversación en este procedimiento por otros motivos, además del
expresado, como por falta de concreción de la participación del Sr. Viera en
dicho delito y por no haber llamado al procedimiento a los partícipes a título
lucrativo.

SEGUNDO.- Para abordar la cuestión planteada y con respecto al


principio “non bis in idem”, que fundamenta la petición deducida, resulta
significativa la STS 102/2017, de 20 de febrero. Recuerda esta resolución que
la triple identidad de sujeto, hecho y fundamento, constituye el presupuesto
de aplicación de la interdicción constitucional de incurrir en bis in idem, sea
éste sustantivo o procesal, y delimita el contenido de los derechos
fundamentales reconocidos en el artículo 25 CE, ya que éstos no impiden la
concurrencia de cualquiera sanciones y procedimientos sancionadores, ni
siquiera si éstos tienen por objeto los mismos hechos, sino que estos derechos
fundamentales consisten precisamente en no padecer una doble sanción y en
no ser sometido a un doble procedimiento punitivo, por los mismos hechos y
con el mismo fundamento.
En su vertiente material, el citado principio constitucional impide que
un mismo sujeto sea sancionado en más de una ocasión con el mismo
fundamento y por los mismos hechos y, desde un punto de vista procesal,
dicho principio opera también internamente dentro de cada uno de estos
ordenamientos en sí mismos considerados, proscribiendo, cuando exista una
triple identidad de sujetos, hechos y fundamento, la duplicidad de penas y de
procesos penales.
Debemos partir de la base, al abordar la cuestión previa planteada, que
las demás piezas incoadas a partir de las Diligencias 174/11 no son objeto de

178
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

enjuiciamiento en esta causa.

Dicho lo anterior, consideramos necesario hacer constar con respecto


a la formación de estas piezas, como indica la STS 4816/2015, de 25/11/2015
que «la causa que, como única en su comienzo, está en el origen de las piezas
sobre las que ahora se decide y otras, tiene indudable complejidad. Y esto es
lo que explica que se hubiera acudido al expediente del art. 762, 5ª Lecrim
para la formación de aquellas, con el fin de facilitar su tratamiento procesal.
Esta opción es puramente instrumental y se encuentra legalmente
condicionada a que pueda resultar efectivamente funcional a ese objetivo. Es
a lo que se debe que la propia ley sea particularmente flexible en su
regulación al respecto, y que en el precepto citado hable, de un lado, de
“piezas separadas” que puedan ser objeto, no solo de instrucción, sino
también de un enjuiciamiento diferenciado, y no dice que necesariamente por
el mismo tribunal; refiriéndose al propio tiempo a tal distribución como una
forma de activar "el procedimiento".
Este carácter flexible de la previsión normativa impide que pueda
absolutizarse en cualquiera de sus vertientes; y todo lo que exige es que las
decisiones que se adopten en este marco se orienten realmente a agilizar la
dinámica del proceso sin forzar ni alterar los elementos constitutivos de su
objeto ni la disciplina constitucional y legal en tema de garantías.»

Por otro lado, como señala la STS 156/2007, de 25 de enero, “lo que
vincula posteriormente en el juicio oral, son los hechos por los que se ordena
continuar el procedimiento, y que pueden ser asumidos como tales por las
acusaciones, y la persona del imputado. Las calificaciones jurídicas, sin
embargo, no vinculan al órgano sentenciador, que no parte de tal resolución
judicial, sino de los escritos de acusación y defensa, en donde se delimita el
objeto del proceso penal. Ni siquiera tiene que existir un ajuste exacto entre

179
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

aquellos hechos y los hechos sometidos a consideración del Tribunal por las
acusaciones…y la vinculación al mencionado principio, nunca se produce
con las calificaciones, sino con los hechos exclusivamente”.

Ciertamente, como indica la STS 447/2016, de 25 de mayo, invocada


por la defensa en su exposición “entre las garantías que incluye el principio
acusatorio -conforme explica la STC 42/2013, 25 de febrero–o-, se encuentra
la de que «nadie puede ser condenado por cosa distinta de la que se le ha
acusado y de la que, por lo tanto, haya podido defenderse»; ha precisado a
este respecto que por «cosa» no puede entenderse únicamente «un concreto
devenir de acontecimientos, un factum», sino también «la perspectiva
jurídica que delimita de un cierto modo ese devenir y selecciona algunos de
sus rasgos, pues el debate contradictorio recae no sólo sobre los hechos, sino
también sobre la calificación jurídica» (por todas, STC 60/2008, de 26 de
mayo, FJ 6)”.
Pero la misma sentencia invocada, citando la STC75/2013, de 8 de
abril, recuerda que "...la vinculación entre la pretensión punitiva de las partes
acusadoras y el fallo de la Sentencia judicial, como contenido propio del
principio acusatorio, implica que el órgano de enjuiciamiento debe dictar una
resolución congruente con dicha pretensión, lo que responde a la necesidad,
no sólo de garantizar las posibilidades de contradicción y defensa, sino
también de respetar la distribución de funciones entre los diferentes
participantes en el proceso penal, y, más concretamente, entre el órgano de
enjuiciamiento y el Ministerio Fiscal, en los términos señalados en los arts.
117 y 124 CE".
Y añade esa misma resolución: “es esta la razón por la que el Tribunal
ha venido reiterando que el instrumento procesal esencial para la fijación de
los términos de la acusación en el proceso es el escrito de conclusiones
definitivas (SSTC 174/2001, de 26 de julio, FJ 5 y 183/2005, de 4 de julio,

180
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

FJ 4), dado que estas habrán de ser producto de lo debatido en el acto del
juicio oral".

Así pues, para valorar la cuestión planteada por la defensa debemos


partir de los hechos descritos en el auto de incoación de procedimiento
abreviado. En dicha resolución consta que el acusado:
“José Antonio Viera Chacón. Consejero de Empleo entre el 29 de abril
de 2000 y el 25 de abril de 2004, presidente de IFA-IDEA 2003-2004. Como
responsable máximo de la Consejería de Empleo de la comunidad, asumiendo
el desarrollo del sistema ideado, impulsó de manera directa la implantación
de este procedimiento para la distribución de ayudas y subvenciones,
conociendo tanto los mecanismos destinados a ello, transferencias de
financiación y modificaciones presupuestarias, como la falta de un
procedimiento dotado de las mínimas y elementales garantías para el reparto
de ayudas y subvenciones.
De acuerdo con este impulso aprobó, en su condición de miembro del
Consejo de Gobierno, las modificaciones presupuestarias relativas a los
programas 22E y 31L.
Igualmente, en esa misma condición, aprobó los proyectos de
presupuestos de la Comunidad Andaluza para los ejercicios 2002 a 2004, pese
a que contenían de manera inadecuada las transferencias de financiación de
la Consejería de Empleo hacia IFA-IDEA.
En ambos casos la actuación se llevó a cabo con conocimiento de que
el procedimiento para la concesión de ayudas y subvenciones era irregular,
en los términos expuestos anteriormente, así como de que los mecanismos
que se empleaban para dotar de fondos a IFA-IDEA, a los efectos de que
actuase como pagador de las ayudas y subvenciones, eran también
irregulares.
Por otra parte, al provenir los anteproyectos de presupuestos y las

181
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

propuestas de modificación presupuestaria de la Consejería de Empleo, el Sr.


Viera adoptó las medidas para proponer unos y otras, en tanto en cuanto a él
le correspondía la competencia para promover el anteproyecto de
presupuestos de la Consejería de Empleo y la modificación del Presupuesto
de la Comunidad Andaluza en el área de empleo.
Suscribió con el Viceconsejero de empleo, Antonio Fernández García,
el convenio marco de 2001, en el que, entre otras cosas, se designaba al
Director General de Trabajo como persona responsable de la concesión de
estas subvenciones, pese a carecer este cargo de competencia para ello.
Del mismo modo, en su calidad de presidente del Instituto, asumió la
exigua dación de cuentas al Consejo Rector del instituto respecto de los
convenios particulares que se venían firmando con el Director General de
Trabajo, sabiendo que éste carecía de competencia para otorgar tales ayudas
y que se daba una total irregularidad en el procedimiento de concesión de
ayudas y subvenciones.
En última instancia, permitió que IFA-IDEA fuese empleado como caja
pagadora de subvenciones y ayudas a sabiendas de que no podía obrar como
tal en los supuestos de subvenciones excepcionales, así como de que no se
daban los presupuestos y requisitos legales en los expedientes de subvención.
Por otra parte, omitió su deber de informar al Consejo Rector de los
informes del Control Financiero Permanente, en los que se planteaban las
irregularidades que afectaban a las subvenciones que se estaban abonando a
través de IFA-IDEA y omitió también la obligación de constituir la comisión
de seguimiento de los convenios celebrados con la Dirección General de
Empleo, pese a estar así previsto en el convenio marco, en virtud del cual
firmaba los convenios particulares.
El Sr. Viera aceptó que los fondos vinculados a este procedimiento
fuesen objeto de disposición discrecional, si no arbitraria, e, incluso, con fines
ajenos a los intereses generales a los que estaban destinados, eludiendo la

182
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

fiscalización previa de la Intervención General de la Junta de Andalucía,


omitiendo el régimen aplicable en relación a la autoridad competente para la
concesión de la subvención, con ausencia de bases reguladoras de la
subvención, así como de convocatoria pública para su conocimiento por todo
interesado en acceder a ella, con falta de control del cumplimiento por parte
del perceptor de la subvención, de los presupuestos o condiciones para
disfrutar de la ayuda y con ausencia de un control posterior del destino dado
a la subvención”.

TERCERO.- La defensa alega que no procede Juzgar en el presente


procedimiento al Sr. Viera por el delito continuado de malversación, por la
falta de concreción de la participación del mismo en dicho delito en el escrito
de acusación.
Sobre esta alegación, la STS 3384/2017, de 21/09/2017 establece que
“en resumen para ser respetuoso con el derecho constitucional a ser
informado de la acusación y con el derecho de defensa, el relato fáctico de la
calificación acusatoria debe ser completo (debe incluir todos los elementos
fácticos que integran el tipo delictivo objeto de la acusación y las
circunstancias que influyen sobre la responsabilidad del acusado), y
específico (debe permitir conocer con precisión cuales son las acciones o
expresiones que se consideran delictivas) pero no exhaustivo, es decir que no
se requiere un relato minucioso y detallado, …, ni la incorporación ineludible
al texto del escrito de elementos fácticos que obren en las diligencias
sumariales y a los que la calificación acusatoria se refiere con suficiente
claridad..”.

Pues bien, el auto de incoación de procedimiento abreviado y escrito


de acusación describen hechos concretos que pueden ser encuadrables en la
figura del delito continuado de Malversación de Caudales Públicos de los

183
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

artículos 432,1º y 2º y artículo 74 del Código Penal, en su redacción vigente


al tiempo de cometerse los hechos; lo que no excluye el enjuiciamiento
individual y diferenciado de aquellos otros hechos objeto de otras piezas que
forman parte de la pieza matriz, en las que no concurra inicialmente la triple
identidad referida anteriormente, y ello sin perjuicio de las correcciones
penológicas que conduzcan a la regla de la proporcionalidad en la imposición
de la pena legalmente prevista y evitar la demasía en que puede desembocar
la doble pena impuesta en ambos enjuiciamientos, en su caso.
Esta cuestión ya fue abordada en el auto de 30 de julio de 2015, en el
que se acordó la división de la causa empiezas, en el que se cita la STS
2563/2015, de 3 de julio de 2015, que afirma: “El enjuiciamiento separado
cuenta con paliativos y correctivos en fase de ejecución: art. 988 LECrim, así
como las limitaciones penológicas que este Tribunal ha previsto cuando
distintas figuras susceptibles de ser incardinadas en un único delito
continuado se han juzgado separadamente. Un borrador de reforma integral
del proceso penal extendía el mecanismo equivalente al actual art. 988
LECrim a los casos de posibles delitos continuados o concursos mediales o
ideales enjuiciados separadamente para unificar la penalidad en esa fase de
ejecución si se había procedido al enjuiciamiento disgregado, en fórmula que
ya algún viejo precedente jurisprudencial acogió”.

Por consiguiente, debemos de partir de dos consideraciones previas


para resolver la petición deducida por la defensa:
En primer lugar, para excluir hechos que hubieran sido investigados e
imputados a sujetos concretos y que se contienen en el auto de transformación
de procedimiento abreviado, sería necesario un sobreseimiento expreso que
habría podido ser objeto de recurso por las partes acusadoras, como afirma la
STS 1101/2015, de 18 de marzo de 2015.
En este caso, no constando este presupuesto, no resulta atendible la

184
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

petición deducida de excluir a dicho acusado del ámbito subjetivo del


presente procedimiento en relación con el delito continuado de malversación
de caudales públicos.

En segundo lugar, como indica reiterada jurisprudencia, de la que se


hace eco la STS nº 386/2014, de 22 de mayo, el auto de procedimiento
abreviado, tiene "la finalidad de fijar la legitimación pasiva así como el objeto
del proceso penal ", añadiendo que "el contenido delimitador que tiene el auto
de transformación para las acusaciones, se circunscribe a los hechos allí
reflejados y a las personas imputadas, no a la calificación jurídica que haya
efectuado el Instructor", y que con "la única limitación de mantener la
identidad de hechos y de inculpados, la acusación, tanto la pública como las
particulares son libres de efectuar la traducción jurídico- penal que estiman
más adecuada ".

CUARTO.- Con respecto a dicho delito continuado de malversación,


como recuerda la STS 4385/2017, de 30 de noviembre “en la redacción del
CP que estaba en vigor al tiempo de los hechos y anterior a la reforma operada
por la LO 1/2015, había señalado la jurisprudencia (STS nº 657/2013, de 15
de julio), que la acción punible consiste en "sustraer o consentir que otro
sustraiga", lo que equivale a una comisión activa o meramente omisiva -
quebrantamiento del deber de impedir- que equivale a una apropiación sin
ánimo de reintegro, lo que tiñe la acción como esencialmente dolosa -
elemento subjetivo del tipo-, y una actuación en la que ahora el tipo incluye
el ánimo de lucro que en el antiguo Código Penal se encontraba implícito.
Ánimo de lucro que se identifica, como en los restantes delitos de
apropiación, con el animus rem sibi habendi, que no exige necesariamente
enriquecimiento, sino que, como ésta Sala viene señalando desde antiguo, es
suficiente con que el autor haya querido tener los objetos ajenos bajo su

185
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

personal dominio (STS. 1514/2003 de 17.11). Bien entendido que el tipo no


exige como elemento del mismo el lucro personal del sustractor, sino su
actuación con ánimo de cualquier beneficio, incluso no patrimonial, que
existe, aunque la intención de lucrar se refiera al beneficio de un tercero
(SSTS. 1404/99, de 11-10 y 310/2003, de 7-3).

QUINTO.- En conclusión, ni procede excluir a José Antonio Viera


Chacón del ámbito subjetivo de este procedimiento en cuanto al delito de
malversación por las razones invocadas por la defensa, ni tener por nulos e
ineficaces los escritos de acusación formulados contra éste en relación con el
referido delito.

SEXTO.- Por otro lado, considera la defensa que no puede enjuiciarse


en el presente procedimiento por el delito de malversación, puesto que no se
ha llamado a los partícipes a título lucrativo, y se está pidiendo por las
acusaciones responsabilidad civil.
Dicho motivo debe ser rechazado.
Primero, porque las acusaciones, ante la reserva de acciones civiles
planteada por la Junta de Andalucía, han retirado su petición en este
procedimiento.
Y segundo, porque como afirma la STS 1718/2015, de 30 de abril de
2015, “no corresponde a la defensa de los efectivamente acusados, sino a la
acusación, determinar contra quien se dirige la acción penal”.

SÉPTIMO.- En definitiva, sin perjuicio de lo que resulte de la prueba


a practicar en el plenario, el relato de hechos contenido en el auto de
incoación de procedimiento abreviado, describe los elementos objetivos y
subjetivos del tipo penal previsto en el artículo 432.1 y 2 del Código Penal,
en su redacción vigente al tiempo de cometerse los hechos, conforme a los

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

requisitos jurisprudenciales indicados sobre la conducta punible por la que ha


sido acusado, en atención al sustrato indiciario expuesto en el auto de
incoación de procedimiento abreviado, y en consecuencia, la petición de
declarar nulo dicho escrito, para que el objeto del procedimiento se limite a
los hechos encuadrables en el delito continuado de prevaricación y no de
malversación de caudales públicos, debe ser rechazada.

VI.- PRESCRIPCIÓN DEL DELITO DE PREVARICACIÓN

PRIMERO.- La representación procesal del acusado, José Viera


Chacón, planteó al amparo del artículo 786.2 de la Ley de Enjuiciamiento
Criminal la prescripción del delito de prevaricación que se le imputa por la
acusación.
Alega la defensa que “si tenemos en cuenta que no cabe acusar por
delito de asociación ilícita, ni por el delito de malversación de caudales
públicos, entonces solo se podría juzgar al Sr. Viera Chacón en el presente
procedimiento por el delito de prevaricación, que, aun negando que haya
existido, en todo caso habría prescrito”.

SEGUNDO.- Pues bien, teniendo en cuenta que tan solo ha quedado


excluido del enjuiciamiento en esta causa el delito de asociación ilícita, que
se atribuía al acusado en el auto de apertura de juicio oral, por los motivos
expuestos en esta resolución, pero no el delito continuado de malversación
de caudales públicos, como también solicita la defensa de José Viera Chacón,
debemos estar a lo resuelto en el Auto recaído en el Rollo nº 8840/2016-2C,
de fecha 17/02/2017 de la Sección Séptima de esta Audiencia Provincial.
Indica el citado auto, que resuelve el recurso de apelación formulado
por el acusado contra el auto de incoación de procedimiento abreviado, que
“con independencia del interesante planteamiento del Sr. letrado recurrente

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

sobre el efecto interruptivo de la prescripción de resolución judicial dictada


por Juez Instructor ordinario que acuerda conforme al artículo 118 bis de la
L.E.Cr. imputar un acto punible a persona aforada lo cierto es que en el
presente supuesto se imputa al apelante tanto un delito continuado de
prevaricación como otro continuado de malversación por una cuantía
presuntamente malversada muy superior a 450.000 €, por lo que el plazo de
prescripción no es otro que el de quince años.

TERCERO.- Efectivamente, el artículo 432 del C.P. vigente a la fecha


de los hechos, establecía que se impondrá, entre otras penas, la pena de
inhabilitación absoluta de diez a veinte años si la malversación revistiera
especial gravedad atendiendo al valor de la cantidad sustraída, que la
jurisprudencia del T.S. cifraba en 450.000 €, y el artículo 131 del mismo
Código establecía que el plazo de prescripción de delitos cuya pena sea
superior a 10 años de inhabilitación era de 15 años. El artículo 432 del vigente
C.P., por su parte, establece la misma pena de inhabilitación si el valor del
perjuicio causado excediere de 50.000 €, sin variar el plazo de prescripción
para dicha pena.

El actual artículo 131 establece que en los supuestos de concurso de


infracciones o de infracciones conexas, el plazo de prescripción será el que
corresponda al delito más grave, y el Acuerdo Plenario de la Sala II del T.S.
de 26 de Octubre de 2010 declaró que en los delitos conexos o en el concurso
de infracciones, se tomará en consideración el delito más grave declarado
cometido por el Tribunal sentenciador para fijar el plazo de prescripción del
conjunto punitivo enjuiciado”.

CUARTO.- Pues bien, al apelante se le imputaron los hechos en auto


dictado por el T.S. el 13 de noviembre de 2014, por lo que el plazo de

188
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

prescripción de 15 años no se había cumplido atendiendo a la fecha de su


cese en el cargo de Consejero de Empleo de la Junta de Andalucía (25-04-
2004).
No obstante, conforme establece el artículo 118 bis de la Ley de
Enjuiciamiento Criminal, en el seno de las Diligencias Previas 174/2011 se
dictaron los autos de 10/09/13 (folio 48742 del Tomo 130) y 18/12/2013
(folio 57110 a 57137 del Tomo 156) en los que se acuerda “comunicar la
existencia del presente procedimiento, en calidad de imputados a los efectos
del artículo invocado al Sr. D. José Antonio Viera Chacón”.

En conclusión, y sin perjuicio de lo que resulte de la prueba a practicar


en el plenario, teniendo en cuenta que la acusación pública y privada
formularon acusación contra el anterior acusado por un delito continuado de
prevaricación de los artículos 404 y 74, en relación de concurso medial con
un delito continuado de malversación del artículo 432.1º y 2º y del artículo
74, todos del Código Penal, en su redacción vigente al tiempo de cometerse
los hechos, la cuestión debe ser rechazada.

VII.- NULIDAD DE LA PERICIAL DE LA INTERVENCIÓN


GENERAL DE LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO POR VULNERAR
LAS NORMAS SOBRE COMPETENCIA, AL CARECER DE
COMPETENCIAS SOBRE MATERIAS RELATIVAS A LAS
COMUNIDADES AUTÓNOMAS.

PRIMERO.- El art. 456 de la LECrim. Establece la procedencia de la


prueba pericial «cuando, para conocer o apreciar algún hecho o circunstancia
importante en el sumario, fuesen necesarios o convenientes conocimientos
científicos o artísticos»; y los arts. 457 a 485 de la misma Ley desarrollan esa
previsión regulando las diversas circunstancias que pueden concurrir en su

189
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

práctica.

La prueba pericial, de naturaleza personal, constituye una declaración


de conocimiento del perito tendente a suministrar al juzgador una serie de
conocimientos técnicos, científicos, artísticos o prácticos –arts. 456 LECrim
y 335 LEC 2000–, cuya finalidad es fijar una realidad no constatable
directamente por el juez –a diferencia de la testifical–, que no es en ningún
caso vinculante para aquél. El perito, frente al testigo, posee conocimientos
técnicos, científicos, artísticos o prácticos, anteriores e indiferentes al
proceso, por lo que es sustituible, siendo precisamente lo que justifica su
intervención la razón de su ciencia, ocupando una posición activa en relación
con el examen de lo que constituye el objeto de la pericia.

Pues bien, en la medida en que no sea constatable directamente por el


Tribunal la realidad o las conclusiones que constituyen el contenido de la
prueba pericial, será necesario acudir a la misma como medio de auxilio o
colaboración con el propio juez para alcanzar la existencia o inexistencia de
determinados hechos. (TS 2.ª S 22 Sep. 2003)

Se trata de una prueba de naturaleza, de carácter personal, consistente


en la emisión de informes sobre cuestiones técnicas, de mayor o menor
calado, complejidad, elaborados por personas con especiales conocimientos
en la materia. Constituye una actividad procesal encaminada a formar la
convicción del Juez o Tribunal acerca de los hechos discutidos en el proceso.

La STS 29 de marzo de 2010, señala que la pericial es una prueba de


carácter personal, donde el principio de inmediación personal,
particularmente cuando esta prueba se practica en el juicio oral, tiene una
relevancia que no aparece en la documental. Se trata de prueba personal

190
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

documentada de contenido técnico científico, llamada a facilitar la labor del


tribunal en el momento de valorar la prueba, y opera como una suerte de
auxiliar del juez que suple su falta o insuficiencia de conocimientos
especializados para tener, de ese modo, un adecuado conocimiento de los
hechos sometidos a su enjuiciamiento.

SEGUNDO.- Sentado lo anterior, la cuestión planteada por la defensa


de Lourdes Medina Varo, sin discutir el objeto de la pericia, entiende que se
vulnera las normas de competencia, y solicita la nulidad de la pericial
referida.
Para ello parte de las competencias que a la IGAE corresponden de
acuerdo con el Real Decreto 256/2012, de 27 enero, que en su artículo 11
apartado 1) dispone las competencias de la Intervención General de la
Administración del Estado y en la letra j) recoge “El auxilio y colaboración
con la Administración de Justicia en aquellos procedimientos relativos a
delitos relacionados con las funciones y competencias que el ordenamiento
jurídico le atribuye, dentro de las condiciones y límites fijados en el
correspondiente convenio con el Ministerio de Justicia” (Convenio de
colaboración suscrito entre el Ministerio de Justicia e Interior, el Ministerio
de Economía y Hacienda y la Agencia Estatal de la Administración Tributaria
en materia de apoyo al Ministerio Fiscal en la lucha contra los delitos
económicos relacionados con la corrupción de fecha 27 de diciembre de
1995).
Señala que el anterior precepto, vigente cuando se decide la pericial
por el Juzgado de Instrucción nº 6 de Sevilla, en la actualidad ha sido
sustituido por el art. 12 del Real decreto 769/2017, de 28 de julio, que
establece una nueva redacción en su apartado j) que recoge “El auxilio y
colaboración con la Administración de Justicia dentro de los límites de las
funciones y competencias que el ordenamiento jurídico atribuye a la

191
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Intervención General de la Administración del Estado, en relación con


aquellos procedimientos penales en los que exista conexión con dichas
funciones y competencias” .

Igualmente, en el mismo artículo punto 4 letra c), 4º hace referencia a


la competencia de las Comunidades Autónomas.

Según plantea la referida representación, se trata de establecer si el


encargo realizado por el Juzgado de Instrucción nº 6 de Sevilla, se atenía a lo
dispuesto en el convenio al que hace referencia la letra j) del apartado 1 del
art 11 del Real Decreto 256/2012 de 27 de enero, o si en cualquier caso la
IGAE tiene atribuidas alguna clase de competencias sobre las
administraciones de la Comunidades Autónomas, para concluir que la IGAE
no tuvo ni tiene ninguna competencia sobre las administraciones de la
Comunidad Autónoma de Andalucía, y continua exponiendo las
competencias de la Intervención General de la Junta de Andalucía,
solicitando por último la nulidad de pleno derecho al tratarse de actos
dictados careciendo de competencia.

TERCERO.- La cuestión planteada ha de ser desestimada.


Toda la normativa aplicable según la representación de Lourdes
Medina Varo, se refiere a las competencias de la IGAE y de la IGJA dentro
del ámbito de actuación, incluido el auxilio y colaboración con la
Administración de Justicia y, al amparo de dicha normativa, concluye que no
tiene competencia para emitir la pericial obrante en autos. No obstante, una
cosa es la competencia para el dictado de actos administrativos y si éstos
invaden o no la competencia de otro órgano autonómico y otra muy distinta
si la IGAE puede realizar el informe pericial recabado por el Juzgado. Es aquí
donde radica la diferencia, ya que la LECR, de mayor rango que los Reales

192
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Decretos citados, faculta al Juez para la elección de peritos por razón de los
conocimientos que se precisen en el supuesto concreto. Además, no consta
recurso alguno contra la decisión de la Magistrada de Instrucción nº 6 de
encomendar a la IGAE la pericia y la designación de los peritos.

La pericial acordada está amparada en el deber de colaboración de


todas las personas y entidades públicas y privadas establecido en el artículo
118 de la Constitución y 17.1 de la LOPJ, y lo previsto en el artículo 456 de
la LECR, antes citado.

Como recoge la STS 8984/2002: “Se debe partir de la imparcialidad y


de la objetividad de quienes asesoran a los Tribunales, aunque sus opiniones
no vinculen y, por ello, cuando en el perito concurre una causa de recusación,
(…….) cualquiera de las partes, puede advertir esta tacha legal, para mejor
preservar la justicia de la decisión judicial. La imparcialidad y la objetividad
son denominadores comunes, con las correspondientes matizaciones, de
jueces y peritos”.
“Los informes de los organismos oficiales, que bien lleguen a la causa
a petición del órgano jurisdiccional o que, de alguna otra manera se
incorporen a la misma tienen, en principio, el valor y la eficacia que
corresponde a la competencia técnica de los organismos de que procedan,
gozan, en principio, de las garantías de imparcialidad y objetividad.
Ciertamente no están exentos de la posibilidad de error, pero la parte, que está
instruida convenientemente de su contenido, tiene la posibilidad de someter
dicho informe a debate contradictorio, mediante la cita de los peritos al juicio
oral o bien articulando contraprueba para cuestionar las conclusiones, que
puedan derivarse de su contenido.
Cuando se procede de esta forma podemos decir, que se ha respetado
el principio de igualdad de armas en el proceso”.

193
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Dadas las características del caso que nos ocupa, es lógica la


designación de la Intervención General del Estado, para desentrañar las
complejas actuaciones que eran objeto de investigación, y ello con
independencia de sus competencias, aspecto éste puramente administrativo,
amén de la supuesta implicación de altos cargos de la Junta de Andalucía en
los hechos investigados, por lo que en la IGJA no concurría el requisito
anteriormente referido de no tener conocimientos indiferentes al proceso. Por
lo que no cabe duda que en la intervención General de la administración del
Estado concurrían mayores garantías de imparcialidad, lo que justificaba que
se acudiera a la misma para la realización de la pericia. Sin que conste que la
IGAE pusiera objeción alguna de falta de competencias para la realización
de dicha pericia.

Al tratarse de un organismo público, se debe suponer que actuaron con


imparcialidad y objetividad y que sus informes están presididos por criterios
técnicos, que indudablemente podrán ser discutidos, pero no anulados por el
hecho de que, según la parte, no tuviera competencia administrativa para
emitirlo.
Las conclusiones obtenidas se han incorporado, como ya se ha dicho,
a un proceso penal, y es en su seno donde se debe debatir el contenido y el
objeto del informe. Se trata de datos o elementos probatorios, que deben ser
valorados con arreglo a los criterios propios del proceso penal,
independientemente de cual pueda ser su efectividad o virtualidad en otros
ámbitos ajenos a la causa penal.

El propio Auto del TS de fecha 23 de marzo de 2015, al resolver el


recurso interpuesto contra la providencia de fecha 16 de febrero de 2015, que
acordaba que por los peritos de la IGAE se procediera a ampliar la pericia

194
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

que en su día practicaron, emitiendo ahora informe sobre los diferentes


extremos en los que la contrapericia de la defensa contradice el dictamen del
referido organismo oficial; no sólo admite los informes periciales realizados
por la Intervención General de la Administración del Estado, sino que
acuerda la ampliación del informe emitido, ello respalda una vez más que los
mismos están facultados, previa designación judicial, para emitir los informes
cuya nulidad pretende la parte, por contradecir, según expone, lo recogido en
el Real Decreto antes aludido.

El referido auto, si bien resolviendo una cuestión distinta a la planteada


en la presente cuestión previa, recoge: “Como dato introductorio, parece
conveniente advertir en primer lugar que los cuatro funcionarios de la
Intervención General del Estado que actúan como peritos en la presente causa
son peritos nombrados a instancia de la Juez de Instrucción de Sevilla desde
hace ya tres años, habiendo elaborado en varias fases un informe pericial que
rebasa claramente los mil folios, informe relativo tanto al análisis del sistema
legal con que fueron concedidas las ayudas sociolaborales y también a
empresas y particulares por parte de la Junta de Andalucía, como al
importante quebranto económico producido, al parecer, en el patrimonio
público de esa Autonomía.
Así pues, ha de quedar claro que no son peritos de parte, sino que son
peritos nombrados a instancia de la Juez de Instrucción para que le asistan en
la investigación judicial elaborando unos informes de carácter, digamos,
económico- administrativo, en los que ha tenido suma relevancia el análisis
de control que llevó a cabo la Intervención General de la Junta de Andalucía
(IGJA) a lo largo de los doce años en los que, presuntamente, se generó un
cuantioso quebranto en el patrimonio público de la referida Autonomía…”

Por todo lo expuesto, se desestima la cuestión previa planteada, y en

195
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

su consecuencia, no procede declarar la nulidad de la pericial de la


Intervención General de la Administración del Estado, sin perjuicio de su
valoración en sentencia.

VIII.- VULNERACIÓN DEL PRINCIPIO ACUSATORIO Y A SER


INFORMADO DE LA ACUSACIÓN, POR LA EXTRALIMITACIÓN QUE
PRESENTA EL ESCRITO DE ACUSACIÓN DEL MINISTERIO FISCAL
EN RELACIÓN A LOS TÉRMINOS FÁCTICOS DELIMITADOS EN EL
AUTO DE INCOACIÓN DE PROCEDIMIENTO ABREVIADO.

PRIMERO.- La defensa de Antonio Fernández García, a la que se


adhiere la defensa de Agustín Barberá, plantea como cuestión previa
vulneración del principio acusatorio y de los derechos fundamentales a la
defensa y a ser informados de la acusación, por la extralimitación que
presenta el escrito de acusación del Mº Fiscal, en relación a los términos
facticos en que objetivamente se delimita la causa en el auto de incoación de
procedimiento abreviado de 31 de mayo de 2016.

SEGUNDO.- Como ya hemos señalado al resolver la cuestión previa


relativa a la acusación sorpresiva del delito de asociación ilícita, la Sentencia
del Tribunal Constitucional 186/90, de 15 de noviembre, establece que “... la
resolución prevista en la regla cuarta del artículo 789.5 de la Ley de
Enjuiciamiento Criminal, (hoy artículo 779.1.4ª) en virtud de la cual se
ordena seguir el procedimiento abreviado previsto en el capítulo segundo (del
Título III, Libro IV) esto es, la fase de preparación del procedimiento
abreviado, contiene un doble pronunciamiento: de una parte, la conclusión de
la instrucción, y, de otra, la prosecución del procedimiento abreviado por otra
fase por no concurrir ninguno de los supuestos que hacen imposible su
continuación (los previstos en las reglas primera, segunda y tercera del

196
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

mismo artículo 789.5), (actualmente reglas primera, segunda y tercera del


actual artículo 779), de modo que “....cuando el instructor adopta la decisión
de seguir el proceso como procedimiento abreviado, no se limita a constatar
la inexistencia de otras diligencias irrelevantes para la instrucción, sino que
realiza una valoración jurídica tanto de los hechos como sobre la imputación
subjetiva de los mismos....”, doctrina que ha sido recogida en la reforma
llevada a cabo de la Ley de Enjuiciamiento Criminal por la Ley 38/02 de 24
de octubre, concretamente en el artículo 779,1,4ª de la misma.

Basta pues que se concrete cuál es el hecho imputado y quiénes son las
personas contra quienes se dirige el proceso de forma que quede
suficientemente garantizado el derecho a conocer la imputación y a
posibilitar, por ello, el derecho de defensa en lo que a ella se refiere, pues
tampoco puede olvidarse que el conocimiento de la acusación, como
antecedente lógico de la defensa que puede ejercerse frente a ella, ha de
ponerse en relación con el grado de concreción de la acusación misma, la cual
no queda definitivamente delimitada en esta resolución sino que tal
concreción definitiva se desarrollará de forma progresiva desde la imputación
inicial hasta las conclusiones definitivas.

La sentencia del Tribunal Supremo 656/2007 de 17 de julio, con cita


de la 179/2007, de 7 de marzo, señala que “el apartado cuarto del numero
primero del art. 779 LECrim. ordena dictar auto que transforme el
procedimiento y continúe la tramitación por las normas del capítulo IV
cuando el hecho constituye delito comprendido en el art. 757. La nueva
redacción de la LO. 38/2002 establece los extremos que, al menos, debe
contener dicho auto: determinación de los hechos punibles y la identificación
de las personas imputadas; además ordena que no podrá dictarse tal auto de
transformación contra persona a la que no se le haya tomado declaración

197
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

como imputada. El auto de transformación vincula a las partes en cuanto a


los hechos imputados y en las personas responsables (...).
Por lo que se refiere al Procedimiento Abreviado, resulta patente esta
doble finalidad, delimitación del objeto del proceso y los sujetos del mismo
que tiene el auto de transformación”.

Se trata, en definitiva, de un filtro procesal que evita acusaciones


sorpresivas o infundadas en la medida que sólo contra quienes aparezcan
previamente imputados, y por los hechos recogidos en dicho auto, se podrá
dirigir la acusación.

TERCERO.- En el presente caso, los hechos supuestamente cometidos


por Antonio Fernández García y recogidos en el auto de incoación de
Procedimiento Abreviado de fecha de fecha 31 de mayo de 2016, son los
siguientes, sin perjuicio de la exposición que contiene el auto respecto del
procedimiento desarrollado para hacer efectivas las ayudas:
<< 5º-Antonio Fernández García. Viceconsejero de Empleo entre el 29
de abril de 2000 y el 24 de abril de 2004, Consejero de Empleo entre el 25 de
abril de 2004 y el 22 de marzo de 2010, presidente del IFA-IDEA entre mayo
de 2001 y el 2003.
En su condición de viceconsejero de Empleo, asumiendo el desarrollo
del sistema ideado, impulsó de manera directa la implantación de este
procedimiento para la distribución de ayudas y subvenciones, conociendo
tanto los mecanismos destinados a ello, transferencias de financiación y
modificaciones presupuestarias, como la falta de un procedimiento dotado de
las mínimas y elementales garantías para el reparto de ayudas y
subvenciones.

De acuerdo con este impulso informó, en su condición de miembro del

198
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

denominado “consejillo”, las modificaciones presupuestarias relativas a los


programas 22E y 31L y también, por su participación en este organismo,
conoció de los proyectos de decreto para la regularización del procedimiento
de ayudas y subvenciones.
Igualmente, en esa condición impulsó los anteproyectos de
presupuestos de los años 2005 a 2010, y como miembro del Consejo de
Gobierno aprobó los proyectos de presupuestos de la Comunidad Andaluza
para esos ejercicios, pese a que contenían de manera inadecuada las
transferencias de financiación de la Consejería de Empleo hacia IFA-IDEA.
En todos los casos la actuación se llevó a cabo con conocimiento de
que el procedimiento para la concesión de ayudas y subvenciones era
irregular, en los términos expuestos anteriormente, así como de que los
mecanismos que se empleaban para dotar de fondos a IFA-IDEA, a los
efectos de que actuase como pagador de las ayudas y subvenciones, eran
también irregulares.
Por otra parte, al provenir los anteproyectos de presupuestos y las
propuestas de modificación presupuestaria de la Consejería de Empleo, el Sr.
Fernández adoptó las medidas para proponer unos y otras.
Suscribió, como presidente de IFA-IDEA y con el Consejero de
Empleo, José Antonio Viera Chacón, el convenio marco de 2001, en el que,
entre otras cosas, se designaba al Director General de Trabajo como persona
responsable de la concesión de estas subvenciones, pese a carecer este cargo
de competencia para ello.
Del mismo modo, en su calidad de presidente del Instituto, asumió la
exigua dación de cuentas al Consejo Rector del Instituto respecto de los
convenios particulares que se venían firmando con el Director General de
Trabajo, sabiendo que éste carecía de competencia para otorgar tales ayudas
y que se daba una total irregularidad en el procedimiento de concesión de
ayudas y subvenciones.

199
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

En última instancia, permitió que IFA-IDEA fuese empleado como caja


pagadora de subvenciones y ayudas a sabiendas de que no podía obrar como
tal en los supuestos de subvenciones excepcionales, así como de que no se
daban los presupuestos y requisitos legales en los expedientes de subvención.
Por otra parte, omitió su deber de constituir la comisión de seguimiento
de los convenios celebrados con la Dirección General de Empleo, pese a estar
así previsto en el convenio marco, en virtud del cual firmaba los convenios
particulares.
El Sr. Fernández aceptó que los fondos vinculados a este
procedimiento fuesen objeto de disposición discrecional, si no arbitraria, e,
incluso, con fines ajenos a los intereses generales a los que estaban
destinados, eludiendo la fiscalización previa de la Intervención General de la
Junta de Andalucía, omitiendo el régimen aplicable en relación a la autoridad
competente para la concesión de la subvención, con ausencia de bases
reguladoras de la subvención, así como de convocatoria pública para su
conocimiento por todo interesado en acceder a ella, con falta de control del
cumplimiento por parte del perceptor de la subvención, de los presupuestos
o condiciones para disfrutar de la ayuda y con ausencia de un control
posterior del destino dado a la subvención.>>

CUARTO.- Los hechos supuestamente cometidos por Agustín Barberá


Salvador y recogidos en el auto de incoación de Procedimiento Abreviado de
fecha 31 de mayo de 2016, son los siguientes, sin perjuicio de la exposición
que contiene el auto respecto del procedimiento desarrollado para hacer
efectivas las ayudas:
<< 9º. Agustín Barberá Salvador. Viceconsejero de Empleo entre el 26
de abril de 2004 y el 30 de abril de 2010.
En su condición de Viceconsejero de Empleo, asumiendo el desarrollo
del sistema ideado, impulsó de manera directa el mantenimiento de este

200
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

procedimiento para la distribución de ayudas y subvenciones, conociendo


tanto los mecanismos destinados a ello, transferencias de financiación y
modificaciones presupuestarias, como la falta de un procedimiento dotado de
las mínimas y elementales garantías para el reparto de ayudas y
subvenciones.
De acuerdo con este impulso informó, en su condición de miembro del
denominado “consejillo”, las modificaciones presupuestarias relativas al
programa 31L y también, por su participación en este organismo, conoció de
los proyectos de decretos y órdenes para la regularización del procedimiento
de ayudas y subvenciones.
Pese a tener conocimiento de su contenido, omitió el deber de trasladar
a los miembros del Consejo Rector los informes que estaba presentando la
Intervención General de la Junta de Andalucía referentes al “procedimiento
específico”, que denunciaban las irregularidades de las que adolecía,
señalando, entre otras cosas, que se estaba prescindiendo de manera total y
absoluta del procedimiento establecido en el Art. 107 de la Ley 5/83 General
de la Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma de Andalucía para la
concesión de subvenciones, al tiempo que indicaban que el cambio de
procedimiento administrativo para la gestión de estas cantidades trascendía a
aspectos como el régimen de fiscalización, justificación de la actuación y
pago, indicando el diferente trato aplicable a los casos de transferencia, más
laxo que el propio de la subvención, a los efectos de control tanto de la
concesión, como del ulterior destino de las cantidades recibidas.
El Sr. Barberá aceptó que los fondos vinculados a este procedimiento
fuesen objeto de disposición discrecional, si no arbitraria, e, incluso, con fines
ajenos a los intereses generales a los que estaban destinados, eludiendo la
fiscalización previa de la Intervención General de la Junta de Andalucía,
omitiendo el régimen aplicable en relación a la autoridad competente para la
concesión de la subvención, con ausencia de bases reguladoras de la

201
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

subvención, así como de convocatoria pública para su conocimiento por todo


interesado en acceder a ella, con falta de control del cumplimiento, por parte
del perceptor de la subvención, de los presupuestos o condiciones para
disfrutar de la ayuda y con ausencia de un control posterior del destino dado
a la subvención.>>

QUINTO.- Partiendo de lo anterior, lo que cuestiona la defensa de


Antonio Fernández García, a la que se adhiere al representación de Agustín
Barbera Salvador, es que el auto de transformación en Procedimiento
Abreviado delimita la causa en términos de que indiciariamente el Sr.
Fernández García habría permitido que el DGT sustrajere fondos al conceder
las ayudas, pero en cambio el Mº Fiscal lo acusa de haber directa y
personalmente concedido ayudas, y por tanto de activamente haber realizado
dicha sustracción.

El tema ha de ser tratado tan solo desde la perspectiva de si con ello se


vulneran derechos fundamentales de la defensa, pues el ir más allá de dicho
planteamiento en la cuestión previa planteada, sería tanto como decidir sobre
el fondo del asunto.

A este respecto la STS 4385/ 2017, 30 de noviembre, en su fundamento


octavo recoge ”Respecto del delito de malversación de caudales públicos, en
la redacción del CP que estaba en vigor al tiempo de los hechos, anterior a la
reforma operada por la LO 1/2015, había señalado la jurisprudencia ( STS nº
657/2013, de 15 de julio ), que la acción punible consiste en "sustraer o
consentir que otro sustraiga", lo que equivale a una comisión activa o
meramente omisiva -quebrantamiento del deber de impedir- que equivale a
una apropiación sin ánimo de reintegro, lo que tiñe la acción como
esencialmente dolosa -elemento subjetivo del tipo-, y una actuación en la que

202
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

ahora el tipo incluye el ánimo de lucro que en el antiguo Código Penal se


encontraba implícito. Animo de lucro que se identifica, como en los restantes
delitos de apropiación, con el animus rem sibi habendi, que no exige
necesariamente enriquecimiento, sino que, como ésta Sala viene señalando
desde antiguo, es suficiente con que el autor haya querido tener los objetos
ajenos bajo su personal dominio (STS. 1514/2003 de 17.11). Bien entendido
que el tipo no exige como elemento del mismo el lucro personal del
sustractor, sino su actuación con ánimo de cualquier beneficio, incluso no
patrimonial, que existe aunque la intención de lucrar se refiera al beneficio
de un tercero (SSTS. 1404/99, de 11-10 y 310/2003, de 7-3).

El auto de iniciación de procedimiento abreviado, distingue la supuesta


participación de Antonio Fernández García, como Viceconsejero de Empleo,
Consejero de Empleo y como presidente del IFA, y la participación de
Agustín Babera Salvador, como Viceconsejero de Empleo.
Los hechos recogidos en el auto de incoación de Procedimiento
Abreviado, permiten la imputación del delito de malversación activa y
omisiva prevista en el art, 432-1 y 2 del CP, en los términos recogidos en los
escritos de acusación, y al tratarse de una cuestión previa, lo determinante es
si con la acusación del delito de malversación se vulnera algún derecho
fundamental, y la conclusión no puede ser otra que no existe vulneración
alguna, pues los hechos recogidos en el auto de incoación son suficientes para
fundar, en su caso, la acusación por dicho delito.

La defensa recoge tan solo parte del auto, en aquello que puede
sustentar su alegación, pero basta leer el contenido del apartado 5, y 9 para
observar que, se recoge la actuación por fechas y en atención al cargo que
desempeñaban, Antonio Fernández García como Viceconsejero, Consejero
de Empleo y presidente del IFA y Agustín Barbera Salvador, como

203
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Viceconsejero de Empleo y ninguna extralimitación se produce en la


calificación del Mº Fiscal.

En este momento procesal y, como cuestión previa, planteada por la


defensa de Antonio Fernández, a la que se adhiere la defensa de Agustín
Barbera, solo podemos valorar si los hechos contenidos en el auto de
incoación de Procedimiento Abreviado permiten la acusación en los términos
recogidos por el Mº Fiscal en su escrito de acusación, pues si lo permiten,
como afirmamos, no existe vulneración de derechos fundamentales.

SEXTO.- Sentado lo anterior, respecto a la alegación de vulneración


del principio acusatorio, dicha vulneración no puede producirse en el
momento procesal en el que nos encontramos, pues la quiebra o vulneración
del principio acusatorio, deriva del deber de congruencia entre la acusación
formulada y el fallo de la sentencia, en las tres proyecciones recogidas en la
STS 28/12/2011 Nº 1396/2011:
a) En primer lugar, el Tribunal queda vinculado a los hechos
vertebradores de la acusación sin introducir otros distintos, pues caso
contrario, se produciría una indefensión para el imputado que podría ser
condenado por hechos distintos de los que fue acusado, y, obviamente, de los
que no pudo defenderse.
b) En segundo lugar, existe una vinculación del Tribunal a la
calificación jurídica que efectúa la acusación, vinculación que con
limitaciones puede modularse en virtud de la teoría de la pena justificada,
siempre que exista una homogeneidad de bien jurídico atacado y
c) Finalmente, existe una tercera vinculación del Tribunal en el campo
punitivo, constituida por la imposibilidad de imponer pena superior a la
mayor de las calificaciones acusatorias existentes.

204
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Por todo ello, procede desestimar la cuestión planteada, pues los


hechos recogidos en el auto de incoación de Procedimiento Abreviado,
permiten la acusación en los términos que la realiza el Mº Fiscal.

IX.- NULIDAD ACTUACIONES. VIOLACIÓN DEL ARTÍCULO


11.1 DE LA L.O.P.J. NULIDAD RADICAL E INSUBSANABLE DEL
INFORME ADICIONAL AL INFORME DEFINITIVO DE AUDITORÍA
DE CUMPLIMIENTO, FORMULADO POR LA IGJA AL IFA EN
RELACIÓN AL EJERCICIO 2003.

PRIMERO.- Esta cuestión previa, planteada por la defensa de Antonio


Fernández García, a la que se adhirieron las defensas de otros acusados,
pretende que se declare la nulidad radical e insubsanable del Informe
Adicional al Informe Definitivo de Auditoría de Cumplimiento, formulado
por la IGJA al IFA en relación al ejercicio 2003 (obrante en las D.P. 174/2011;
Anexo 1 IGJA; Carpeta 1 Informes Control Financiero Permanente; Tomo 1;
Subcarpeta año 2003; folio 148 y ss.).

Basando dicha pretensión en las siguientes alegaciones:


- Que con ocasión de la emisión reglada del Informe Definitivo de
Auditoria de Cumplimiento, formulado por la IGJA al IFA en relación al
ejercicio 2003, la IGJA consideró oportuno emitir igualmente otro informe,
éste de carácter inespecífico y no reglado, que vino a denominar como
Informe Adicional.
- El citado Informe Adicional emitido por la Intervención General de
la Junta de Andalucía, con fecha 25 de julio de 2005, sobre el Informe de
Auditoría de Cumplimiento del ejercicio de 2003, realizado al IFA/IDEA,
adolece de haberse omitido en el preceptivo Borrador o Informe Provisional,
los Resultados de la revisión hecha por el Servicio Fiscal de la IGJA sobre

205
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

determinados expedientes y convenios de la Dirección General de Trabajo,


así como la Conclusión 5ª que trae causa de dicha revisión, todo lo cual
supone la invalidez de dicho Informe Adicional en cuanto a la materia
omitida en el trámite de Alegaciones, por vulnerarse el principio de
contradicción que rige estos procedimientos. Concretamente, que la omisión
en el Informe Provisional de esa Conclusión Final 5ª de un contenido tan
claro y directo ("la Dirección General ha tramitado subvenciones
excepcionales prescindiendo de forma total y absoluta del procedimiento
administrativo establecido"), necesariamente ha de acarrear las
consecuencias que en Derecho se deriven por haber desconocido el carácter
contradictorio que legalmente le es exigible a toda la actuación interventora.
- En definitiva, se alega que en el Informe Adicional Definitivo, se
incorpora un Apartado nuevo (el 3°.l Resultados de la revisión de
determinados expedientes por el Servicio Fiscal de la Intervención General)
y se formula una nueva Conclusión de Incumplimiento (5° Conclusión), los
cuales no figuran en el contenido y en las Conclusiones del Informe Adicional
Provisional; máxime tratándose de la imputación de ilícitos administrativos
graves, respecto de los cuales los presuntos responsables no tuvieron la
oportunidad de ejercitar su derecho de defensa contradictoria, por omitirse
con tal conducta de la IGJA el trámite de alegaciones en relación con tales
aspectos.
- Considerando que esta vulneración de los trámites esenciales de
procedimiento de la actuación pública de intervención supone un vicio de
nulidad de pleno derecho del Informe Complementario Definitivo en este
punto, es decir, la imputación relativa a que: “la citada Dirección General de
Trabajo ha tramitado subvenciones excepcionales prescindiendo de forma
total y absoluta del procedimiento administrativo establecido. Dado que las
deficiencias que presentan los expedientes son comunes a la práctica
totalidad de los examinados existen dudas razonables sobre la correcta

206
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

tramitación del resto de los expedientes no seleccionados”.

Solicitando:
“La declaración de nulidad parcial del Informe Adicional al Definitivo
de Cumplimiento de IFA/IDEA correspondiente al ejercicio 2003, emitido en
25 de julio de 2005; parcial declaración de nulidad que alcanzará, de un lado,
al Apartado 3° 1, que contiene los Resultados de la revisión por el Servicio
Fiscal de la Intervención General de los expedientes previamente recabados
de la Dirección General de Trabajo, y de otro, a la Conclusión 5ª, con el
incumplimiento a que la misma se contrae, y todo ello por razón de que dicho
Apartado y la Conclusión, tal como aparecen en el Informe Adicional
Definitivo, fueron sin embargo omitidos en el correspondiente Informe
Provisional cursado en fase de alegaciones, lo cual ello vicia de nulidad
insubsanable a dicho Informe Adicional”.

SEGUNDO.- Lo primero que hemos de señalar es que no es pacífico


que el informe adicional al informe de cumplimiento de IFA del ejercicio
2003 esté sujeto a la previsión del art 12.2 del Decreto 9/1999, de 19 de enero,
sobre régimen presupuestario, financiero, de control y contable, de las
empresas de la Junta de Andalucía. El Ministerio Fiscal en el trámite de
réplica a dicha cuestión previa, afirma que el informe adicional al informe de
cumplimiento de IFA del ejercicio 2003 no está sujeto a la previsión del art
12.2 del Decreto 9/1999, de 19 de enero, sobre régimen presupuestario,
financiero, de control y contable, de las empresas de la Junta de Andalucía,
puesto que ninguna norma lo regula; que como las cuestiones que se recogen
en el informe adicional no afectan al ente auditado, no se le da traslado; se
tratan de expedientes de la DGT, sujeto a la ID de la Consejería de Empleo y
no a la del control financiero permanente, y por consiguiente, no sujeta al
trámite de alegaciones. Añadiendo que en el informe definitivo de

207
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

cumplimiento, la conclusión final 4, parte de la ya recogida en el informe


provisional, y añade el resultado de la revisión efectuada. Por lo que entiende
el Fiscal que no se ha producido irregularidad alguna, máxime cuando el
horizonte temporal no es sólo del ejercicio 2003, al que debe ir referido el
informe de cumplimiento, sino que se han revisado convenios firmados entre
IFA/DGT durante los ejercicios 2001 a 2004; y que por la Consejería de
Empleo, en escrito de 11 de abril de 2005, recogiéndose como anexo al
informe de definitivo de cumplimiento, se recogen los comentarios de la
IGJA, sobre las alegaciones de la Consejería de Empleo, folios 180 y
siguientes de la subcarpeta del año 2003, Tomo 1, Subcarpeta 1, informes de
control financiero, obrantes en el Anexo 1 de las Diligencias Previas 174/11.
Habiéndose propuesto como prueba la declaración de las personas que
intervinieron en la génesis, desarrollo del trabajo de campo y formulación del
mencionado informe adicional, las cuales podrán deponer sobre la finalidad
y circunstancias habidas en relación a este informe.

Y la propia parte que plantea la cuestión previa, afirma “con ocasión


de la emisión reglada del Informe Definitivo de Auditoria de Cumplimiento,
formulado por la IGJA al IFA en relación al ejercicio 2003, la IGJA consideró
oportuno emitir igualmente otro informe, éste de carácter inespecífico y no
reglado, que vino a denominar como Informe Adicional”. Es decir, reconoce
que se trata de un informe inespecífico y no reglado.

TERCERO.- En segundo lugar, hemos de hacer las siguientes


consideraciones:
1- En el ámbito administrativo, el informe recaído en un expediente
administrativo será racional o irracional, verosímil o inverosímil, pero no es
nulo. La nulidad o anulabilidad se predica del acto o resolución
administrativa que ponga fin al expediente.

208
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2- No es trasladable a las relaciones entre órganos administrativos, el


derecho de audiencia reconocido en las relaciones entre la administración y
administrado, en los artículos 35 y 84 de la ley 30/92, de 26 de noviembre,
de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento
Administrativo Común, vigente a la fecha de los hechos.

CUARTO.- En cualquier caso, hay que distinguir entre el estándar de


legalidad en clave constitucional, de suerte que la no superación de este
control de legalidad convierte en ilegítima por vulneración del artículo 18 de
la Constitución, con una nulidad insubsanable, que arrastrará a todas aquellas
otras pruebas directamente relacionadas y derivadas de la misma, de la mera
legalidad ordinaria (STS de 17 de abril de 2007).

La STS de 02/07/1998, afirma «Con relación a las pruebas nulas o


ilícitas, y respecto a los artículos 11.1 y 238.3 de la Ley Orgánica del Poder
Judicial , es evidente a) que las pruebas obtenidas ilícitamente son
radicalmente nulas e inutilizables en el proceso (Sentencia del Tribunal
Constitucional de 29 de noviembre de 1986); b) que no surtirán pues efecto
alguno las logradas, directa o indirectamente, violentando los derechos y
libertades fundamentales; c) que la doctrina "de los efectos reflejos de la
prueba ilegítimamente obtenida", también "frutos del árbol envenenado" ha
de ser entendida en sus justos términos, cuando de nulidad absoluta se trate,
no en casos de anulabilidad o nulidad relativa; y d) que como no todo es lícito
en el descubrimiento de la verdad (Auto de esta Sala de 18 de Junio de 1992),
ha de rechazarse cuanto se interfiere en los derechos fundamentales de la
persona porque las intromisiones que sobre éstos tengan lugar, han de tener
una inequívoca legitimidad de origen y de desarrollo.»

Por su parte, la STS de 22 de noviembre de 1995, afirma: «En el

209
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

presente caso, el derecho fundamental vulnerado no puede ser otro que el


derecho al secreto de las comunicaciones -concretamente de las
comunicaciones telefónicas-, al que expresamente se refiere el art. 18.3 de la
Constitución, según el cual "se garantiza el secreto de las comunicaciones y,
en especial de las postales, telegráficas y telefónicas, salvo resolución
judicial". En principio, pues, parece que, mediando dicha resolución, no
podrá hablarse de infracción constitucional y que, en su caso, habremos de
movernos en el plano de la legalidad ordinaria, al que no alcanzan los efectos
previstos en el artículo de la Ley Orgánica del Poder Judicial, cuya infracción
aquí se denuncia.… Por lo demás, no cabe desconocer que, como se pone de
manifiesto en la sentencia de 11 de octubre de 1.994, "Es por ello por lo que
no pueden mezclarse en una petición de nulidad al amparo de normas
constitucionales, irregularidades o defectos que sólo afecten al nivel de la
legalidad procesal ordinaria".»

Por último, pero no menos importante, la STS de 23/12/2002, afirma:


«Alega el recurrente que el Expediente Sancionador número 146/1997 de la
Consejería de Sanidad y Política Social de la Región de Murcia, de donde
arranca esta Causa, es nulo de pleno derecho por infracción del
procedimiento establecido sobre toma de muestras en el artículo 15 del
Decreto 1945/83, de 22 de junio. Nulidad que afecta a la prueba pericial
analítica practicada. Por lo que estando la única prueba de cargo viciada de
nulidad, el derecho a la presunción de inocencia no ha quedado desvirtuado,
procediendo en consecuencia la libre absolución del acusado.
De nuevo es el Fiscal quién con cita de las sentencias 1729/2002, de
15 de octubre, 1973/2000, de 15 de diciembre y 1210/2001, de 22 de junio,
subraya que en materia penal lo relevante es que la prueba se obtenga y
practique de manera constitucional y legalmente correcta, sin necesidad de
ceñirse a la normativa reglamentariamente establecida para la tramitación de

210
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

los expedientes administrativos sancionadores, que tienen otro destino y


cumplen una finalidad diferente.»
En la causa a la que se refiere la citada sentencia, declararon en calidad
de testigos Inspectores Sanitarios que tomaron muestras, firmando el Acta
correspondiente, los que se ratificaron en ella en el acto de la vista. También
declararon peritos, que habían presentado informes, que fueron ratificados en
la vista. Éstas y otras pruebas hacen que la Sala del Tribunal Supremo
considere que existió una actividad probatoria reproducida en el juicio oral,
válida y legalmente obtenida y practicada.

QUINTO.- Por otro lado, llama la atención que por la parte se afirme
que cuando “se recibió la versión definitiva, tal Informe Adicional fue
sencillamente archivado”, lo que se compagina mal con la afirmación que
hace la propia parte de que en el citado Informe Adicional se hacen
“imputación de ilícitos administrativos graves, respecto de los cuales los
presuntos responsables no tuvieron la oportunidad de ejercitar su derecho de
defensa contradictoria”. Máxime, cuando el archivo del mismo va en contra
de lo dispuesto en los dos últimos párrafos del nº 5 del artículo 12 del Decreto
9/1999, de 19 de enero, invocado por la parte que plantea la cuestión, que
establecen: “En caso de conformidad, los responsables de la gestión de las
respectivas empresas darán cumplimiento a las recomendaciones formuladas
en los informes de actuación.
Si, por el contrario, existiera disconformidad, el titular de la Consejería
de Economía y Hacienda, previo informe de la Intervención General,
someterá las actuaciones, en su caso, a la consideración del Consejo de
Gobierno para que resuelva lo procedente”.

SEXTO.- Lo cierto es que, aunque a efectos meramente dialécticos,


admitiéramos que el citado informe adicional esté sujeto a la previsión del art

211
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

12.2 del Decreto 9/1999, de 19 de enero, y adoleciera de haberse omitido en


el Borrador o Informe Provisional los resultados de la revisión hecha por el
Servicio Fiscal de la IGJA sobre determinados expedientes y convenios de la
Dirección General de Trabajo; aplicando la doctrina jurisprudencial
anteriormente expuesta, dicha irregularidad no violenta ningún derecho o
libertad fundamental (artículo 11.1 de la Ley Orgánica del Poder Judicial),
por lo que no puede hablarse de infracción constitucional, nos moveríamos
en un plano inferior de legalidad ordinaria, al que no alcanzan los efectos
previstos en el artículo de la Ley Orgánica del Poder Judicial, cuya infracción
aquí se denuncia.

Por todo lo cual, la nulidad pretendida ha de ser desestimada.

D) En la parte dispositiva del auto, se acuerda:


1.- Estimamos la cuestión previa relativa a la acusación por el delito
de asociación ilícita, decretando la nulidad parcial del auto de apertura del
juicio oral de 3 de noviembre de 2016, en lo relativo a la apertura del juicio
por un delito de asociación ilícita, que se deja sin efecto.
2.- Damos aquí por reproducidas las consideraciones contenidas en el
razonamiento jurídico II, en lo relativo a que las ayudas individuales no son
objeto de enjuiciamiento en la presente causa.
3.- Desestimamos las restantes cuestiones previas.

SEGUNDO.- Por la representación procesal de Gaspar Zarrias


Arévalo se solicita en sus conclusiones definitivas que se declare la nulidad
de la prueba pericial practicada en Juicio.
A esta petición se adhirieron otras defensas en vía de informe. Sin que
dicha adhesión pueda ser admitida en este trámite procesal, donde ya no se
pueden formular pretensiones, que han de ser realizadas en el trámite de

212
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

conclusiones definitivas. Así, la afirma la STS de 28 septiembre 2005, afirma:


“debiendo recordarse que las materias a que debe responder el Tribunal
juzgador son las que constituyen auténticas pretensiones que figuren en las
conclusiones definitivas, que, como decimos, determinan el objeto del
proceso, y no las meras alegaciones vertidas en el juicio vía de informe que
no son sino argumentos que apoyan la pretensión”.

Si bien al principio de su exposición se refiere exclusivamente a la


pericial de la Intervención General de la Administración del Estado, termina
pidiendo la nulidad de la prueba pericial practicada en Juicio, con lo que
parece referirse no sólo a dicha pericial, sino también a la practicada a
instancias de algunas de las defensas.

Como antecedentes de su petición, señala lo siguiente:


«Como necesario antecedente, será preciso señalar que el Juzgado de
Instrucción n° 6 que, por Auto de 7 de febrero de 2012, acordó "la práctica
de pericial contable a realizar por funcionarios de la Intervención General
del Estado" (folio 15.746, pdf 46, Tomo 41). La identificación de la pericia
como contable sugería que lo que se habría de someter a estos peritos sería
un análisis contable de balances, cuentas anuales, movimientos bancarios,
traspasos de fondos, análisis de cobros y abonos, trazabilidad de pagos, etc.
En definitiva, lo que constituye técnicamente una pericial con table.
No parece observarse ninguna irregularidad en el nombramiento de
unos peritos para tal finalidad contable. Sin embargo, en el detalle del
encargo conferido ya en aquel momento puede rastrearse el germen de lo
que luego, en el Juicio Oral, se manifestó como la causa que vició de nulidad
radical esta prueba.
En efecto, en aquel momento se pidió a la Intervención auxilio judicial
para "determinar si los expedientes (de ayudas) en cuanto a su tramitación

213
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

y resolución se han ajustado a los procedimientos legalmente establecidos en


la normativa aplicable". En consecuencia, parece que lo que se le encarga
en realidad es analizar si se había cumplido la Ley, cosa que no corresponde
a una pericial contable sino más bien a una pericial jurídica.
Segunda.- Esta defensa no estaba personada en la causa instruida en
Sevilla cuando se produjo aquel nombramiento; como consta en actuaciones,
nos personamos ante el Tribunal Supremo, que nos tuvo por parte por
Providencia de 18 de noviembre de 2014. En el ámbito de aquel
procedimiento, el Instructor del Tribunal Supremo pretendió obtener de estos
profesionales un informe sobre competencias administrativas, encargándoles
por Providencia de 16 de febrero de 2015 que le informaran de los temas que
se trataban en la Comisión de Viceconsejeros (folio 612, Tomo 2, Proc.
Específico).
En aquel momento esta defensa hubo de salir al paso de semejante
pretensión, explicando en un escrito que:
"Requerir información sobre los temas que se tratan en la Comisión
General de Viceconsejeros no reúne en sí mismo los presupuestos ni el
contenido propio de una pericia; el objeto pericial solicitado no precisa para
su aclaración especiales conocimientos científicos, técnicos o prácticos. En
realidad, el ámbito de competencias de un organismo público no puede ser
objeto de investigación, por su propia naturaleza normativa; en este
particular, el papel de la Comisión de Viceconsejeros en las modificaciones
presupuestarias o controles financieros se encuentra básicamente regulada
en la Ley General de la Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma
Andaluza, Ley 5/1983, de 19 de julio, en texto refundido aprobado por
Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de marzo (folio 749, Tomo 2, Proc.
Específico).
Bien fuera por nuestra protesta, bien por alguna otra circunstancia, lo
cierto es que estos peritos no presentaron ningún informe ante el Tribunal

214
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Supremo ni informaron al Instructor --al menos, que nosotros sepamos,


porque consta que mantuvieron reuniones reservadas-- sobre aquellos
particulares.»

El hecho de no estar personado en la causa cuando se acordó la práctica


de dicha pericial por el Juzgado de Instrucción nº 6 de Sevilla, no es
impedimento alguno para que cuando la causa especial seguida ante el
Tribunal Supremo se acumuló a las Diligencias Previas seguidas en el
Juzgado de Instrucción nº 6 de Sevilla, y una vez personados en estas últimas
diligencias, hubiera podido recurrir la resolución judicial acordando la
práctica de dicha pericial, una vez que tuvo conocimiento de la misma.

Por otro lado, con fecha 16 de febrero de 2015 el Sr. Magistrado


Instructor de la Causa Especial seguida ante el Tribunal Supremo, acordó por
providencia:
“Dada cuenta; una vez analizada la pericia presentada por la defensa
del imputado José Antonio Griñán Martínez, se acuerda que por los peritos
de la IGAE se proceda a ampliar la pericia que en su día practicaron,
emitiendo ahora informe sobre los diferentes extremos en los que la de la
defensa contradice a la aportada por los expertos del referido organismo
oficial.
De otra parte, previo examen de las actas de las sesiones celebradas
por la Comisión General de Viceconsejeros, que eran unas reuniones
presididas por el correspondiente Consejero de Presidencia de la Junta de
Andalucía con el fin de preparar los temas a tratar y decidir por los Consejos
de Gobierno (a las que se refiere en su declaración judicial el imputado
Antonio Fernández García como el nombre de "consejillos"), procédase por
los peritos de la IGAE a informar al instructor sobre los temas que se
trataban en las mismas relativos a las modificaciones presupuestarias, a los

215
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

planes anuales de controles financieros, al anteproyecto de presupuestos


confeccionado por la Consejería de Economía y Hacienda, y a cualquier
proyecto normativo relacionado con la concesión de ayudas sociolaborales
y ayudas económicas directas a diferentes empresas de Andalucía, así como
a personas físicas, en el periodo comprendido entre los años 2000 y 2012,
ambos inclusive.”

La parte dice que formuló “protesta”, figura no prevista legalmente en


este trámite procesal, pero lo cierto es que consta que interpuso recurso de
reforma (PSEP, TOMO 2, PDF 287-301), que fue desestimado por Auto de
fecha 23 de marzo de 2015 (PSEP, TOMO 2, PDF 553-569).

Tampoco dicha parte planteó esta petición de nulidad como cuestión


previa al inicio de las sesiones del juicio, como sí hizo respecto de otras
peticiones de nulidad por otros motivos.

Así pues, cuando la causa llega a este Tribunal para enjuiciamiento,


nos encontramos con unas periciales de la IGAE y de algunas defensas,
admitidas y practicadas en la fase de instrucción, y otras periciales de otras
defensas propuestas en los escritos de defensa y aportadas en dicha fase
intermedia, hasta el inicio de las sesiones del juicio oral, al amparo de lo
dispuesto en el artículo 781.1, párrafo segundo de la LECr.

Por consiguiente, la decisión de este Tribunal, en el auto de admisión


de pruebas, fue la de admitir también estas últimas periciales, para asegurar
el derecho de los acusados a contrarrestar las opiniones de los peritos de los
que se sirvió la acusación, a fin de garantizar la igualdad de armas y el
principio de contradicción. Tal y como se pronuncia a este respecto la STS
de 29-09-2009, nº 941/2009, rec. 635/2008, en la que se cuestiona también la

216
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

existencia de una pericial jurídica, y en la que se afirma: “Y, en último


término, es igualmente relevante que, en el caso de autos, la defensa del
acusado ha tenido -y la aprovechó- la oportunidad de contrarrestar las
opiniones de los expertos de los que se sirvió la acusación…A la vista de todo
lo expuesto, no es posible apreciar la vulneración del derecho a la presunción
de inocencia de este acusado, ni del derecho al proceso debido y a las normas
reguladoras de la prueba, pues en el proceso ha existido igualdad de armas
y se ha respetado el principio de contradicción”.

En cualquier caso, como afirma la STS de 08-06-2018, nº 277/2018,


rec. 1206/2017, que invoca la parte, “difícilmente, aunque esta Sala ha sido
indulgente al respecto, tiene cabida una opinión pericial ¡jurídica! en una
causa jurisdiccional”.
Ahora bien, no todo el contenido de los informes periciales realizados
por la IGAE puede ser tachado de pericial jurídica. Así, el Auto de 7 de
febrero de 2012, del Juzgado de Instrucción nº 6 de Sevilla, acuerda la
práctica de la pericial en los siguientes términos:
«En relación con los expedientes de ayuda sociolaboral y ayudas
directas a empresas hasta ahora remitidos a este Juzgado por la Consejería
de Empleo y los que en un futuro se pudieran recibir de la misma o
procedentes de cualquier otra Consejería, y del análisis de la contabilidad
de la Agencia IFA/IDEA, se acuerda sobre los ejercicios económicos del año
2001 en adelante, la práctica de pericial contable a realizar por funcionarios
de la Intervención General del Estado que versará sobre el estudio y análisis
de los procedimientos contables y de gestión seguidos por IFA/IDEA sobre
su modelo de financiación procedente de transferencias de financiación que
hayan recibido de las distintas Consejerías de la Junta de Andalucía, así
como la aplicación de esos recursos financieros para la materialización de
las órdenes de pago de las Consejerías bien a las Compañías de Seguros,

217
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

bien a las personas física o jurídicas perceptoras de las ayudas, así como el
circuito que haya podido seguirse para el abono de las comisiones y
honorarios de las entidades mediadoras (de seguros y despachos
profesionales) o para la realización de cualquier otro pago distinto de los
anteriores.
Asimismo deberá analizarse si del sistema de pagos cruzados,
ordenado al menos por la Dirección General de Trabajo y Seguridad Social,
tenía constancia la Agencia y la existencia de cualquier otra operación
financiera (por ejemplo préstamos o créditos que haya podido conceder
IDEA) que resulte relevante al objeto de la presente investigación.
Finalmente se deberán analizar los expedientes relativos a las ayudas
concedidas por la Junta de Andalucía, de los que hasta ahora solo
disponemos de los remitidos por la Consejería de Empleo, y determinar si
tales expedientes en cuanto a su tramitación y resolución se han ajustado a
los procedimientos legalmente establecidos en la normativa aplicable, tanto
comunitaria, estatal, como autonómica.
Deberá examinarse concretamente desde la perspectiva de la
legalidad:
- La idoneidad del procedimiento utilizado a través de las
transferencias de financiación para la concesión de tales ayudas, cuyo pago
materializaría la agencia IDEA (y ello por lo que respecta a la Consejería
de Empleo en virtud del Acuerdo Marco de 17-7-2001 y el Acuerdo de
Encomienda de Gestión de 17-4-2010).
- La competencia para el otorgamiento de las ayudas.
- La asunción generalizada por la Junta de Andalucía de la
obligación del empresario de abonar las prejubilaciones de sus trabajadores
despedidos colectivamente.
- Si determinadas ayudas socio-laborales encubrirían verdaderas
ayudas a empresas.

218
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

- El cumplimiento de los requisitos de autorizaciones previas por


órganos comunitarios y autonómicos en función de la cuantía de la ayuda, y
demás disposiciones legales en materia de ayudas de Estado.
- Si esas ayudas en sí mismas eran procedentes en atención a las
circunstancias del beneficiario (bien porque se trataran de empresas en
crisis, en cuyo caso deberá atenderse especialmente a las Directrices
Comunitarias existentes en la materia, o que por el contrario tuvieran fondos
suficientes para asumir la financiación del destino de la ayuda).
- Y en definitiva cualquier otro particular que afecte a la
normativa que es de aplicación.
Para la realización de esta pericia, que podrá ampliarse en la medida
de las necesidades de la investigación, se recabará de la Unidad Central
Operativa de la Guardia Civil la contabilidad del IFA/IDEA y los expedientes
de pago de la misma, y asimismo se pondrá a disposición de los peritos toda
la documentación obrante en este juzgado, sin perjuicio de requerir la que
se precise para la completa elaboración del informe.»

Por consiguiente, los informes periciales contienen una parte relativa


al examen de los expedientes administrativos de variada índole, como son los
de concesión de ayudas, los convenios particulares firmados entre la
Dirección General de Trabajo y el IFA/IDEA, los anteproyectos de
presupuestos, los expedientes de modificaciones presupuestarias, los PAIF y
las cuentas anuales de IFA/IDEA, y demás documentación aportada por la
Junta de Andalucía. Así, a título de ejemplo, podemos señalar que han
analizado las memorias de los proyectos de presupuestos en relación con el
déficit presupuestario, como se pondrá de relieve más adelante, han analizado
los expedientes de concesión de ayudas, constatando hechos como que no
figura en los expedientes examinados la existencia de ningún análisis
económico realizado por Consejería de Empleo sobre las circunstancias del

219
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

beneficiario, especialmente en lo que se refiere a que la empresa no tuviera


capacidad económica para hacer frente, en todo o en parte, a las obligaciones
asumidas por la Junta, y otra parte, en la que los peritos hacen valoraciones
jurídicas.

Los hechos enjuiciados en la presente causa contienen complejas


implicaciones presupuestarias, contables y financieras, entre otras, que
justifican sobradamente la práctica de las periciales, y que la misma fueran
encomendada a funcionarios de la IGAE, por sus conocimientos en materia
económica, financiera, y contable.
A este respecto, la STS de18-06-2014, nº 494/2014, rec. 54/2014,
afirma:
«ninguna extravagancia encierra el hecho de que el Juez de
instrucción o el órgano decisorio admitan la pertinencia de un informe
técnico ofrecido por quienes, por su proximidad a los hechos investigados,
por su cualificado nivel de formación en materias contables y financieras y,
en fin, por los principios constitucionales que han de inspirar su actuación,
están en las mejores condiciones de hacer realidad el asesoramiento que
requiere algunas formas de delincuencia. La experiencia indica que un
intrincado laberinto de sociedades interpuestas y la multiplicación de
asientos contables puramente nominales, suelen ser práctica habitual
mediante la que se pretende dificultar la investigación y camuflar
operaciones defraudatorias. Ningún obstáculo existe, por tanto, para que ese
análisis contable y financiero se realice, primero, durante la fase de
investigación fijando las cuantías defraudadas, después, en el plenario,
ofreciendo al Tribunal las explicaciones necesarias para la proclamación del
"factum".»

Aun cuando existen algunas sentencias del Tribunal Supremo que

220
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

establecen excepciones a esta regla general sobre la no admisibilidad de la


pericial jurídica, como es el caso de:
- La STS de 29 de noviembre de 2018, que con cita de la STS 941/2009,
de 29 de septiembre, afirma: «no cabe admitir en el proceso la
proposición y práctica de pruebas periciales sobre cuestiones
jurídicas, respecto de las cuales debe versar la preparación
profesional del juzgador -perito en Derecho-, conforme también al
principio iura novit curia, pues la prueba pericial procederá "cuando
sean necesarios conocimientos científicos, artísticos, técnicos o
prácticos para valorar hechos o circunstancias relevantes en el asunto
o adquirir certeza sobre ellos" (v. art. 335 LEC y art. 456 LECrim)",
señala la excepción, como era este caso en el que se discutía el
arancel que debía devengarse por las actuaciones profesionales que
se enjuiciaban, "cuando se trate de materias de alta especialización o
de particular dificultad, o en las que pueda ser jurídicamente relevante
conocer el modus operandi generalizado de los correspondientes
operadores jurídicos a la hora de pronunciarse sobre la concurrencia
en la conducta enjuiciada del elemento subjetivo del correspondiente
tipo penal. Lo verdaderamente importante es que, a la vista de todos
los elementos de juicio de que haya dispuesto el Tribunal, éste dé
fundadamente la respuesta que estime procedente sobre la cuestión
de que se trate".» (Lo destacado en negrita es nuestro).

- La STS de fecha 29-09-2009, nº 941/2009, rec. 635/2008, que tras


afirmar: «En sentido estricto, es incuestionable que, en principio, no
cabe admitir en el proceso la proposición y práctica de pruebas
periciales sobre cuestiones jurídicas…», añade: «Ello no obstante,
nada impide que las partes del proceso puedan aludir citar o aportar
al mismo opiniones jurídicas relevantes -como dice el Ministerio

221
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Fiscal-. No es inusual, en las sentencias judiciales, la cita de maestros


del Derecho, como tampoco que los Tribunales conozcan las opiniones
de los especialistas de la materia objeto de enjuiciamiento, cuando se
trate de materias de alta especialización o de particular dificultad, o
en las que pueda ser jurídicamente relevante conocer el modus
operandi generalizado de los correspondientes operadores jurídicos a
la hora de pronunciarse sobre la concurrencia en la conducta
enjuiciada del elemento subjetivo del correspondiente tipo penal.
Lo verdaderamente importante es que, a la vista de todos los
elementos de juicio de que haya dispuesto el Tribunal, éste dé
fundadamente la respuesta que estime procedente sobre la cuestión
de que se trate.
Llegados a este punto, debemos poner de manifiesto que la conducta
enjuiciada en el presente caso contiene una cuestión prejudicial de
naturaleza administrativa-tributaria, materia sujeta -como es notorio-
a una fronda normativa que, con frecuencia, hace sumamente
dificultoso, incluso para los especialistas, precisar la norma aplicable
y su debida interpretación.
No es menos importante destacar también que, para enjuiciar este tipo
de conductas, es necesario conocer aspectos no estrictamente
jurídicos, como puede ser el modo generalizado en que son
interpretadas las normas jurídicas aplicables al caso.
Y, en último término, es igualmente relevante que, en el caso de autos,
la defensa del acusado ha tenido -y la aprovechó- la oportunidad de
contrarrestar las opiniones de los expertos de los que se sirvió la
acusación. Por lo demás, la lectura de la sentencia recurrida pone
claramente de relieve cómo, en el presente caso, ha sido el Tribunal de
instancia el que ha decidido en cada supuesto la interpretación y el
alcance de las normas aplicables, tras ponderar las distintas opiniones

222
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de los expertos citados por las partes, lo cuáles, por lo demás, eran
coincidentes en muchas ocasiones, aunque, en otras, mantuvieran
posiciones encontradas.
A la vista de todo lo expuesto, no es posible apreciar la vulneración
del derecho a la presunción de inocencia de este acusado, ni del
derecho al proceso debido y a las normas reguladoras de la prueba,
pues en el proceso ha existido igualdad de armas y se ha respetado el
principio de contradicción, y, como se ha dicho, ha sido el Tribunal
de instancia el que ha definido su postura con respecto a las
mantenidas por los cuestionados expertos jurídicos y el que, en
definitiva, ha valorado las pruebas practicadas, por lo que en modo
alguno puede afirmarse que la declaración de los "técnicos en
Derecho" haya sustituido la labor del Tribunal en la interpretación
y aplicación de la ley.» (Lo destacado en negrita es nuestro).

Se pretende por la parte la «Nulidad de Pleno Derecho de la prueba


‘pericial’ practicada en las sesiones del Juicio Oral, por haberse practicado
y desarrollado en Juicio con las características y formato de una pericial
estrictamente jurídica, a raíz y a consecuencia de la ratificación de los
peritos designados por la Intervención General de la Administración del
Estado…La ratificación de estos ‘peritos’ contaminó toda la práctica de la
prueba pericial y convirtió al conjunto de peritos en un verdadero jurado,
que no aportó al Tribunal conocimientos artísticos, científicos, técnicos o
prácticos que el Tribunal no tuviere ‘per se’.»

Si los informes periciales, tanto de los peritos de la IGAE, como


fundamentalmente los de las defensas, contienen valoraciones jurídicas,
difícil resulta que en el acto del juicio, esas valoraciones jurídicas no salgan
a relucir. Cosa distinta es que, evidentemente, el tribunal no puede tomar en

223
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

consideración esas valoraciones jurídicas, como tampoco la de aquellos


testigos que en algunas respuestas también hicieron valoraciones jurídicas.
Hecha esta precisión hemos de destacar que la pericial del IGE aporta
conocimientos técnicos con el fin de auxiliar al tribunal. Como hemos
indicado, los hechos enjuiciados en la presente causa contienen complejas
implicaciones presupuestarias, contables y financieras, entre otras, que
precisan de conocimientos especializados en materia económica, financiera,
y contable, de las que carece cualquier tribunal del orden penal. Buena prueba
de ello son los innumerables documentos de esta índole que les fueron
exhibidos a los peritos en las sesiones del juicio.

En relación con las preguntas formuladas por las partes, algunas de


ellas fueron declaradas impertinentes de oficio por este tribunal, y otras a
instancia de alguna de las partes, tras formular la correspondiente “protesta”.
Todas las partes pudieron formular la “protesta” frente a las preguntas
realizadas a los peritos, como de hecho aconteció, resolviendo el tribunal lo
procedente, como consta en las grabaciones de las sesiones del juicio.
En atención a lo expuesto, no procede declarar la nulidad de todas las
periciales, sino que las valoraciones jurídicas no pueden ser tenidas en
consideración por el tribunal.

A este respecto, hemos de indicar, como se desprende de la lectura de


esta sentencia, que este tribunal ha hecho uso exclusivamente del contenido
de las periciales, en lo que se refiere al examen de los expedientes
administrativos y demás documentación a la que anteriormente hemos hecho
referencia, sobre el que hemos realizado nuestra propia valoración jurídica,
tal y como es admitido por reiterada jurisprudencia del Tribunal Supremo,
entre las que podemos citar, la STS de 3 de junio de 2015, nº 277/2015, rec.
10546/2014, cuando afirma:

224
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

«Para impugnar esa prueba el recurrente recuerda que el Tribunal


Supremo ha manifestado con rotundidad que el perito nunca debe entrar en
la valoración jurídica de los hechos.
No es así, o, al menos, no lo es de esa forma tan inmatizada: vid. SSTS
1688/2000, de 6 de noviembre, ó 13/2006, de 20 de enero.
Que un informe pericial se deslice hacia consideraciones de tipo
jurídico no lo invalida si el Tribunal hace su propia valoración autónoma.
Hablar de nulidad y, más aún, de conexión de antijuricidad en cuanto al resto
de las pruebas es otra exageración autorizada por el derecho de defensa,
pero inasumible desde todo punto de vista.
Admitamos esas premisas a pesar de otros precedentes que antes fueron
citados: no son correctas unas periciales de tipo jurídico (aunque en
materias complejas como es la tributación no son insólitas en absoluto aun
cuando combinen factores jurídicos con otros financieros o contables).
Pero, aún admitido, eso no hace nulo ni la totalidad del informe, ni mucho
menos todo el procedimiento.» (Lo destacado en negrita es nuestro).

Por todo lo expuesto, la pretendida nulidad ha de ser desestimada.

TERCERO.- Conviene aclarar que las actuaciones se encuentran


escaneadas.
A la pieza principal, de la que se dedujeron las piezas separadas, se le
denomina ramo principal, o en abreviaturas Ppri. A la pieza separada relativa
al procedimiento específico, que es la enjuiciada en esta causa, se le
denomina procedimiento específico, o en abreviaturas PSEP. Y por último
está la que se ha denominado Pieza Documental Numerada, relativa a la
documentación unida a la causa, una vez en la Audiencia, consecuencia de
las pruebas documentales solicitadas por las partes en los escritos de
conclusiones provisionales, y que fueron admitidas en el auto sobre

225
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

pertinencia de las pruebas. De manera que cuando indiquemos la ruta de


algún documento, haremos referencia a si se encuentra en el procedimiento
principal, en el específico, o en la pieza documental numerada.

CUARTO.- Cronología de los hechos.


1.- Hay que partir de la situación social por la que atravesaba la
comunidad autónoma de Andalucía en la década de los 90, cerca ya del año
2000. Con una situación generalizada de fuertes crisis empresariales, que
afectaban a una importante cantidad de trabajadores, llegando incluso a
suponer el despido de plantillas en su totalidad, y cierres inmediatos de
muchas empresas.
A este respecto, hay que destacar los distintos acuerdos de concertación
social y pactos por el empleo. Constan en las actuaciones algunos de ellos,
pero en general, desde el Pacto por el Empleo de 1997, y el IV Acuerdo de
Concertación de 1999, son accesibles en la página web de la Junta de
Andalucía.
Con independencia del carácter obligatorio o no, jurídico o no, que se
quiera dar a esos acuerdos de concertación, o pactos por el empleo, firmados,
tanto por los representantes sindicales, como por los empresarios y la propia
Junta de Andalucía, lo cierto es que en ellos se establecían compromisos de
la Junta Andalucía, tendentes fundamentalmente al mantenimiento del
empleo, a evitar el cierre de empresas y mantener, por tanto, intactas en la
medida de lo posible, las plantillas.

2.- En la Administración del Estado existía una regulación desde los


años 80, tendente a organizar un sistema de ayudas a trabajadores afectados
por procesos de reestructuración o reconversión empresarial, de tal manera
se complementaba un nivel de renta suficiente para los trabajadores
prejubilados, hasta que llegaran a la edad de jubilación ordinaria.

226
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Así, las órdenes del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social de 5 de


octubre de 94, y de 5 de abril de 95, establecieron las ayudas previas a la
prejubilación ordinaria, y los supuestos de ayudas excepcionales.

3.- En el citado contexto social, la Junta de Andalucía decidió


establecer un sistema complementario a esas ayudas previas a la jubilación
ordinaria, acudiendo a la figura administrativa de la subvención excepcional,
habida cuenta la carencia de regulación específica, y al amparo del artículo
107 de la ley General de la Hacienda Pública, vigente en esa fecha.
Esas subvenciones excepcionales estaban sometidas a fiscalización
previa, se exigía la acreditación de la personalidad del solicitante, pudiendo
pedir la ayuda la empresa, los trabajadores, los propios sindicatos o comités
de empresa.
Esta ayuda se tramitaba dentro de la Consejería de Empleo, por los
funcionarios adscritos al servicio de relaciones colectivas de la Dirección
General de Trabajo, elevando el Director General propuesta de resolución al
Consejero. Presupuestariamente hablando, la aplicación que se utilizaba era
la establecida en la entonces vigente clasificación económica del gasto, en
este caso concreto, la partida 481, dentro del programa 22E. Esta ayuda
estaba sometida en toda su tramitación a la fiscalización previa, controlando
el expediente de gasto correspondiente.
Además, en el año 1999, en algunas de las ayudas, se decidió, ante la
necesidad de dar una respuesta ágil a las graves crisis empresariales que
afectaban a empresas significativas de la comunidad autónoma andaluza, que
el IFA anticiparía el importe de las ayudas. Así ocurrió tanto con ayudas a los
trabajadores de la empresa IAMASA, como con los trabajadores de la
empresa Hijos de Andrés Molina (HAMSA).

Consta en las actuaciones (PRI/ documentación escaneada IGAE

227
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

/carpeta documentos escaneados I,/documentos de GAB asesoría jurídica,


archivo K005_20_2000) que, por ejemplo, en la ayuda a ex trabajadores de
la empresa IAMASA, se había otorgado y pagado la ayuda sin que hubiera
pasado por el trámite de la fiscalización previa, por lo que se inició un
expediente convalidación de gastos, que se pasó a informe de gabinete
jurídico. El Letrado del Servicio Jurídico de la Junta adscrito a la Consejería
de Empleo, emitió informe de fecha 9 de febrero de 2000, en el que hizo
referencia a las deficiencias recogidas en el informe del interventor delegado
de la Consejería, recaído igualmente en el citado expediente de convalidación
de gastos, y aparte de destacar otros incumplimientos en su tramitación como
subvención excepcional, terminó señalando que no era convalidable, pues
había un requisito que no podía subsanarse, cuál era la intervención del IFA
como entidad colaboradora, al tratase de una subvención excepcional, y por
tanto carente de bases reguladoras en donde se previera expresamente tal
papel del Instituto de Fomento de Andalucía.

En el citado informe de la intervención, el interventor delegado de la


Consejería de Empleo, deja claro que si el mencionado expediente se hubiese
sometido a la Intervención en el momento procedimental oportuno, se habría
fiscalizado de DISCONFORMIDAD, a la vista de las deficiencias o
infracciones que se recogen en el Anexo de su informe (PPRI,
DOCUMENTACIÓN ESCANEADA IGAE (I), GAB_ASES_JURIDICA, 5º
PDF. Pág. 8).

228
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

El anexo al que se hace alusión, en el que se recogen las deficiencias o


infracciones, señala lo siguiente (pág. 9 del citado PDF):

229
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Precisamente, como resultado de la fiscalización previa, en la


tramitación del expediente de la Dirección General de Trabajo y Seguridad
Social, relativo a "Ayudas excepcionales para la cobertura de prejubilaciones

230
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de colectivos de trabajadores de Hijos de Andrés Molina SA", Expediente


S.E. 09/2000, por importe de 151.961.262 de pesetas, solicitud de fecha de
entrada 8/02/2000, el interventor delegado de la Consejería de Empleo,
emitió el 19 de junio de 2000, informe de fiscalización de disconformidad
(PPRI\TOMO - 271\C.D. obrante folio 100.865\HAMSA\ HAMSA EXPTE
COMPLETO PAGINADO\páginas 266 y siguientes), que conllevaba efectos
suspensivos del expediente. Formulada discrepancia contra dicho reparo por
el Viceconsejero de Empleo, Antonio Fernández García, resolvió el
Interventor General (PPRI\TOMO - 271\C.D. obrante folio
100.865\HAMSA\ HAMSA EXPTE COMPLETO PAGINADO\páginas 281
y siguientes), subsanando la mayoría de ellos, pero recomendando que se
solicitara informe a la Dirección General de Asuntos y Fondos Europeos,
sobre la consideración de esa subvención como ayuda a empresa, a efectos
de la compatibilidad con el mercado común.
Consta en las actuaciones, y así se ha visto en numerosas ocasiones
durante las declaraciones de acusados y testigos, que en ese expediente hubo
posteriormente otra nota de reparo del interventor delegado, de fecha 15 de
diciembre del año 2000, reparo de disconformidad, al manifestar el
interventor delegado, que el informe emitido por la citada Dirección General
de Asuntos Europeos era genérico y por tanto no válido para superar el
reparo, pues no era un análisis de si esa concreta ayuda a esos trabajadores
de HAMSA constituía o no, una ayuda a empresa que debiera someterse al
control de la Unión Europea. No consta en las actuaciones, dentro del
expediente de esta subvención, ningún trámite posterior, no constando
tampoco, que fuera pagada finalmente la ayuda, al menos dentro de este
expediente administrativo.
La actuación del interventor delegado no era sino una consecuencia de
lo establecido en la instrucción nº 5/1997, de la Intervención General de la
Junta, por la que se dictan normas para la fiscalización previa de expedientes

231
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de subvenciones, otorgadas con carácter excepcional y en supuestos


especiales (PPRI/IGAE completa/1.1 anexo doc /tomo 1 doc 004).

No fueron éstos los únicos reparos que hubo, pues, el testigo D. Juan
Luque Alfonso, (interventor delegado en la Consejería de Empleo) en la
declaración realizada ante la UCO, el día 5 de julio de 2012 (PPRI\TOMO -
135, PDF 50.410 - 50.508, páginas 35 y siguientes), ratificada en su
declaración judicial de 11 de diciembre de 2013, así como en el acto del
juicio, manifestó:
«Que el Convenio de 17 de julio de 2001 supone que no lleguen los
expedientes al ID y tiene por tanto como consecuencia que se evitan los
reparos que pudieran plantear los ID de la CEM tal como ocurrió en el
expediente de HAMSA Que el Convenio de 17 de julio de 2001 es
consecuencia de una multitud de reparos que habían sido planteados por la
ID (no sólo el de HAMSA) y porque suponía que se dilataran los plazos.»
Y en la citada declaración judicial, manifestó:
«¿Podría cuantificar los importes de los expedientes rechazados por la
Intervención Delegada? Y manifiesta que cerca de 63 millones en reparos o
rechazos de expedientes y más de 80 millones de justificaciones rechazadas.»

También los peritos de la IGAE señalan que no fueron éstos los únicos
reparos que hubo. Así lo ponen de relieve en la Sección Primera del Informe
Diciembre 2013 (PPRI\INFORME IGAE COMPLETO\1.- INFORME
DICIEMBRE 2013), al afirmar:
«Existen, además, otras resoluciones de discrepancias por parte de la
Intervención General ante diversos reparos formulados en diciembre de 2000
a la CEM o a otra Consejería, alguno de ellos de forma reiterada, relativos
a la acreditación de la excepcionalidad de subvenciones (Resolución de la
IGJA, de 10 de enero de 2001, de discrepancia relativa a la acreditación de

232
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

la excepcionalidad de determinadas subvenciones (reparo emitido con fecha


4 de diciembre de 2000 sobre siete expedientes de concesión de
subvenciones); Resolución de la IGJA, de 1 de febrero de 2001, de
discrepancia relativa a la imputación y naturaleza presupuestaria de
determinados convenios (reparo de 1/12/2000); Resolución de la IGJA, de
17 de enero de 2001, de discrepancia relativa a la imputación presupuestaria
de un encargo de ejecución (reparo de 15/12/2000) Boletín Informativo N9
43 de la IGJA. Documento 002).».

Por ello, resulta significativo que el 19 de julio de 2001, se suscribió


entre Francisco Javier Guerrero Benítez, como Director General de Trabajo
y Antonio Fernández García, como Presidente del IFA, un convenio de
colaboración, por el que se encomendaba al IFA la gestión de otorgamiento
de ayudas a extrabajadores de la empresa Hijos de Andrés Molina. Convenio
basado en los términos del convenio marco firmado dos días antes, y en el
que la dirección general de la consejería de empleo, encomendaba al IFA la
materialización singular de las ayudas, hasta la cantidad máxima de
170.000.000 ptas., y ello, a cargo ya de la partida presupuestaria 440, del
programa 22E (PRI/tomo 21/Pdf 8344/página 28 y siguientes).

4.- Si la decisión política de la concesión de estas ayudas era contar


con un sistema propio, complementario del estatal, las circunstancias
anteriormente indicadas a modo de ejemplo, suponían un evidente retraso,
sino impedimento, para que el dinero llegara a los trabajadores beneficiados,
necesitados de la ayuda.
La necesidad política de dar una respuesta inmediata a los grandes
conflictos sociolaborales, llevó a los responsables de la junta Andalucía a
establecer un sistema ágil, si bien tal agilidad se consiguió, como se expondrá
a continuación, eliminando los mecanismos de control legalmente

233
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

establecidos.

De la lectura de los acuerdos de concertación y pactos por el empleo,


se desprende la decisión política de ayudar a las empresas andaluzas en crisis,
estableciendo todas las medidas posibles para evitar su cierre, y solamente en
ese último supuesto, se concederían ayudas sociolaborales a los trabajadores
afectados por el cierre empresarial, al perder sus puestos de trabajo,
normalmente mediante la previa tramitación y aprobación de un expediente
de regulación de empleo. Esa línea política se plasmó en expedientes de
subvenciones excepcionales, durante la segunda mitad de los años 90.

5.- No existían unas bases reguladoras para estas ayudas


“sociolaborales”, y como veremos posteriormente, y dentro del programa
22E, también se extendieron a ayudas a empresas en crisis.
Consta en las actuaciones que en el segundo semestre del año 2000, se
decidió desde la Consejería de Empleo, presidida por el acusado José Antonio
Viera Chacón, de la que era viceconsejero, Antonio Fernández García, y
Director General de trabajo, Francisco Javier Guerrero Benítez, elaborar un
proyecto de decreto, con la participación del entonces Secretario General
Técnico, también acusado Francisco Sánchez García. Con el proyecto de
decreto se trataba de establecer un procedimiento para la concesión de ayudas
sociales a trabajadores afectados por procesos de reconversión o
reestructuración. Se indicaba en su preámbulo que se pretendía que las
ayudas fueran conocidas, y se cumpliera con los principios de publicidad,
concurrencia y objetividad, estableciendo en el proyecto de decreto los
requisitos, supuestos en los que era posible la concesión de la ayuda a favor
de trabajadores que pierdan su puesto de trabajo. El proyecto de decreto
establecía los supuestos en los que procedía otorgar las ayudas, siendo
competente para la concesión el Consejero de empleo. En el artículo tercero

234
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

se recogía que las ayudas contempladas en el decreto podrían ser concedidas


a través del Instituto de Fomento Andalucía, y podrían ser abonadas de forma
directa a entidades de seguros, por delegación de los beneficiarios de las
mismas.

En el mes noviembre del año 2000, el acusado Manuel Gómez


Martínez, en el ejercicio de sus competencias como Interventor General,
informa el proyecto de decreto, indicando, entre otras observaciones, que se
le debe acompañar la memoria económica y funcional, para así determinar
cuál es la aplicación presupuestaria, recomienda que la norma reguladora de
la concesión sea una orden, dejando al decreto el establecimiento de la línea
de ayudas, y que en cuanto a la intervención del Instituto de Fomento
Andalucía, como entidad colaboradora, deberá establecerse así
expresamente, conforme al artículo 106 de la Ley General de la Hacienda
Pública.

Este proyecto de decreto se elevó, una vez informado por el Interventor


General, a la Comisión General de Viceconsejeros.
Consta en las actuaciones que a finales del mes noviembre del año
2000, Manuel Gómez Martínez, como Interventor General, remitió al
servicio de coordinación de la Viceconsejería de Economía y Hacienda, de la
cual era titular el acusado José Salgueiro Carmona, un escrito adjuntando el
informe que acabamos de reseñar, y añadiendo que ha constatado que no se
han incorporado al proyecto de decreto ninguna de las observaciones
realizadas por este centro en el citado informe.

El proyecto de decreto estuvo tres veces en el orden del día de las


sesiones de la Comisión General de Viceconsejeros, de fechas 13 de
diciembre de 2000, 17 de enero de 2001, y 24 de enero de 2001, sesiones

235
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

todas presididas por el acusado Gaspar Zarrías Arévalo, en su calidad de


Consejero de la presidencia. El proyecto no llegó nunca a ser elevado para su
aprobación por el Consejo de Gobierno, después de la sesión de 24 de enero
de 2001, y nunca más volvió a presentarse el proyecto para ser evaluado por
la Comisión General de Viceconsejeros.

6.- Las competencias, facultades, atribuciones y obligaciones de los


acusados en la presente causa, en la materia que nos ocupa, vienen recogidas
principalmente en:

A. Ley 5/1983, de 19 de Julio, General de la Hacienda Pública de la


Comunidad Autónoma de Andalucía, en particular, artículos 9 -
competencias Consejería de Hacienda-, artículo 10 -funciones de los
órganos de la Junta de Andalucía y de las distintas consejerías-, dentro
de su Título II, relativo a presupuestos, los artículos 32.2 -contenido-,
33 -estructura, determinada por la Consejería de Hacienda-, 34 -
procedimiento de elaboración-, 38 a 49 -el crédito presupuestario y sus
modificaciones-, en títulos ya diferentes, los artículos 77 a 85 -relativos
a la Intervención-, y por último, 98 a 102 -responsabilidades e
infracciones-.

B. Ley 6/1983, de 21 de julio, del Gobierno y la Administración de la


Comunidad Autónoma Andaluza -BOJA 29/07/1983-, en particular,
los artículos 16 -competencias del Presidente del Consejo de
Gobierno-, 26 y 27 -atribuciones y funcionamiento del Consejo de
Gobierno- y 39 -competencias de los consejeros-.

C. Ley 6/2006, de 24 de octubre, del Gobierno de la Comunidad


Autónoma Andaluza. -BOE 30/11/2006-, en particular, los artículos 10

236
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

-atribuciones del Presidente del Consejo de Gobierno-, 27 -


atribuciones del Consejo de Gobierno-, 21 -atribuciones de los
Consejeros-, y 36 -Comisión General de Viceconsejeros-.

D. Ley 9/2007, de 22 de octubre de la Administración de la Junta de


Andalucía -BOJA 31/10/2007-, en particular los artículos 9 -
Convenios de colaboración interadministrativa-, 26 -competencias de
los titulares de las consejerías-, 27 -competencias de los
viceconsejeros- 29 -competencias secretarios generales técnicos-, 30 -
competencias de los directores generales-, y 98.3 y 5 -concepto y
publicidad de las instrucciones-.

E. Decreto 9/1999, de 19 de enero, sobre Régimen presupuestario,


financiero, de control y contable de las empresas de la Junta de
Andalucía, en particular, su artículo 12, relativo a los informes a emitir
y destinatarios.

F. Decreto 149/1988, de 5 de abril, Reglamento de la Intervención de la


Junta de Andalucía -BOJA 10/06/1988-, en particular, los artículos 4 -
concepto de fiscalización previa o crítica-, artículos 7 a 9 -alcance de
la fiscalización previa-, artículos 19 a 22, -modificaciones
presupuestarias-, y 49 a 57 -relativos al control financiero-.

G. Decretos de Estructura Orgánica de la Consejería de Empleo (Decreto


244/2000, de 31 de mayo, Decreto 102/2003 de 15 de abril, Decreto
203/2004, de 11 de mayo, y Decreto 118/2008, de 29 de abril).

7.- Tras los problemas sufridos en los expedientes de ayuda a


IAMASA, HAMSA, y otros, se toma la decisión de cambiar totalmente el

237
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

modo de proceder.
En el mes de abril del año 2000, con la finalidad de lograr la
plasmación de la decisión política de concesión de ayudas con total rapidez,
tanto en la concesión, como en su pago, y ante los obstáculos encontrados, ya
reseñados, en el expediente de ayuda a extrabajadores de IAMASA, y en todo
caso, para lograr una mayor rapidez en la concesión y pago de ayudas, se
produce la primera modificación presupuestaria en el presupuesto de la Junta
de Andalucía para ese año 2000, y que tiene como finalidad detraer de los
fondos correctamente presupuestados y destinados hasta entonces a
subvenciones excepcionales, teniendo por destinatarios, bien a empresas,
bien a familias o asociaciones sin ánimo de lucro, conceptos 47 y 48,
respectivamente, y aumentar una partida nueva, la 440.01, esto es,
transferencia de financiación al Instituto de Fomento de Andalucía, dentro
del programa 22E.

De las pruebas practicadas se desprende que el expediente de


modificación presupuestaria del programa 22E y luego 31L, se inicia en la
Consejería de Empleo, cuya memoria inicial elabora el Director General de
Trabajo, que la completa y verifica el Secretario General Técnico, con la
aprobación de la propuesta por parte del Consejero, y atendiendo a su cuantía,
pasaba a la Comisión General de Viceconsejeros, para su elevación, a fin de
su aprobación por el Consejo de Gobierno, o bien a la Consejería de
Economía y Hacienda, para su aprobación por el titular, y en todo caso,
siempre requiriendo el examen del Director General de Presupuestos, y el
informe de la Intervención de la Junta de Andalucía, siendo la cuantía u
origen del crédito, lo que determinaba la regla de competencia.

La modificación presupuestaria no cambió el programa 22E


"Administración de Relaciones Laborales", sino la clasificación económica

238
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

del gasto, tal como se regulaba en la Orden de la Consejería de Economía y


Hacienda de 22 de mayo de 1998 (ordena por capítulos, artículos, conceptos
y subconceptos). Dentro del Capítulo IV de transferencias, distingue en
artículos "según la tipología de los distintos receptores de transferencias
corrientes y beneficiarios de subvenciones", definiendo como beneficiarios
"los destinatarios de los fondos públicos que hayan de realizar la actividad
que fundamente su otorgamiento, o que se encuentren en una situación que
legitime su concesión, independientemente de que la gestión de los fondos se
articule directamente por la Junta de Andalucía y sus organismos autónomos,
o indirectamente a través de entidades colaboradoras"
Conforme a la citada Orden de 22 de mayo de 1998, las subvenciones
se debían consignar bien en la partida 472, donde se recogían las
transferencias corrientes a empresas privadas, o bien en la 481, transferencias
corrientes a familias y entidades sin ánimo de lucro.
El sistema de ayudas articulado hasta esa fecha, mediante expedientes
de subvenciones excepcionales, tenía su presupuestación en estos dos
conceptos de manera correcta, pues con esta clasificación se identificaba a
los destinatarios de cada ayuda.
La pregunta es si hacía falta cambiar el sistema de otorgamiento de
ayudas, si hacía falta esta modificación presupuestaria donde no solamente
se reorganizaban los créditos, sino que se cambiaba la aplicación, dejando de
estar correctamente presupuestada la subvención sociolaboral, o su caso, las
subvenciones a empresas en crisis.
La respuesta es que no hacía falta desde punto de vista legal cambiar
nada, las ayudas se daban conforme la normativa reguladora de las
subvenciones excepcionales, utilizando las partidas presupuestarias
adecuadas, con un expediente de gasto adecuadamente fiscalizado en la
Consejería de Empleo, por su interventor delegado.
Pero las citadas necesidades de rapidez e inmediata respuesta a los

239
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

problemas sociales, con las circunstancias ya vistas de los informes


desfavorables del Gabinete Jurídico, y reparos de disconformidad por parte
de la Intervención, y la duración de la correcta tramitación de todo expediente
de subvención excepcional, determinó a los responsables del gobierno de la
Junta a establecer un sistema distinto, cuyo punto de inicio es la modificación
que se produce el 18 abril del año 2000, fecha en la que el Consejo de
Gobierno, presidido por el acusado Manuel Chaves González, aprueba la
modificación presupuestaria, por la cual se dan de baja créditos de la
aplicación 472, ya citada, dentro del programa 22E, y se incrementa una
aplicación nueva, dentro del programa 22E, cuál era la 440.12, transferencias
de financiación al Instituto de Fomento Andalucía. El programa 22E seguía
siendo el mismo, esto es, el programa desde el cual se habían dado las ayudas
sociolaborales hasta la fecha. La aplicación 440 es una transferencia de
financiación, y por tanto un instrumento técnico de trasvase de fondos desde
la Consejería de Empleo al Instituto de Fomento de Andalucía, como entidad
pública de la Junta. El primer efecto conseguido es no poder identificar quién
era el beneficiario de estas subvenciones excepcionales.

8.- Desde su creación en 1987, el Instituto de Fomento Andalucía es


un ente de derecho público con personalidad jurídica y patrimonio propio,
adscrito hasta el año 2004 a la Consejería de Empleo y Desarrollo
Tecnológico. Para financiar su actividad, dirigida al fomento de la actividad
empresarial, la creación de empleo y la instauración de nuevas tecnologías,
con las denominadas transferencias de financiación, en sus modalidades de
explotación y de capital.

Conforme la normativa vigente en ese año 2000, las transferencias de


financiación corrientes tienen como objeto equilibrar la cuenta de pérdidas y
ganancias, teniendo naturaleza de subvención de explotación sólo en la

240
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

cuantía necesaria para compensar la totalidad de los gastos del ente público,
considerándola como ingreso. De forma que si se han transferido fondos por
importe superior a los necesarios para conseguir el equilibrio en su cuenta de
resultados, entre ingresos y gastos, se han de reintegrar a la Tesorería de la
Junta de Andalucía.
Las transferencias de financiación de capital tienen como finalidad
financiar la estructura de la empresa, su activo, en definitiva, todo lo que
abarque más de un ejercicio presupuestario.

Precisamente una de las cuestiones más controvertidas durante la vista


oral ha sido el concepto y finalidad de las transferencias de financiación. Y si
bien las tesis de la defensa abogan por considerar que la transferencia de
financiación tiene no sólo como fin único el antes dicho, sino cualesquiera
otro que legislador le quiera dar, lo cierto es que tanto la normativa vigente
hasta el año 2000, como toda la normativa posterior, ciñe la finalidad de la
transferencia de financiación a cubrir los gastos corrientes derivados de la
actividad del ente público, en este caso del Instituto de Fomento de
Andalucía. Como tendremos ocasión de desarrollar más adelante.

Como consecuencia de la aprobación de esta modificación


presupuestaria, hubo que modificar el presupuesto de explotación del IFA,
pues suponía aumentar los ingresos, lo que conllevó incrementar también la
partida de gastos de explotación. Aunque la actividad que realmente
desempeñó el Instituto no le suponía ningún gasto, pues simplemente
abonaba lo que la Consejería de Empleo le ordenaba a través de la Dirección
General de Trabajo.

A diferencia de la Consejería de Empleo, que está sujeta a fiscalización


previa o crítica, el IFA está sujeto a la función fiscalizadora mediante el

241
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

control financiero permanente –D.A. 1ª del Decreto 9/1999, de 19 de enero-.


El control financiero permanente es el control regular posterior de las
operaciones de contenido económico de la entidad sujeta, mediante
procedimientos y técnicas de auditoria, con un triple objetivo:
1) Comprobación del cumplimiento de legalidad,
2) Examen de las cuentas anuales, y
3) Examen y juicio crítico sobre la gestión de los programas asignados
a la entidad.
Adicionalmente, el IFA es objeto de una auditoría financiera anual por
auditores externos.

Volviendo la modificación de abril del año 2000, como hemos


señalado, no se cambió el programa 22E, que lleva por título Administración
de Relaciones Laborales, sino la clasificación económica del gasto.
Como establecía la citada Orden de 22 de mayo de 1998, dentro del
capítulo cuarto, distinguía dos conceptos, el 47 y el 48, según la tipología de
los distintos sectores de las transferencias corrientes y beneficiarios de
subvenciones. Con la modificación de abril del 2000, los fondos se detraen
del artículo 47, transferencias a empresas privadas, aumentando el concepto
440, transferencias a empresas públicas, partida que no existía en el
presupuesto inicial de la Junta de Andalucía, dentro del programa 22E.

De este modo, se modificó la manera de articular presupuestariamente


dentro del programa 22E, el dinero destinado a subvenciones sociolaborales
y ayudas a empresas. Pues del examen de esa modificación se desprende que
ese importe se pasaba de la consejería a una entidad pública, pero nada más,
pues nada se decía sobre que fueran subvenciones, ni nada se indicaba de
cuáles fueran los destinatarios de esas ayudas. Había un trasvase de fondos,
mediante el uso de la transferencia de financiación, dentro de un programa,

242
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

usado para dar ayudas, pero nada más se decía.

Un expediente de transferencia de financiación está sujeto a


fiscalización previa en la consejería, pero su procedimiento de fiscalización
es distinto, pues en el fondo se trata del traspaso neutro de dinero de la
consejería a otro ente público, en este caso, el Instituto de Fomento de
Andalucía.
El interventor delegado adscrito sólo tenía que comprobar:
• Propuesta de Resolución de órgano competente autorizando la
transferencia.
• El calendario de pagos aprobado por la Dirección General de
Tesorería.
• Los documentos contables pertinentes que acreditan su
consignación presupuestaria.
• El Programa de Actuación, Inversión y Financiación (PAIF)
publicado en el BOJA por Orden de la Consejería de Hacienda.
Por tanto, en esa fiscalización previa no había que acreditar ningún
extremo relativo al destino final de los fondos, es decir, qué iba a hacer el
Instituto con el dinero que recibía.

La contabilidad del IFA confirma lo anterior, dado que la cantidad que


recibe como consecuencia de la modificación presupuestaria de abril del
2000, esto es, 257 millones de las antiguas pesetas, se destinó a realizar pagos
derivados de un convenio suscrito entre el Instituto y la Consejería de
Empleo, sobre ayudas sociolaborales a la empresa Hijos de Andrés Molina.

Ese mismo año 2000, pero en el mes de julio, el Consejo de Gobierno


presidido por el acusado Manuel Chaves González, y siguiendo el sistema de
tramitación anteriormente descrito, aprobó una nueva modificación, que

243
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

suponía incrementar la aplicación presupuestaria 440, del programa 22E, en


904.000.000 ptas. dando de baja ese dinero del inicialmente recogido en la
aplicación 481.00 del programa 22E, transferencias a familias e instituciones
sin fines de lucro.
El Instituto de fomento de Andalucía destinó este dinero a pagar lo
ordenado por la Consejería de Empleo en relación a ayudas sociolaborales
destinadas a la empresa Jerez Industrial.

Durante el año 2001, el gobierno de la Junta de Andalucía siguió


utilizando el mismo sistema, esto es, realizar modificaciones presupuestarias,
incrementando dentro del programa 22E, la aplicación 440, de transferencias
de financiación al Instituto de Fomento Andalucía, dando de baja las cuantías
destinadas a la aplicación 472.00. Así, el 7 de mayo de 2001, el Viceconsejero
de Economía y Hacienda, por delegación de la Consejera, previo el
cumplimiento de todos los trámites, y a propuesta de la Consejería de
Empleo, incrementó la aplicación 440, en 500.000.000 ptas., dinero que tras
ser recibido por el Instituto de Fomento Andalucía, lo destinó a pagar lo
ordenado por la Consejería de Empleo en relación con la prima de la póliza
colectiva de rentas, suscrita para la prejubilación de trabajadores de la
empresa Santana Motor.

Durante el año 2001 el Consejo de Gobierno de la Junta de Andalucía,


presidido por el acusado Manuel Chaves González, aprobó tres
modificaciones presupuestarias más, en fechas 29 de mayo de 2001, 18
septiembre del 2001 y 13 de noviembre de 2001. El dinero con el que se
incrementó la partida 440, en la primera modificación, fue destinado por
Instituto a pagar lo ordenado por la Consejería de Empleo en materia de
relaciones laborales de Santana Motor.
En la segunda modificación, que dio de baja las cantidades

244
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

presupuestadas en la aplicación presupuestaria 486, el Instituto de Fomento


Andalucía destinó los fondos a pagar lo ordenado por la Consejería de
Empleo en ayudas sociolaborales, objeto de convenios con la Dirección
General de Trabajo. Y ello, aun cuando, en la exposición de motivos del
citado acuerdo de aprobación, se indicaba que su objeto, entre otros, era
tramitar otro tipo de ayudas, como eran las ayudas contempladas en la Orden
de 7 de mayo de 2001 (PPRI, INFORME IGAE COMPLETO, 1.1. ANEXO
PDF DOC.INF.DIC-2013, ANEXO TOMO 4, PDF 57-76).
La tercera modificación, de noviembre del 2001, supuso la baja en la
aplicación 486 "Transferencias a familias e instituciones sin fines de lucro,
Acciones que generan empleo", y el incremento de la aplicación
presupuestaria 440.00.22E "Transferencias al IFA en materia de relaciones
laborales". Los fondos percibidos por el IFA, se destinaron a pagar lo
ordenado por la Consejería de Empleo, sobre relaciones laborales, conforme
al convenio suscrito por la Dirección General de Trabajo con el IFA.

Por último, en el año 2001, debemos destacar la última modificación


presupuestaria, de fecha 5 de diciembre, la cual fue aprobada por la Consejera
de Economía y Hacienda, la acusada Magdalena Álvarez Arza, tramitada de
conformidad por el Director General de Presupuestos, pues en esta ocasión
se trataba de un incremento de más de 38.000.000 € en la aplicación 440.00,
transferencia de financiación al IFA, dentro del programa 22E, pero no
suponía la baja en ninguna de las aplicaciones antes reseñadas, pues se realizó
como consecuencia de una generación de crédito.
Por tanto, en esta modificación, y a diferencia de las anteriormente
reseñadas, hubo una decisión del Consejo de Gobierno de distribución de los
nuevos fondos, adoptado por acuerdo de 27 de noviembre de 2001, en el que
se autorizó a la Consejera de Economía y Hacienda “para la aprobación de
los expedientes de ampliaciones y generaciones de créditos, según procedan

245
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

necesarios para la cobertura presupuestaria de las siguientes


partidas:...Capítulo IV: Consejería de Empleo y desarrollo Tecnológico,
6.355 millones de pesetas para medidas de saneamiento de Santana”,
(pri/tomo 61 /23386-23449).
Este dinero fue destinado por el Instituto de Fomento Andalucía al
pago del ordenado por la Consejería de Empleo sobre relaciones laborales de
la empresa Santana Motor.

Hasta el mes de julio del 2001, los fondos recibidos por el Instituto a
través de las transferencias de financiación que hemos reseñado, en los
expedientes de modificación presupuestaria anteriores, llegaban al Instituto
de Fomento Andalucía, previa suscripción entre este Instituto y la Consejería
de Empleo de un convenio particular que se firmaba por el presidente del
Instituto y el titular de la consejería.

Anteriormente, en el año 99, y antes de las modificaciones


presupuestarias iniciadas en abril del 2000, el Instituto de Fomento Andalucía
aparece en las ayudas sociolaborales gestionadas a través del correspondiente
expediente de subvención excepcional, y ello era así porque se le encargaba,
previa firma de un convenio que anticipara los fondos, en cantidad idéntica a
la cuantía de la ayuda que el Consejero de Empleo iba a conceder a
determinada empresa, así ocurrió tanto con la empresa Hijos de Andrés
Molina, como con la empresa IAMASA.
A partir del mes de julio del 2001, el Instituto de Fomento Andalucía
va a seguir estando presente en la gestión de las ayudas sociolaborales, pero
de manera distinta, pues no va formalmente a realizar anticipos.

9.- El 17 de julio de 2001 se firma entre el Consejero de empleo, el


acusado José Antonio Viera Chacón y el presidente del Instituto, el acusado

246
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Antonio Fernández García que también era en esa fecha Viceconsejero de


Empleo, un convenio marco de colaboración, para la materialización de
ayudas en materia de trabajo y Seguridad Social.
Consta en las actuaciones que en el mes de mayo del año 2000, se llegó
a elaborar un borrador de convenio marco con un contenido idéntico, incluso
conteniendo el de julio del 2001, los mismos errores ortográficos, que nunca
llegó a ser firmado por el entonces presidente del Instituto, Salvador Durbán.

En virtud del convenio marco se concretaba que el Instituto de


Fomento Andalucía iba a pagar las ayudas sociolaborales y a empresas, que
concediera la Consejería de Empleo, a través de la Dirección General de
Trabajo, estableciéndose que el Instituto prestaría asistencia técnica
permanente, recogiendo igualmente que en el desarrollo de este convenio se
suscribirían convenios particulares entre el Director General de Trabajo y el
presidente del Instituto, que concretarían cada una de las ayudas.
En este convenio particular se recogería el objeto y alcance, la
estimación económica de la cuantía, la consignación presupuestaria a cuyo
cargo habría de realizarse la transferencia de fondos al Instituto, el plazo
máximo de ejecución, y la composición, en su caso, de la Comisión de
Seguimiento de la asistencia técnica encargada.
En el Convenio Marco se establecía que el Instituto daría cuenta
inmediata a la Dirección General de Trabajo de todos los pagos realizados
por su orden, y se establecía que el plazo de duración de este Convenio Marco
llegaría hasta el 31 de diciembre de 2003.

Por tanto, en virtud de este Convenio Marco y de los convenios


específicos que se suscribieron, derivados de éste, se encargaba al Instituto
una misión concreta: pagar el importe de la ayuda sociolaboral, o de la ayuda
a empresas en crisis, que le ordenara el Director General de Trabajo, que era

247
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

el órgano gestor de estas subvenciones excepcionales dentro del programa


22E y luego 31L. Y ello, pese a que el Director General de Trabajo y
Seguridad Social de la Consejería de Empleo, carecía de competencia legal
para la concesión de subvenciones, conforme a la normativa vigente, hasta la
Orden de la Consejería de Empleo de 3 de marzo de 2010.

Tenemos que recordar las declaraciones del testigo D. Juan Luque


Alfonso, ya reseñadas, quien manifestó:
«Que el Convenio de 17 de julio de 2001 supone que no lleguen los
expedientes al ID y tiene por tanto como consecuencia que se evitan los
reparos que pudieran plantear los ID de la CEM tal como ocurrió en el
expediente de HAMSA Que el Convenio de 17 de julio de 2001 es
consecuencia de una multitud de reparos que habían sido planteados por la
ID (no sólo el de HAMSA) y porque suponía que se dilataran los plazos.»

10.- Se ha planteado y discutido en las sesiones del juicio, la


posibilidad de que el Instituto fuera en esta materia entidad colaboradora.
Sin embargo, la normativa reguladora de las subvenciones es clara y
taxativa en el caso de subvenciones excepcionales, y éstas lo eran, al carecer
de bases reguladoras en las que se estableciera un papel concreto del Instituto.
Por consiguiente, no era posible el uso de ninguna entidad colaboradora, y la
misión encomendada al Instituto fue claramente de esta naturaleza, y si
alguna duda cabe, baste recordar el informe, ya reseñado anteriormente, del
Gabinete Jurídico adscrito a la Consejería de Empleo, cuando se le pasó para
informe un expediente de convalidación de gastos en el año 2000, analizando
una ayuda a extrabajadores de la empresa IAMASA, en el cual, de forma
clara y rotunda se informaba desfavorablemente la posibilidad de la
convalidación del gasto, por un defecto insubsanable, que era precisamente
que el IFA no podía actuar como entidad colaboradora (PRI/ documentación

248
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

escaneada IGAE/carpeta documentos escaneados I/documentos de GAB


asesoría jurídica, archivo K005_20_2000).
También resulta esclarecedor el contenido del informe del Letrado
adscrito a la Consejería de Empleo nº 263/2002, cuya copia también consta
en la carpeta de doc. escaneados por IGAE/subcarpeta doc gab_ases_jur/
K_014, informe 10_09_2002. En el cual, emite informe favorable a un
proyecto de convenio de colaboración entre la Consejería de Empleo y el
IFA, realizado entre José Antonio Viera Chacón como Consejero de empleo,
y Antonio Fernández García, como Presidente de IFA, y expone que “...la
citada orden de modificación designa en su artículo 1 al IFA, adscrito a la
Consejería de empleo y Desarrollo Tecnológico, como entidad colaboradora
en la concesión de ayudas en concepto de becas como medidas de
acompañamiento a la formación… (se refiere a la orden de 6 de mayo de
2002).

Hemos hablado anteriormente de las necesidades políticas de agilidad


e inmediación de la respuesta, para que llegara el dinero a los destinatarios
finales de las ayudas sociolaborales y de ayudas a empresas en crisis, y se ha
planteado por alguna de las defensas que esta agilidad precisamente se
conseguía con la utilización del IFA, haciendo alusión también a que su
presupuesto no era limitativo, sino que a diferencia del de la Consejería de
Empleo, era estimativo, exponiéndose incluso que el IFA podría, por esta
razón, anticipar el dinero.
Difícilmente puede verse una justificación en razones de agilidad,
cuando a partir de la firma de este convenio marco y para que la ayuda
concedida por el Director General de Trabajo de la Consejería de Empleo
fuera pagada, ya no bastaba que se diera la orden a Tesorería para que se
pagara una cantidad concreta, como así sucedía tras la fiscalización del
expediente de gasto de una subvención excepcional, sino que con

249
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

independencia de la tramitación de dicho expediente, el pago no se verificaba


hasta que se firmara el convenio particular, ligado a una ayuda específica, y
ese convenio pasara, en su caso, por el Consejo Rector del IFA/IDEA, y ya
firmado por ambas partes, es cuando por el departamento de finanzas y
contabilidad de la Agencia, realizaba la orden de pago desde la cuenta
corriente de la Agencia a, bien la cuenta corriente de la empresa beneficiada,
bien la cuenta corriente de la compañía de seguros con la que se había
formalizado la póliza de renta colectiva.
Aun cuando luego se obvió el paso por el Consejo Rector de IDEA, el
convenio seguía siendo enviado al Director General de IDEA para su firma,
sin la cual no había posibilidad de que se hiciera el pago por el departamento
de finanzas de IFA/IDEA.
Lo cual resulta corroborado por el acusado, Francisco Javier Guerrero
en la declaración de 7 de marzo de 2012, al afirmar:
«¿Qué otras deficiencias observaba Vd. que tenía?
Manifiesta que “se peleaba” mucho con el IFA. Que los pagos del IFA
no eran todo lo fluido que el declarante necesitaba que fueran y que además
había ayudas que se habían concedido por la Dirección General, pero que
por diferentes parámetros del IFA, bien por procedimiento o por falta de
aprobación del Consejo Rector, no se pagaban o no se pagaban a tiempo.»

En cuanto al convenio marco, destacar que, como reflejo de las


características de este sistema opaco, no fue nunca publicado en diario oficial,
tampoco fue enviado al Letrado del Gabinete Jurídico adscrito a la Consejería
de Empleo de la Junta, y tampoco se dio traslado al Interventor Adjunto, ni
al Interventor General de la Junta de Andalucía. Tampoco fue objeto de
informe alguno por los servicios jurídicos propios del Instituto de Fomento
Andalucía.

250
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Debemos destacar la no intervención del Gabinete Jurídico de la Junta,


pues consta en las actuaciones que tanto en fechas anteriores, coetáneas y
posteriores al mes de julio del 2001, se emitieron por el Letrado del Gabinete
Jurídico, adscrito en la Consejería de Empleo, informes respecto de proyectos
de convenios de colaboración entre la Consejería de Empleo y el IFA. Así,
consta dentro de Ppri/ carpeta documentos escaneados por la IGAE (I),
documentos escaneado gabinete asesoría jurídica, diversos informes que
fueron emitidos tras serle enviado el proyecto de convenio por el centro
gestor, haciéndose expresa referencia a que se le pedía que emitiera “el
preceptivo informe” (K005_informe 20_2000, KB_002 Informe
11_04_2001, KB_003 Informe 23_04_2001, KB_004 Informe 22_06_2001,
KB_014 Informe 10_09_2002).
Además, como manifestó en juicio la testigo, la interventora Sra. Lobo,
la Intervención de la Junta también consideraba necesario que todo convenio
contara con el previo y preceptivo informe del Gabinete Jurídico de la Junta.

De la firma del convenio marco se dio traslado y conocimiento a los


miembros del Consejo Rector del Instituto, en la sesión del 23 de julio de
2001, por el entonces presidente, el acusado Antonio Fernández García, tanto
de la firma de este convenio marco, como de diversos convenios suscritos
derivados del anterior, para la gestión de ayudas a extrabajadores de las
empresas Hijos de Andrés Molina, Jerez Industrial y otros.
En aquella fecha, pertenecía al Consejo Rector, el Director General de
Trabajo, el acusado Francisco Javier Guerrero Benítez, y también el Jefe del
Gabinete Jurídico de la Junta de Andalucía, el también acusado Francisco del
Río Muñoz, si bien éste no asistió a esta sesión, posteriormente se le facilitó
copia del acta.

En la articulación de este mecanismo de colaboración entre la

251
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Dirección General de Trabajo y el Instituto, cabe destacar que la única


documentación que recibía el Instituto era el convenio particular, y, en su
caso, tratándose de ayudas sociolaborales, un listado de trabajadores
afectados por el expediente, o beneficiarios de la póliza firmada o que se iba
firmar, nunca el expediente de la ayuda.
En la mayor parte de los convenios particulares de desarrollo del
convenio marco, que firmó Francisco Javier Guerrero Benítez como Director
General, hasta su cese en el mes de abril del 2008, y el presidente del Instituto,
hasta el 28 enero del 2003, y posteriormente los sucesivos directores
generales del Instituto nombrados, se hacía constar expresamente que la
documentación acreditativa de la ayuda obraba en poder de la Dirección
General de Trabajo, y que era conforme con la misma.

Examinados todos los convenios particulares derivados del convenio


marco, no consta que en ningún caso se constituyera la Comisión de
Seguimiento prevista del convenio marco, como tampoco consta que aparte
de ejecutar un pago ordenado, el Instituto realizara cualquier tipo de actividad
catalogable como de asistencia técnica. Y así lo han aseverado los peritos de
la IGAE, tras haber examinado la totalidad de los expedientes de las ayudas
del programa 31L.

11.- En cuanto al Consejo Rector del Instituto.


La normativa reguladora de IFA/IDEA, integrada básicamente por Ley
3/1987, de 13 abril de creación del IFA, Real Decreto 122/87, de 6 de mayo,
por el que se aprueba el reglamento de la Ley de IFA, y el Decreto 26/2007,
de 6 de febrero, por el que se aprueban los Estatutos de la Agencia IDEA,
configuran al Consejo Rector como "órgano superior y de alta dirección" de
IFA/IDEA. El cual tiene encomendadas, entre otras, las siguientes funciones:
• Aprobar el anteproyecto del presupuesto, para su posterior

252
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

aprobación por el Consejo de Gobierno.


• Aprobar el balance, cuenta de pérdidas y ganancias, y memoria
explicativa de la gestión anual del Instituto/Agencia.
• Conocer periódicamente la gestión presupuestaria.
• Disponer, a propuesta del Presidente, -que pasó posteriormente
a ser facultad del Director General del ente-, de las actuaciones e inversiones
cuyo compromiso de pago, gasto o riesgo, fuera superior a 450.000 euros e
inferior a 1.200.000 euros.
• Aprobar, a propuesta del Presidente, -que pasó posteriormente a
ser facultad del Director General del ente- las actuaciones e inversiones cuyo
compromiso de pago, gasto o riesgo fuera superior a 1.200.000 euros, las
cuales tenían que ser ratificadas por el Consejo de Gobierno de la Junta de
Andalucía, previa tramitación y aprobación -mediante la fórmula de acuerdo
de "elévese"-, de la Comisión General de Viceconsejeros.

Conforme a lo expuesto, tras la firma del Convenio Marco de julio de


2001, el Consejo Rector de IFA, debió de intervenir en la materialización del
pago de las ayudas, aprobando, en su caso, los pagos derivados de la firma
de cada convenio particular suscrito con la Dirección General de Trabajo y
Seguridad Social. Y el Consejo de Gobierno, previa tramitación en la
Comisión General de viceconsejeros, en aquéllas que superasen la cuantía
señalada.

En aplicación de las anteriores reglas de competencia, durante el


periodo que va desde julio del 2000 a diciembre de 2003, aproximadamente,
el Consejo Rector fue informado de 44 convenios de colaboración entre el
Instituto y la Dirección General de Trabajo, referidos al programa 22E y
luego 31L, recogiéndose en las actas de las sesiones, que el objeto del
convenio era la gestión de otorgamiento de ayudas, la materialización de

253
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

ayudas, o la materialización del pago de ayudas, informándose a los


miembros del Consejo de cuál fuera la empresa beneficiaria y, normalmente,
sin determinar su importe. De la lectura de las actas se desprende un
suministro de información muy escaso, y un proceder rutinario por parte de
los integrantes del Consejo Rector, siendo la norma general que no se les
diera el expediente, y sólo en algún caso aislado consta que se les diera copia
del convenio particular. Se trasluce de la lectura de las actas que, no
tratándose de aprobar ayudas concedidas por la propia Agencia, sino ejecutar
el pago de una ayuda concedida por la Dirección General de Trabajo, no
merecía ser objeto de análisis, ni discusión alguna, como regla general.

Pero además para evitar que conforme a las reglas de competencia


pudieran llegar al conocimiento del Consejo de Gobierno, y por tanto,
tuvieran que ser publicadas ayudas por importe superior a 1.200.000 €, el
consejero y el viceconsejero de empleo, Antonio Fernández García, que
desde el 29 de enero de 2003 era el presidente y el vicepresidente del Instituto
de Fomento Andalucía, decidió sustraer al conocimiento del Consejo Rector,
y por tanto de su aprobación provisional, todas aquellas ayudas cuyo importe
superase 1.200.000 €, y lo hizo con la fórmula de considerar que en las ayudas
sociolaborales, el beneficiario real no era la empresa, sino cada uno de los
trabajadores, y que por tanto la cuantía de la ayuda debería de calcularse en
función de lo que cada trabajador recibiera, y no por el total. Con ello se
evitaba que se pasaran al conocimiento y aprobación provisional del Consejo
Rector y se evitaba la intervención del Consejo de Gobierno, también se
evitaba que fuera publicada la ayuda en el diario oficial. Este criterio se
refleja en la reunión del Consejo Rector de fecha 27 de mayo de 2003, donde
Antonio Fernández García decide retirar del orden del día la aprobación del
convenio en el que se articulaba la ayuda sociolaboral a la empresa
PRIMAYOR (PPRI\ANEXO - 04 ACTAS CONSEJO RECTOR AÑOS

254
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2001 - 2011\AÑO - 2003, páginas del pdf 82 a 84).


En este sentido se manifestó en el acto del juicio el testigo Sr. Oyonarte.
Por tanto, a partir esta fecha, ninguna ayuda sociolaboral, ningún convenio
firmado entre Instituto y la Dirección General de Trabajo que tuviera por
objeto ese tipo de ayudas, cualquiera que fuese su cuantía, se incluyó en el
orden del día de ninguna sesión del Consejo Rector.

Con independencia de que no podemos compartir que fuere cada


trabajador el beneficiario de la ayuda sociolaboral, conviene destacar que
incluso partiendo de este argumento, a efectos meramente dialécticos, no
consta que ni en la Dirección General de Trabajo al tramitar la ayuda, ni por
supuesto, en el Instituto de Fomento Andalucía, se hiciera constar qué
cantidades iba a cobrar cada trabajador individualmente, durante el período
de vida de la póliza, con el fin de determinar si alguno o todos los trabajadores
asegurados, terminarían cobrando una cantidad superior al menos a 450.000
€. En la tramitación que seguía el Instituto, que terminaba con la firma del
convenio y la emisión de las órdenes de pago, no hay informe previo ni de la
asesoría, ni del departamento de contabilidad, que acreditaran, en su caso, la
existencia o no de beneficiarios de más de 450.000 €, dentro de la ayuda
sociolaboral concedida a la empresa.
Del examen las ayudas tramitadas, se observa que este supuesto sí se
llegó a producir, al existir la suscripción de pólizas donde el beneficiario iba
a recibir una cantidad total superior a los 450.000 euros. Así ocurrió en la
ayuda a la empresa A NOVO, y en la empresa AGLOMERADOS MORELL
(Beneficiarios Jorge Morell, Anexo 2. PPRI, anexo 30, informe de la dgs, 4,
informe aglomerados morell, pagina 3; Jose Pardo, Anexo 3. eres Junta/a
novo/carpeta 1/PDF 175_327/folio 163 a 168; otros de A NOVO, Anexo 4,
PPRI-ERES JUNTA-A NOVO-carpeta 2-241 a 361- FOLIO 99, Anexo 5,
PPRI-ERES JUNTA-A NOVO-carpeta 2-241 a 361- FOLIO 99, Anexo 6,

255
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

PPRI-INFORME IGAE COMPLETO-ANEXO INFORME DIC 2013-


TOMO 8-PDF 157-164).

En el ejercicio 2004, el IFA paso de estar adscrito a la Consejería de


Empleo, a la Consejería de Innovación, Ciencia y Empresa -Decreto
201/2004, de 11 de mayo-, pasando meses más tarde a cambiar su
denominación a Agencia de Innovación y Desarrollo de Andalucía (IDEA) -
Ley 3/2004, de 28 de diciembre-.
Al frente de la cual, como Consejero, estaba el acusado Francisco
Vallejo Serrano, que pasó a ser presidente de la agencia. El Viceconsejero de
Innovación, el acusado Jesús María Rodríguez Román, pasó a ser el
Vicepresidente de la Agencia, y en el mes de junio del 2004, fue nombrado
Director General de la Agencia, el acusado Miguel Ángel Serrano Aguilar.
Sin embargo, todo lo anteriormente reseñado en cuanto al proceder del
Instituto, siguió igual cuando pasó a dominarse Agencia IDEA, y quedó
adscrita a la nueva Consejería de Innovación Ciencia y Empresa (CICE).
Entre enero del 2004 y junio de 2008, se incluyeron en el orden del día
de las sesiones del Consejo Rector, 53 convenios, en los cuales sí se
especificaba el importe de la ayuda, como regla general.

Destacar que, a partir del mes de junio del 2008, siendo el Director
General de la Agencia, el acusado Jacinto Cañete Rolloso, las ayudas dadas
a cargo del programa 31L, fueron pagadas por la Agencia con la exclusiva
autorización de su Director General, y muy pocas de las ayudas fueron
incluidas en las sesiones del Consejo Rector, pues se procuraba siempre que
la cuantía de la ayuda no fuese superior a 450.000 €.

12.- Ya hemos mencionado anteriormente la intervención de la


Comisión General de Viceconsejeros de la Junta de Andalucía, regulada por

256
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Decreto 155/1988 de 19 de abril, modificado por Decreto 236/2008 de 6 de


mayo. El llamado “consejillo” es un órgano permanente de coordinación
general de las distintas consejerías y de preparación de los acuerdos que
hayan de ser sometidos al Consejo de Gobierno. La preside el Consejero de
la presidencia, y forman parte de ella todos los viceconsejeros de cada una de
las consejerías, y, por tanto, estaban presentes los viceconsejeros de economía
y hacienda, de empleo y de innovación. Formaba parte también de la
Comisión, el Jefe del Gabinete Jurídico, con voz, pero sin voto.

En el acto del juicio se exhibió el documento obrante en el


PSEP\TOMO - 2\TOMO 2, páginas 415 y siguientes, consistente en
“INSTRUCCIONES PARA LA TRAMITACIÓN DE ASUNTOS DEL
CONSEJO DE GOBIERNO Y DE LA COMISIÓN GENERAL DE
VICECONSEJEROS (14 DE JUNIO DE 2.000).”
Documento procedente, según su encabezamiento de la
“CONSEJERÍA DE LA PRESIDENCIA”, “Secretaría General Técnica”.
En el que se indica:
«La Comisión puede adoptar en relación con los asuntos a ella
sometidos las siguientes decisiones:
a) Informar favorablemente para elevación al Consejo de Gobierno en
"INDICE VERDE", aquellos asuntos suficientemente debatidos, con
expedientes completos, pendientes únicamente de su aprobación por el
Consejo de Gobierno.
b) Elevar a Consejo de Gobierno en "INDICE ROJO" aquellos asuntos,
en los que, habiendo acuerdo básico, existan propuestas alternativas
puntuales, así como los asuntos de singular trascendencia y los anteproyectos
de ley.»

Todos los expedientes de modificación presupuestaria que tuvieran que

257
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

ser aprobados por el Consejo de Gobierno pasaban antes por la Comisión


General de Viceconsejeros. Y según las citadas “INSTRUCCIONES”, las
modificaciones presupuestarias que llegaban en “índice verde” al Consejo de
Gobierno, eran aquéllas en las que no sólo el expediente estaba completo,
sino que habían sido suficientemente debatidas en dicha Comisión General
de Viceconsejeros.

Así, en las sesiones de 11 de abril de 2000, de 26 de julio de 2000, de


12 de septiembre de 2001, y de 7 noviembre del 2001, pasaron por dicha
Comisión los expedientes de modificación presupuestaria finalmente
aprobados por el Consejo de Gobierno.

En esas mismas fechas, la Comisión General de Viceconsejeros


también debatió sobre el proyecto de Decreto, por el que la Consejería de
Empleo quería implementar un procedimiento para la concesión de ayudas
sociolaborales.
Como ya hemos señalado, el proyecto, incorporado en el orden del día
de tres sesiones de la Comisión General de Viceconsejeros, de fechas 13 de
diciembre de 2000, 17 de enero de 2001 y 24 de enero de 2001, presididas
por el acusado Gaspar Zarrías Arévalo, en su calidad de Consejero de la
Presidencia, no llegó a ser elevado para su aprobación por el Consejo de
Gobierno.

13.- Como consecuencia de los cambios en la gestión presupuestaria


del programa 22E, la concesión y pago de las ayudas sociolaborales y de
ayudas a empresas en crisis, evitaron la preceptiva fiscalización previa de la
Intervención Delegada de la Consejería de Empleo. Y decimos concesión y
pago, porque las dos cosas se consiguieron, sin pasar por el filtro previo de
la intervención.

258
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

La Intervención Delegada únicamente fiscalizaba un expediente de


transferencia de financiación con el alcance que ya sido reseñado, y que en
ningún caso alcanzaba a los expedientes de gasto que se debieron de haber
formado para la tramitación singular de las ayudas.

Consta en las actuaciones que no fue fiscalizado ni uno sólo de los


expedientes de concesión de ayudas sociolaborales y ayudas a empresas del
programa 31L, durante el periodo enjuiciado, desde el año 2000 al 2010.
Precisamente este cambio presupuestario lo que pretendía era que no le fuera
necesario al Director General confeccionar un expediente de gasto
singularizado para cada una de las ayudas que iba a conceder, puesto que
tenía garantizado que iba a lograr el pago de todos modos, gracias al previo
traspaso de los fondos al Instituto, mediante el uso inadecuado de la
transferencia de financiación.

Gracias a este sistema, articulado en un principio a través de


expedientes de modificaciones presupuestarias, en los años 2000 y 2001, el
acusado, Francisco Javier Guerrero Benítez, como Director General de
Trabajo y Seguridad Social de la Consejería de Empleo, dispuso de más de
93.000.000 €, sin sujeción alguna a la fiscalización previa de la Intervención
General de la Junta de Andalucía, y sin necesidad de tramitar expediente
alguno de subvención excepcional, como por el contrario, se había estado
haciendo hasta la fecha de la primera modificación de 18 de abril de 2000.

14.- Conociéndose por los responsables que hemos mencionado


anteriormente, que iba a haber más supuestos de crisis empresariales, algunas
de gran relevancia social, se decidió por los mismos, introducir en el texto
del anteproyecto de la ley de presupuestos para ejercicio 2002, la aplicación
presupuestaria, concepto 440, transferencias al IFA, en materia de relaciones

259
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

laborales, dentro del programa 31L, que venía a sustituir, con los mismos
fines, al programa 22E.

Los responsables de la Consejería de Empleo formulan, en la propuesta


de anteproyecto del presupuesto, la utilización de la aplicación presupuestaria
440, dentro del programa ahora denominado 31L, transferencias de
financiación, reiterando así el esquema ya iniciado con las modificaciones
presupuestarias del año 2000 y 2001. A pesar de la estructura presupuestaria
y la clasificación económica recogida en la Orden de 22 de mayo de 1998.
Clasificación que todos los años se recogía de igual modo en las órdenes
anuales de la Consejería de Hacienda, que fijaba los parámetros para la
elaboración del anteproyecto. Así, Orden anual de 4 de junio de 2003, seguía
los parámetros fijados en la Orden de la Consejería de Economía y Hacienda
de 22 de mayo 1998, por la que se establecía la estructura presupuestaria y la
clasificación económica del gasto.
Por consiguiente, tanto el Director General de Presupuestos, como la
titular de la Consejería y el Viceconsejero de Economía y Hacienda,
elaboraron este proyecto, haciendo una inadecuada utilización de la
transferencia de financiación. Pues, lo que se pretendía desde la Consejería
de Empleo era seguir dando ayudas sociolaborales y ayudas a empresas en
crisis, como subvenciones excepcionales, sabiendo que la aplicación
presupuestaria adecuada para esta finalidad y con esos beneficiarios, era la
47 y la 48, ayudas a empresas y ayudas a familias y entidades sin fines de
lucro, respectivamente, que se seguían manteniendo en la clasificación del
presupuesto.
Conforme a lo dispuesto en el artículo 9 de la Ley General de la
Hacienda Pública de la Comunidad Andaluza, corresponde al Consejero de
Hacienda -para los presupuestos de los ejercicios 2002 a 2004, la acusada
Magdalena Álvarez Arza-, elaborar y someter al acuerdo del Consejo de

260
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Gobierno el anteproyecto de ley de presupuesto.

Como consecuencia de la insuficiencia del crédito inicialmente


consignado del programa 31L, que era de más de 24.000.000 €, el Consejo
de Gobierno, a propuesta de la Consejería de Empleo, previa tramitación de
la Consejería de Economía y Hacienda, con informe favorable del Director
General de Presupuestos, informe del Interventor General, y previo paso por
la Comisión General de Viceconsejeros, aprobó una modificación
presupuestaria, incrementando la partida 440, transferencias al IFA en
materia de relaciones laborales, en fecha 15 de octubre de 2002, dando de
baja cantidades adecuadamente consignadas en los conceptos, 486 y 472.

El hecho de que se consignara por primera vez la partida 440 en el


presupuesto, y tratándose de transferencias de financiación a favor del IFA,
tuvo como consecuencia, que el Instituto recogiera de forma ficticia como
gasto en su presupuesto de explotación, el importe de las transferencias. Y lo
hizo bajo la rúbrica “otros gastos de explotación”, y ello, a los solos efectos
de compensar la consideración como ingreso de las transferencias, sin que
realmente el montante de dichos gastos se fuera a incrementar, puesto que en
la contabilidad financiera del IFA, no se recogían en la cuenta de resultado,
esto es, pérdidas y ganancias, ni como ingreso, estas transferencias, ni como
gasto, los pagos ordenados de las ayudas sociolaborales y a empresas en
crisis. Esta operativa contable, tanto financiera como presupuestaria, se inició
en el año 2000 y se prolongó hasta el año 2009.

15.- Esta misma mecánica se siguió utilizando en la elaboración y


aprobación del anteproyecto de presupuestos de la Junta de Andalucía para
ejercicio 2003, incluyendo el concepto presupuestario 440.51, específico de
transferencias de financiación al IFA, y por un montante de más de

261
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

55.000.000 €, no habiendo ese año ninguna modificación presupuestaria que


incrementara la partida.

16.- En los mismos términos se elaboró y aprobó el anteproyecto de


ley de presupuestos de la Junta Andalucía para el ejercicio 2004,
consignándose en el programa 31L, en el concepto presupuestario 440.51,
transferencias de financiación al IFA, la cantidad de más de 46.000.000 €.

En el año 2003, y respecto de los compromisos de pago que asumía el


IFA, como consecuencia de la firma de los convenios particulares suscritos
con la Dirección General de Trabajo, al amparo del Convenio Marco de julio
del 2001, el importe de los compromisos de pago fue superior a la cuantía de
los fondos transferidos por el concepto presupuestario 440, y ello en una
cantidad superior a 38.000.000 €. Es decir, durante el ejercicio, el importe de
las ayudas plasmadas en los convenios particulares era superior en esa
cantidad al importe total de la transferencia de financiación recibida en el
citado ejercicio. Y por tanto, ello supuso que por el Instituto se asumieran,
por encargo de la Consejería de Empleo, compromisos de pagos sin la
necesaria cobertura presupuestaria, porque el presupuesto de la Consejería de
Empleo es limitativo y no estimativo, y eso infringía lo dispuesto en el
artículo 38.2 de la ley nº 5/1983, que establece que "... no podrán adquirirse
compromisos de gasto por cuantía superior a su importe, siendo nulos de
pleno derecho los actos administrativos y las disposiciones generales con
rango inferior a la ley que infrinjan esta norma, sin perjuicio de las
responsabilidades a que haya lugar".
Por su parte, el artículo 99 de la Ley 5/1983 de 19 de Julio, General de
la Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma Andaluza, incluido en su
Título VI "De las Responsabilidades", establece como infracción, entre otras:
"c) Comprometer gastos y ordenar pagos sin crédito suficiente para

262
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

realizarlo, o con infracción de lo dispuesto en la presente Ley o en la del


Presupuesto que sea aplicable".

Sin que en este caso tenga relevancia alguna el hecho de que el


presupuesto del IFA fuera estimativo, pues hay que tener en cuenta que no
eran ayudas propias, la ayuda se concedía por la Consejería Empleo.

En las cuentas anuales de la Agencia del ejercicio 2003, se reflejaba


este déficit de cobertura de gastos comprometidos. Las cuentas fueron
formuladas ya por el acusado Francisco Vallejo Serrano, Consejero de
innovación, al ser presidente de la Agencia en julio del 2004.
El informe de auditoría financiera de estas cuentas, dirigido al consejo
rector, y realizado por una firma auditora externa, recoge un párrafo de
incertidumbre, que determinó una opinión de auditoría con salvedades, y en
la que se recoge el saldo deudor por importe de más de 64.000.000 €, (PPRI
- ANEXO 18 - CARPETA II - PDF 246).
La nota 13, financiación de actuaciones, de la memoria integrante de
las cuentas anuales de la Agencia del ejercicio 2003, recoge en su último
párrafo, prácticamente lo mismo dicho por los auditores, cuantificando el
déficit en materia de ayudas sociolaborales y ayudas a empresas en crisis, en
más de 38.000.000 €, (PPRI - ANEXO 18 - CARPETA II - PDF 233). Y ello,
conociendo los acusados, que la Agencia no concedía ayuda alguna, sino que
se limitaba a pagar lo concedido por la Consejería de Empleo, a través de su
Dirección General de Trabajo.

Lo que acabamos de reseñar fue expuesto en la sesión del Consejo


Rector de la Agencia del 22 de julio de 2004, a la cual asistieron, entre otros,
como Presidente, el acusado Francisco Vallejo Serrano, como vocal, en su
calidad de Viceconsejera de Economía y Hacienda, la acusada Carmen

263
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Martínez Aguayo, como vocal, en su calidad de Viceconsejero de Empleo, el


acusado Agustín Barberá Salvador, como vocal, en su calidad de Jefe de los
Servicios Jurídicos de la Junta de Andalucía, el acusado Francisco del Río
Muñoz, y como Director General del IFA, el acusado Miguel Ángel Serrano
Aguilar.

Esta situación descrita como déficit presupuestario de más de


38.000.000 €, fue conocida por el Interventor General, el acusado Manuel
Gómez Martínez, quien ejerciendo las competencias que la ley le atribuye,
ordenó al interventor delegado de la Consejería de Empleo, el 18 octubre del
2004, que hiciera una retención de crédito cautelar en la aplicación
presupuestaria 440.51.31L, del ejercicio 2004, y si no fuera suficiente, en los
sucesivos, por importe de 38.225.000 €, (PESP/tomo 7/pdf 95 a 97).
Realizada la retención, fue comunicada a la Consejería de Empleo,
quedando posteriormente sin efecto por orden del Interventor General, no
constando los motivos de tal alzamiento.

17.- Ya hemos hecho referencia a la génesis y contenido del informe


adicional, al informe de control financiero permanente de IFA del ejercicio
2003, que se entregó en el mes de julio de 2005.
El Interventor General encargó a la interventora Sra. Rosario Lobo, que
analizara la documentación remitida de 20 expedientes. La Sra. lobo emitió
los informes correspondientes, de los cuales se transcribió dentro del
adicional el relativo a las deficiencias detectadas por la interventora en el
expediente de ayudas a la empresa HYTASAL. Teniendo en cuenta que
expresamente se dice que estas deficiencias son plenamente extensivas y
comunes con el resto de expedientes analizados por ella, hasta un total de 20.
Preguntados a este respecto, en las sesiones del juicio, los peritos de la
IGAE, únicos que han visto todos y cada uno de los 270 expedientes de

264
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

ayudas derivados del programa 22E y 31L, confirmaron que todas y cada uno
de las deficiencias transcritas en el informe de HYTASAL, son plenamente
extensibles no sólo a la muestra de 20, sino a todos y cada uno de los 270
expedientes que ellos han analizado, con la matización de las diferencias
básicas entre ayudas sociolaborales, con suscripción de pólizas de renta
colectiva y ayudas a empresas en crisis.

Los 18 puntos ya reseñados, expuestos por la interventora Sra. Lobo,


facilitan de manera evidente el poder afirmar que no se siguió procedimiento
administrativo alguno, faltando los requisitos más elementales en la
tramitación de cualquier subvención, destacando la interventora la
imputación presupuestaria inadecuada, pues no se debe utilizar el artículo 440
transferencias al IFA, sino el 47 o el 48, según el beneficiario. En relación
con la opacidad del sistema, confirma el informe de la interventora que la
subvención no se ha incluido en la base de datos, ni consta que convenio
particular alguno haya sido previamente informado por el Letrado del
Gabinete Jurídico, adscrito en la Consejería de Empleo, como era preceptivo.

A este respecto, el Reglamento General de Subvenciones del año 2001,


establecía la creación de la Base de Datos de Subvenciones. Base que se
concretó mediante Orden de la Consejería de Economía y Hacienda de 25 de
febrero de 2002, desarrollo de la Disposición Adicional Única del Decreto
254/2001, Reglamento de Subvenciones de la Junta de Andalucía.
En dicha Orden se establecía expresamente que el obligado a la
inclusión de la subvención en la base de datos era el órgano concedente de la
ayuda, en este caso la Dirección General de Trabajo. Pues bien, como han
corroborado los peritos de la IGAE, ninguno de los 270 expedientes se anotó
en el sistema informático de la Junta, llamado Júpiter, ni por supuesto, se
incluyó de algún otro modo en la base de datos de subvenciones.

265
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Así pues, resulta concluyente la lectura de las deficiencias detectadas


en el citado informe adicional al de cumplimiento de 2003, que damos aquí
por reproducidas, para evitar reiteraciones innecesarias. En el que, a modo de
conclusión, se dice:

"Vistas las anteriores deficiencias se puede concluir que la citada


Dirección General ha tramitado subvenciones excepcionales prescindiendo
de forma total y absoluta del procedimiento administrativo establecido. Dado
que las deficiencias que presentan los expedientes son comunes a la práctica
totalidad de los examinados existen dudas razonables sobre la correcta
tramitación del resto de los expedientes no seleccionados."

Una mera lectura de todos los puntos bastaría para que cualquier lector,
cualesquiera que fueran los conocimientos que sobre la materia tuviera,
dedujera, primero, que en la concesión de esa ayuda y de todas las que son
semejantes, no se ha seguido procedimiento administrativo alguno, y
segundo, que se ha omitido la fiscalización previa, con lo que eso supone
respecto de la función de control, para evitar que los fondos públicos salgan
indebidamente de la Junta de Andalucía.

Cierto es que en aquellos supuestos en que en un expediente de una


subvención se ha omitido el trámite de la preceptiva fiscalización previa del
expediente de gasto, la norma prevé la posibilidad de tramitar un expediente
de convalidación del gasto, esto es, prevé que a posteriori, y previo examen
de ese expediente, se pueda realizar una comprobación del cumplimiento de
requisitos y subsanar la falta de la fiscalización, manteniendo los efectos de
la ayuda, y en su caso, del pago ya realizado.
Pero en estas ayudas, con las deficiencias tan notables que se han

266
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

transcrito, y siendo extensibles a la totalidad a los 270 expedientes existentes


de ayudas sociolaborales y ayudas a empresas, que se han venido
concediendo durante el período enjuiciado, en el marco del programa 22E y
luego 31L, es imposible tramitar expedientes de convalidación del gasto.
Pues, no sólo se ha omitido la fiscalización previa, sino que el expediente, si
es que pudiera ser llamado así, carece del cumplimiento de todos los trámites
esenciales, lo que determina que sea nulo de pleno derecho, y por tanto, no
convalidable.
A este respecto, hemos de recordar el informe del Gabinete Jurídico de
la Junta, por el cual el Letrado adscrito a la Consejería de Empleo en el año
2000, que habiéndosele pedido informe sobre la posibilidad de convalidación
de gastos en un expediente, informó en sentido desfavorable, pues, analizado
los defectos del expediente, se encontró con uno que no podía ser subsanado,
cuál era la actuación del Instituto de Fomento de Andalucía como entidad
colaboradora, en un caso de subvención excepcional.
Todas estas ayudas fueron concedidas por la Consejería de Empleo,
como si se tratara de una subvención excepcional. Precisamente, esta
posibilidad de convalidación acogida en el Informe Provisional del
Adicional, fue suprimida en el Informe Definitivo, pues entonces ya se había
hecho el examen de los 20 expedientes solicitados a la Dirección General de
Trabajo.

Esto determina, por tanto, que en todos estos supuestos, nunca


debieron de salir los fondos públicos de la Junta, y el hecho de conocer la
existencia de estas graves deficiencias en esos expedientes, al menos 20, a la
fecha de realización del informe adicional, lleva a la lógica conclusión de
apreciar que, al menos, había un riesgo cierto de conceder las ayudas para
fines ajenos al fin público o social al que estaban destinados los fondos
públicos, e incluso, suponiendo que se hubiesen concedido para dicha

267
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

finalidad, existía igualmente un riesgo cierto de que los fondos no se


aplicaran a dicho fin.
La simple lectura del citado informe adicional, y el hecho de su
extensión a la totalidad de los expedientes que se reclamaron de la Dirección
General de Trabajo, tuvo que hacer ver a todos los que conocieron el
contenido del mismo, que ante tan graves deficiencias, los fondos dispuestos
por el Director General de Trabajo, no tenían que haber salido de la Junta de
esa forma.
A pesar de lo cual, todos los acusados que tuvieron conocimiento del
contenido del informe definitivo de cumplimiento de la Agencia IDEA del
ejercicio 2003, con este anexo, llamado informe adicional, confeccionado y
remitido en el año 2005, permitieron que el sistema, tal como ha sido
explicado anteriormente, siguiera funcionando, y que se siguieran
consignando indebidamente las transferencias de financiación de la
Consejería de Empleo al IFA, en los proyectos de presupuestos de ejercicios
posteriores, y en las modificaciones presupuestarias, al menos hasta el año
2009.

18.- Se siguieron produciendo diversas modificaciones


presupuestarias, incluso ya contempladas las transferencias de financiación
en la ley de presupuestos, para incrementar las cuantías asignadas al
programa 31L, incrementando las transferencias de financiación al IFA.
Sin embargo, en el año 2004, a pesar que el programa 31L tenía una
insuficiencia de crédito para atender los compromisos ya asumidos por la
Consejería de Empleo, a través de la Dirección General de Trabajo, se tramitó
en el mes de marzo una modificación presupuestaria, que minoró el crédito
inicial del programa 31L, por importe superior a 3 millones y medio de euros.
Esa insuficiencia de crédito se recoge en la memoria justificativa de
necesidades presupuestarias urgentes, suscrita por el acusado, Francisco

268
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Javier Guerrero Benítez, como Director General de Trabajo, en el mes de


julio del 2004, donde explicaba las cuantías de los compromisos de ejercicios
anteriores, que superaban ampliamente los 70.000.000 € (PRI/informe IGAE
completo/1.1 anexos don inf dic 2003/tomo 5/doc 061).
Esto motivó que se tramitara una nueva modificación presupuestaria
para aumentar la partida, pero ante la imposibilidad normativa de incrementar
una partida en el mismo ejercicio presupuestario, cuando ésta ya había sido
objeto de reducción, tal y como recoge el artículo 45 de la Ley General de
Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma Andaluza, llevó a los
responsables de la misma a camuflar los nuevos fondos, a través de una
modificación presupuestaria al alza del programa 32H, del Servicio Andaluz
de Empleo, por un importe de casi 3 millones de euros, y que fue aprobada
por el Consejo de Gobierno, presidido por Manuel Chaves González, a
propuesta de la Consejería de Empleo, siendo Consejero Antonio Fernández
García, con control en toda la tramitación desde la Consejería de Economía
y Hacienda y su Dirección General de Presupuestos, tras su paso por la
Comisión General de Viceconsejeros. Aun cuando la memoria de la
modificación que firmaba el Secretario General Técnico de empleo, el
acusado Javier Aguado Hinojal, prácticamente transcribía los datos y fines
consignados en la memoria de necesidades presupuestarias que ya hemos
mencionado que realizó Francisco Javier Guerrero Benítez.
A pesar de que los fines contenidos en la ficha presupuestaria del
programa 32H de ese ejercicio (Respuesta oficio parlamento/presupuesto
2004/pdf pagina 1113 y ss), eran totalmente ajenos a la concesión de ayudas
sociolaborales, la modificación salió adelante, sin que, ni por el Director
General de Presupuestos, tras la lectura de la memoria, ni por el Interventor
General, el acusado Manuel Gómez Martínez, se informara
desfavorablemente, habida cuenta del principio de especialidad cualitativa de
los créditos, en virtud del cual, el gestor del programa únicamente puede

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

emplear el dinero consignado para los fines que constan en la ficha


presupuestaria del programa, en este caso el 32H, que, como ya hemos dicho,
nada tenía en común con los objetivos plasmados en la ficha presupuestaria
del programa 31L.
Así, figura en la citada ficha, como objetivos y actividades:

Consta en la contabilidad de la Agencia IDEA, que ese dinero se


destinó al pago de las ayudas del programa 31L (PPRI/Informe IGAE
Completo/1.1 Anexo Inf Dic/Tomo 5/ Paginas 49 y 50 del Pdf).

A finales del año 2004, la reiteración y la prolongación en el tiempo de


este tipo de ayudas sociolaborales y a empresas en crisis, que se otorgaban
por la Dirección General de Trabajo en el marco del programa 31L, llevó a
los acusados, Antonio Fernández García, como Consejero de Empleo,
Agustín Barberá Salvador, como Viceconsejero, Francisco Javier Guerrero
Benítez, que seguía siendo el Director General de Trabajo, y el Secretario
General Técnico, Javier Aguado Hinojal, a iniciar la tramitación tendente a
la aprobación de una Orden de la Consejería de Empleo, que regulara el

270
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

procedimiento para la concesión de ayudas sociolaborales a trabajadores


afectados por procesos de reestructuración.
A este fin, el acusado Francisco Javier Guerrero Benítez, remitió el 3
de diciembre de 2004, el proyecto de Orden al Interventor General, el acusado
Manuel Gómez Martínez, para que emitiera el preceptivo informe. El
contenido de este proyecto de Orden era muy similar al del proyecto de
Decreto que se intentó aprobar en el año 2000. El Interventor, tras pedir en
diciembre del 2004 que se la remitiera la memoria económica y funcional del
proyecto, emitió un informe en fecha 10 de febrero de 2005. De sus
conclusiones, que ya las hemos reseñado en los hechos probados, y por
consiguiente, damos por reproducidas, para evitar reiteraciones innecesarias,
cabe destacar, no obstante, la siguiente:

«Según memoria económica recibida por fax este primero de febrero,


el gasto “deberá hacerse con cargo al Capítulo IV que actualmente figura en
la aplicación 01.14.00.01.00 44051.31L y que con la aprobación de esta
orden deberá figurar en la aplicación 01.14.00 01 0048100.31L.”
Verificada la contabilidad se ha comprobado que la primera
aplicación citada no se encuentra disponible en fase previa, por edición de
propuesta “AD” de 31 de enero. Por tanto, y teniendo en cuenta que la
aplicación a la que se deberán imputar estas subvenciones es la
correspondiente al subconcepto 481.00 se verifica que no existe dotación
económica que permita conceder las subvenciones proyectadas.»

Tras recibir este informe, nada más se supo del proyecto de Orden, y
lo cierto es que ni en ese año 2004, ni en los siguientes, se aprobó por la
Consejería de Empleo, ni se elaboró ningún otro proyecto de Orden, para
regular las denominadas ayudas sociolaborales y ayudas a empresas en crisis,
que se venían dando desde el año 2000, usando las transferencias de

271
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

financiación, desde la Consejería de Empleo al Instituto de fomento de


Andalucía.

19.- En el proyecto de ley de presupuestos para el ejercicio 2005, los


acusados, en el ejercicio de sus respectivas competencias, siguieron
consignando inadecuadamente la transferencia financiación al IFA, dentro
del programa 31L, como medio de allegar fondos al Instituto, ya Agencia
IDEA, para que la Dirección General de Trabajo de la Consejería de Empleo
siguiera concediendo ayudas. Ese año se consignó como crédito inicial en el
programa 31L, la cantidad de más de 72.000.000 € que se transferían al
Instituto de Fomento de Andalucía, según el calendario aprobado por la
Tesorería de la Junta, al igual que en los años anteriores.

Con conocimiento de las deficiencias e irregularidades contenidas en


el informe adicional, añadido como anexo al informe definitivo de
cumplimiento de la Agencia IDEA del ejercicio 2003, que fue notificado en
el mes de julio del 2005, el Consejo de Gobierno presidido por Manuel
Chaves González, el 7 de diciembre de 2005, a propuesta de los órganos
gestores de la Consejería de Empleo, previa tramitación en la Consejería de
Economía y Hacienda, con informe favorable del Director General de
Presupuestos, contando con el preceptivo informe del Interventor General de
la Junta de Andalucía, y tras su paso por la Comisión General de
Viceconsejeros, aprobó una nueva modificación presupuestaria,
incrementando las trasferencias de financiación al IFA, dentro del programa
31L, por casi 800.000 €. Mediante la cual, se incrementaba la aplicación
presupuestaria 440.51.31L "Transferencias financiación al IFA", dando de
baja de las aplicaciones 480.01, 480.03, 480.13 del programa 31L "
transferencias a familias e instituciones sin fines de lucro". Consta en la
contabilidad de la Agencia IDEA que este dinero se destinó a pagar primas

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

suscritas para pago de pólizas de prejubilaciones, en particular las de la Faja


Pirítica de Huelva.

20.- Del mismo modo, se procedió en la elaboración del proyecto de


ley de presupuestos para el ejercicio 2006. Los acusados ya reseñados en los
hechos probados, en el ejercicio de sus competencias ya descritas, elaboraron,
tramitaron y aprobaron el proyecto de ley de presupuestos, consignando
como crédito inicial del programa 31L, en la aplicación 440.51 de
transferencias de financiación a IDEA, la cantidad de más de 77.000.000 €.

Igualmente el Consejo de Gobierno presidido por Manuel Chaves


González, a propuesta de los gestores de la Consejería de Empleo, previa
tramitación en la Consejería de Economía y Hacienda, con informe favorable
del Director General de Presupuestos, el preceptivo informe del Interventor
General de la Junta, y tras su paso por la Comisión General de
Viceconsejeros, aprobó el 7 de noviembre de 2006, una nueva modificación
presupuestaria, incrementando en más de 9.000.000 de euros la partida
440.51, Transferencias de Financiación Agencia IDEA, dentro del programa
31L.

21.- En relación con las ayudas sociolaborales debemos tener en cuenta


que el importe de la ayuda iba destinado a financiar el importe de la prima de
la póliza de renta colectiva suscrita, y que tenía como beneficiarios a los
extrabajadores. Ello suponía que los mismos recibían mensualmente una
cantidad que se prolongaría hasta que llegaran a la jubilación ordinaria. Era
común que el pago del importe de la prima se fraccionara en varios plazos,
comprometiendo distintos ejercicios presupuestarios. Se trataba pues, de
compromisos de gasto de carácter plurianual, conforme al artículo 39.2 de la
Ley 5/1983, vigente en el ejercicio 2000, y el artículo 1 del Decreto 44/1993,

273
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

dado que se compromete gasto en un ejercicio inicial y se extiende a otros


posteriores. El citado artículo 1 dispone "son gastos de carácter plurianual
aquellos que se comprometan en el ejercicio que se inicia su ejecución, y se
extiendan a otros posteriores a aquel".
Tratándose de gastos de carácter plurianual se exige una tramitación
específica.
La normativa específica de estos gastos, regula el número máximo de
ejercicios y el importe máximo para cada ejercicio a los que se pueden
extender, aspectos todos ellos que tenía que ser comprobado por la
Intervención en la fiscalización previa, conforme al artículo 7 del Reglamento
de la Intervención de la Junta de Andalucía.
Si en la ayuda se evita la fiscalización previa, se evita que la
intervención comprobara estos extremos.
En este periodo, 2000-2010, la Consejería de Empleo nunca inició la
tramitación de un expediente de gasto plurianual, ligado al programa de
ayudas 22E y luego 31L.

22.- Ya hemos mencionado como fuente de conocimiento del uso


inadecuado de las transferencias de financiación, los informes emitidos en el
control financiero permanente de la Agencia IDEA. Los cuales se
materializaban básicamente a partir del ejercicio del año 2000 en adelante, en
la emisión de tres informes anuales, cuyos destinatarios fueron, conforme a
lo dispuesto en el artículo 12.3 del Decreto 9/1999, de 19 de enero, el Director
del Instituto, el titular de la Consejería de adscripción, y Presidente por tanto
del mismo, -Consejero de Empleo hasta mayo de 2004, y posteriormente,
Consejero de Innovación, como ya se ha indicado-, y el titular de la
Consejería de Economía y Hacienda, en algún caso, previo traslado al titular
de la Viceconsejería.

274
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

De estos informes, hemos destacado el informe adicional de ayudas,


realizado en el año 2005, que figura como anexo III, dentro del informe de
cumplimiento del ejercicio 2003, que incluye "Informe sobre determinados
aspectos de la gestión del Instituto de Fomento de Andalucía de los convenios
suscritos con la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico en materia
de Trabajo y Seguridad Social".

Pero también debemos tener en cuenta que los miembros del Consejo
de Gobierno de la Junta de Andalucía tenían otra fuente de conocimiento,
cuáles eran las Memorias que elaboraba la Intervención General de la Junta
de Andalucía, y que se acompañaban a los proyectos de programa de control
financiero permanente de las empresas y entes públicos de la Junta, que se
aprobaba anualmente hasta el año 2007, año en el que se aprobó con carácter
permanente.
El Consejo de Gobierno, conforme establecía el Decreto 9/1999,
aprobó, a propuesta de la Consejería de Economía y Hacienda, un programa
de control financiero permanente de empresas y entidades públicas, en el cual
se establecían los mecanismos e informes de control que la Intervención
General de la Junta debía realizar durante el ejercicio. Al proyecto de acuerdo
se acompañaba una memoria resumen de los trabajos de la Intervención
General, que servía para justificar sugerencias, cambios o mejoras en los
sucesivos planes anuales de control financiero permanente, que, en definitiva,
iba a aprobar el Consejo de Gobierno.

El 8 de mayo del año 2007, el Consejo de Gobierno aprobó el programa


de control financiero permanente a realizar en ese ejercicio, y junto al
proyecto de programa, se acompañaba la memoria remitida por la
Intervención General, que era conocida por los miembros del Consejo de
Gobierno, pues la memoria servía para justificar y explicar los cambios que

275
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

se introducían respecto de la redacción de planes de años anteriores. En el


Anexo II de esta documentación, constaba la “Memoria de Control
Financiero Permanente, referida a los trabajos realizados en el ejercicio
2006”, en la que se hace mención a los incumplimientos que ya hemos
transcrito.

A pesar de dichos incumplimientos, los acuerdos del Consejo de


Gobierno se limitaban a repetir párrafos del Decreto 9/1999, de 19 de enero,
sobre régimen presupuestario, financiero, de control y contable, de las
empresas de la Junta de Andalucía, pero no entraban en absoluto a
individualizar ni a resolver los problemas expuestos por la Intervención.

23.- También hemos hecho referencia al denominado por el


departamento de administración y finanzas de la Agencia IDEA, y auditores
de cuentas, déficit que tenía la Agencia, como consecuencia de obligaciones
de pago asumidas, por compromisos de gasto de la Consejería de Empleo
frente a terceros, por ayudas sociolaborales y ayudas a empresas.
Compromisos que eran superiores a los créditos presupuestarios aprobados
para el programa 31L, transferencia de financiación al IFA, tanto en su
cuantía inicial, como con los incrementos resultantes de modificaciones
presupuestarias aprobadas durante el ejercicio.
También hemos mencionado que, en las cuentas anuales del año 2004,
firmadas por el acusado Francisco Vallejo Serrano, presidente de la Agencia
y Consejero de Innovación, se recogía un saldo como incertidumbre, por los
auditores de cuentas, en su informe del mes de junio del 2005. En las cuentas
del año 2005, el importe del déficit se va a más de 95.000.000 €, según se
recoge en las memorias de las cuentas anuales firmadas otra vez por
Francisco Vallejo Serrano, sin que en este caso se recogiese como
incertidumbre en los informes de auditoría externa. Incertidumbre que sí se

276
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

recoge en el informe de los auditores externos, respecto del déficit de más de


58.000.000 €, que se recogía en las cuentas anuales del ejercicio 2006,
formuladas por el Director General, el acusado Miguel Angel Serrano
Aguilar.

24.- En la sesión del Consejo Rector de la Agencia IDEA de 11 de junio


de 2007, presidida por Francisco Vallejo Serrano, y en la que estaban el
Viceconsejero de Innovación, Jesús María Rodríguez Román, el
Viceconsejero de Empleo, Agustín Barberá Salvador, el Director General de
la Agencia, Miguel Ángel Serrano Aguilar, se aprobaron las cuentas anuales
del 2006, si bien, al ser expuesta como salvedad en el informe de auditoría,
por el Director de Administración y Finanzas, el déficit, algunos Consejeros
manifestaron su inquietud por la situación de estas dotaciones pendientes de
recibir, planteando la posibilidad de establecer un calendario y la paralización
de las mismas. Los miembros del Consejo Rector acusados, conocían que no
era un problema de tesorería, sino que se trataba de que la Consejería de
Empleo no contaba con dinero suficiente para transferir a IDEA, y atender
así todos los compromisos de pago suscritos en los convenios particulares
IDEA-Dirección General de Trabajo, derivados del convenio marco de 2001.

Para solventar esta situación, el Viceconsejero de Empleo, Agustín


Barberá Salvador, remitió un escrito dirigido a los auditores externos, en los
años 2008, y luego en el 2009, por el cual trasladaba a los mismos el
compromiso de la Consejería de Empleo de cubrir cualquier eventual
necesidad financiera derivada de dicho saldo, y por ello, tanto las cuentas
anuales del ejercicio 2007, como ejercicio 2008, las primeras firmadas por
Miguel Ángel Serrano Aguilar, y las segundas por su sucesor, Jacinto Cañete
Rolloso, también acusado, no se recogía el déficit como incertidumbre en el
informe de auditoría, a pesar de que en las cuentas del 2007 había un déficit

277
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

real de más de 40.000.000 €, y en las cuentas del 2008, de más de 33.000.000


€.

25.- En cuanto a la elaboración del anteproyecto de ley de presupuestos


en el año 2007, los acusados ya reseñados, en el ejercicio de sus
competencias, tramitaron y aprobaron el proyecto de ley de presupuestos, en
el que se seguía manteniendo en el programa 31L, la aplicación transferencias
de financiación a IDEA, 440.51, como sistema para el pago de las ayudas
sociolaborales y ayudas a empresas, consignando la cantidad de más de 79
millones de euros.

De igual modo, la insuficiencia crónica de este programa determinó


que en noviembre del año 2007, el Consejo de Gobierno presidido por el
acusado Manuel Chaves González, a propuesta de los gestores de empleo,
previa tramitación en la Consejería de Economía y Hacienda, con
intervención de la Dirección General de Presupuestos, previo informe del
Interventor General de la Junta de Andalucía, y tras su paso por la Comisión
General de Viceconsejeros, aprobó una nueva modificación presupuestaria,
que incrementó el crédito de la partida 440.51, en más de 7 millones de euros.
Según la contabilidad de la Agencia IDEA, se destinó este dinero al pago de
ayudas sociolaborales.

26.- En la misma forma se siguió para la elaboración del proyecto de


presupuestos del ejercicio 2008. Los acusados, en el ejercicio de sus
respectivas competencias, elaboraron y tramitaron el anteproyecto de
presupuesto, en el que se recogía dentro del programa 31L, la cantidad de
más 87.000.000 €, transferencias de financiación a la Agencia IDEA.

A final del ejercicio 2008 y ante la necesidad de más fondos, el Consejo

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de Gobierno aprobó el 22 de diciembre dos modificaciones presupuestarias,


a partir de una propuesta de los órganos gestores de la Consejería de Empleo,
de los cuales ya formaba parte la acusada Lourdes Medina Varo, desde el 3
de mayo de 2008, como Secretaría General Técnica, previa tramitación de la
Consejería de Economía y Hacienda, con informe favorable del Director
General de Presupuestos, el preceptivo informe del Interventor General, y
tras su paso por la Comisión General de Viceconsejeros. De este modo, se
incrementó la partida inicial 440.51, transferencias de financiación a la
Agencia IDEA, en más de 1.250.000 €, y se incrementó la aplicación 740.51
transferencias de financiación a la Agencia IDEA en más de 6 millones de
euros.

Hay que destacar, que en la misma fecha, el Consejo de Gobierno


aprobó una modificación presupuestaria por importe de 8.000.000 euros, con
la cual se incrementaba la aplicación presupuestaria 740.18.31L, "Bahía
competitiva de Cádiz”, mediante generación de crédito. El crédito generado
se aplicó a la financiación de la encomienda de gestión formalizada entre la
Consejería de Empleo e IDEA, mediante Orden de 30 de diciembre de 2008,
cuyo objeto era la gestión de carácter social, garantes de un nivel mínimo de
ingresos para aquellas personas trabajadoras que, teniendo al menos
cumplidos 53 años de edad, presentaran mayores dificultades de inserción en
el mercado laboral por razones de la edad.
Pero a diferencia de las dos anteriores, ésta, al tratarse de una
transferencia finalista -instrumento de financiación de entes instrumentales
distinto al de las transferencias de financiación-, y dotada con fondos
procedentes de la Administración Central, ante la cual se tenía que justificar
el empleo de las cantidades percibidas, sí fue objeto de fiscalización por la
intervención delegada de la Consejería de Empleo.

279
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

27.- En el año 2008 se produjo la sustitución del Director General de


Trabajo, cesando Francisco Javier Guerrero Benítez el 29 de abril de 2008,
siendo sustituido por el acusado Juan Márquez Contreras, que estuvo
ejerciendo el cargo hasta el 6 de abril del año 2010.

La llegada del nuevo Director General no supuso ningún cambio en


cuanto a las personas que intervenían en la exigua tramitación de las
denominadas ayudas sociolaborales y ayudas a empresas, no interviniendo
funcionarios de la Administración de la Junta de Andalucía, sino personal
externo contratado de otras entidades -FAFFE y la consultora UMAX-.
Llegando a producirse nuevas incorporaciones, por orden del nuevo Director
General, Juan Márquez Contreras. Entre las mismas, la Sra. Rofa, la cual ha
declarado como testigo en el juicio.

La utilización en la gestión presupuestaria de las transferencias de


financiación, con los efectos ya reseñados, desde el ejercicio 2000, y de su
consignación en el año 2002, hasta el 2008, fecha de la llegada de Juan
Márquez Contreras, determinó que éste se encontrara con un incremento
notable de la reclamaciones de los colectivos de trabajadores y sus
representantes, que dejaban de percibir la rentas mensuales derivadas de las
pólizas de seguros contratadas, puesto que la Junta no cumplía los plazos para
los pagos de la parte de la prima a la que se había comprometido, al caer la
póliza en reserva negativa.
Es necesario recordar que ejercicio a ejercicio, se iban asumiendo
mayores compromisos sin la necesaria cobertura presupuestaria.
Junto a estas reclamaciones de trabajadores (declaró en el plenario
Manuela Hurtado Mendoza , extrabajadora de Surcolor, que sobre este tema
había aportado documentación), se sumaban también reclamaciones de
empresas, a las que se habían prometido ayudas que no habían sido pagadas,

280
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

incluidas reclamaciones de despachos de Letrados por minutas no abonadas,


por asesoramientos a empresas en crisis (en relación a Garriges, además de
la declaración de la testigo Sra. Rofa, documentos obrantes en PPRI\ERES
JUNTA ANDALUCIA\ACYCO, páginas 191 y 210, así como PPRI\ANEXO
- 16 OFICIO UCO 173 DOC. Mª. JOSE ROFA\CARPETA - 5, documento
nº 124), e igualmente, reclamaciones de entidades de créditos, por los
importes que habían anticipado a futuros beneficiarios de ayudas, mediante
la figura del endoso del importe de la ayuda dada (PPRI\ANEXO - 16
OFICIO UCO 173 DOC. Mª. JOSE ROFA\CARPETA – 4\documento 17,
en el que se contiene informe de FIVESUR, relativo a una reclamación de
BBVA a la Dirección General de Trabajo, de fecha 11/04/08, por importe de
300.000 euros; documento 18 informe de LANDWELL, sobre reclamaciones
de pago de varias entidades bancarias, y documento 28, informe elaborado
por María José Rofa, que contiene un resumen las reclamaciones).
A este respecto, anterior Director General, Francisco Javier Guerrero
Benítez, había generalizado la expedición de certificaciones ad hoc, para que
los beneficiarios de ayudas prometidas, las presentaran para su descuento, o
para la concesión de líneas de crédito con entidades bancarias, a las que se
comunicaba por el Director General de Trabajo que se había dado una
subvención, usando adjetivos como “inespecífica”, “incondicional” o
“irrevocable”.
También en esta fecha se reciben en la Dirección General de Trabajo,
requerimientos de información de la Agencia Tributaria, sobre importes
abonados a empresas beneficiarias de ayudas, en concreto las empresas
Lógica Estratégica Empresarial, e Iniciativa Turística Sierra Morena, de las
cuales era administrador Juan Francisco Trujillo Blanco, quien como
personal laboral fijo y desde el año 2003, hasta octubre del 2007, había sido
el conductor asignado al Director General, Francisco Javier Guerrero
Benítez. En el año 2007, Juan Francisco Trujillo dejó este servicio, y fue

281
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

enviado a trabajar a la Delegación Provincial de Jaén, tramitándosele


posteriormente un expediente disciplinario, que llevó como sanción su
despido, mediante Orden de la Consejería de Justicia y Administración
Pública, de 8 de julio del año 2009.

Ante la situación encontrada, se ordenó por el acusado, Juan Márquez


Contreras la labor de recuperación de documentos, lo cual puso de manifiesto
dos hechos, en primer lugar, la práctica del Director General de Trabajo,
Francisco Javier Guerrero Benítez, que alteraba el destino inicial de las
cantidades abonadas por la Agencia IDEA a las compañías de seguros, pues
se dirigía directamente por escrito a la compañía de seguros, o a la mediadora
que había intervenido, dándoles la orden de que de las cantidades que
recibieran como pago de una prima de una póliza, se aplicara total o
parcialmente a otra, con lo que no guardaba relación alguna. Práctica, a la
que se le ha denominado pagos cruzados. En segundo lugar, favorecida y
propiciada por una gestión presupuestaria inadecuada, la ausencia de control
alguno de la pertenencia a la empresa de las personas beneficiarias, incluidas
en las pólizas de rentas sufragadas con fondos públicos; los llamados
intrusos.

28.- Los máximos responsables de la Consejería de Empleo decidieron


encargar informes jurídicos a entidades externas a la Junta de Andalucía, y
así consta en las actuaciones los siguientes:

1.- Informe encargado a Garriges, Abogados y Asesores Tributarios,


sobre la posibilidad de que la Fundación Andaluza Fondo de Formación y
Empleo (FAFFE), - fundación del sector público andaluz- actuase como
entidad gestora del pago de las subvenciones.
2.- Informe encargado a la firma PriceWater House Coopers, de

282
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

análisis de las responsabilidades jurídicas que podían derivar para la


Consejería de Empleo de la firma de avales por valor aproximado de
7.323.937,93 euros, -con cargo al programa 31L-. Anteriormente se le solicitó
un informe a Garriges, en relación a una reclamación singular de BBVA.
3.- Informe encargado a PriceWater House Coopers, sobre
determinadas entidades de la Sierra Norte de Sevilla, en las que se habían
concentrado una serie de ayudas con cargo al programa 31L -empresas
vinculadas a los Sres. Rosendo y Sayago-.
4.- Informe encargado a Garriges, Abogados y Asesores Tributarios,
sobre el procedimiento interno para el establecimiento de líneas de apoyo a
trabajadores afectados por procesos de reestructuración y
redimensionamiento laboral.

Estos informes una vez entregados, fueron conocidos, al menos, por


los responsables de la Consejería de Empleo.

Sobre su contenido, damos por reproducido lo expuesto en los hechos


probados, para evitar reiteraciones.
En relación con el informe realizado por la firma Landwell
PriceWaterhouseCoopers, como indica la propia entidad, se trata en realidad
de dos informes: El primero que tenía como objeto el estudio de las
subvenciones concedidas por la Dirección General de Trabajo a las entidades
Matadero de la Sierra Morena S.A., Tierra Virgen de Alimentación, S.L., y
Al-Ballut Dehesas de Calidad, S.L., lleva por título "Análisis y estudio de
viabilidad de empresas complementarias del sector turístico". Y el segundo,
que tenía por objeto las subvenciones concedidas por la DGT a las entidades
Marco de Estudios y Proyectos siglo XXI y Maestrazgo de Sevilla, lleva por
título "Análisis y estudio de viabilidad de empresas del sector alimentario y
productos locales para el desarrollo a la exportación", (PSEP-TOMO 20- CD.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

OBRANTE FOLIO 7.469 - CARPETA INFORME - 5º Y 6º PDF). Llama la


atención que los títulos de los informes no tienen nada que ver con su
contenido, a fin de ocultar su contenido real.
Dichos informes fueron ratificados en el acto del juicio por su autor,
D. Abelardo Bracho.

El otro informe es el realizado por el despacho “Garrigues Abogados


Asesores Tributarios”, y redactado por la letrada Alicia Ruiz de Castro, quien
ha depuesto en el acto del juicio como testigo, ratificando su contenido.
Se elaboraron diversos borradores, que eran enviados a la Dirección
General, y normalmente la técnico contratada externa, Mª José Rofa Vega, y
el propio Director General, Juan Márquez Contreras, hacían las oportunas
observaciones, o petición de aclaraciones y correcciones, la mayoría referidas
al procedimiento de fiscalización de las ayudas, el uso de las transferencias
de financiación y a la forma de justificación de la aplicación del porcentaje
del 75% de la ayuda dada (PPRI\ANEXO - 16 OFICIO UCO 173 DOC.
Mª. JOSE ROFA\CARPETA - 4/nº 26, nº 34, nº 35, y nº 36).
Tras elaborarse hasta 4 versiones del informe, el definitivo, elaborado
por la letrada Alicia Ruiz de Castro Cáceres, vio la luz en fecha 22 de octubre
de 2009. En el mismo se indica que la Dirección General de Trabajo ha
requerido a Garrigues un informe en el que se analice el fundamento, la
naturaleza de las ayudas sociolaborales, y el régimen jurídico que les resulta
de aplicación, aparte de solicitar el diseño de un protocolo o guía de actuación
para instruir el expediente que permita conceder estas ayudas. Sus
conclusiones sobre las ayudas que se pretenden dar son muy ilustrativas, al
comparar sus requisitos con la realidad del proceder en la concesión de las
ayudas desde el año 2000, por la propia Dirección General de Trabajo.
Sobre el contenido de dicho informe, y las consideraciones que en el
mismo se realizan, nos remitimos a lo expuesto en los hechos probados, a fin

284
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de evitar reiteraciones innecesarias.

29.- A pesar de todo lo expuesto, en la actuación de los responsables


de la Consejería de Empleo, se repitió el mismo proceder en la elaboración y
tramitación del anteproyecto de ley de presupuestos para el ejercicio 2009.
En el texto se siguió recogiendo dentro programa 31L, el uso inadecuado de
la transferencia financiación a la Agencia IDEA, consignándose una cantidad
inicial de más de 80.000.000 €.

De igual modo, como había ocurrido en ejercicios anteriores, fue


necesaria una modificación presupuestaria que incrementara la cuantía de la
partida 440.51 del programa 31L, transferencias de financiación a la Agencia
IDEA. En este caso, un incremento de 300.000 €, que se consiguió, dando de
baja fondos en la aplicación 48, transferencias a familias instituciones sin
fines de lucro. La cantidad así recibida se destinó al pago de ayudas
sociolaborales. Esta modificación fue aprobada por el Viceconsejero de
Economía y Hacienda, por delegación de la Consejera, Carmen Martínez
Aguayo, el 1 de diciembre de 2009. Siendo ya Presidente de la Junta, el
acusado, José Antonio Griñán Martínez.

30.- En cuanto a los expedientes de modificación presupuestaria,


debemos destacar para todos, incluidos, por tanto, los que afectaban al
programa 31L, que la cantidad en que se incrementa la partida presupuestaria
mediante una modificación presupuestaria no es consolidable para el
ejercicio presupuestario siguiente, lo que determina que el órgano gestor del
programa, Dirección General de Trabajo y la propia Consejería de Empleo,
tengan que negociar de nuevo el importe con los responsables de la
Consejería de Economía y Hacienda, en las reuniones de los grupos de trabajo
del máximo nivel, en la que se determinaba el grado de cumplimiento de los

285
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

programas, su ejecución y su asignación presupuestaria, cuando se discutía


el estado de gastos de la Consejería de Empleo, y en concreto, se discutía la
cuantía a asignar al programa 31L, durante los meses de julio a septiembre,
previos a la aprobación del anteproyecto de ley de presupuestos por el
Consejo de Gobierno, para su envío como proyecto al Parlamento.

31.- Siendo un tema ya apuntado en el informe elaborado por el


despacho Garrigues, en el año 2009, para el pago de las subvenciones, se
dejaron de suscribir convenios particulares entre la Dirección General de
Trabajo y la Agencia. Como ya hemos mencionado anteriormente, en su lugar
se dictaba por el Director General de Trabajo, una resolución de orden de
pago a la Agencia, de la ayuda concedida. Se recogía en la resolución que el
expediente obraba en el centro directivo y se ordenaba el pago de una
determinada cantidad por el Director General de la Agencia.
Ni el expediente de la ayuda, ni esta resolución, fueron sometidos a la
fiscalización previa, ni se anotaba en la base de datos de subvenciones.
Porque aun cuando es cierto que, examinando la documentación tramitada
para las ayudas en este periodo temporal, tuvieran una mayor formalidad y
llegaran a poseer una apariencia de un expediente administrativo, se seguían
produciendo los incumplimientos y deficiencias que ya han sido descritos
anteriormente, en la tramitación y concesión de las ayudas sociolaborales y
ayudas a empresas en crisis, dentro el programa 31L.
Conviene resaltar, que en el informe Garrigues, cuando se hablaba de
la opción entre convenio o resolución, se destacaba que en caso de convenio
era preceptivo el informe del Gabinete Jurídico, informe que no lo era en el
caso del uso de una resolución. Y otra ventaja para los acusados era, que
mediante una resolución individual de pago, al no ser normalmente por el
total de la subvención concedida, sobre todo si era de elevada cuantía, sino
por pago parcial, impedía a la Agencia IDEA conocer el compromiso de gasto

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

total, e impedía computar los compromisos de gasto que frente a terceros


hubiera contraído la Consejería de Empleo, haciendo no visible el déficit de
la Agencia IDEA, frente al sistema de convenios por la totalidad de la ayuda,
que sí lo evidenciaba.

32.- Desde el punto de vista presupuestario, todo este sistema


fraudulento expuesto anteriormente, finaliza con la elaboración del
anteproyecto de ley de presupuestos para el ejercicio 2010, puesto que en él
se abandona el uso de la partida presupuestaria 440.51, transferencias de
financiación a la Agencia IDEA, se deja de usar la referencia al convenio
marco de 17 de julio de 2001, y se presupuestan los créditos para las ayudas
sociolaborales y a empresas en crisis, en las partidas que legalmente siempre
habían sido las adecuadas para la concesión de subvenciones, cuáles eran en
ese año 2010, la partida presupuestaria 47, ayudas a empresas. Si bien, como
seguía sin haber unas bases reguladoras, se siguieron tramitando como
subvenciones excepcionales.
En este cambio tuvo que ver, aparte de los informes ya expuestos, la
Instrucción nº 1/2009 de la Dirección General de Presupuestos (PPRI-
INFORME IGAE COMPLETO-1.1. ANEXO PDF DOC.INF.DIC.2013-
TOMO 1-PDF 152-155), que puso por escrito lo que era de todos conocido,
en cuanto al uso inadecuado de las transferencias de financiación.
Esta instrucción, recuerda las normas para la presupuestación de las
transferencias corrientes y de capital, y señala que
«Las Agencias Públicas Empresariales, Entidades de Derecho
Público, Sociedades Mercantiles del Sector Público Andaluz, Fundaciones y
los Consorcios reciben en la actualidad Transferencias y Subvenciones de
Explotación y Capital (presupuestadas en los artículos 44 y 74), que en
mayor o menor medida destinan a ayudas o subvenciones a terceros,
actuando como Gestor Intermediario entre las Administraciones Públicas y

287
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

los beneficiarios directos de las mismas.»


Añadiendo:
«Esta práctica está dificultando no ya sólo la rendición de cuentas o
la coherencia de la información que se aporta al Sistema Europeo de
Cuentas, sino que impide también visualizar las políticas realizadas por las
distintas consejerías, al tiempo que ofrece una imagen distorsionada de la
financiación de las empresas públicas, y ello sin obviar los diversos
problemas de se plantean en el ámbito del control de este tipo de
actuaciones.»
La instrucción, en suma, lo que recuerda son las exigencias de la
clasificación económica que se establecía en la orden de 26 de mayo de 2009,
teniendo en cuenta las definiciones establecidas en la orden de 4 de junio de
2003, por la que se dictan las normas para la elaboración del presupuesto de
la Comunidad Autónoma de Andalucía para el año 2004.
Continúa indicando la citada instrucción:
«De esta forma, dichos créditos se presupuestarán, en adelante, en los
artículos correspondientes a los beneficiarios de las subvenciones y ayudas,
entendiendo por talse a los destinatarios últimos de los fondos públicos que
hayan de realizar la actividad que fundamente el otorgamiento de la
subvención o que se encuentren en una situación que legitime a la concesión
de la ayuda de la que se trate, independientemente de que la gestión de los
fondos se articule directamente por la Junta de Andalucía y sus agencias
administrativas o mediante otro tipo de entes.»

Sigue diciendo esta Instrucción:


«Así, dichos créditos se presupuestarán, con carácter general, en los
artículos 45 "A comunidades autónomas", 46 "A corporaciones locales", 47
"A empresas privadas", 48 "A familias e instituciones sin fines de lucro" y 49
"Al exterior", o en sus homónimos del capítulo VII.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Excepcionalmente, se presupuestarán en el artículo 44/74 "A agencias


públicas empresariales y entidades asimiladas", cuando se trate líneas de
subvenciones o ayudas propias de la entidad de que se trate y así figure
expresamente recogida en sus estatutos o norma de creación.»

En su punto tercero, la Instrucción recuerda cómo debe recogerse en


el presupuesto de las empresas públicas, cuando se trate de subvenciones
intermediadas o propias, indicando donde deben figurar los fondos recibidos.
Es una instrucción que, a pesar de su carácter normativo, no puede
modificar lo recogido en las órdenes que menciona. Lo llamativo es que lo
que hace es recordarlo, y decir cómo tiene que hacerse, para que sea conforme
con lo establecido en la normativa presupuestaria, pues, tal como se deduce
de su lectura, no se cumplía.

33.- La regulación de esta materia no llegó hasta que se dictó en forma


de Orden:
- De 1 de abril de 2011, de aprobación de las bases reguladoras de las
ayudas sociolaborales,
- De 13 de marzo de 2012, de establecimiento de las bases reguladoras
y convocatoria para la concesión de subvenciones en régimen de
concurrencia no competitiva, destinadas a las personas trabajadoras
beneficiarias de una ayuda sociolaboral, en virtud de un expediente de
reestructuración de empresas, en el ámbito de la Comunidad Autónoma de
Andalucía, afectadas por la situación de liquidación de la Compañía
Aseguradora APRA LEVEN N.V.,
- Y de 16 de marzo de 2012, que modifica la de 1 de abril de 2011,
procediendo a una nueva convocatoria para el 2012. Adaptándose a las
normas establecidas para regular su concesión, incluidas las propias de la ley
andaluza, al régimen de concurrencia no competitiva.

289
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

El Decreto-Ley 4/2012, de 16 de octubre, derogó estas disposiciones.


Destacar, y así lo corroboró el entonces interventor delegado en
Empleo, Sr. Luque Alfonso, que la mayoría de los expedientes de las ayudas
tramitadas conforme a estas órdenes, fueron objeto de informes de
disconformidad por parte de la intervención, informes que constan en
PRI/tomo 135/pdf 50509-50815/pagina 24 y ss).

34.- El montante global de los créditos presupuestarios de los


programas 22E y luego 31L, de los que se dispuso todos estos años, para
atender compromisos asumidos frente a terceros para ayudas sociolaborales
y ayudas a empresas en crisis, y también por otros conceptos a los que luego
haremos referencia, mediante el mecanismo inadecuado de las transferencias
de financiación, desde la Consejería de Empleo a la Agencia IDEA, se elevan,
si sumamos las cantidades consignadas originariamente, más los incrementos
derivados de modificaciones presupuestarias, desde el ejercicio
presupuestario 2000, al ejercicio presupuestario 2009, a un total de más de
680.000.000 €.

De estos compromisos debemos destacar tres tipos básicos:

1.- Primero, las denominadas ayudas sociolaborales, que consistían en


el pago de las primas de las pólizas de renta colectiva y capital que se
abonaron por la Junta de Andalucía, y de las que se han visto beneficiadas
unas 77 empresas, que tuvieron la necesidad de presentar expedientes de
regulación de empleo extintivos, o de reducir la plantilla mediante despidos.
Sin embargo, ello no quiere decir que en todo este periodo de tiempo
solamente en la Comunidad Autónoma de Andalucía haya habido 77
empresas con estas necesidades, puesto que, al no existir bases reguladoras,
al no existir convocatoria pública de ayudas, no era conocida la existencia de

290
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

estas ayudas por los potenciales beneficiarios. Al no registrarse en la base de


datos de subvenciones, ni ser objeto de publicación en el BOJA, las demás
empresas que en iguales circunstancias se vieron obligadas a despedir a todos
o parte de sus trabajadores, no pudieron acudir a estas ayudas, y, por tanto,
esos trabajadores igualmente afectados por una situación de desempleo
temporal o definitivo de estas últimas empresas, no pudieron recibir estas
ayudas.

La publicación en el BOJA de las subvenciones concedidas, venía


impuesta en el artículo 109 de la ley General de la Hacienda pública de
Andalucía, en la redacción dada por la Ley 7/1996, 31 julio («B.O.J.A.» 1
agosto), de Presupuestos Generales de la Comunidad Autónoma Andaluza
para 1996, que establece:
«Las subvenciones concedidas deberán ser publicadas en el "Boletín
Oficial de la Junta de Andalucía". A tal efecto, las Consejerías, organismos
autónomos y demás entidades públicas concedentes publicarán
trimestralmente las subvenciones concedidas en cada período, con expresión
del programa y crédito presupuestario al que se imputen, beneficiario,
cantidad concedida y finalidad o finalidades de la subvención.»

De forma comparativa, destacar que, tomando como fuente la


estadística publicada anualmente por la Subdirección General de Estadística,
de la Secretaria General Técnica del Ministerio de Empleo y Seguridad
Social, el número total de expedientes de regulación de empleo tramitados en
la comunidad andaluza, fueron:
- En el año 2001, fueron 748, afectando a un total de 7.582 trabajadores,
- En el año 2002, fueron 650, afectando a un total de 4.787 trabajadores,
- En el año 2003, fueron 511, afectando a un total de 4.957 trabajadores,
- En el año 2004, fueron 657, afectando a un total de 4.833 trabajadores,

291
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

- En el año 2005, fueron 424, afectando a un total de 5.476 trabajadores,


- En el año 2006, fueron 434, afectando a un total de 2.968 trabajadores,
- En el año 2007, fueron 428, afectando a un total de 3.247 trabajadores,
- En el año 2008, fueron 652, afectando a un total de 7.000 trabajadores,
- En el año 2009, fueron 1.379, afectando a un total de 30.821
trabajadores,
- En el año 2010, fueron 1.490, afectando a un total de 21.450
trabajadores, y
- En el año 2011, fueron 2.088, afectando a un total de 27.708
trabajadores.
Lo que contrasta con los expedientes de ayudas tramitados por la
Dirección General de Trabajo.

Sobre esa falta de publicidad, y el conocimiento que se pudiera tener


de la existencia de estas ayudas, declaró en juicio el testigo Luis Amate
García, técnico de la Junta, que participó en la información reservada
encargada por el viceconsejero de empleo sobre las ayudas, quien manifestó
que no conocía este tipo de ayudas antes de que lo pusieran a revisar los
expedientes. Anteriormente había llevado el expediente de la empresa
SURCOLOR, cuando estuvo fuera de la Junta de Andalucía. Y que como
abogado de la Confederación de Empresarios no sabía de la existencia de las
ayudas.

De manera singular en las ayudas sociolaborales, la ausencia de


cualquier mecanismo de comprobación de la pertenencia al colectivo
afectado de las personas beneficiarias de las pólizas, permitió la inclusión de
beneficiarios que nunca habían pertenecido a las empresas ayudadas por la
Consejería de Empleo.
De igual modo, la no exigencia de justificación de requisitos previos,

292
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

y la ausencia de cualquier tipo de seguimiento de la situación laboral de los


beneficiarios, permitió que un número indeterminado de ellos siguiera
percibiendo la rentas, aun habiéndose incorporado de nuevo al mercado
laboral, o pese haber pasado a situación de incapacidad. Así consta acreditado
en las actuaciones, a título de ejemplo: En la carpeta ERES JUNTA DE
ANDALUCIA, del Ramo principal, y en los informes reservados elaborados
por los técnicos de la Junta de Andalucía que los revisaron: Pieza documental
separada, doc 43, página del pdf 8 y ss. Anexo II, Detalle de los expedientes
de reintegro a los beneficiarios de las pólizas, en la columna “Tipo de
irregularidades”, aparecen las personas que han percibido el importe de una
póliza, estando en situación de alta laboral o con incapacidad.

2.- En segundo lugar, en cuanto las ayudas a empresas en crisis, la


misma situación antes descrita de ausencia de convocatoria, ausencia de
publicidad, e imposibilidad de conocimiento general para potenciales
beneficiarios, determinó que un importante número de empresas en situación
de crisis económica (pues es evidente que no sólo estaban en crisis las casi
200 empresas beneficiadas por ayudas del programa 31L), se vieran privadas
del derecho a acceder a las ayudas, lo que hubiera permitido mantener su
actividad empresarial, evitando cierres.
Tampoco se publicaron en el BOJA las ayudas concedidas, conforme a
lo dispuesto en el artículo 109 de la Ley General de la Hacienda Pública de
Andalucía, en la redacción dada por la Ley 7/1996, 31 julio, de Presupuestos
Generales de la Comunidad Autónoma Andaluza para 1996.
Destacando también los peritos de la IGAE que un gran número de
ayudas a empresas en crisis, carecen, además, de objeto concreto.
Encontrándose, que respondían a fines muy diversos, desde pago de nóminas,
pago de deudas, pago de minutas por servicios profesionales, pago de avales,
o simplemente no estaban suficientemente especificados.

293
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

3.- Por último, y a pesar de no estar previsto en la ficha presupuestaria


del programa 31L, lo cierto es que los responsables de la Consejería de
Empleo utilizaron estos fondos para fines completamente ajenos. Así, a modo
de ejemplo, con fondos del programa 31L se pagaron campañas de
comunicación sobre fomento de empleo y divulgación del Servicio Andaluz
de Empleo; se pagaron gastos derivados de la cesión al servicio 112, de
dependencias correspondientes al edificio del pabellón de Italia en Sevilla; se
financió el programa de formación del voluntariado de los Juegos del
Mediterráneo en Almería; se financiaron campañas de divulgación en materia
de prevención de riesgos laborales; se financió parte de la subida salarial de
trabajadores de las empresas FCC y CESPA, como consecuencia de la
suscripción de un convenio colectivo en el 2006, que puso fin a una
conflictividad laboral de la limpieza pública de la provincia de Granada; se
financiaron 16 muestras de artesanía y jornadas relacionadas con el empleo
en diversos municipios andaluces; y pago a la fundación San Telmo de un
curso de alta dirección, durante cinco ejercicios.

Y este uso del dinero fue únicamente posible, porque el Director


General de Trabajo y Seguridad Social de la Consejería de Empleo, sin
competencia legal para la concesión de subvenciones, conforme a la
normativa vigente hasta la Orden de la Consejería de Empleo de 3 de marzo
de 2010, podía disponer a su antojo de los fondos del programa 31L, y ello,
por el uso inadecuado e indebido de las transferencias de financiación, que
permitía que estas ayudas pudieran ser pagadas sin tener que tramitar ningún
expediente de gasto, permitiendo, y así ocurrió, que parte de los fondos se
destinaran a fines ajenos al interés público general.

4.- Una muestra significativa de la falta de control y opacidad del

294
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

sistema empleado hasta entonces, lo tenemos en la respuesta que el


Interventor General, D. Adolfo J. García, envió al Jugado de Instrucción nº 6
en fecha 15 de junio de 2015 (PESP/anexo 5/pdf 392-405/ páginas 4 a 10),
cuando fue preguntado por los informes específicos de control financiero de
subvenciones concedidas por la Consejería de Empleo, al amparo del
programa presupuestario 31L. El Interventor, tras explicar que en el plan de
subvenciones autofinanciadas, como las que aquí nos ocupan, se incluyen las
concedidas por las consejerías y organismos autónomos, y que para obtener
la población objeto de selección se parte de la contabilidad de la Junta de
Andalucía, en concreto del sistema Júpiter, dice:
«Desde 2002 a 2009, ejercicios que constituirían el ámbito temporal
objeto de control durante el periodo consultado, la mayor parte de los
importes presupuestados en los capítulos 4 y 7 del programa 31L, son
transferencias de financiación a empresas públicas y otros entes públicos, y
únicamente responden a la naturaleza jurídica de subvenciones, los créditos
incluidos en los artículos presupuestarios e importes que se indican a
continuación... artículos 47 y 77 a empresas privadas, y 48 y 78 a familias e
instituciones sin fines de lucro...
Aplicando los criterios expuestos en los apartados anteriores, no
resultó seleccionada ninguna subvención del mencionado programa
presupuestario.»
En los mismos términos se manifestó en juicio la testigo, Sra. Teresa
Arrieta, Interventora de la Junta, y que fue responsable del control financiero
de subvenciones. Quien manifestó: “dijo que eran opacas porque no había
fiscalización previa, y el control financiero permanente no podía controlar el
expediente de concesión porque estaba en la Consejería, y el control
financiero permanente se hacía en IDEA, que se limitaba a realizar un pago”.

35.- En relación con las ayudas a empresas, consta en las actuaciones

295
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

el inicio por la Junta de Andalucía de expedientes de revisión de oficio de


tales ayudas. Uno de cuyos trámites es la emisión de informe por el Consejo
Consultivo de Andalucía.
Tales informes han sido remitidos y unidos a las actuaciones dentro de
la pieza documental numerada, con el nº 70. Pudiendo, a modo de ejemplo,
citar el nº 259/2013, en el que se afirma en su fundamento jurídico tercero:
«...la Administración consultante postula la revisión de oficio de la
ayuda en cuestión por haberse concedido la subvención prescindiendo total
y absolutamente del procedimiento legalmente establecido...»
Añadiendo después, dentro del mismo fundamento:
«Del mismo modo que este Consejo Consultivo ha señalado en
anteriores dictámenes sobre la misma problemática de fondo, en lo esencial,
puede afirmarse que en este supuesto concurre un vicio de nulidad radical
por similares razones a las expuestas por este Consejo Consultivo en sus
dictámenes 139, 524, 525, 526, 738 y 777/2012, entre otros, sobre diversas
ayudas concedidas en su día por la Dirección General de Trabajo y
Seguridad Social de la Consejería de Empleo.
Dicha similitud permite dar por reproducidas las consideraciones
realizadas por este Consejo Consultivo en sus dictámenes 139 y 524/2012
sobre el instituto jurídico subvencional, sus fundamentos en el bloque de
constitucionalidad, y la regulación en la Ley General 5/1983, de 19 de julio,
de la Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma de Andalucía, aplicable
al caso, junto con la normativa de desarrollo, en concordancia con lo
dispuesto en el artículo 22.2.c) de la Ley 38/2003, de 17 de diciembre,
General de Subvenciones, para las subvenciones excepcionales por razones
de interés público, social, económico o humanitario, u otras debidamente
justificadas que dificulten su convocatoria pública.»
…/...
… el expediente analizado revela un desprecio de las formalidades que

296
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

deben regir la actuación administrativa, y la concesión de subvenciones en


particular, que en este caso venían exigidas, ratione temporis, por la Ley
General 5/1983 y el Reglamento de los procedimientos de concesión de
Subvenciones de la Administración de la Junta de Andalucía, aprobado por
el Decreto 254/2001, de 20 de noviembre.»
El informe termina con la conclusión de dictaminar favorablemente la
propuesta de declaración de nulidad del protocolo de colaboración firmado
entre la empresa y la Dirección General de Trabajo, y del convenio suscrito
entre la Dirección General de Trabajo y el IFA.

Del examen de la documentación, o "papeles", como han dicho en el


plenario los técnicos de la Junta de Andalucía que trabajaron en la
elaboración de los informes reservados, cabe destacar, lo manifestado por D.
José Francisco de Pablo Doblas, en referencia a que los documentos, los
traían con un desorden absoluto de papeles; no era en expedientes
administrativos. Había fotocopias duplicadas, triplicadas y cuatriplicadas.
Trataron de ordenarlos por fecha (Sr. Amate García); la documentación que
examinó estaba desordenada, incompleta y dispersa (Sr. Millán Cozar).

De los llamados “expedientes de ayudas sociolaborales”, obrantes, la


mayor parte, en la carpeta ERES JUNTA DE ANDALUCÍA, del Ramo
principal, se desprende que lo que realmente se articuló fue una forma para
el pago de cantidades, a las que se comprometía la Consejería de Empleo de
la Junta de Andalucía, ante empresas, sindicatos, colectivos de trabajadores
y personas físicas, sin sujeción a procedimiento alguno en la asunción de
dichos compromisos. Así, la testigo Mª Ángeles Gala, secretaria del Director
General de Trabajo, manifestó en el acto del juicio, que no había un jefe de
servicio, que lo relativo a la partida 31L lo llevaba directamente Guerrero, y
el manejo de los papeles lo llevaba ella y otros, como Sayago. Redactaba los

297
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

convenios que le decía Guerrero. A veces, tras una visita, Guerrero le decía
que preparara un convenio, después le mandaba a Guerrero una relación de
afectados, que él veía, y posteriormente se confeccionaba la orden de pago.
Después de las órdenes de pago no se unía nada más. Guerrero no le dio
instrucciones de anotar las ayudas en el sistema Júpiter, ni de avisar a la
Intervención Delegada.
Referencias a los expedientes de revisión, las encontramos dentro de
las presentes actuaciones en el ramo principal:
Folio 16933, relativa a Calderinox-Rodríguez Cordobés.
Folio 26005, listado de expedientes de revisión y reintegro.

Reseñas de revisiones de oficio de las ayudas dadas dentro del


programa 31L, se contienen en los anexos de los informes presentados por la
IGAE, unidos en el anexo 17 del ramo principal, además, desperdigados
dentro del ramo principal, y varios dentro del informe IGAE completo:

1. PPRI, INFORME IGAE COMPLETO, 1.1. ANEXO PDF DOC INF


DICIEMBRE DE 2013, TOMO 7, PDF 205 A 208:

- tomo 7 A Novo Comlink ANC 001


- tomo 9 Antonio Galvez Peluqueros AGP 004
- tomo 16 EDM-Séneca EDM 001
- tomo 17 Fundación San Telmo FST 016
- tomo 22 Santana Motor SM 028

2. Dentro del 2º informe adicional, en anexos

- Tomo 1 Ayuntamiento de los Palacios ALP 001 Y 002


- Tomo 1 Ayuntamiento de San Nicolás del Puerto ASN 001, 002

298
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Y 003

3. Dentro del 7º informe adicional, en anexos

- Tomo 9 Grueso y García GRU 006 Y 007


- Tomo 13 Industrias Elizana ELI 008
- Tomo 14 Pack sur artes gráficas sal PSA 019
- Tomo 17 Tubos reunidos TBR 012
- Tomo 18 Coviluz VIL 002

4. Dentro del 8º informe adicional, en anexos

- Tomo 3 Instalaciones Industriales y Navales de Huelva INH 005


- Tomo 3 Nueva Lima NVL 005
- Tomo 6 Industrias del Guadalquivir ING 014
- Tomo 8 Sdad. Cop. Andaluza Industrial de Confección IDC 007

5. Dentro del 9º informe adicional, en anexos

- Tomo 1 Agrodoñana Integral AGI 006 A 008


- Tomo 1 Huevos Giralda AYA 007 A 009
- Tomo 2 Antonio Marquez Aguilar AMA 003 A 005
- Tomo 2 Asistencial Geriatrica Nerva AGN 009 A 011
- Tomo 3 Class Maná ASS 005 A 007
- Tomo 3 Atlantico Radio Y Televisión ART 010
- Tomo 4 Asesoramiento Técnico Medioambiental ATM 004
- Tomo 4 Autoescuela Tartessos ATT 008
- Tomo 5 Ayuntamiento de Guarromán AGU 003
- Tomo 5 Carnicas Segundin CSE 010

299
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

- Tomo 6 Carpintería Perez Fuentes CPF 008


- Tomo 6 Centro Geriátrico Obispado Cadiz GOC 007
- Tomo 6 Constructora Andaluza De Maquinaria CME 005
- Tomo 7 Consyproan CNP 007
- Tomo 7 Cooperativa Cristo Obrero CCO 008
- Tomo 8 Desarrollo Tecnoalimentario Nerva DTN 008
- Tomo 8 Hermanos Coca EHC 009
- Tomo 9 Embutidos Cordón EBC 008
- Tomo 9 Yeconsa ESY 003 reintegro
- Tomo 10 Plantasur EPL 006
- Tomo 10 Fabrica Muebles Sierra Norte FMS 004
- Tomo 11 Fabricante De Encimeras Para Europa FEE 006
- Tomo 11 Fipda FPA 005
- Tomo 11 Fundacion Tas FTA 005
- Tomo 13 Lactimilk LAC 021
- Tomo 13 Movimientos De Tierra El Jefe MTJ 007
- Tomo 14 Olivarera San Rafael ORV 004
- Tomo 14 Coborja SFB 009
- Tomo 15 SC La Bolichera BSC 008
- Tomo 15 Ubago Group Mare UGM 010

6. Dentro del 10º informe adicional, en anexos

- Tomo 3 Astilleros de Sevilla ADS 019


- Tomo 4 Ayuntamiento de Villanueva del Río y Minas AVR 006
- Tomo 4 Centro Maria Coraje MCR 005 A
007
- Tomo 12 Faescom 92 FAE 008
- Tomo 12 Cofrutex FES 005

300
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

- Tomo 13 Fundación Santa Maria De Belén FAI 009


- Tomo 13 Insersola ISL 004
- Tomo 13 Flacema FLA 004
- Tomo 14 Gestión Hostelera Comar GHC 002
- Tomo 14 Huelva Comunicación Multimedia HCM 007
- Tomo 14 Inlacode ICD 003
- Tomo 15 Mateingu MTG 005 A 008
- Tomo 15 Mancomunidad del aljarafe ALJ 014
- Tomo 16 Nerva Croissant NVC 009
- Tomo 17 Odiel Press ODP 009
- Tomo 17 Picos Yeye Cohollero PYC 004
- Tomo 17 Piensos Andaluces Compuestos PAC 003
- Tomo 18 Plantas y Flores Castejon PFC 008
- Tomo 19 Rotiner Comercial ROT 006
- Tomo 19 Seryman Pisicinas SER 011
- Tomo 20 Telecuna del Descubrimiento TEL 009
- Tomo 20 Triana Televisión TRI 004
- Tomo 20 Universidad de Sevilla USV 004

QUINTO.- Los procedimientos de control de la administración de la


Junta de Andalucía.
La regulación de los procedimientos de control de la administración de
la Junta de Andalucía, se encuentra establecida:

1.- En el Título V “De la Intervención”, de la Ley General de Hacienda


Pública de Andalucía y en el Decreto 149/1988, por el que se aprueba el
Reglamento de Intervención de la Junta de Andalucía. Y específicamente para
las empresas públicas dependientes de la Junta, entre ellas IFA-IDEA,
además, en el Decreto 9/1999, de 19 de enero.

301
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

A tenor del Texto Refundido de la Ley General de Hacienda Pública de


Andalucía, la Intervención General es el superior órgano de control interno y
de contabilidad pública de la gestión económico-financiera de la
Administración de la Junta de Andalucía y de sus entidades instrumentales.

El control interno comprende el ejercicio de la función interventora y


el control financiero.

La función interventora tiene por objeto, entre otros, controlar todos


los actos que den lugar al reconocimiento de derechos y obligaciones de
contenido económico, así como los ingresos y pagos que de ellos se
deriven,…, con el fin de asegurar que la administración de la Hacienda de la
Junta de Andalucía se ajuste a la legalidad económico-presupuestaria y
contable.
La función interventora comprende la intervención crítica o previa de
todo acto, documento o expediente susceptible de producir derechos u
obligaciones de contenido económico o movimiento de fondos y valores, la
intervención formal de la ordenación del pago, la intervención material del
pago, y la intervención de la aplicación o empleo de las cantidades destinadas
a obras, suministros o adquisiciones y servicios, que comprenderá tanto la
intervención material como el examen documental.
La Consejería de Empleo está sometida a fiscalización previa.

El control financiero permanente es el control regular posterior sobre


la totalidad de las operaciones de contenido económico de la entidad sujeta
al mismo, con un triple objetivo:
1) Comprobación del cumplimiento de la legalidad y de las normas y
directrices de aplicación.

302
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2) En su caso, examen de las cuentas anuales, con objeto de emitir un


dictamen sobre si las mismas se formulan de acuerdo con los principios,
criterios y normas contables aplicables al efecto.
3) Examen y juicio crítico sobre la gestión de los programas asignados
a la entidad sujeta a control, con objeto de verificar si su ejecución se ha
desarrollado en forma económica, eficaz y eficiente.
El control financiero se efectuará mediante procedimientos y técnicas
de auditoría.
IFA-IDEA está sometida a Control Financiero Permanente
(Disposición Adicional Primera del Decreto 9/1999, de 19 de enero).

Las actuaciones de Control Financiero Permanente se plasmarán en


informes escritos (artículo 12 del Decreto 9/1999), que son
fundamentalmente de tres tipos:
• Informes de cuentas anuales. Su objetivo es expresar una
opinión sobre las cuentas anuales, pero limitado a determinados aspectos,
definidos por Acuerdo anual del Consejo de Gobierno, por el que se establece
el programa de control para las empresas públicas de la Junta de Andalucía.
• Informes de cumplimiento. Su objeto es determinar si el ente
auditado ha cumplido con la legalidad vigente.
• Informes sobre los Programas de Actuación, Inversiones y
Financiación. Su objetivo es definido en los citados acuerdos del Consejo de
Gobierno, y consiste, entre otros, en evaluar el grado de cumplimiento de los
objetivos de la empresa, contenidos en su PAIF y en sus presupuestos de
explotación y capital.
(El PAIF es el programa de actuación, inversión y financiación previsto
para las agencias públicas empresariales y sociedades mercantiles del sector
público andaluz).

303
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Adicionalmente, las cuentas anuales de IFA-IDEA son auditadas por


una firma auditora externa (PriceWaterhouseCoopers).

Los destinatarios de los informes de Control Financiero Permanente


son:
1. La Dirección de IFA-IDEA.
2. El Consejero del que IFA-IDEA depende (hasta el 11 de mayo
de 2004 dependía de la Consejería de Empleo; a partir de dicha fecha, de la
Consejería de Innovación).
3. El Consejero de Economía y Hacienda.

En el plazo máximo de seis meses desde la remisión de los informes


definitivos, la empresa sometida a control habrá de presentar ante sus órganos
superiores de administración, un informe sobre el grado de implantación de
las recomendaciones propuestas en los informes elaborados por la
Intervención General.
De dicho informe se dará traslado igualmente a la Consejería de la que
dependa, y a la Consejería de Economía y Hacienda.

La Intervención General, en el plazo de quince días, emitirá informe


de actuación en aquellos casos en que:
• Los responsables de la gestión no adopten las medidas
necesarias para solventar las deficiencias observadas.
• Se aprecien circunstancias que, por su importancia, pudieran
ocasionar menoscabo de fondos públicos.
El informe de actuación se remitirá al titular de la Consejería de que
dependa la respectiva empresa y al de la Consejería de Economía y Hacienda,
para que, en el plazo de quince días, manifieste su conformidad o
disconformidad con el contenido del mismo.

304
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

En caso de conformidad, los responsables de la gestión de la empresa


darán cumplimiento a las recomendaciones formuladas en los informes de
actuación. Si, por el contrario, existiera disconformidad, el titular de la
Consejería de Economía y Hacienda, previo informe de la Intervención
General, someterá las actuaciones, en su caso, a la consideración del Consejo
de Gobierno, para que resuelva lo procedente.

2.- El artículo 11.3 del Decreto 9/1999, establece que el Consejo de


Gobierno, a propuesta de la Consejería de Economía y Hacienda, aprobará
un programa anual de Control Financiero Permanente de empresas públicas,
en el que se establecerán las actuaciones de control a realizar durante el
ejercicio.

Anualmente, por Acuerdo del Consejo de Gobierno se aprobaron los


programas de control a realizar en las empresas sometidas a Control
Financiero Permanente.

Además, la Intervención General de la Junta emitió el que denominó


informe adicional al de cumplimiento del año 2003, relativo a las actuaciones
de la Consejería de Empleo, observadas en sus trabajos de control sobre IFA-
IDEA.

3.- Por parte de la IGJA, en el período 2000-2009 se emitieron los


informes de control financiero permanente. Las deficiencias detectadas en los
mismos, son, en síntesis, las siguientes:

1) El expediente administrativo “Transferencias de financiación”


utilizado por la Consejería de Empleo para el envío de fondos a IFA-IDEA,
es inadecuado para el gasto público realizado de subvenciones excepcionales.

305
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

No se cumplen los requisitos para el uso de las transferencias de financiación,


al no financiar actuaciones propias de IFA-IDEA y cubrir actuaciones
concretas y específicas, y no genéricas (Cuentas Anuales 2001 página 21,
Cuentas Anuales 2002, página 29, Auditoria de cumplimiento 2002, página
16, Cuentas Anuales 2003, páginas 31, Informe Adicional 2003, páginas 8 y
10, Auditoría Cumplimiento 2004, página 11, Auditoría de Cumplimiento
2005, página 17, Cuentas Anuales 2005, página 10, Anexo Cuentas Anuales
2006, página 8, Auditoría Cumplimiento 2006, página 14, Cuentas Anuales
2007, página 10, Auditoría Cumplimiento 2007, página 23, Auditoría
Cumplimiento 2008, página 19, y Auditoría Cumplimiento 2009, página 14).

2) Por la Consejería de Empleo se conceden subvenciones


sociolaborales excepcionales, prescindiendo de forma absoluta del
procedimiento establecido en el artículo 107 de la Ley General de la Hacienda
Pública de la Comunidad Autónoma de Andalucía (Auditoría de
Cumplimiento 2002, página 17, Informe Adicional Ayudas 2003, página 10,
Auditoría Cumplimiento 2004, página 13, Auditoría Cumplimiento 2007,
página 23, Auditoría Cumplimiento 2009, página 14)

3) IFA-IDEA contrae, por encargo de la Consejería de Empleo,


obligaciones de pago con terceros por compromisos que superan los límites
de los créditos aprobados en ésta. Se generan así en la Consejería de Empleo
obligaciones para la Junta de Andalucía sin cobertura presupuestaria, no
respetándose el carácter limitativo de los créditos autorizados en los estados
de gastos de su presupuesto, establecido en el artículo 38.2 de la Ley 5/1983
Ley General de Hacienda Pública de Andalucía (Cuentas Anuales 2003,
página 32, Informe Adicional Ayudas 2003, página 17, Cuentas Anuales
2006, página 19, informe Anexo Cuentas Anuales 2007, página 9).

306
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

4) IFA-IDEA actuaba, de manera improcedente como entidad


colaboradora de la Consejería de Empleo, para la realización de los pagos de
las ayudas sociolaborales (Auditoría de Cumplimiento 2005, página 17,
Auditoría de Cumplimiento 2006, página 14, Auditoría de Cumplimiento
2007, página 22, Auditoría de Cumplimiento 2008, página 19, Auditoría de
Cumplimiento 2009, página 14).

4.- Además, la Intervención General de la Junta emitió el que


denominó informe adicional al de cumplimiento del año 2003, relativo a las
actuaciones de la Consejería de Empleo, observadas en sus trabajos de
control sobre IFA-IDEA. El citado informe adicional hacía mención a una
serie de irregularidades y deficiencias, que ya han quedado expuestas.

El informe adicional fue enviado al Consejero de Empleo y al


Consejero de Economía y Hacienda, a los que la ley asigna competencias
sobre el cumplimiento y control de los procedimientos de gestión económica
y presupuestaria. Además, dado que el informe adicional emitido fue
incorporado al informe de cumplimiento de 2003, tuvo también como
destinatarios al Consejero de Innovación y a IFA-IDEA.

SEXTO.- En este punto vamos a tratar la cuestión de quién es el


beneficiario real, no aparente, de las ayudas sociolaborales.

1.- Para poder hablar de los reales beneficiarios de los fondos públicos
del programa 31L, antes 22E, articulados mediante transferencias de
financiación de IFA/IDEA, debemos de partir de los datos consignados en el
informe de fiscalización de la Cámara de Cuentas de Andalucía, -ramo
principal, Anexo 12, tomo 1, pdf 197-291-, y del informe pericial de
diciembre de 2013, elaborado por los funcionarios de la IGAE -ramo

307
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

principal, Informe IGAE Completo-, que son los únicos informes elaborados
y obrantes en autos, que parten de un estudio de toda la documentación, con
una muestra significativa y relevante de los expedientes de ayudas.

2.- En el informe de fiscalización de la Cámara de Cuentas, en el


apartado de alcance de los trabajos reseñados (2.2), y con las importantes
limitaciones que al mismo se han encontrado en el desarrollo de su trabajo, y
que justifican que hablemos de la existencia de los mal llamados expedientes
de ayudas -página 13 del pdf-, “3. LIMITACIONES AL ALCANCE DEL
TRABAJO”, sirva como ejemplo la primera, que afirma:
"La Consejería de Empleo no ha contado con un sistema de
información que permita conocer el número de solicitudes de ayudas
presentadas, las desestimadas, las concedidas, su seguimiento y justificación,
así como el control de beneficiarios".
Se recoge en su párrafo 18, - página 12 del pdf -, la siguiente
información:

308
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

En las páginas 73 y 74 del pdf, (66 del informe), tras explicar el


concepto de expediente de regulación de empleo, se da un concepto de ayuda
sociolaboral a la prejubilación, aun siendo necesaria la lectura íntegra de este
punto, destacamos los siguientes párrafos:

“La prejubilación es una medida que no está contemplada legalmente.


No es una prestación regulada en el ordenamiento jurídico, ni debe
confundirse con la jubilación anticipada. Tiene carácter convencional y se
basa en el acuerdo privado establecido entre empresas y trabajadores. A los
trabajadores despedidos mayores de una cierta edad la empresa les
garantiza una retribución consistente en un porcentaje de su salario hasta la
edad de jubilación, así como un convenio especial con la Seguridad Social.
No obstante, desde los años 80, con motivo de las grandes
reestructuraciones industriales acometidas entonces, con importantes
repercusiones sociales y económicas, las administraciones públicas han

309
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

intervenido aportando recursos públicos para dar cobertura a las


prejubilaciones, sobre todo en el caso de cierre de empresas y despido de un
gran número de trabajadores.”

3.- Los peritos de la IGAE, en su informe de diciembre de 2013, dentro


de su informe ejecutivo, -Ramo principal, IGAE COMPLETO, Sección
primera, páginas 111 y ss. del pdf-, a la vista de la documentación examinada
por los mismos, recogen en su epígrafe 14.2 TIPOS DE AYUDAS:
CARACTERISTICAS E IMPORTE, los tipos de ayudas concedidas:

A esta tipología de ayudas habría que añadir como destino de los


fondos públicos objeto de esta causa, los que se recogen en los párrafos 182
-página 45 del pdf-, del informe de fiscalización de la Cámara de Cuentas:

310
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

y párrafo 222 (página 50 del pdf):

4.- Las conclusiones vertidas por algunos de los peritos de las defensas
relativas a que en estas ayudas a empresas el destinatario final es el
trabajador, en tanto que asumidas por algunas de las defensas, nos obliga a
hacer alguna mención a las mismas.

A) No podemos compartir esta apreciación, puesto que nos llevaría al


absurdo de considerar que la gran mayoría de las subvenciones y ayudas a
empresas, por no decir todas, deben de ser consideradas ayudas al trabajador.
Así, conforme al ejemplo que ha sido objeto de debate en esta causa, las
ayudas articuladas mediante la Orden de incentivos y las ayudas a empresas
viables de la Consejería de Innovación, de ser acogida dicha extrapolación,
serían ayudas destinadas a los trabajadores de la empresa que la recibe, o a
los potenciales trabajadores que sean contratados gracias a ellas, o incluso,
ya en un mayor absurdo, en el caso de bonificaciones o deducciones en la
declaración del impuesto de sociedades de empresas, por el mantenimiento o
contratación de trabajadores, también habría que considerarlas como ingreso
en la declaración de la renta de estos trabajadores, que serían sus beneficiarios
últimos.

B) Las ayudas a los colectivos de trabajadores, o incluso a éstos

311
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

individualmente considerados, en los supuestos de crisis empresariales ya


pasadas, que han conllevado la extinción de la sociedad, no el mero cierre de
un centro productivo, pero con traslado o mantenimiento de la actividad,
dejando en una situación de desamparo efectiva a los mismos, aun siendo
mínimas, tanto por su importe, como por el número de ayudas, sí tienen por
beneficiario al extrabajador.

C) En relación a las denominadas ayudas sociolaborales a


extrabajadores, como consecuencia de un ERE extintivo, en supuestos de
empresas que, de una forma u otra, continúan su actividad:
• Reiterar en este punto que, a diferencia de los peritos de las defensas,
únicamente los auditores de la Cámara de Cuentas y los peritos de la
IGAE, son los que han examinado una muestra significativa o la
totalidad de estos expedientes, y por ello, de la documentación soporte
de los expedientes de regulación de empleo, con especial interés de los
acuerdos sociales adoptados entre empresa y trabajadores, y de los
compromisos que se asumían por la empresa en cuanto a inversiones y
mantenimiento del empleo que en ellos, o en el propio ERE, se
recogían, (planes de viabilidad, planes sociales), lo que ha de ser tenido
en cuenta a la hora de valorar las conclusiones alcanzadas en este punto
por los peritos de las defensas.

• Ya hemos apuntado cómo la Cámara de Cuentas, indicando que las


administraciones públicas han intervenido, aportando recursos
públicos para dar cobertura a las prejubilaciones, le reconoce un
carácter convencional, basado en el acuerdo privado establecido entre
empresas y trabajadores.

312
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• En los expedientes de concesión de subvenciones sociolaborales, la


indemnización pactada en el ERE, a la que la empresa se compromete,
es la constitución de un seguro de rentas a favor del trabajador,
correspondiendo a la empresa el pago de la prima del seguro. Por
consiguiente, aunque el pago de la prima fuera realizado por la
Consejería de Empleo, la única beneficiaria de la subvención
concedida es la empresa y no el trabajador, aunque el pago de la prima
fuera abonado directamente a la aseguradora sin pasar por las cuentas
corrientes de la empresa.

5.- Los peritos Sr. Zornoza y Sr. Martín Lago, en su dictamen pericial
-obrante en el ramo principal, tomo 258, folios 96.472 y ss.-, consideran que
son los extrabajadores los beneficiarios de las ayudas sociolaborales,
concluyendo que los compromisos asumidos por la empresa se desligan
formal y materialmente de la prejubilación y de las condiciones que disfrutan
los extrabajadores, sin que se les libere de las obligaciones que les incuben,
reseñando que el derecho a las ayudas sólo surge tras el cese en la relación
laboral, si bien reconocen que ello no es así en una de las ayudas que sí han
visto, a la luz del informe pericial de la IGAE, cual es la ayuda a la empresa
ACYCO, calificando ese supuesto como excepcional.

Idéntica posición ha sido mantenida por los peritos Sr. Carrillo y Sr.
Jiménez, -dictamen obrante en la pieza documental separada, documento 18-
, los cuales mantienen que se trata de ayudas a los trabajadores y no a la
empresa, y que, por tanto, no tienen que ser comunicadas a la Unión Europea-
.

Cuestiones a las que pasamos a dar respuesta, en tanto en cuanto


constituyen alegaciones formuladas por algunas de las defensas, que hicieron

313
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

suyas estas afirmaciones de los peritos.


Alegaciones que no podemos compartir, por las razones que se
exponen a continuación.
A) El propio iter del expediente de HAMSA, acredita que sí se trata de
ayudas a empresas, con obligación de comunicación a las autoridades
comunitarias, y con un alto porcentaje de riesgo de tener que ser reintegradas
por incumplimiento de la normativa de salvaguardia de la competencia.
Argumentan que no se trata de cargas que aquéllas deberían normalmente
soportar, y que no inciden de forma directa, ni indirecta, en sus cuentas de
resultados -páginas 74 y 75 de su dictamen-.

B) A este respecto, hemos de manifestar que son cargas para la


empresa, a la vista del contenido de los acuerdos suscritos entre empresa y
trabajadores. Y en cuanto a su incidencia en las cuentas de resultados, la
posición de estos peritos supone desconocer las previsiones recogidas en la
normativa mercantil y contable, sobre las provisiones a dotar con cargo a
resultados, por los compromisos que asume la empresa frente a sus
trabajadores, por rentas futuras o indemnizaciones, aunque el efecto
realmente ha sido neutro, pero no porque no se haya producido el gasto, sino
porque éste se vio compensado con el ingreso que supuso que fuera la Junta
de Andalucía la que asumió su pago.

C) Los peritos de la IGAE, en su dictamen pericial realizado en la causa


especial seguida en el TS, a instancia del magistrado instructor, –obrante en
el procedimiento especifico, anexo 3, Tomo 6–, incluyen un apartado 3.10,
Consideración de la ayuda sociolaboral como ayuda a empresas -páginas 100
y ss. del pdf-, realizan un estudio de los expedientes, tal como los propios
peritos refieren, llegando a transcribir algunos de los acuerdos alcanzados y
suscritos por la empresa y los trabajadores (página 102 a 104 del pdf):

314
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

«…tal como se afirma en los acuerdos alcanzados entre empresa y


trabajadores en la tramitación del ERE, que constan los expedientes de
concesión de subvenciones sociolaborales examinados por este equipo
pericial.
En ellos se aprecia que la indemnización por despido acordada es el
plan de rentas objeto de los contratos de seguro de prejubilación y que la
aceptación de dicho plan libera a la empresa de su obligación
indemnizatoria derivada de la extinción de los contratos de trabajo.
Transcribimos a continuación, a título de ejemplo, alguno de los
acuerdos alcanzados y suscritos entre la empresa y sus trabajadores en la
tramitación de un ERE:
a) ERE empresa ACEITUNAS Y CONSERVAS, S.A.L. (ACYCO):
El acuerdo alcanzado entre empresa y trabajadores dice lo siguiente:
“INDEMNIZACIONES. COMPLEMENTO GARANTIZADO. La
compensación para los afectados por la extinción de los contratos de trabajo
consistirá en un Plan de Prejubilaciones, en los términos del epígrafe
siguiente (que detalla las condiciones económicas de dicho Plan). En la
medida en que la inclusión en el citado Plan de Prejubilaciones supone un
importe superior a la indemnización legal que pudiera corresponder al
trabajador, la aceptación de las condiciones del mismo supone la exclusión
de cualquier otro derecho indemnizatorio que pudiera corresponderle por la
extinción del contrato de trabajo frente a la empresa."
b) ERE empresas CUEROTEX PILATEX, S.L.: El acuerdo
alcanzado entre empresa y trabajadores dice lo siguiente: “Indemnización.-
La indemnización para los afectados por la extinción de los contratos de
trabajo consistirá en un Plan de Rentas Vitalicio propuesto por la empresa,
en los términos del epígrafe siguiente”, el cual detalla las condiciones de
dicho Plan.

315
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

c) ERE RÍO GRANDE SEVILLA, S.L / El acuerdo alcanzado entre


empresa y trabajadores dice lo siguiente: “Indemnización.- La
indemnización para los afectados por la extinción de los contratos de trabajo
consistirá en un Plan de Rentas Vitalicio propuesto por la empresa, en los
términos del epígrafe siguiente”, el cual detalla las condiciones de dicho
Plan.
d) ERE empresa COMERCIAL ALIMENTARIA DHUL, SL: El
acuerdo alcanzado entre empresa y trabajadores dice lo siguiente: “Las
cantidades indemnizatorias que percibirá cada trabajador afectado será la
que legalmente proceda y se fijan sus módulos en el ANEXO II que se
adjunta.” Dicho Anexo contiene el plan de rentas a suscribir a favor de los
trabajadores.
e) ERE empresa CERVEZAS ALHAMBRA, SL: El acuerdo
alcanzado entre empresa y trabajadores dice lo siguiente: “El Plan Social
acordado por las partes es el derecho indemnizatorio que le corresponde al
trabajador por la extinción de la relación jurídico-laboral con la empresa.”
f) ERE empresa COMPLEJO BODEGUERO BUENVISTA,
S.L.U.: El acuerdo alcanzado entre empresa y trabajadores dice lo siguiente:
“Indemnizaciones: Serán abonadas a las personas que extingan contrato y
consistirán en pagos mensuales que aseguren la percepción de una renta
mensual del 90% del salario neto...”
g) ERE empresa HILADOS Y TEJIDOS MALAGUEÑOS, SA
(HITEMASA): El acuerdo alcanzado entre empresa y trabajadores dice lo
siguiente: “La póliza es el derecho indemnizatorio del trabajador en virtud
del Expediente de Regulación de Empleo incompatible con cualquier derecho
indemnizatorio que pudiera corresponderle por la extinción del contrato de
trabajo, excepto la que le corresponda por su liquidación.”
h) ERE empresa SOS CUÉTARA, SA: El acuerdo alcanzado entre
empresa y trabajadores dice lo siguiente: “Este Plan Social acordado por

316
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

las partes es el derecho indemnizatorio que le corresponde al trabajador por


la extinción de la relación jurídico- laboral con la Empresa”
i) ERE empresa SOCIEDAD ÚTILES DEL SUR S.L.: El acuerdo
alcanzado entre empresa y trabajadores dice lo siguiente: Los trabajadores
afectados podrán ejercitar la opción por el percibo de la indemnización de
acuerdo con una de las dos alternativas siguientes:
• Indemnización prevista para los supuestos de despido colectivo
por el artículo 51.8 del Estatuto de los Trabajadores
• Acogimiento al Plan de Ayudas Sociales.”
j) ERE empresa EGMASA: El acuerdo alcanzado entre empresa y
trabajadores dice lo siguiente: “Los trabajadores afectados por el
Expediente de Regulación de Empleo presentado podrán ejercitar la opción
por una de las dos alternativas siguientes:
• Indemnización de 20 días por año de servicio prevista para los
supuestos de despido colectivo por el artículo 51.8 del Estatuto de los
Trabajadores
• Acogimiento al Plan de Prejubilaciones.”
k) ERE empresa INDUSTRIAS DEL GUADALQUIVIR, S.A.L. El
acuerdo alcanzado entre empresa y trabajadores dice lo siguiente: “(...) la
extinción de las relacione laborales de 15 trabajadores que tienen más de 58
años de edad mediante jubilaciones anticipadas. (...) garantizándole una
pensión mensual y no percibirá cantidad alguna de la empresa por la
extinción de su relación laboral.”
I) ERE empresa HILATURAS Y TEJIDOS ANDALUCES, S.A.L. El
acuerdo alcanzado entre empresa y trabajadores dice lo siguiente: “La
indemnización para los afectados por la extinción de los contratos de trabajo
consistirá:
• Indemnización de 45 días por año de servicio con un máximo de
42 mensualidades.

317
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• Acogimiento al Plan de Prejubilaciones.


• En la medida que la inclusión en un plan de prejubilaciones
supone un importe superior a la indemnización que pudiera corresponder al
trabajador en virtud de Ley, la aceptación del mismo supone la opción como
alternativa excluyente de cualquier derecho indemnizatorio que pudiera
corresponderle por la extinción del contrato de trabajo frente a la
empresa”.»

A la vista del análisis de dicha documentación hemos de concluir que,


si la indemnización por rescisión de la relación laboral, cuya obligación de
pago corresponde a la empresa, consiste en un plan de rentas contratado con
una aseguradora a favor de los trabajadores afectados por el ERE, la
beneficiaria de la subvención es la empresa, que es la que ha asumido la
obligación de pago, y no el trabajador. Siendo la empresa la que se ahorra el
coste de la indemnización en forma de seguro de rentas, al ser sufragada la
prima, en todo o en parte, por la Consejería de Empleo, mediante la citada
ayuda. Y ello con independencia de que los fondos fueran pagados
directamente por la Consejería de Empleo a la entidad aseguradora. El
trabajador es beneficiario de la indemnización por despido pagada por la
empresa en forma de seguro de rentas, mediante la aplicación al pago de la
prima de la subvención recibida de la Consejería de Empleo.
Y la naturaleza de la subvención concedida es laboral, ya que con ella
se atienden obligaciones nacidas durante la relación laboral, como es la
indemnización por despido, pues del examen de la documentación realizada
por los peritos de la IGAE, se desprende que dicha indemnización se acuerda
durante el período de consultas establecido en la tramitación de un ERE, en
el que los trabajadores siguen aún vinculados a la empresa. Dado que, con
arreglo a la legislación vigente en aquella fecha, la extinción de la relación
laboral no se producía hasta el momento en que la empresa notificaba a los

318
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

trabajadores la decisión extintiva autorizada por resolución administrativa.

D) Así se desprende también de la Sentencia de la Sala de lo Social del


Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, con sede en Sevilla, de 22 de
mayo de 2014, Recurso n° 972/13, en la que se afirma:
«los acuerdos logrados inter- partes (empresa y representación legal
trabajadores) resultan vinculantes para la Autoridad Laboral, conforme a lo
dispuesto en los artículos 51A del Estatuto de los Trabajadores y 3 del Real
Decreto 43/1996».
«La homologación de la propuesta de extinción de las relaciones
laborales por la autoridad laboral se condicionaba, por tanto, según el
artículo 51.3 y 5 Estatuto de los Trabajadores, a que ésta se acompañara del
pacto suscrito por el empresario y los representantes de los trabajadores.
Dicho acuerdo, en lo que se refiere a la extinción de los contratos, vinculaba
a la Administración que tenía que homologarle.”
En este mismo sentido se pronuncia la sentencia del Tribunal Supremo,
Sala de lo Contencioso-Administrativo de 23 noviembre 2011 (RJ 2012\3489)
en la que se declara que “los acuerdos logrados Inter- partes (empresa y
representación legal trabajadores) resultan vinculantes para la Autoridad
Laboral.»
«…nos encontramos ante un seguro de ahorro que tiene como
finalidad cubrir los compromisos asumidos por la empresa “Mercasevilla
S.A.” con los trabajadores que vieron extinguido su contrato como
consecuencia de un expediente de regulación de empleo, a los que le
abonaban las indemnizaciones que les correspondían a través de una renta
mensual, garantizando su pago mediante el concierto de un seguro colectivo
de vida» (Lo destacado en negrita es nuestro).

En el mismo sentido, la Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal

319
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Superior de Justicia de Andalucía, con sede en Sevilla, de 22 de mayo de


2014, Recurso n° 1640/13, afirma:
«En definitiva, sostiene la recurrente que en el ERE de 2007 que ahora
examinamos, son dos los subconceptos que integran la renta de
prejubiliación garantizada con la póliza de seguro; de un lado la
indemnización (a cargo de la empleadora) y de otro las prestaciones públicas
(ayudas relativas a la prejubilación) y que atendían a situaciones de
necesidad sociolaboral de los empleados, reguladas por Orden de 5- 10-
1994, las cuales solo se concedían por un periodo de cinco años y se
encontraban tasadas en determinados topes porcentuales…
Es sutil la interpretación que lleva a cabo Mercasevilla al calificar la
naturaleza jurídica de las excesivas indemnizaciones pactadas a fin de poder
derivar la responsabilidad a la Administración que, expresamente en el año
2003 y verbalmente en el 2007, aceptó su pago. Pero tal calificación (ayudas
públicas y no indemnizaciones derivadas de las extinciones) no tiene
amparo a la vista de los Acuerdos y de lo que se declara probado en la
sentencia Impugnada, de los que no puede inferirse más que la naturaleza
de indemnización diferida de los pagos controvertidos. Y si bien el reparto
de los mismos resultaba ciertamente desproporcionado (6,10 € la empresa y
93,90 la Junta de Andalucía), el mero hecho de tal desproporción no puede
acarrear la naturaleza jurídica de “ayudas Públicas" invocada para tales
abonos por la recurrente, máxime cuando, como declara la sentencia de la
Sala de lo Contencioso- administrativo del Tribunal Superior de Justicia de
Andalucía, con sede en Sevilla, de 17-12-2012, (firme desde el 1-12-2013)
las cantidades a las que se comprometió la Junta de Andalucía, se tramitaron
sin publicidad y sin concurrencia, eludiendo los requisitos previstos por el
art. 28 de la Ley General de Subvenciones para las ayudas o subvenciones
directas, “sin que exista el más mínimo indicio documental que la justifique,
ni solicitud, beneficiario, cantidad, Resolución de concesión etc".» (Lo

320
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

destacado en negrita es nuestro).

6.- En la pericial practicada por los peritos, Sres. Zornoza y Martín


Lagos, -Procedimiento especifico, anexo 3, tomo 6, página 106-, relativo a la
normativa europea sobre las ayudas a empresas, afirman:

Página 223. Conclusión Décima:


“Al no ser ayudas a las empresas no tenían por qué ser objeto de
comunicación previa a la Comisión Europea como confirma la decisión de
la Comisión Europea en el caso A NOVO…”

Página 45, último párrafo y comienzo de la 46:


“Y como consecuencia, al no tratarse de ayudas a las empresas, las
financiadas con cargo a los créditos del programa 3.1.L no tenían por qué
ser objeto de comunicación previa a la Comisión Europea, ni suscitan
problema alguno desde la perspectiva del derecho europeo de la
competencia, como quiere sugerir el «Informe de la IGAE», manejando
argumentos indirectos pero que son incorrectos. Y no sólo incorrectos, sino
desmentidos ya por la Comisión Europea, que al examinar el denominado
caso A NOVO, tiene dicho que la utilización de fondos públicos en el contexto
de una reestructuración empresarial, para la adopción de medidas sociales
en favor de una parte de la plantilla de A NOVO, semejantes a las que aquí
interesan, «no puede considerarse ayuda estatal, de conformidad con los
puntos 61 y 63 de las Directrices».”

Cuestiones a las que pasamos a dar respuesta, igualmente, en tanto en


cuanto constituyen alegaciones formuladas por algunas de las defensas, que
hicieron suyas estas afirmaciones de los peritos.

321
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Conclusión que no podemos aceptar, puesto que la ilegalidad va


referida al incumplimiento de comunicar o notificar la ayuda en los supuestos
en que es preceptivo. Así lo entendió también el Gabinete Jurídico de la Junta
de Andalucía, en la página 13 del escrito de fecha 2 de febrero de 2012,
interponiendo recurso de reforma contra el auto de fecha 27 de enero de 2012
del Juzgado de Instrucción nº 6, en el que se realiza un detallado estudio de
la normativa europea sobre las ayudas de estado, al afirmar:
"Dicho lo anterior, debemos mostrar nuestra disconformidad con la
conclusión que el auto impugnado extrae de las consecuencias derivadas del
carácter ilegal de las Ayudas de Estado, no sólo porque la ilegalidad exige
el análisis de la ayuda para determinar su compatibilidad o incompatibilidad
con el Tratado, dependiendo dicho examen de compatibilidad del criterio de
la Comisión, que es quien privativamente puede decidir sobre tal extremo, y
no del juez nacional sino porque, además, la ilegalidad no comporta la
obligación de proceder al reintegro de la ayuda concedida, ya que esta
obligación solo cabe en el caso de ayudas incompatibles con el Mercado
Común.
En efecto, la ilegalidad es un concepto que se predica, en exclusiva,
del incumplimiento de comunicar o notificar la ayuda, o el régimen de
ayudas, en aquellos casos en que es preceptivo.
Por el contrario, la obligación de reintegro no surge de la declaración
de ilegalidad de la ayuda sino de la declaración de su incompatibilidad con
el Tratado mediante una decisión en la que la Comisión exige la
recuperación de la ayuda. Quiere ello decir que puede haber ayudas ilegales
declaradas compatibles que no comportan obligación de restitución y ayudas
legales declaradas incompatibles que obligan a su devolución.
Ello resulta de gran importancia a la luz del auto impugnado pues lo
cierto es que presume, sin más, que la falta de notificación comportaría
automáticamente la obligación de reintegro siendo así que dicha

322
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

consecuencia no está prevista por la legislación comunitaria”.


“A este respecto, la Decisión de la Comisión referida a A NOVO
COMLINK se pronuncia sobre la ilegalidad de la ayuda aunque considera,
finalmente, que no es Ayuda de Estado conforme al artículo 4,2 del
Reglamento 659/1999, antes visto.” (Lo destacado en negrita es nuestro).

La consideración de ayuda ilegal (aunque finalmente no se considera


la Ayuda de Estado), supone considerarla como ayuda de empresa, que debió
ser comunicada a la Comisión Europea.

Por otro lado, el hecho de que en la decisión de la Comisión se


manifieste que “no puede considerarse ayuda estatal, de conformidad con los
puntos 61 y 63 de las Directrices”, constituye una manifestación inequívoca
de que se trata de ayuda a empresa, pues a ello se refieren los citados puntos
61 y 63 de la “Directriz de Salvamento y Reestructuración de Empresas en
Crisis” (2004/C 244/2).
En concreto, el punto 63 de la citada Directriz establece:
“Las obligaciones que una empresa ha de asumir en virtud de la
legislación laboral o de Convenios Colectivos celebrados en materia de
desempleo o pensiones de jubilación anticipada, forman parte de los costes
normales que una empresa debe financiar con cargo a sus propios recursos.
En estas condiciones, cualquier contribución a estos costes por parte del
Estado debe calificarse de ayuda. Esta consideración es aplicable
independientemente de que los pagos se efectúen directamente a la empresa
o se efectúen a los trabajadores a través de un órgano gubernamental”.

7.- Que estas ayudas, en su mayor parte, son ayudas a empresas, queda
acreditado adicionalmente por:

323
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

A) Las declaraciones de los agentes de la Guardia Civil que han


depuesto en el plenario, los cuales han manifestado de forma clara y
contundente, que en las investigaciones que llevaron a cabo, del análisis
documental y de las declaraciones tomadas, llegaron a la conclusión que el
beneficiario real era la empresa, posibilitando con ello, en algunos casos, que
ésta, una vez “adelgazada” su plantilla con fondos públicos, se beneficiaría
del mantenimiento de importantes beneficios en el ejercicio de su actividad
empresarial, o incluso, a través de la venta de las instalaciones e inmuebles
en los que se ubicaba el centro productivo.

B) Examinados los expedientes, se observa que sin perjuicio de que no


hubiera criterios fijos para la inclusión de los trabajadores en estas ayudas, lo
cierto es que en las comisiones negociadoras entre empresa y trabajadores se
fijaban las condiciones de acceso de los trabajadores afectados por el ERE
extintivo a los planes de prejubilación, dentro de los planes de viabilidad o
planes sociales de la empresa. Se trataba, por tanto, de acuerdos fijados y
pactados dentro de la relación empresa-trabajadores, con plena autonomía, y
sin intervención de representante alguno de la Junta. Acuerdo que, de no
mediar posteriormente la ayuda pública, tendría que haber sido cumplido y
sufragado íntegramente por la empresa. Por tanto, pagado el coste de esta
prejubilación, en la mayor parte de los casos en su integridad, y a veces
parcialmente, pero siempre con cuantías muy superiores a las que pagaba la
propia empresa, resulta ser ésta la real beneficiaria del pago con fondos
públicos del importe de la prima de la póliza suscrita.

C) En las fichas presupuestarias del programa 31L, se recogía como


indicadores de los mismos:
• En los ejercicios 2003, 2004 y 2006, el porcentaje de
transferencias a IFA/IDEA, -Procedimiento especifico, Tomo 4,

324
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

páginas 194, 218 y 289 del pdf-.


• En el ejercicio 2005, el indicador es el número de empresas
beneficiarias, -Procedimiento específico, Tomo 4, página 263 del pdf-.
• En los ejercicios 2007 y 2008, aparece como indicador:
“MUJERES BENEFICIARIAS AYUDAS A EMPRESAS” y
“HOMBRES BENEFICIARIOS AYUDAS A EMPRESAS”, páginas
314 y 341 del indicado tomo.

D) En la propia documentación aportada por la Junta de Andalucía en


relación a las cantidades reclamadas -Pieza documental separada, documento
43, relación de cantidades reclamadas a beneficiarios de pólizas como anexo
2, página 8 del pdf-, en relación a varios perceptores, en la columna de
situación actual, se recoge: “según sentencia no existe concesión al
trabajador, el beneficiario sería la empresa o el tomador”.

8.- Siendo el efecto buscado de esta tramitación, apariencia de ser


considerados como beneficiarios los extrabajadores, para soslayar los
problemas que se derivarían de su consideración de ayudas a empresas, en
materia de comunicación y autorización de la Unión Europea, (recordar
nuevamente los reparos y comunicaciones del expediente de HAMSA), así
como evitar la publicidad, con los efectos que ello hubiera conllevado, de
general conocimiento de su existencia, que hubiera posibilitado el acceso a
otros colectivos, o que empresas del sector plantearan sus inquietudes sobre
vulneración de las normas de protección de la competencia, y que hubiera
supuesto la necesaria ratificación por el Consejo de Gobierno de estas
denominadas ayudas sociolaborales, por razón de la cuantía, previa su
aprobación por el Consejo Rector de IFA/IDEA.

Esta conclusión se desprende nítidamente de la tramitación de las

325
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

ayudas a la empresa PRIMAYOR en la sección del Consejo Rector de IFA de


27/05/2003, en relación con lo declarado por el testigo Sr. Oyonarte, sobre
los motivos de la retirada del orden del día que se recoge en el acta:
“Con la convocatoria de la presente sesión, también se ha distribuido
a los Sres. Consejeros copia del CONVENIO IFA - DIRECCIÓN GENERAL
DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL DE LA CONSEJERÍA DE EMPLEO
Y DESARROLLO TECNOLÓGICO POR EL QUE SE ENCOMIENDA AL
IFA LA GESTION DEL OTORGAMIENTO DE AYUDAS A LA EMPRESA
PRIMAYOR ALIMENTACIÓN ANDALUCÍA, S.A. Y ADDENDUM N° 1 A
DICHO CONVENIO. Se retira dicho Convenio del orden del día.”
Obsérvese que se habla de empresa y no de extrabajadores o colectivo
de trabajadores.
Según manifestó el testigo D. Francisco José Oyonarte en las sesiones
del juicio, Antonio Fernández era de la opinión de que el IFA se tenía que
limitar a pagar, y que para determinar la competencia había que atender a la
cuantía de la ayuda a cada trabajador. Y en ese sentido dio instrucciones.
Y en su declaración ante el Juzgado de Instrucción, de 18 de mayo de
2015, manifestó:
«Que dicho Convenio fue sacado por el Sr. Fernández al considerar de
acuerdo con el criterio que hasta entonces se había mantenido y con el que
igualmente se seguiría a partir de entonces, de que la ayuda sociolaboral había
que contabilizarla por trabajador y no globalmente. Este criterio no era
compartido por el declarante ya que él entendía que el pago era único, por la
totalidad de la ayuda pero lo contrario fue decidido por la máxima autoridad
de la Consejería de Empleo, y el Consejo Rector no opuso objeción. Que
nunca sometieron a deliberación y votación ninguna ayuda que superase el
1.200.000 € y debiera ser ratificada por el Consejo de Gobierno. Que
desconoce el interés que tuviesen en no superar esos topes.»

326
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

La necesidad de ratificación por el Consejo de Gobierno por razón de


la cuantía fue objeto de debate también en la sesión del consejo rector de IFA
del 24/11/2003, –Ramo principal, anexo 4, año 2003, año - 2003 (Julio-
Diciembre), páginas 93 y 94 del pdf. En la cual el Sr. Oyonarte, siendo
responsable de la Asesoría Jurídica del IFA, así como secretario de dicho
Instituto, informa de las conclusiones del informe de cumplimiento del
ejercicio 2002, elaborado por la Intervención, en el que se recoge la necesidad
de ratificación de los acuerdos por razón de su cuantía por el Consejo de
Gobierno. Aun cuando no eran ayudas sociolaborales, les era aplicable por su
cuantía, tras un debate, y a pesar de la opinión de la asesoría jurídica de IFA
y de la Intervención, el acusado Antonio Fernández García, dice que solicitará
dictamen del Gabinete Jurídico. No existiendo constancia alguna de tal
petición, ni de dicho dictamen.

Este punto también es recogido en el informe de fiscalización de la


Cámara de Cuentas –Ppri, tomo 1, anexo 11, pdf 197–291, página 38 y 39-,
que indica:
En su párrafo 141:
“No consta que ninguno de los expedientes de ayudas sociolaborales hayan
sido aprobados por el Consejo Rector del ente instrumental, salvo el
correspondiente a la entidad Útiles del Sur, cuyo Plan de Acción Social fue
aprobado en sesión de 16 de febrero de 2001 y ratificado por el Consejo de
Gobierno de la Junta de Andalucía, por acuerdo de 6 de marzo de 2001”.

En su párrafo 142:
“En relación con estos expedientes de gastos, la interpretación de la Agencia
en relación a la competencia para su aprobación, es que las ayudas se
conceden a cada beneficiario y no a la empresa o razón social a la que
pertenecen, aunque se agrupen en un solo expediente administrativo. De esta

327
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

forma, las ayudas individualmente concedidas no superan nunca los


umbrales a partir de los cuales deben ser aprobadas por el Consejo Rector
o el Consejo de Gobierno”.

En su párrafo 143:
“No obstante, se ha podido comprobar en los expedientes analizados
que tanto las órdenes como las resoluciones de pago, se emiten por el importe
total a abonar a la compañía de seguros o a la asociación de trabajadores”.

El párrafo 142 se limita a recoger la interpretación de la Agencia, no


soportada en ningún dictamen o informe del Gabinete Jurídico de la Junta, de
la Asesoría Jurídica de IDEA, ni de la Intervención, emitido con anterioridad
a la incoación de esta causa. A pesar de lo cual, como se indica en el párrafo
143, las órdenes de pago y resoluciones son siempre por el total.

9.- Tampoco cabe que el resto de acusados nieguen desconocer esta


realidad, que se pretende camuflar en la apariencia de ayudas individuales.
En concreto, aquéllos que fueron destinatarios, o conocieron el informe
adicional, incluido como anexo en el informe de cumplimiento de la agencia
IDEA, del ejercicio 2003, que recoge en su análisis del expediente de
HYTASAL, (cuyas conclusiones son extrapolables al resto de expedientes,
como manifiesta la propia Intervención, y la persona que lo realizó, Sra.
Lobo), y al resto de las denominadas ayudas sociolaborales como han
declarado los Sres. Peritos de la IGAE en el acto del juicio, las siguientes
deficiencias (páginas 13 y 14 del pdf 144-231):
- En su punto 3.1, que se recogen ayudas individuales a 83 trabajadores
para el pago de obligaciones de la empresa y que, por tanto, de forma tajante
afirma que la beneficiaria es la empresa.
- En su punto 3.8, necesidad de intervención del Consejo de Gobierno.

328
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

- En su punto 3.10, deber de notificar a la Comisión las subvenciones


concedidas a empresas.

10.- Que estamos ante ayudas a empresas y no de ayudas a


trabajadores, se desprende igualmente de la ficha del programa 31L, para el
ejercicio 2010, -OFICIO DOC REMITIDA POR EL
PARLAMENTO/PRESUPUESTOS 2010/10. PROGRAMAS/PAGINA DEL
PDF 551-, una vez abandonada la aplicación presupuestaria de transferencias
de financiación, la aplicación presupuestaria utilizada, artículo 47 “A
EMPRESAS PRIVADAS”, identifica como destinatario a las empresas. Así
como que en el ejercicio 2011, -Pieza documental numerada, documento 43
remitido por la Junta de Andalucía, páginas 3 a 5 del pdf-, se llevó a cabo una
modificación presupuestaria en el programa 31L, de 54 millones, en la cual
su única variación es cambiar el artículo 476 de ayudas a empresas, por el
486, a particulares y entidades sin ánimo de lucro. Es decir, en los
presupuestos de 2011, se recogía que las ayudas eran para empresas,
produciéndose su modificación con los trabajos preparatorios de la Orden de
abril de 2011. Sólo a través de una norma, la Orden de abril de 2011, que
reguló la convocatoria de estas ayudas, se pudo determinar que los
beneficiarios eran los extrabajadores, estableciendo una tramitación
administrativa al efecto, y sujeta al régimen legal de subvenciones.

11.- Por último, que el beneficiario de la ayuda era la empresa, se


declara en diversas sentencias de la Sala de lo Contencioso del TSJA. Entre
ellas, Recurso número 174/2012, en la que se afirma: “la primera conclusión
que debemos obtener, es que no existe, solicitud, trámite, ni acuerdo de la
Consejería de Empleo que conceda de manera directa al recurrente una
ayuda en cantidad concreta para el Seguro Colectivo ni individual de rentas,
y que por tanto ninguna condición, obligación o compromiso puede ser

329
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

declarada incumplida al amparo del artículo 37 de la Ley General de


Subvenciones en el que se trata de amparar el presente procedimiento.
Sería en el caso del colectivo, la empresa tomadora del seguro, según
los antecedentes de la Resolución, la beneficiaría directa de la ayuda socio
laboral. Por ello el procedimiento de comprobación e incumplimiento al
amparo de la Ley General de Subvenciones debió dirigirse contra la
beneficiaría directa de la ayuda.” (Lo destacado en negrita es nuestro).
En los mismos términos se pronuncia las sentencias recaídas en los
Recursos número 170/2012, 500/2012.

12.- A mayor abundamiento, consta en las actuaciones el fax del


Gabinete Jurídico, aportado por María José Rofa (PPRI, INFORME IGAE
COMPLETO, 1.1. ANEXO PDF DOC. INF. DIC 2013, ANEXO TOMO 1,
PDF 111-121, DOCUMENTO 007), en el que se dice literalmente:
"El punto 8 aborda el recurrente asunto de la consideración de estas
ayudas como ayudas de Estado a efectos comunitarios. Obviamente si se
consideran beneficiarias a las empresas, serían ayudas incompatibles salvo
por la cuantía si se tratara de mínimis. Por ello los beneficiarios han de ser
los trabajadores, nunca las empresas."

Consecuente con ese criterio, la Consejería de Empleo nunca efectuó


el pago directo a la empresa, sino a la aseguradora, aunque dicha empresa
apareciera como tomadora de la póliza. En otros casos, la tomadora fue la
asociación de ex trabajadores, las secciones o federaciones sindicales, o
incluso la propia Junta.
En todo caso, se sigue el criterio del Gabinete del Consejero de
Empleo, de mantener la apariencia de que la subvención es concedida al
trabajador y no a la empresa.

330
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

SÉPTIMO.- Vamos a examinar a continuación la naturaleza jurídica


de las denominadas ayudas sociolaborales y ayudas a empresas, y el régimen
jurídico aplicable a las mismas.

1.- Para el análisis de este tema, resulta de interés comenzar poniendo


de manifiesto algunas de las consideraciones contenidas en el informe de la
Cámara de Cuentas de Andalucía, "Fiscalización de las ayudas sociolaborales
a trabajadores afectados por expedientes de regulación de empleo y empresas
en crisis, otorgadas por la Administración de la Junta de Andalucía. Ejercicios
2001-2010" (Pieza principal, Anexo 12, tomo 1, pdf 197-291), en el que se
afirma:

331
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Teniendo en cuenta, como tiene reiterado la jurisprudencia de la Sala


Tercera del Tribunal Supremo, que las citadas ayudas no responden a una
causa donandi, sino a la finalidad de intervenir la Administración en la
actuación del beneficiario, a través de unos condicionamientos libremente
aceptados por éste, y que en ningún caso pueden concebirse las citadas
ayudas como desplazamiento patrimonial sin causa, o con fundamento en la
mera liberalidad de la entidad concedente, a las citadas ayudas les era de
aplicación el régimen previsto para el otorgamiento de subvenciones. Siendo
como más relevante, por su vigencia en el período enjuiciado, el Título VIII
de la Ley 5/1983, 19 de julio, General de la Hacienda Pública de la
Comunidad Autónoma de Andalucía, el Decreto 254/2001, de 20 de
noviembre, por el que se aprueba el Reglamento de concesión de
subvenciones de la Junta de Andalucía, y la Ley 38/2003, de 17 de
noviembre, General de Subvenciones.

Era el régimen jurídico al que estaban sometidas las ayudas concedidas


antes de la utilización de las transferencias de financiación, y es el régimen
jurídico por el que se regularon a partir del 2011, mediante las Órdenes de
fecha 1 de abril de 2011, 13 de marzo de 2012, y 16 de marzo de 2012.

332
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Órdenes éstas que se adaptan a las normas reguladoras de las subvenciones,


incluidas las propias de la ley andaluza, en régimen de concurrencia no
competitiva.
Es más, respecto del proyecto de Orden de 13 de marzo de 2012, la
Secretaría General Técnica mostró su disconformidad con el artículo 2 del
proyecto que le fue sometido a informe, en el sentido de que previera el
otorgamiento de la subvención “en régimen de concesión directa".
Formulando la siguiente recomendación que fue asumida:
“Se estima que de conformidad con el artículo 2 del Reglamento de los
Procedimientos de Concesión de Subvenciones de la Administración de la
Junta de Andalucía, aprobado por el Decreto 282/2010, de 4 de mayo, el
régimen de concesión que procede es el de concurrencia no competitiva.”
(Documento 100 "Informes Sec Gral Técnica CEM sobre las bases
reguladoras de 2011 y ordenes de convocatoria de ayudas de 2011 y de 2012,
del Informe de la IGAE, de diciembre de 2013).

Que no siempre se tramitaran expedientes, como se había estado


haciendo hasta la fecha de la primera modificación presupuestaria de 18 de
abril de 2000, en el período comprendido desde esa fecha hasta la regulación
de esta materia, mediante las Órdenes de fecha 1 de abril de 2011, 13 de
marzo de 2012, y 16 de marzo de 2012, que establecieron las bases
reguladoras y convocatoria de subvenciones en régimen de concurrencia no
competitiva, no quiere decir que no debieron tramitarse dichos expedientes,
con arreglo a la legislación vigente en materia de subvenciones.

2.- Así lo entiende la Cámara de Cuentas de Andalucía, que en el citado


informe de fiscalización, considera que las actividades financiadas con los
programas 22E, posteriormente 31L, en relación a las denominadas ayudas
sociolaborales, dice que reúnen las características propias de los gastos de

333
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

naturaleza subvencional, y que al no tener una cobertura de bases


reguladoras, ni de convocatorias públicas, su análisis se ha de realizar bajo
la perspectiva de subvenciones de concesión directa o excepcional,
detallando cuál es su régimen jurídico aplicable:

Este posicionamiento se detalla aún más en el tratamiento realizado por


el equipo fiscalizador de la Cámara de Cuentas, que ha declarado en el
plenario, en las fichas relativas a las alegaciones al borrador de informe
realizadas por la Consejería de Empleo, -PRI ramo principal, anexo 12, tomo

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2, pdf 292-363, páginas 6 a 9 del pdf-:

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3.- En la misma línea y con igual contundencia se venía recogiendo por


la Intervención de la Junta de Andalucía, a través de control financiero

338
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ejercido sobre el IFA/IDEA, y materializado en los informes de cuentas y de


cumplimiento, que el régimen aplicable a estas denominadas ayudas
sociolaborales y ayudas a empresas en crisis era el de subvenciones.
Así, en los informes que a continuación relacionamos, se recoge que
por la Consejería de Empleo se conceden subvenciones sociolaborales
excepcionales, prescindiendo de forma absoluta del procedimiento
establecido en el artículo 107 de la Ley General de la Hacienda Pública de la
Comunidad autónoma de Andalucía:
- Cuentas Anuales 2001 página 21: PPRI, Anexo 18,
PRICEWATERHOUSECOOPERS, carpeta 1, pdf 22, página 21.
- Cuentas Anuales 2002 página 29: PPRI, Anexo 1, carpeta 1 (Informes
de control financiero permanente), tomo 1, 2002, 1-47, pdf 29.
- Cuentas Anuales 2003 páginas 31: PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 1, 2003, 48-143, pdf 31.
- Cuentas Anuales 2005 página 10: PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 1, 2005, 268-334, pdf 10.
- Anexo Cuentas Anuales 2006 página 8: PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 2, 2006, 335-376, (El
anexo de las cuentas anuales 2006 se encuentra en el pdf 38)
- Cuentas Anuales 2007 página 10: PPRI, Anexo 1, carpeta 1 (Informes
de control financiero permanente), tomo 2, 2007, 433-489, pdf 10.
- Informe Adicional 2003 páginas 8 y 10: PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 1, 2003, 144-231, pdf 8 y
10.
- Auditoria de cumplimiento 2002 página 16: PPRI, Anexo 1, carpeta
1 (Informes de control financiero permanente), 2002, tomo 1, 1-47, pdf 16.
- Auditoría Cumplimiento 2004 página 11: PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 1, 2004, 232-267, pdf 11.
- Auditoría de Cumplimiento 2005 página 17: PPRI, Anexo 1, carpeta

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

1 (Informes de control financiero permanente), tomo 1, 2005, 268-334, pdf


17.
- Auditoría Cumplimiento 2006 página 14: PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 2, 2006, 335-376, pdf 14.
- Auditoría Cumplimiento 2007 página 23: PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 2, 2007, 490-546, pdf 23.
- Auditoría Cumplimiento 2008 página 19: PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 2, 2008, 547,642, pdf 19.
- Auditoría Cumplimiento 2009 página 14: PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 2, 2009, Informe
definitivo cumplimiento 2009, pdf 14;

La inobservancia del procedimiento aplicable, el de las subvenciones


excepcionales, es, como se ha puesto de relieve, un dato recurrente en los
informes de la Intervención, que constan en las actuaciones y que han sido
ratificados en el plenario por los interventores que los elaboraron.

4.- Por otro lado, el Director General de Trabajo, Francisco Javier


Guerrero Benítez, califica estas ayudas como subvenciones. El mismo había
generalizado la expedición de certificaciones “ad hoc”, para que los
beneficiarios de ayudas prometidas las presentaran para su descuento, o para
la concesión de líneas de crédito con entidades bancarias, a las que se
comunicaba por el Director General de Trabajo que se había dado una
subvención, usando adjetivos como “específica”, “incondicional”, o
“irrevocable”. Así, y a título de ejemplo, consta en la copia del expediente de
la subvención a Maestrazgo de Sevilla, aportado al recurso contencioso
administrativo nº 904/2010, de la Sección 1ª del TSJA, obrante en los folios
10381 a 10430; en el expediente relativo a Tierra Virgen Alimentación,
obrante al tomo 32, folios 12.109-12.235, PDF 5-6; y expediente relativo a la

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

subvención concedida a Marco de Estudio y Proyección Siglo XXI, Tomo 28.


PDF 4-11-13-24-25-41; todos ellos de la pieza principal (PPRI).

5.- Así lo consideró también el Consejo Consultivo de Andalucía.


En relación con las ayudas a empresas, consta en las actuaciones el
inicio por la Junta de Andalucía de expedientes de revisión de oficio de tales
ayudas. Uno de cuyos trámites es la emisión de informe por el Consejo
Consultivo de Andalucía. Tales informes han sido remitidos y unidos a las
actuaciones dentro de la pieza documental numerada, con el nº 70. Cabe citar,
a modo de ejemplo, el nº 259/2013, en el que se afirma que el instituto
jurídico subvencional es el aplicable a estas ayudas. Así, en su fundamento
jurídico tercero se afirma:
“...la Administración consultante postula la revisión de oficio de la
ayuda en cuestión por haberse concedido la subvención prescindiendo total
y absolutamente del procedimiento legalmente establecido... añadiendo
después dentro del mismo fundamento que “Del mismo modo que este
Consejo Consultivo ha señalado en anteriores dictámenes sobre la misma
problemática de fondo, en lo esencial, puede afirmarse que en este supuesto
concurre un vicio de nulidad radical por similares razones a las expuestas
por este Consejo Consultivo en sus dictámenes 139, 524, 525, 526, 738 y
777/2012, Pág.12.2, entre otros, sobre diversas ayudas concedidas en su día
por la Dirección General de Trabajo y Seguridad Social de la Consejería de
Empleo.
Dicha similitud permite dar por reproducidas las consideraciones
realizadas por este Consejo Consultivo en sus dictámenes 139 y 524/2012
sobre el instituto jurídico subvencional, sus fundamentos en el bloque de
constitucionalidad, y la regulación en la Ley General 5/1983, de 19 de julio,
de la Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma de Andalucía, aplicable
al caso, junto con la normativa de desarrollo, en concordancia con lo

341
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

dispuesto en el artículo 22.2.c) de la Ley 38/2003, de 17 de diciembre,


General de Subvenciones, para las subvenciones excepcionales por razones
de interés público, social, económico o humanitario, u otras debidamente
justificadas que dificulten su convocatoria pública.”
…/...
“el expediente analizado revela un desprecio de las formalidades que
deben regir la actuación administrativa, y la concesión de subvenciones en
particular, que en este caso venían exigidas, ratione temporis, por la Ley
General 5/1983 y el Reglamento de los procedimientos de concesión de
Subvenciones de la Administración de la Junta de Andalucía, aprobado por
el Decreto 254/2001, de 20 de noviembre.” (Lo destacado en negrita es
nuestro).

El informe termina con la conclusión de dictaminar favorablemente la


propuesta de declaración de nulidad del protocolo de colaboración firmado
entre la empresa y la Dirección General de Trabajo, así como la del convenio
suscrito entre la Dirección General de Trabajo y el IFA.

6.- Así lo consideró igualmente la propia Junta de Andalucía en los


expedientes de revisión de oficio que constan en las actuaciones:
- PPRI/Tomo 200/PDF 74645-74718/Folios 136 y siguientes, relativo
a la ayuda concedida a FAECTA.
- PRI/Tomo 210/ PDF 78.082-78160/Fol 68 y ss, relativo a la ayuda al
Ayuntamiento de Los Palacios.
- PRI/ TOMO 328 / Carpeta Expedientes Guardia Civil. En Cd Fol.
119.435. En este último directorio hay unos 60 expedientes de ayudas, con el
dictamen del Consejo Consultivo y la resolución posterior de la Consejería.

En los citados expedientes recayeron Órdenes o Resoluciones (por

342
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

delegación del Consejero), acordando la nulidad del Convenio de


Colaboración firmado entre la Dirección General de Trabajo y Seguridad
Social y el Instituto de Fomento de Andalucía, por el que se formalizó la
ayuda a la empresa en cuestión, o bien la nulidad de la Resolución de la
Dirección General de Trabajo y Seguridad Social, relativa a la concesión de
la ayuda sociolaboral, por haberse omitido alguno o todos de los trámites
establecidos en la normativa reguladora del procedimiento para la concesión
de subvenciones y ayudas públicas excepcionales. Detallando en cada una de
las órdenes los citados incumplimientos.

Así, a título de ejemplo, podemos citar:


A) «ORDEN DE 26 DE FEBRERO DE 2013, DEL CONSEJERO DE
ECONOMÍA, INNOVACIÓN, CIENCIA Y EMPLEO, POR LA QUE SE
RESUELVE EL PROCEDIMIENTO DE REVISIÓN DE OFICIO DEL
CONVENIO DE COLABORACIÓN DE 19 DE ENERO DE 2004,
SUSCRITO ENTRE LA DIRECCIÓN GENERAL DE TRABAJO Y
SEGURIDAD SOCIAL DE LA CONSEJERÍA DE EMPLEO Y
DESARROLLO TECNOLÓGICO Y EL INSTITUTO DE FOMENTO DE
ANDALUCÍA, POR EL QUE SE FORMALIZA EL OTORGAMIENTO DE
UNA AYUDA A LA ENTIDAD A.T.M.. ENERGY, ASESORAMIENTO
TÉCNICO MEDIOAMBIENTAL, S.L. (RVO 42/2012).» (PPRI, TOMO 328,
CARPETA EXPEDIENTE G.C., CARPETA 3, PDF 235-240)

Que en sus fundamentos jurídicos señala:


«TERCERO. De la documentación que consta en el expediente, se
aprecia que se incurre en el supuesto de nulidad previsto en el artículo 62.l.e)
de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, ya que se trata de acto dictado
prescindiendo total y absolutamente del procedimiento legalmente
establecido.

343
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

A este respecto, resulta de interés traer a colación el Dictamen del


Consejo de Estado 305/1991, según el cual procede declarar la nulidad del
acto administrativo cuando se produzca una ausencia de trámites
inequívocamente imprescindibles que constituyan el contenido mínimo e
irreductible del procedimiento.
A mayor abundamiento, es criterio reiterado del Tribunal Supremo,
que basta para declarar la nulidad que se omita alguno de los trámites
esenciales del procedimiento (entre otras, Sentencia de 21 de mayo de 1997).
CUARTO. En el caso que nos ocupa, el procedimiento que regula las
subvenciones y ayudas públicas excepcionales venia recogido en el Título
VIII de la Ley 5/1983, de 19 de julio, General de la Hacienda Pública de la
Comunidad Autónoma de Andalucía, y en el Reglamento por el que se
regulaban los procedimientos para la concesión de subvenciones y ayudas
públicas por la Administración de la Junta y sus Organismos Autónomos y
su régimen jurídico, aprobado por el Decreto 254/2001, de 20 de noviembre.
Tras el examen de la documentación que obra en el expediente, no
existe constancia de que se haya tramitado procedimiento alguno para
conceder la ayuda a A.T.M. ENERGY, ASESORAMIENTO TÉCNICO
MEDIOAMBIENTAL, S.L. En el supuesto de que el órgano concedente
hubiese querido otorgar, sin promover la concurrencia, una subvención
excepcional de las definidas en el artículo 3.4 del referido Reglamento, como
la que "con carácter excepcional y en supuestos especiales” se concedan
"por razones de finalidad pública o interés social o económico, de acuerdo
con lo previsto en el artículo 107 de la Ley General de la Hacienda Pública
de la Comunidad Autónoma de Andalucía y en el presente Reglamento”,
resulta evidente que las circunstancias de dicha excepcionalidad no quedan
justificadas en el expediente.
Tampoco consta en el expediente una memoria justificativa que refleje
la finalidad pública e interés social y económico de las ayudas, ni tampoco

344
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

hay rastro alguno de la documentación correspondiente a las facturas de


aplicación de los mismos que se mencionan en la exposición tercera del
Convenio.
Es decir, la aportación económica comprometida no respondería al
concepto técnico jurídico de subvención delimitado en la normativa
aplicable, pues no reúne un requisito esencial de esta figura, como es que la
entrega esté sujeta al cumplimiento de un determinado objetivo, la ejecución
de un proyecto, la realización de una actividad, la adopción de un
comportamiento singular, ya realizados o por desarrollar, o la concurrencia
de una situación, debiendo el beneficiario cumplir las obligaciones
materiales y formales que se hubieran establecido, ya que en el Convenio de
Colaboración no se impone carga alguna a la beneficiaría: no consta en el
expediente una memoria descriptiva de la actividad a realizar, ni un
presupuesto ni un desglose por partidas o conceptos, algo absolutamente
improcedente en nuestro ordenamiento, partiendo de la premisa según la
cual el ánimo de liberalidad "es impensable en el ámbito de la
Administración, por contrario a sus fines y a sus orígenes, al menos en actos
de liberalidad pura” (Tribunal Supremo, Sentencia 27 de mayo de 1977),
siendo así que “la subvención no responde a una causa donandi, sino a la
finalidad de intervenir la Administración, a través de unos
condicionamientos o de unos modus, libremente aceptado por el beneficiarlo
en la actuación de este” (Tribunal Supremo, Sentencia de 22 de octubre de
2010).
Resulta evidente que, además de no justificarse las circunstancias de
excepcionalidad, el Convenio carece de una mínima motivación coherente, y
tampoco recoge requisitos ni exige condiciones a la beneficiaría, ni detalla
la forma en la que deberla realizarse la justificación del cumplimiento de la
finalidad para la que fue concedida la ayuda. Asi, no se exige que la
beneficiaría deba realizar actividad alguna o adoptar un comportamiento

345
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

que fundamente la concesión de la subvención con una forma y unos plazos


establecidos, ni se detalla un presupuesto ni un desglose por partidas o
conceptos, así como tampoco se indican las causas y el procedimiento de
reintegro.
Asimismo, no consta en el expediente que la beneficiaria haya
acreditado antes de la concesión de la subvención, que se encontraba al
corriente de sus obligaciones tributarias y frente a la Seguridad Social, así
como que no era deudora de la misma por cualquier otro ingreso de Derecho
Público.
Señalar que el Convenio suscrito carece del informe preceptivo del
Gabinete Jurídico de la Junta de Andalucía, y no se ha procedido a su
publicación en el Boletín Oficial de la Junta de Andalucía. Tampoco consta
la fiscalización previa del expediente, tal como se establece en el Reglamento
de Intervención de la Junta de Andalucía, aprobado por el Decreto 149/1988,
de 5 de abril.…
RESUELVO
PRIMERO. Declarar la nulidad del Convenio de Colaboración de 19
de enero de 2004, firmado entre la Dirección General de Trabajo y Seguridad
Social de la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico de la Junta de
Andalucía y el Instituto de Fomento de Andalucía (IFA), por el que se
formaliza una ayuda a la empresa A.T.M. ENERGY, ASESORAMIENTO
TÉCNICO MEDIOAMBIENTAL, S.L,
SEGUNDO. Iniciar el procedimiento para la devolución de las
cantidades indebidamente percibidas.»

B) En el expediente de revisión de oficio, RVO. 103/2012, se reitera


que la normativa aplicable es la reguladora del procedimiento para la
concesión de subvenciones:
«El procedimiento que regulaba las subvenciones y ayudas públicas

346
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

excepcionales en el momento de suscribirse el convenio de referencia, venía


recogido en el Título VIII de la Ley 5/1983, de 19 de julio, General de la
Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma de Andalucía, el Reglamento
por el que se regulan los procedimientos para la concesión de subvenciones
y ayudas públicas por la Administración de la Junta de Andalucía y sus
Organismos Autónomos y su régimen jurídico, aprobado por el Decreto
254/2001, de 20 de noviembre, así como en la Ley 38/2003, de 17 de
noviembre, General de Subvenciones.»

C) Por último, en cuanto a la normativa aplicable, resulta ilustrativo el


expediente de revisión de oficio, RVO 132/2011, en el que se afirma:
«En el caso que nos ocupa la Resolución denomina la subvención
como “ayuda sociolaboral excepcional".
El procedimiento que regula las subvenciones y ayudas públicas
excepcionales venía recogido en el Decreto 254/2001, de 20 de noviembre,
por el que se aprueba el Reglamento de los procedimientos de concesión de
Subvenciones de la Administración de la Junta de Andalucía, así como la Ley
38/2003, de 17 de noviembre, General de Subvenciones.» (Lo destacado en
negrita es nuestro).

D) Entre los incumplimientos que se mencionan en las citadas órdenes


y resoluciones, podemos mencionar los siguientes:

1) «Tras el examen de la documentación existente, no existe


constancia de que se haya tramitado procedimiento alguno para conceder
la ayuda…»
2) «En el supuesto de que en el órgano concedente hubiera estado el
conceder, sin promover la concurrencia, una subvención excepcional,
definida en el artículo 3.4 del referido Reglamento como la que "con carácter

347
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

excepcional y en supuestos especiales" se concedan "por razones de


finalidad pública o interés social o económico, de acuerdo con lo previsto en
el artículo 107 de la Ley General de la Hacienda Pública de la Comunidad
Autónoma de Andalucía y en el presente Reglamento", resulta evidente que
las circunstancias de dicha excepcionalidad no quedan justificadas en el
expediente.»
3) «No se ha formulado solicitud de la ayuda formalmente válida,
previa al acto resolutorio, lo que desvirtúa por completo el carácter del
procedimiento y resulta completamente imprescindible a la hora de conceder
una subvención excepcional, tal como exige el artículo 10.1 del Reglamento,
aprobado por el Decreto 254/2001, de 20 de noviembre, que "se entenderán
como procedimientos de concesión en régimen de concurrencia no
competitiva aquellos que se inicien a solicitud de interesado, tramitándose y
resolviéndose de forma independiente sin comparación con otras
solicitudes", continuando en su artículo 10.2.a) que "el procedimiento se
entenderá iniciado desde la fecha en que la correspondiente solicitud haya
tenido entrada en el Registro del órgano competente para su tramitación,
contándose desde dicha fecha el plazo máximo establecido para resolver y
notificar la resolución expresa de la solicitud”.»
4) «No existe presupuesto de las actividades subvencionadas, ni
constancia de certificación de entidad financiera de la existencia de cuenta
bancaria a nombre de la beneficiaría.»
5) «En el expediente no consta memoria justificativa de la
excepcionalidad de la subvención. Resulta evidente que, además de no
justificarse las circunstancias de excepcionalidad, el Convenio carece de una
mínima motivación coherente y tampoco recoge requisitos ni exige
condiciones al beneficiario, ni detalla la forma en la que debería realizarse
la justificación del cumplimiento de la finalidad para la que fue concedida
la ayuda. Así, no se exige que el beneficiario deba realizar actividad alguna

348
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

o adoptar un comportamiento que fundamente la concesión de la subvención


en una forma o con unos plazos establecidos, algo absolutamente
improcedente en nuestro ordenamiento, partiendo de la premisa según la
cual el ánimo de liberalidad "es impensable en el ámbito de la
Administración, por contrario a sus fines y a sus orígenes, al menos en actos
de liberalidad pura” (Tribunal Supremo, Sentencia 27 de mayo de 1977),
siendo así que "la subvención no responde a una causa donandi, sino a la
finalidad de intervenir la Administración, a través de unos
condicionamientos o de unos modus, libremente aceptado por el beneficiarlo
en la actuación de este" (Tribunal Supremo, Sentencia de 22 de octubre de
2010).»
6) «No se ha emitido Propuesta de Resolución, con fiscalización
previa del gasto, tal y como se establece en el Reglamento de Intervención
de la Junta de Andalucía, aprobado por el Decreto 149/1988, de 5 de abril.»
7) «El Convenio de Colaboración mediante el que se ha concedido la
ayuda de carácter excepcional, en tanto que base reguladora, no adopta la
forma ni los contenidos mínimos exigidos por la Ley 38/2003, de 17 de
noviembre, ya que, entre otros, no contienen los requisitos y obligaciones que
debiera cumplir la beneficiaría, o las causas y el procedimiento de reintegro
y, en todo caso, debieron suscribirse entre la autoridad competente para
resolver y la entidad beneficiaría.»
«Tampoco ha sido objeto de informe por el Gabinete Jurídico de la
Junta de Andalucía, ni consta que se haya procedido a publicar en el Boletín
Oficial de la Junta de Andalucía la concesión de dicha subvención,
obligación regulada en el artículo 109 de la Ley 5/1983, de 19 de julio.»
8) No existe en el expediente aceptación expresa de la subvención por
la entidad beneficiaría.»
9) «En el supuesto objeto de examen, no puede apreciarse que se
atribuyera ayuda sin causa o finalidad legítima, pero dicha finalidad no

349
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

puede justificar, en modo alguno, que se prescindiese del procedimiento, o se


eludieran trámites esenciales que garantizaran la concurrencia e igualdad
de oportunidades, la transparencia y el mejor destino de este tipo de ayudas,
entendiendo que hubiera sido necesario sentar bases rigurosas que
aseguraran el cumplimiento de la legalidad, publicidad, la justificación y
el control de tales ayudas.»
10) Igualmente, debe reseñarse que en el punto 2.4. de las condiciones
particulares de la Resolución objeto de revisión, se concreta que el pago
relativo al 25% (37.500,00 euros) se realizará con cargo a los presupuestos
de 2010 y siempre que exista disponibilidad presupuestaria.
El artículo 39.2 del Texto Refundido de la Ley General de la Hacienda
Pública de la Junta de Andalucía, expresa que no podrán adquirirse
compromisos de gastos por cuantía superior a los créditos autorizados en
los estados de gasto del Presupuesto de la Junta de Andalucía, siendo nulos
de pleno derecho los actos administrativos que infrinjan esta norma.»
11) «…no han quedado acreditadas las razones públicas o razones
de interés social o económico»
12) «…no ha quedado contabilizado en el sistema contable de la
Junta de Andalucía la obligación económica reconocida en la Resolución
de concesión, por lo que el reconocimiento de la obligación de pago no tiene
soporte contable en el presupuesto y carece de los requisitos legalmente
establecidos para su reconocimiento…»
13) «Tampoco consta que la beneficiaría haya acreditado, antes de la
concesión de la subvención, que se encontraba al corriente de sus
obligaciones tributarias y frente a la Seguridad Social, así como que no era
deudora de la misma por cualquier otro ingreso de Derecho Público.»
14) «De la memoria justificativa de finalidad pública e interés social
y económico, no se desprende explicación alguna, de que la concesión de
dicha subvención no haya podido instrumentarse a través de normativa

350
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

reguladora a las que puedan acogerse. Es más, no se puede considerar


acreditado cuando el Órgano concedente utiliza reiteradamente dicho
mecanismo en determinados ejercicios presupuestarios para el mismo
objeto o finalidad a múltiples beneficiarios, motivo por el cuál incumple el
artículo 107 de la Ley 5/1983, de 19 de julio General de Hacienda Pública y
el artículo 3.4 del citado Reglamento.»
15) «En la Resolución de 7 de agosto de 2009, no se ha consignado el
presupuesto total del objetivo o actividad a realizar y el porcentaje de ayuda
con respecto al presupuesto aceptado en relación con la subvención
concedida, extremo necesario para poder calcular el importe de la
subvención».
16) «La aceptación de la ayuda por parte de la empresa se ha firmado
un día antes (04/08/2009) de la Resolución por la que esta se concede
(05/08/2009), siendo además un documento que carece de registro oficial
alguno.»
17) «No existe acto resolutorio por el cual se concede la ayuda, con
el contenido mínimo expresado en el artículo 13 del Reglamento regulador,
como es la indicación del beneficiario, actividad a realizar o
comportamiento a adoptar, plazo de ejecución con expresión del inicio del
cómputo del mismo, la cuantía de la subvención o ayuda, aplicación
presupuestaria del gasto, distribución plurianual, si procede, la forma y
secuencia del pago y los requisitos exigidos para su abono, las condiciones
impuestas al beneficiario así como el plazo y forma de justificación de los
fondos recibidos.
En el Convenio de Colaboración que se suscribe con el Instituto de
Fomento de Andalucía, no se impone carga alguna a la entidad
beneficiaría, resultando el instrumento por el cual se materializa el pago
de la ayuda. Dichos extremos son algo absolutamente improcedente en
nuestro ordenamiento, partiendo de la premisa según la cual el ánimo de

351
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

liberalidad "es impensable en el ámbito de la Administración…»


18) «También se ha omitido la Resolución de concesión, ya que el
convenio, para considerarse como terminación del procedimiento, debiera
haberse suscrito con la entidad beneficiaria.
Por otro lado, dicho convenio tampoco puede considerarse válido
dado que, en tanto que norma reguladora, no adopta la forma ni los
contenidos mínimos exigidos, entre otros, no contiene los requisitos y
obligaciones que debieran cumplir los beneficiarios, o las causas y el
procedimiento de reintegro.
Tampoco consta en el expediente que el Convenio de Colaboración
haya sido informado por el Gabinete Jurídico de la Junta de Andalucía.»
19) «Del examen de la documentación que obra en el expediente, se
constata que la Dirección General de Trabajo y Segundad Social, impulsa
la tramitación del expediente tras reunirse con la entidad beneficiaría y
mantener contacto vía correos electrónicos.
… que la entidad beneficiaría presentaba vía correo electrónico toda
la documentación que la propia Administración le requería, de hecho la
propia Resolución de concesión fue notificada al mismo tiempo que se
ordenaba el pago del 75% de la ayuda…
Por tanto, de lo que antecede en el devenir de dicho expediente, con
independencia de la vulneración de los principios básicos de cualquier
procedimiento administrativo, recogidos en la Ley 30/1992, de 26 de
noviembre, así como en el Reglamento, aprobado por el Decreto 254/2001,
de 20 de noviembre, que expresa que dicho procedimiento se inicia a petición
de parte interesada, y se obvia la normativa aplicable a todo el
procedimiento en cuanto a tramitación de los expedientes de gastos»
20) «…entre la documentación presentada para la justificación del
75% de la subvención se encuentran facturas de perfumería, restaurantes,
justificantes de pago a otras empresas, y compra en grandes superficies,

352
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

justificantes todos ellos que no responden a la naturaleza de la actividad


subvencionada, de conformidad con lo establecido en el artículo 31.1 de la
Ley 38/2003, de 17 de noviembre, de la Ley General de Subvenciones.»
21) «La solicitud de ayuda (26 de marzo de 2010) es de fecha
posterior a la Resolución de concesión de la misma (8 de marzo de 2010).»
(Lo destacado en negrita es nuestro).

7.- Así lo entendió también el Gabinete Jurídico de la Junta de


Andalucía. Dado que, en los citados expedientes de revisión de oficio,
constan igualmente informes del Gabinete Jurídico, sobre el borrador de
Orden para acordar la revisión de oficio de las resoluciones de la Dirección
General de Trabajo y Seguridad Social.
Así, en el informe recaído en el expediente por el que concede a la
sociedad PROMOTORA DE LA MINERÍA ORNAMENTAL ONUBENSE
SL una subvención de 450.759 EUROS, el Letrado que emite el informe
afirma que se ha producido la subversión de los principios y normas que
disciplinan el régimen jurídico de las subvenciones, y que se ha prescindido
total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido para la
concesión de subvenciones. Concretamente se dice en el citado informe:
«Se somete a informe de este Letrado un borrador de Orden por la que
se acuerda la revisión de oficio de sendas Resoluciones de la Dirección
General de Trabajo y Seguridad Social que conceden una subvención a la
mercantil “SOCIEDAD PROMOTORA DE LA MINERIA ORNAMENTAL
ONUBENSE”.
El presente informe comparte línea de actuación con otros tantos
análogos que han sido sometidos a órganos consultivos y jurisprudenciales,
y así pronunciamientos de la Sección Primera de la Sala de lo Contencioso
Administrativo de Sevilla del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía
(Recursos 989/2010 y 990/2010) en sentencias de 2 de noviembre de 2011

353
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

declarando la nulidad de pleno derecho de los actos administrativos


sustancialmente idénticos al que constituye el objeto del presente
procedimiento en la medida en que "En el caso de autos es evidente que
concurre la causa de nulidad expresada (61.2.e) por cuanto no existe
procedimiento alguno" Pero también debemos traer a colación dictámenes
del Consejo Consultivo de Andalucía (entre otros, 139/2012, 524/2012,
525/2012 ,526/2012 o 582 a 584/2012) evacuados sobre supuestos de similar
naturaleza al que nos ocupa, en los que se viene a constatar, tras un detenido
análisis del instituto jurídico subvencional, que en estos casos se ha
producido "la subversión de los principios y normas que disciplinan el
régimen jurídico de las subvenciones, de modo que el acto revisado contiene
una débil apariencia de legalidad e incurre en el supuesto de nulidad previsto
en el artículo 62.1e) de la Ley 30/1992, por haber sido dictado prescindiendo
total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido".
De igual forma, hay que tener en cuenta los numerosos Informes
Jurídicos ya evacuados por la Asesoría Jurídica de la (entonces) Consejería
de Empleo en relación a expedientes de naturaleza idéntica al que nos ocupa
(de los que se ha dado traslado al Centro Directivo solicitante de
asesoramiento en Derecho), en los que se considera, con cita de
jurisprudencia del Tribunal Supremo, que ‘ efectivamente, concurren razones
para la revisión de oficio de dichas resoluciones, pues se ha prescindido total
y absolutamente del procedimiento legalmente establecido para la
concesión de subvenciones por la Administración de la Junta de Andalucía".
Por consiguiente, este Letrado a la hora de conformar su juicio de
legalidad sobre la cuestión sustantiva -la concurrencia de causa de nulidad-
necesariamente ha de tener en cuenta tales pronunciamientos, sobre el
particular supuesto de hecho que compone el expediente.» (PPRI, Tomo 328,
Carpeta Guardia Civil, Carpeta 5, PDF 112-114). (Lo destacado en negrita es
nuestro).

354
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Por su parte, en el informe recaído en el expediente de revisión de


oficio del convenio de colaboración suscrito en fecha 19 de enero de 2004
entre la Dirección General de Trabajo y Seguridad Social de la Consejería de
Empleo y Desarrollo Tecnológico y el Instituto de Fomento de Andalucía
(IFA), por el que se formaliza el otorgamiento de ayudas a A.T.M ENERGY,
ASESORAMIENTO TÉCNICO MEDIOAMBIENTAL, S.L., el Letrado que
emite el informe reitera que se ha producido la subversión de los principios
y normas que disciplinan el régimen jurídico de las subvenciones, y que se
ha prescindido total y absolutamente del procedimiento legalmente
establecido para la concesión de subvenciones, afirmando:
«Vistos los numerosos Informes Jurídicos ya evacuados por la
Asesoría Jurídica de la (entonces) Consejería de Empleo en relación a
expedientes de naturaleza idéntica al que nos ocupa…, en los que se
considera, con cita de jurisprudencia del Tribunal Supremo, que
“efectivamente, concurren razones para la revisión de oficio de dichas
resoluciones, pues se ha prescindido total y absolutamente del procedimiento
legalmente establecido para la concesión de subvenciones por la
Administración de la Junta de Andalucía”.» (PPRI, Tomo 328, Carpeta
Guardia Civil, Carpeta 3, PDF 47-48). (Lo destacado en negrita es nuestro).

Ya hemos reseñado anteriormente las referencias a los expedientes de


revisión que constan en las actuaciones. Reseña a la que nos remitimos, para
evitar reiteraciones.

8.- Así lo ha afirmado igualmente la Sala de lo Contencioso


Administrativo del TSJA, en las numerosas sentencias recaídas en los
recursos interpuestos contra las Órdenes del Consejero de Economía,
Innovación, Ciencia y Empleo, por las que se declara la nulidad de las

355
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

actuaciones procedentes de la Dirección General de Trabajo y Seguridad


Social, relativas a la concesión de ayudas, y de los Convenios de
Colaboración firmados entre la Dirección General de Trabajo y Seguridad
Social y el Instituto de Fomento de Andalucía, así como los Convenios
firmados entre la Dirección General de Trabajo y Seguridad Social y la
Agencia de Innovación y Desarrollo de Andalucía, mediante los cuales se
formaliza el otorgamiento de ayudas; y se acuerda iniciar el procedimiento
para la devolución de las cantidades indebidamente percibidas.
En las mismas se afirma que la concesión y gestión de estas ayudas se
rige por lo dispuesto en el Título I capítulo I, II o III de la Ley General de
Subvenciones.
A título de ejemplo, podemos citar la sentencia recaída en el recurso
número 290/2013, de fecha 8 de abril de 2014, en la que se afirma:
“Estamos ante un supuesto de nulidad de la concesión de la ayuda del
artículo 36.1 a) prevista en el artículo 62.1 de la Ley 30/1992, que determina
conforme el apartado 4 de dicho precepto la devolución de las cantidades
percibidas; sin que el cambio de los propietarios de la sociedad tenga
influencia en el caso de autos”.
“Haya desaparecido o no documentación, es lo cierto que del expediente se
desprende que ni existió solicitud de ayuda ni aceptación. Y la
Administración eludió todos y cada uno de los trámites previstos en el
Titulo I capitulo I, II o III de la Ley General de Subvenciones previstos
para su concesión y gestión.
Es decir, se prescindió total y absolutamente del procedimiento legalmente
establecido, lo que supone conforme al artículo 62 de la Ley 30/92 y 34 de
la Ley General de Subvenciones la nulidad de pleno derecho, afectando dicha
nulidad a los posteriores Convenios para materializar el pago. De ahí que la
declaración de nulidad contenida en el apartado primero de la Resolución
impugnada es ajustada a Derecho, siendo plenamente aplicables las

356
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

sentencias citadas y las dictadas con posterioridad sobre las ayudas a los
ERE por inexistencia de procedimiento alguno de concesión”. (Lo destacado
en negrita es nuestro).
En los mismos términos se pronuncia la sentencia recaída en el Recurso
número 34/2014.
Y así lo ha entendido también la Sala de lo Contencioso Administrativo
del TSJA, en las numerosas sentencias recaídas en los recursos interpuestos
contra las resoluciones en las que se acuerda estimar acreditada la inclusión
no regular en una póliza de seguro colectivo de rentas, en la que aparece como
beneficiario el trabajador recurrente. En ellas se señala que la ayuda
concedida se trata de una subvención sometida a la Ley General de
Subvenciones. A título de ejemplo, la sentencia recaída en el Recurso número
170/2012, afirma: “la ayuda socio laboral aunque pueda concederse
directamente, sin publicidad y sin concurrencia, la Ley General de
Subvenciones en su artículo 28 regula el procedimiento que debe seguirse
para las ayudas o subvenciones directas, y del que se ha prescindido total y
absolutamente, ya que no existe el mas mínimo indicio documental que la
justifique, ni solicitud, beneficiario, cantidad, resolución de concesión etc.”
(Lo destacado en negrita es nuestro).

En el mismo sentido se pronuncian las sentencias recaídas en los


recursos n° 170/2012, 203/2012, 500/2012.

9.- Y lo mismo podemos decir del Tribunal Supremo, respecto de las


sentencias recaídas en los recursos de casación interpuestos contra las
sentencias dictadas por la Sala de lo Contencioso-Administrativo del
Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, con sede en Sevilla.
Así, la STS, Sala 3ª, de 10 de julio de 2018, recaída en el recurso de
casación núm. 1555/2016, contra la sentencia de 11 de noviembre de 2015,

357
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

dictada por la Sección Primera de la Sala de lo Contencioso-Administrativo


del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, con sede en Sevilla, recaída
en el recurso núm. 387/2013, hace referencia igualmente al instituto jurídico
subvencional, calificando las ayudas como subvenciones. Afirma la citada
sentencia:
“Se impugna en el presente recurso de casación la sentencia de 11 de
noviembre de 2015, dictada por la Sección Primera de la Sala de lo
Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía,
sede en Sevilla, que estimo el recurso núm. 387/2013 instado por la mercantil
Refractarios Andalucía, S.L. contra la orden de 21 de febrero de 2013, de la
Consejería de Economía, Innovación, Ciencia y Empleo de la Junta de
Andalucía, confirmada en resolución desestimatoria del recurso de
reposición, que declara la nulidad de la resolución de la Dirección General
de Trabajo y Seguridad Social, de fecha 9 de junio de 2003, por la que se
concede a la citada empresa una subvención por importe de 721.214,52
euros y se inicia el procedimiento para la devolución de las cantidades
indebidamente percibidas por la entidad mercantil Refractarios Andalucía
Sociedad S.L. (en adelante, RA S.L.), así como contra la resolución de 10 de
abril de 2014, del Secretario General de Empleo, por delegación del
Consejero de Economía, Innovación, Ciencia y Empleo, por la que se
acuerda que la entidad mercantil Refractarios Andalucía S.L. proceda a la
devolución de la referida subvención”.
“Sostiene la demanda que el expediente de subvención no incurrió en la
causa de nulidad prevista en el art. 62.1.e) de la LPAC, que ha declarado la
resolución impugnada. Afirma la demandante que el procedimiento consta
de los trámites esenciales. En este sentido, procede remitirnos a lo razonado
en relación a las características del procedimiento de concesión de
subvenciones en nuestra sentencia de 11 de mayo de 2017, cit., por analizar
todas las cuestiones al respecto que se suscitan en las alegaciones de la

358
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

demandante. Así, en el FD 12 se expone que en ningún caso puede entenderse


cumplidos los trámites necesarios para obtener una subvención a través de
actuaciones carentes de los mínimos requisitos formales y de procedimiento
establecidos al efecto”.
“Dijimos así en la referida sentencia que:
«[...] La supuesta categoría de subvención formalizada por convenio sobre
la que argumenta la demandante carece del menor apoyo legal en las normas
de la legislación de contratos del sector público que cita la actora. Bastará
recordar para ello que la actividad de fomento propia de las subvenciones y
otras formas de ayuda no es una actividad contractual, ya que no tiene como
causa una contraprestación sinalagmática, sino la obtención de un
determinado comportamiento o finalidad, de manera que la invocación de la
legislación de contratos carece de todo sentido.
Al respecto, resulta pertinente recordar la consolidada doctrina
jurisprudencial de esta Sala, expresada, entre otras, en las sentencias de 7
de abril de 2003 (rec. cas. núm. 11328/1998), reiterada a su vez en la de 4 de
mayo de 2004 (rec. cas. núm. 3481/2000) y de 17 de octubre de 2005 (rec.
cas. núm. 158/2000), respecto de que la subvención se configura como una
medida de fomento que utilizan las Administraciones Públicas para
promover la actividad de los particulares o de otras Administraciones
Públicas hacia fines de interés general que representa o gestiona la
Administración concedente, que se caracteriza por las notas que a
continuación se exponen, que determina que la empresa beneficiaria de la
subvención debe cumplir íntegramente todas las condiciones impuestas en la
resolución de concesión. Según hemos dicho en nuestra sentencia de 7 de
abril de 2003, cit., «[...] En primer lugar, el establecimiento de la subvención
puede inscribirse en el ámbito de las potestades discrecionales de las
Administraciones públicas, pero una vez que la subvención ha sido regulada
normativamente termina la discrecionalidad y comienza la previsión reglada

359
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

cuya aplicación escapa al puro voluntarismo de aquéllas.


En segundo término, el otorgamiento de las subvenciones ha de estar
determinado por el cumplimiento de las condiciones exigidas por la norma
correspondiente, pues de lo contrario resultaría arbitraria y atentatoria al
principio de seguridad jurídica.
Por último, la subvención no responde a una causa donandi, sino a la
finalidad de intervenir en la actuación del beneficiario a través de unos
condicionamientos o de un modus, libremente aceptado por aquél. Por
consiguiente, las cantidades otorgadas en concepto de subvención están
vinculadas al cumplimiento de la actividad prevista. Se aprecia, pues, un
carácter condicional en la subvención, en el sentido de que su otorgamiento
se produce siempre bajo la condición resolutoria de que el beneficiario tenga
un determinado comportamiento o realice una determinada actividad en los
términos en que procede su concesión (Cfr SSTS 20 de junio, 12 de julio y 10
de octubre de 1997, 12 de enero y 5 de octubre de 1998, 15 de abril de 2002
ad exemplum)» (FD Tercero).
El concepto mismo de la subvención es incompatible con la atribución
libérrima de fondos públicos. En ningún caso puede concebirse la
subvención como desplazamiento patrimonial sin causa o con fundamento
en la mera liberalidad de la entidad concedente. El instituto jurídico
subvencional se inscribe en la actividad de fomento de la Administración, y
tiene como fin impulsar u orientar comportamientos para la consecución de
objetivos dignos de protección y estímulo, siempre sobre la inexcusable
premisa que obliga a la Administración a servir con objetividad los intereses
generales (art. 103.1 CE) y a satisfacer las necesidades públicas. Partiendo
de la búsqueda de un interés público concreto y determinado, al servicio del
cual se concibe el instrumento subvencional, y siempre dentro del marco
competencial propio de la Administración concedente, es de todo punto
inconcebible una subvención ayuna de causa que la justifique y de

360
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

procedimiento que asegure la tutela de los fines perseguidos.


En este orden de ideas, no puede olvidarse que el art. 31.2 de la CE dispone
que el gasto público realizará una asignación equitativa de los recursos
públicos y su programación y ejecución responderán a los criterios de
eficiencia y economía; mandato constitucional que difícilmente puede
separarse del deber de todos de contribuir al sostenimiento de tales gastos
públicos de acuerdo con los principios mencionados en el apartado 1 del
mismo artículo.
Precisamente el procedimiento, que en el presente expediente de subvención
luce por su ausencia, es la garantía fundamental de que las subvenciones se
otorgan con objetividad y con sometimiento pleno a la Ley y al Derecho
(103.1 de la CE), pues de otro modo podrían propiciarse actuaciones
abusivas, arbitrarias, fraudulentas y hasta delictivas, exentas de controles.
Las reglas básicas del procedimiento administrativo, destacadamente la
necesidad de que se produzca una solicitud formal de quien pretende
obtener la subvención, con todos los requisitos, las bases de la
convocatoria, los compromisos que debe asumir la beneficiaría, la
fiscalización del gasto, y la propia resolución administrativa que aprecie
las razones de utilidad pública e interés social que justifiquen la
subvención, han sido omitidas por completo en la sustanciación del
expediente de subvenciones que benefició a la actora.
No consta en el expediente ni tan siquiera solicitud, ni directa ni
indirectamente a través del plan de viabilidad a que se alude en los convenios
suscritos entre el entonces Director General de Trabajo y Seguridad Social
de la Junta de Andalucía y el Instituto de Fomento de Andalucía.
La empresa recurrente no comprometió ningún tipo de actuación concreta,
ni solicitó de manera precisa subvención alguna en ninguno de los actos que
pretende identificar como de iniciación o continuación del procedimiento,
procedimiento que no existió en ninguno de sus trámites esenciales, más allá

361
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de las resoluciones que son objeto de revisión, y de las actuaciones


materiales de pago, actuación material que es el único objeto del convenio
entre el Instituto de Fomento de Andalucía y quien entonces desempeñaba la
Dirección General de Trabajo y Seguridad Social de la Junta de Andalucía.
En definitiva, el comportamiento de la empresa recurrente se limitó, sin
asumir compromiso concreto alguno, a recibir sucesivas subvenciones para
cuya pago se instrumentaron entre el citado Director General y el Instituto
de Fomento de Andalucía en convenio para la materialización de los pagos
ordenados en las resoluciones de aquel, que no tenían más base ni soporte
que la decisión del citado Director General, sin la previa prosecución de
ningún procedimiento que merezca desde el punto de vista jurídico tal
consideración. Por ello, la infracción de los trámites esenciales del
procedimiento determinante de la nulidad de pleno derecho [art. 62.1.e) de
la LPAC] resulta incontestable y la alegación ha de ser rechazada.
La apreciación de la grosera omisión de los trámites elementales del
procedimiento está expuesta con toda claridad y justificación en el
dictamen del Consejo Consultivo de Andalucía, de ahí que no se adentre en
datos concretos del expediente, pues la absoluta inexistencia de los
elementos básicos de procedimiento administrativo exigible hace innecesario
la mención de aquello que en modo alguno puede suplir tales carencias”.
“Finalmente, hemos de rechazar el argumento que expone la actora relativo
a la falta de declaración de nulidad del convenio entre el Instituto de
Fomento de Andalucía y la Dirección General de Trabajo y Seguridad Social
de la Junta de Andalucía, de fecha 25 de julio de 2013. Este convenio es un
mero instrumento de formalizacíón del pago que carece de sustantividad en
la relación entre el órgano concedente y la empresa perceptora de la
subvención, por cuanto se limita a materializar el pago actuando el IFA
(luego IDEA) como mera intermediaria, a través de una encomienda de
aquella actuación material de pago”. (Lo destacado en negrita es nuestro).

362
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

En el mismo sentido, la STS, Sala 3ª, sec. 4ª, S 11-05-2017, nº


825/2017, rec. 1824/2015, se refiere a la ayuda percibida por la empresa
como subvención, y que la Administración eludió todos y cada uno de los
trámites previstos, para su concesión y gestión, en el Título I, capítulo I, II o
III de la Ley General de Subvenciones.
En la citada sentencia se afirma:
“Se impugna en el presente recurso de casación la sentencia dictada
el 15 de octubre de 2015 por la Sección Primera de la Sala de lo
Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía,
sede de Sevilla, que estimó en parte el recurso núm. 34/2014 formulado por
Aciturri Assembly, S.A. (antes Aeronáutica del Sur , S.A.), contra la
resolución de 13 de noviembre de 2013, de la Secretaría General Técnica de
la Consejería de Economía, Innovación, Ciencia y Empleo de la Junta de
Andalucía (dictada por delegación de su titular, por Orden de 5 de junio de
2013), que, a su vez, desestimó el recurso de reposición presentado frente a
la Orden, de 13 de febrero de 2013, que resuelve el procedimiento de revisión
de oficio de las actuaciones llevadas a cabo por la Dirección General de
Trabajo y Seguridad Social, dependiente de la extinta Consejería de Empleo,
que sustentan la realización del pago, así como el Convenio de
Colaboración, suscrito el 4 de febrero de 2004, relativo a la concesión de
ayudas a Aeronáutica del Sur , S.A., por importe de 1.200.000 euros”.
“...la entidad actora (en su día Aeronauticas del Sur S.A., hoy Aciturri
Asembly S.A.), percibió una subvención de la Administración pública por
importe de 1.200.000 euros, sin seguir ningún procedimiento, y ni tan
siquiera formalizar una solicitud, ni asumir compromiso de ningún tipo. Lo
grosero de las omisiones y la absoluta inexistencia de un procedimiento
administrativo, son elementos suficientes para descartar que en este caso se
haya derivado, por razón del ejercicio de la facultad de revisión de oficio,

363
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

ninguna lesión a la equidad, y menos aún afectación de expectativas de los


particulares que pudieran considerarse legítimas, o situaciones de buena fe
que debieran ser mantenidas”. (Lo destacado en negrita es nuestro).

Igualmente, la STS, Sala 3ª, de 14 de Julio de 2015, Número de


Recurso, 2223/2014, reitera que la Administración eludió todos y cada uno
de los trámites previstos para concesión y gestión de subvenciones,
establecidos en el Título I, capítulo I, II o III de la Ley General de
Subvenciones, al afirmar:
“La Junta de Andalucía interpone recurso en interés de ley contra la
Sentencia de 14 de marzo de 2.014 dictada por la Sala de lo Contencioso-
Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía con sede en
Sevilla (Sección Primera ), en materia de revisión de oficio.
La Consejería de Economía, Innovación, Ciencia y Empleo de la Junta
de Andalucía dictó Orden de 17 de julio de 2.012 por la que se declaraba la
nulidad de las actuaciones que sustentaron el pago de una ayuda por importe
de 60.000 euros a don Melchor mediante un convenio de colaboración
suscrito con fecha de 12 de febrero de 2.004 con el Instituto de Fomento de
Andalucía. Interpuesto recurso contencioso administrativo por el citado
señor contra dicha Orden, la Sentencia impugnada lo estimó en parte y
declaró que la referida ayuda había sido otorgado prescindiendo total y
absolutamente del procedimiento legal establecido pero que, en aplicación
del artículo 106 de la Ley de Régimen Jurídico de las Administraciones
Públicas y del Procedimiento Administrativo Común (Ley 30/1992, de 26 de
noviembre ) y en consideración al principio de seguridad jurídica y dado el
tiempo transcurrido desde que se materializó dicha ayuda, no procedía el
reintegro de la ayuda estipulada en el apartado 2 de la resolución
impugnada.
La Junta de Andalucía solicita que se declare como doctrina legal que

364
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

el plazo de prescripción del derecho de la Administración a reconocer o


liquidar créditos por cantidades indebidamente percibidas en virtud de una
subvención que ha sido declarada nula de pleno derecho al amparo del
artículo 36.4 de la Ley General de Subvenciones (Ley 38/2003, de 17 de
noviembre) comienza en el momento en el que se acuerda su revisión de
oficio.”
“Hay desaparecido o no documentación denunciada, es lo cierto que
ni existió solicitud de ayuda, ya que el proyecto visado que obra en el
expediente, está justificado para poder solicitar las licencias y permisos
reglamentarios para su posterior legalización en la Delegación Provincial
de la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico de Sevilla y demás
Organismos Competentes y ninguna referencia hacen a una posible ayuda, y
que la Administración eludió todos y cada uno de los trámites previstos en
el Titulo I capitulo I, II o III de la Ley General de Subvenciones previstos
para su concesión y gestión.
Es decir se prescindió total y absolutamente del procedimiento
legalmente establecido, lo que supone conforme al artículo 62 de la LPCA y
34 de la Ley General de Subvenciones la nulidad de pleno derecho, afectando
dicha nulidad al posterior Convenio con el IFA para materializar el pago.
De ahí que la declaración de nulidad contenida en el apartado primero de la
Resolución impugnada es ajustada a Derecho, siendo plenamente aplicable
las sentencias citadas y las dictadas con posterioridad sobre las ayudas a los
ERE por inexistencia de procedimiento alguno de concesión”. (Lo destacado
en negrita es nuestro).

10.- Y así lo ha afirmado también el Tribunal de Cuentas, en sentencias


como:

A) SENTENCIA N Ú M. 17/2017, de 29 de diciembre de 2017.

365
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Procedimiento de reintegro por alcance n° B-225/15-43, de


Comunidades Autónomas, referido a un convenio de colaboración suscrito el
13 de enero de 2009, por Juan Márquez Contreras, como Director General de
Trabajo y Seguridad Social de la Consejería de Empleo de la Junta de
Andalucía, y la Agencia de Innovación y Desarrollo de Andalucía (IDEA),
relativo a los extrabajadores incluidos en el ANEXO I pertenecientes al ERE
20/2003 de la empresa VALEO ILUMINACIÓN S.A.

B) SENTENCIA NUM. 15/2017, de 11 de diciembre de 2017.


Procedimiento de reintegro por alcance n° B-225/15-42, de
Comunidades Autónomas, relativo un convenio de colaboración entre Juan
Márquez Contreras, como Director General de Trabajo y Seguridad Social de
la Consejería de Empleo de la Junta de Andalucía, y la Agencia de Innovación
y Desarrollo de Andalucía (IDEA), suscrito el 28 de julio de 2008 en relación
a la empresa SALDAUTO SEVILLA, S.A.L.

C) SENTENCIA NUM. 14/2017, de 1 de diciembre de 2017.


Procedimiento de reintegro por alcance n° B-225/15-37, de
Comunidades Autónomas, relativo un convenio de colaboración entre Juan
Márquez Contreras, como Director General de Trabajo y Seguridad Social de
la Consejería de Empleo de la Junta de Andalucía, y la Agencia de Innovación
y Desarrollo de Andalucía (IDEA), suscrito el 17 de diciembre de 2008 en
relación a la empresa extrabajadores de CALDERINOX, S.A.

Afirma el Tribunal de Cuentas que se trata de pagos que han de


considerarse carentes de cobertura legal, al haberse realizado sin cumplir los
requisitos, ni seguir los procedimientos establecidos en la legislación
reguladora de las subvenciones y ayudas públicas. Señalando, igualmente, la
naturaleza subvencional, al afirmar:

366
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

«Respecto a la cobertura legal del pago realizado, se ha de partir de


que el mismo se hizo con cargo al programa presupuestario "Administración
de las Relaciones Laborales" (programa 31L) destinado a la gestión de
ayudas sociolaborales…
La Consejería de Empleo utilizó este programa para disponer de un
conjunto de créditos, entre los que se encuentra el que es objeto de este
procedimiento, cuya ejecución supuso la realización de aportaciones
dinerarias de carácter gratuito amparándose en la naturaleza subvencional
de los mismos.»

Se afirma que atendiendo al procedimiento de concesión de las


subvenciones y ayudas públicas puede distinguirse entre las regladas y las de
concesión directa, siendo éstas las que, en contra de la regla general, no se
otorgan en régimen de concurrencia competitiva, sino de forma directa,
pudiendo utilizar sólo este procedimiento en alguno de los supuestos
previstos en el art. 22.2 de la LGS. Afirmando:
«Entre estos supuestos se encuentran las subvenciones excepcionales,
que son aquellas en las que deben acreditarse razones de interés público,
social, económico o humanitario, u otras debidamente justificadas que
dificulten su convocatoria pública. En el caso enjuiciado, aun considerando
que se pudiera haber aplicado este régimen de asignación directa de la
ayuda pública, no se justificaron de forma alguna las razones por las que
no se utilizó el régimen general de concurrencia competitiva.»

Señalan estas sentencias que era el Decreto 254/2001, de 20 de


noviembre, por el que se aprobó el Reglamento en el que se regulaban los
procedimientos para la concesión de subvenciones y ayudas públicas, por la
Administración de la Junta de Andalucía y sus Organismos Autónomos, y su
régimen jurídico, el que regulaba la materia, estando vigente en el momento

367
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de producirse los hechos, ya que no fue derogado hasta que se dictó el


Decreto 282/2010, de 4 de mayo. Respecto a dicho Decreto se afirma:
«establecía en su art. 4 que la competencia para conceder
subvenciones y ayudas públicas, previa consignación presupuestaria para
este fin, correspondía a los titulares de las Consejerías y a los presidentes o
directores de los Organismos Autónomos…
no consta acto administrativo previo y necesario de delegación de
estas competencias, ni referencia alguna indicando esta circunstancia en las
resoluciones administrativas adoptadas. Sin embargo, en la ayuda pública a
que se refiere la demanda objeto de este procedimiento, quien realizó las
actuaciones tanto en la ordenación del pago como en la firma del convenio
con IDEA para que ésta efectuase el mismo, fue el Director General de
Trabajo y Seguridad Social.
Este mismo Decreto en su art. 15 preveía cuales eran los requisitos que
debía reunir la solicitud de concesión de la ayuda y determinaba que
previamente a su otorgamiento debía acreditarse la finalidad pública o las
razones de interés social o económico, indicando finalmente, que la
resolución de concesión debía contener como mínimo los extremos señalados
en el artículo 13.2 de este mismo Reglamento.
En el expediente administrativo no hay ni solicitud formal de la ayuda,
ni justificación de la finalidad pública o interés social, ni resolución expresa
de concesión.»

11.- Se sostiene por algunas de las defensas y por los peritos que
depusieron a su instancia, que las ayudas no son subvenciones, sino que son
prestaciones de naturaleza asistencial en el marco laboral.
Argumento que no podemos compartir, por las razones que se
expondrán a continuación.

368
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

A) El artículo 27 de la LEY 2/1988, de 4 de abril, de Servicios Sociales


de Andalucía, encuadrado en el CAPITULO PRIMERO, “De la financiación
pública”, establece que:
"La Junta de Andalucía consignará anualmente en sus presupuestos
los créditos necesarios para hacer frente a los gastos que se deriven del
ejercicio de sus propias competencias, los que resulten de la contribución
financiera a los programas y servicios gestionados por las Corporaciones
Locales, así como los que sean precisos para colaborar con la iniciativa
social, de conformidad con las directrices marcadas por el Plan Regional de
Servicios Sociales y en el marco de las previsiones de la presente Ley. ”
Sin embargo, los créditos utilizados por la Dirección General de
Trabajo de la Consejería de Empleo, para la concesión de las ayudas
sociolaborales, no fueron los señalados en el citado artículo 27 de la Ley
2/1988. Por el contrario, como ponen de relieve los peritos de la IGAE, no
consta que el Plan Regional de Servicios Sociales marcara las directrices para
su aplicación, y los créditos utilizados por la Dirección General de Trabajo
de la Consejería de Empleo, fueron consignados en el programa
“Administración de las Relaciones Laborales”. Por ello, consideramos que
las subvenciones sociolaborales concedidas, no pueden asimilarse a las
prestaciones de los servicios sociales de dicha ley, y, en consecuencia, no
pueden tener carácter asistencial.

B) La Ley 2/1988, de 4 de abril, de Servicios Sociales de Andalucía,


en el CAPITULO V, Prestaciones económicas. Artículo 14. Contenido de las
prestaciones económicas. Establece:
1. Sin perjuicio de la gestión de las prestaciones económicas de
carácter periódico que han sido tranferidas a esta Comunidad Autónoma, el
Consejo de Gobierno de la Junta de Andalucía podrá establecer otras
prestaciones de igual naturaleza, para aquellas personas que, por su

369
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

situación socio-económica, no puedan atender a sus necesidades básicas


de subsistencia.
2. Asimismo, se podrán establecer prestaciones económicas de
carácter no periódico a quienes se hallen en situación de extrema necesidad
probada.
3. El Consejo de Gobierno de la Junta de Andalucía determinará los
requisitos, condiciones y cuantía de las prestaciones que establezca.

Por consiguiente, para que las ayudas sociolaborales otorgadas por la


Junta de Andalucía tuvieran carácter asistencial se tendría que constatar,
según lo explicitado en el citado artículo, que quienes las recibieran se
encontraran en situación de no poder atender a sus necesidades básicas de
subsistencia o encontrarse en situación de extrema necesidad probada.
Sin embargo, de las ayudas concedidas, podemos concluir que:

1. No consta que para las denominadas ayudas sociolaborales, el


Consejo de Gobierno de la Junta de Andalucía haya establecido los requisitos,
condiciones y cuantías de las distintas subvenciones otorgadas en la
tramitación de un ERE. Si se hubiera considerado que las ayudas tenían
carácter asistencial, deberían haber sido establecidas por el Consejo de
Gobierno.

2. Según afirman los peritos de la IGAE, los expedientes examinados


no contienen referencia alguna al carácter asistencial de las ayudas, ni consta
análisis alguno personal e individualizado de la situación familiar, social,
patrimonial o económica de cada trabajador, mediante el que se determinara
el “estado de necesidad”, que hubiera justificado conceder una ayuda
asistencial.

370
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

3. Afirmando igualmente los citados peritos, que no figura entre la


documentación presupuestaria del Programa 31L, denominado
“Administración de las Relaciones Laborales”, ningún elemento objetivo que
evidencie el carácter de “Asistencia Social” de las ayudas a conceder, o su
vinculación a los “Servicios Sociales”.

4. Según se recoge en el punto 18 del informe de la Cámara de Cuentas


de Andalucía, de un montante total de 709.950.483 euros, 582.189.272 se
destinaron a financiar el coste de la indemnización por despido acordada
entre empresa y trabajadores en la tramitación de un ERE, lo que evidencia
su carácter laboral y no asistencial.

5. Por otro lado, el beneficiario único y directo de la subvención


sociolaboral concedida es la empresa que tramita el ERE, no el trabajador, ya
que es la que ha asumido y tiene la obligación de pago de la indemnización
por despido. Por ello, la subvención no puede tener carácter asistencial, sino
laboral, ya que cubre obligaciones nacidas durante la relación laboral.

6. Dado que el beneficiario de esas ayudas no es una persona física,


sino una empresa, no pueden ser consideradas asistenciales, conforme a lo
dispuesto en el art. 3.1 de la citada Ley 2/1988, de 4 de abril, de Servicios
Sociales de Andalucía.

7. Las ayudas fueron concedidas por el Director General de


Trabajo, de la Consejería de Empleo, entre cuyas funciones no se encuentra
la concesión de ayudas asistenciales, que eran competencia de otra
Consejería.

C) Uno de los argumentos esgrimidos para ello por las defensas es el

371
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

contenido del Decreto Ley nº 4/12, de 16 de octubre, el cual tras exponer en


su preámbulo...
“En este sentido, el artículo 61 del Estatuto de Autonomía para
Andalucía recoge el título competencial en materia de servicios sociales, que
habilita a la Junta de Andalucía a la adopción de esta norma, por cuanto
dicho título competencial incluye «la regulación, ordenación y gestión de
servicios sociales, las prestaciones técnicas y las prestaciones económicas
con finalidad asistencial y complementarias de otros sistemas de protección
públicas» así como «la regulación y la aprobación de planes y programas
específicos dirigidos a personas y colectivos en situaciones de necesidad
social».
Con la promulgación de la presente norma se regula y ordenan las
diversas situaciones producidas en la aplicación de este instrumento, se da
una respuesta a dichas situaciones, y se actualiza el marco jurídico
administrativo para las ayudas sociolaborales...,

Dice en su artículo 1º:


“El presente Decreto-ley tiene por objeto la regulación, como
mecanismo de cohesión, bienestar y protección social, de las ayudas
sociolaborales a favor de las ex-trabajadoras y los ex-trabajadores que en el
ámbito de la Comunidad Autónoma de Andalucía se vieron afectados por
determinados procesos de reestructuración de empresas y que se incluyen en
los colectivos referidos en su articulado.
A estas ayudas sociolaborales no les es de aplicación la normativa
general sobre subvenciones públicas, en particular, la Ley 38/2003, de 17 de
noviembre, General de Subvenciones, el Título VIII del Texto Refundido de
la Ley General de Hacienda Pública de la Junta de Andalucía, aprobado por
Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de marzo, así como el Decreto 282/2010,
de 4 de mayo, por el que se aprueba el Reglamento de los Procedimientos de

372
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Concesión de Subvenciones de la Administración de la Junta de Andalucía."

Resulta necesario poner de relieve que el Decreto Ley lo que define


como asistenciales son las nuevas ayudas, pues las ayudas sociolaborales
anteriores a las que afecta este Decreto tendrían que ser novadas, y por tanto
sustituidas las antiguas por las nuevas, y eso, siempre y cuando se cumplan
todos los requisitos, numerosos, que en el Decreto Ley se establecen, no
siendo una novación automática. Así, lo dispone el artículo 4.1, d, párrafo
segundo, al establecer:
“A estos efectos, en el plazo de un mes a partir de la entrada en vigor
de este Decreto-ley, deberá presentarse por los colectivos de beneficiarios y
las compañías aseguradoras ante la Consejería competente en materia de
Empleo propuesta de novación del correspondiente contrato de seguro
colectivo de rentas, que incluirá su presupuesto económico, ajustada a las
condiciones anteriores”.

Nada dice, por tanto, sobre la naturaleza de las ayudas anteriores. Por
el contrario, se reconoce que estaban sometidas a una normativa distinta, al
afirmar en la Exposición de Motivos:
“Con esta norma se pretende actualizar el sistema normativo que ha
venido dando amparo a las ayudas sociolaborales.”

Y no olvidemos que se refiere sólo a ayudas sociolaborales, y que el


programa 31L tiene un 70% de ayudas que son ayudas a empresas en crisis.

En todo caso, la naturaleza de la ayuda lo será por lo que realmente


sea, y no por lo que se le denomine.
A este respecto, la Sentencia del Pleno del Tribunal Constitucional, de
9-06-1986, nº 76/1986, afirma:

373
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

“Dentro del conjunto de prestaciones reconocidas, aún pueden


distinguirse grupos, por la naturaleza similar de las prestaciones, para cada
uno de los cuales será preciso examinar el título competencial que justifique
su atribución a la Comunidad Autónoma. Cualitativamente resulta ser el más
importante de ellos el compuesto por las prestaciones de jubilación,
viudedad y orfandad. Respecto de este grupo, puede comenzarse por
verificar si, como afirman los representantes de la Comunidad, estas
prestaciones son susceptibles de englobarse en el concepto de asistencia
social, pues es claro que para determinar el título competencial que
fundamenta la actividad comunitaria regulada en ambas Leyes habrá de
estarse a su verdadera naturaleza, y no a la denominación que las partes
implicadas en el conflicto hayan querido darle.” (Lo destacado en negrita
es nuestro).

Por ello, lo lógico y adecuado para hacer un juicio de valor sobre la


naturaleza de las ayudas es ver cómo fueron tratadas por los órganos gestores
y por los órganos fiscalizadores. Ya hemos reseñado anteriormente que el
inicio de la concesión de este tipo de ayudas se articuló mediante la
tramitación de expedientes de subvenciones excepcionales. Cuando después
se cambió el sistema, lo cierto es que el tipo de ayuda que se daba seguía
siendo la misma. Destacar las alegaciones que el Viceconsejero de Empleo,
Agustín Barberá Salvador, hizo al Informe Provisional del Adicional,
incorporado como Anexo al Informe de Cumplimiento de la Agencia IDEA
del ejercicio 2003, y la correlativa respuesta de la Intervención de la Junta,
quien termina indicando que: la figura procedente para materializar desde
un punto de vista administrativo y presupuestario la concesión y pago de las
ayudas es el expediente de subvención excepcional, no reglada, prevista en
el art. 107 de la Ley General de la Hacienda Pública de la Comunidad
Autónoma de Andalucía (PRI/anexo 1/informes de Cf permanente/tomo

374
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

1/año 2003/pagina 24 y siguientes).


También resulta esclarecedora, por su fecha, la contestación que dio el
entonces Director General de Trabajo, Daniel Alberto Rivera, el 18 de junio
de 2010, a requerimiento del Juzgado de Instrucción nº 6, al explicar la
actuación de la Junta en las ayudas a la empresa pública MERCASEVILLA,
que había sufrido dos expedientes de regulación de empleo en los años 2003
y 2007, y en el que, de forma clara y rotunda, afirma:
“2. para que exista un compromiso jurídico de pago, es obvio, dado el
sometimiento de la Admon. a la ley (art. 103 CE) que el mismo debería haber
sido adquirido en el seno de un procedimiento administrativo conforme a la
normativa de subvenciones públicas aplicable al efecto”...en este sentido,
conforme a los antecedentes relatados del ERE de referencia, tratamos de
subvención de naturaleza excepcional de la subespecie de ayudas
excepcionales a empresas...”(PRI/tomo 6/pdf 3134/pag 70 y ss).

Como esclarecedor es igualmente lo sucedido en el período de abril de


2011, a octubre 2012. En este período se produce una novedad significativa,
que es la regulación de las ayudas sociolaborales por la Comunidad
Autónoma de Andalucía, mediante en forma de Orden, de fechas 1 de abril
de 2011, aprobación de las bases reguladoras de las ayudas sociolaborales,
13 de marzo de 2012, establecimiento de las bases reguladoras y
convocatoria para la concesión de subvenciones en régimen de concurrencia
no competitiva, destinadas a las personas trabajadoras beneficiarias de una
ayuda sociolaboral, en virtud de un expediente de reestructuración de
empresas, en el ámbito de la Comunidad Autónoma de Andalucía, afectadas
por la situación de liquidación de la Compañía Aseguradora APRA LEVEN
N.V., y 16 de marzo de 2012, modifica la de 1 de abril de 2011, procediendo
a una nueva convocatoria para el 2012. Adaptándose a las normas

375
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

establecidas para regular su concesión, incluidas las propias de la ley


andaluza, al régimen de concurrencia no competitiva.
La exposición de motivos de la Orden de 1 de abril de 2011, reconoce,
la aplicación de la normativa de subvenciones a través de la publicación de
unas bases reguladoras como elemento fundamental del procedimiento
subvencional, cuando dice:
“De otro lado, conscientes de la necesidad de dar un mayor rigor a
los procedimientos de otorgamiento de estas ayudas, se pretende en las
presentes bases reguladoras asumir las advertencias de los órganos de
control interno de esta Administración seguidas hasta la fecha en materia de
transferencias de financiación y previstas en las Leyes de Presupuestos de la
Comunidad Autónoma”.

Por último, reproducimos aquí, para evitar reiteraciones, los


razonamientos anteriormente expuestos sobre las consideraciones realizadas
acerca de la naturaleza subvencional de las ayudas, por parte de la Cámara de
Cuentas de Andalucía, la Intervención de la Junta de Andalucía, el Director
General de Trabajo, Francisco Javier Guerrero Benítez, el Consejo
Consultivo de Andalucía, la propia Junta de Andalucía en los expedientes de
revisión de oficio, el Gabinete Jurídico de la Junta de Andalucía, la Sala de
lo Contencioso Administrativo del TSJA, el Tribunal Supremo, y el Tribunal
de Cuentas.

Por cierto, en relación con los expedientes de revisión de oficio de la


Junta de Andalucía, el Decreto Ley nº 4/12, de 16 de octubre, deja a salvo las
citadas reclamaciones, tanto las iniciadas antes de la entrada en vigor del
mismo, como las que se puedan iniciar con posterioridad, al establecer en su
Disposición Adicional Cuarta. Régimen de responsabilidades.
“En ningún caso, las disposiciones de este Decreto-ley se podrán

376
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

entender en el sentido que impidan o enerven los efectos de los


procedimientos de revisión, de reintegro o cualesquiera otros que la
Administración de la Junta de Andalucía haya iniciado o pueda iniciar en el
futuro respecto de prestaciones cuyos perceptores no tuvieran derecho a
recibir y deban reembolsar al Erario público, con sus correspondientes
intereses.
Del mismo modo, en ningún caso, las disposiciones de este Decreto-
ley se podrán entender en el sentido que menoscaben cuantas acciones
puedan corresponder a la Administración de la Junta de Andalucía para la
exigencia de las responsabilidades que pudieran derivarse de los
procedimientos citados en el párrafo anterior.”

Recordar a este respecto, que en los citados expedientes de revisión de


oficio se acordó la nulidad del Convenio de Colaboración firmado entre la
Dirección General de Trabajo y Seguridad Social y el Instituto de Fomento
de Andalucía, por el que se formalizó la ayuda a la empresa en cuestión, o
bien la nulidad de la Resolución de la Dirección General de Trabajo y
Seguridad Social, relativa a la concesión de la ayuda sociolaboral, por
haberse omitido alguno o todos de los trámites establecidos en la normativa
reguladora del procedimiento para la concesión de subvenciones y ayudas
públicas excepcionales. Detallando en cada una de las órdenes los citados
incumplimientos.

Por todo lo expuesto, mal puede sostenerse el carácter asistencial de


las ayudas otorgadas con anterioridad al citado Decreto Ley nº 4/12.

D) Otro de los argumentos esgrimidos por las defensas es la STC


239/2002, de 11 de diciembre. Asumiendo lo que a este respecto señalan
algunos de los informes periciales practicados a su instancia. Así, en el

377
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

informe pericial elaborado por los Profesores D. Juan Carlos Carrillo y D.


Juan de Dios Jiménez, se afirma:
“Partiendo de estas premisas, la STC 239/2002, de 11 de diciembre,
ha sostenido de forma definitiva que las Comunidades Autónomas pueden
complementar las prestaciones del Sistema de Seguridad Social por la vía de
las ayudas socio-laborales sin que ello constituya quebranto alguno al
sistema constitucional de reparto de competencias entre el Estado y las
Comunidades Autónomas”.
Argumento que no podemos compartir, por las razones que se exponen
a continuación.

Ninguna mención se hace a las “ayudas socio-laborales” en todo el


texto de la sentencia.
La citada sentencia resuelve dos conflictos positivos de competencia
acumulados, en relación con los Decretos de la Junta de Andalucía 284/1998
y 62/1999, que regulan la concesión y pago de ayudas económicas
complementarias a las pensiones de jubilación e invalidez en sus modalidades
no contributivas.
Como se afirma la citada sentencia, el primero de dichos Decretos
señala en su Preámbulo que la norma se dicta al amparo del art. 13.22 del
Estatuto de Autonomía de Andalucía, que atribuye a la Comunidad Autónoma
la competencia exclusiva en materia de "asistencia y servicios sociales" y, de
acuerdo con el art. 14 de la Ley 2/1988, de 4 de abril, de Servicios Sociales
de Andalucía, que dispone que podrán establecerse prestaciones económicas,
de carácter periódico y no periódico, a favor de aquellas personas que no
puedan atender a sus necesidades básicas debido a la situación económica y
social en que se hallan.
Por su parte, el Decreto 62/1999, se limita a modificar el art. 3 del
Decreto 284/1998, suprimiendo la previsión de que las ayudas se habrían de

378
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

abonar en el mes de abril y manteniendo la relativa a que dicho abono se


realizará mediante un pago único.

Continúa afirmando la citada sentencia que la discusión litigiosa se


circunscribe a determinar si con la entrada en vigor de ambos Decretos, la
Junta de Andalucía ha vulnerado las competencias del Estado sobre la
"legislación básica y régimen económico de la Seguridad Social" (art.
149.1.17 CE), así como las relativas a la "regulación de las condiciones
básicas que garanticen la igualdad de todos los españoles en el ejercicio de
los derechos y en el cumplimiento de los deberes constitucionales" (art.
149.1.1 CE).

Pues bien, a este respecto, en el fundamento de derecho séptimo de la


citada sentencia, se afirma:
«Llegados a este punto, y establecido el criterio de que no resulta
determinante para el deslinde competencial que pretendemos el hecho de que
los beneficiarios de las ayudas estén ya incluidos en el ámbito protector de
la Seguridad Social, para establecer el canon de enjuiciamiento que nos
permita resolver la controversia, podemos afirmar que nada impediría desde
la perspectiva de la legitimidad constitucional, que las Comunidades
Autónomas con competencia en materia de "asistencia social" otorgasen
ayudas de esta naturaleza a colectivos de personas que, aun percibiendo
prestaciones asistenciales del Sistema de Seguridad Social, se encontraran
en situación de necesidad, siempre que con dicho otorgamiento no se
produzca una modificación o perturbación de dicho Sistema o de su régimen
económico. En definitiva, es una exigencia del Estado Social de Derecho (art.
1 CE) que quienes no tengan cubiertas sus necesidades mínimas por la
modalidad no contributiva del Sistema de la Seguridad Social puedan
acceder a otros beneficios o ayudas de carácter o naturaleza diferente,

379
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

habida cuenta de que esta zona asistencial interna al Sistema coincide con
el título competencial del art. 148.1.20 CE. Esta confluencia no puede
impedir a las Comunidades Autónomas que actúen en esta franja común
cuando ostentan título competencial suficiente, máxime si se considera que,
en determinadas coyunturas económicas, el ámbito de protección de la
Seguridad Social pudiera conllevar limitaciones asistenciales y
prestacionales que, por ello, precisen de complementación con otras fuentes
para asegurar el principio de suficiencia al que alude el art. 41 CE. Ahora
bien, tal posibilidad de actuación por parte de las Comunidades
Autónomas, referida a esta zona asistencial, exige que la Comunidad
Autónoma aprecie una situación real de necesidad en la población
beneficiaria de las ayudas asistenciales de la Seguridad Social y, además,
encuentra su límite en que la actividad prestacional no interfiera ni en el
régimen jurídico básico de la Seguridad Social, ni en la de su régimen
económico (art. 149.1.17 CE).» (Lo destacado en negrita es nuestro).

Añadiendo en el fundamento de derecho décimo:


«En conclusión, ninguno de los preceptos del Decreto 284/1998
infringe las competencias del Estado en materia de "Seguridad Social" (art.
149.1.17 CE), ni tampoco el art. 149.1.1 CE en relación con las pensiones
no contributivas de invalidez y jubilación de dicho sistema de "Seguridad
Social", puesto que regulan una prestación en materia de "asistencia
social", de competencia exclusiva de la Comunidad Autónoma.» (Lo
destacado en negrita es nuestro).

Así pues, las consideraciones contenidas en la citada sentencia no son


de aplicación a las ayudas sociolaborales, que no son ayudas asistenciales,
por las razones que hemos expuesto y a las que nos remitimos para evitar
reiteraciones. Por el contrario, la citada sentencia viene a corroborar la

380
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

exigencia de que para que se puedan otorgar ayudas asistenciales, la


Comunidad Autónoma tiene que apreciar una situación real de necesidad en
la población beneficiaria de las ayudas asistenciales. Lo que, como hemos
dicho, no consta que se efectuara en las ayudas sociolaborales concedidas.

12.- Por consiguiente, tratándose de subvenciones, y no de prestaciones


de naturaleza asistencial, las citadas ayudas estaban supeditadas a la
afectación o carga modal propia de las subvenciones. Salvo, como es lógico,
en la categoría que ya distinguen los peritos de la IGAE, de aquellos
colectivos pertenecientes a empresas ya extintas, o sin actividad, desde antes
de considerarse dar la ayuda.

13.- Por parte de los peritos propuestos por las defensas de Carmen
Martínez Aguayo y Antonio Fernández García, se hicieron reiteradas
referencias a la carencia de título competencial en esta materia, que no
permitía el dictado de normas autonómicas, habiéndose otorgado al amparo
de la Orden del Ministerio de Trabajo de 5 de abril 1995 -BOE 19/04/95-.

A) Sin embargo, dentro del ordenamiento andaluz, tal y como consta


en la causa, en las resoluciones dictadas en las denominadas AEJAS, ayudas
previas la jubilación ordinaria, financiadas por la administración estatal, la
Consejería de Trabajo de la Junta de Andalucía, dictó la Orden de 7/04/87 -
BOJA 20/04/87-, regulando el procedimiento de las ayudas otorgadas al
amparo de la Orden del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social de
9/04/1986 -derogada por la orden del mismo Ministerio, cuyo titular era el
José Antonio Griñán, de 5/10/94-. Esta Orden de 1995 establece cinco
modalidades de ayudas, siendo una de ellas las recogidas en la Orden ya
citada de 1994, y estableciendo un procedimiento para dos de dichas
modalidades, que no tenían regulación específica -artículo 3-, y estableciendo

381
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

en su disposición final primera, como régimen supletorio, el previsto para


ayudas y subvenciones públicas en los artículos 81 y 82 de la Ley General
Presupuestaria.

B) El Estatuto de Autonomía para Andalucía, aprobado por Ley


Orgánica 2/2007, de 19 de marzo, de reforma del Estatuto de Autonomía para
Andalucía, en su Artículo 63. Empleo, relaciones laborales y seguridad
social, dispone:
“1. Corresponden a la Comunidad Autónoma, en el marco de la
legislación del Estado, las competencias ejecutivas en materia de empleo y
relaciones laborales, que incluyen en todo caso:
1.º Las políticas activas de empleo, que comprenderán la formación de
los demandantes de empleo y de los trabajadores en activo, así como la
gestión de las subvenciones correspondientes; la intermediación laboral y el
fomento del empleo”.

C) En el informe jurídico externo, –informe Garriges– (PPRI/Anexo


16, Papeles de Rofa/Carpeta 4/nº 26, nº 34, nº 35, y nº 36), su naturaleza
subvencional no fue discutida.
Sirva como ejemplo, la resolución dictada por Juan Márquez
Contreras, como Director General de Trabajo, el 18/02/2010, de ayuda
sociolaboral, como subvención excepcional, a los extrabajadores de
Astilleros, siguiendo el modelo elaborado por el despacho Garriges, en la
cual, tanto en su fundamento jurídico 2º, como en el 3º, se recoge como
normas aplicables, la Ley General de Subvenciones, Ley 38/2003, el Decreto
254/2001, y otras -Ppri, décimo informe adicional pericial de la IGAE, Tomo
1 Anexo 10, página 79 del pdf-.

D) El desarrollo normativo llevado a cabo por la Junta de Andalucía,

382
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

en las órdenes de 1 de abril de 2011, de la Consejería de Empleo, que aprueba


las bases reguladoras de las ayudas sociolaborales y realiza convocatoria para
el ejercicio 2011, –BOJA 6/04/2011–, ninguna duda ofrece de que las somete
al régimen de subvenciones. Y así se recoge en el dictamen del Gabinete
Jurídico –en este caso de la Consejería– (PPRI, ANEXO 12, TOMO II, 594-
685, CCA-JA 11-2011,1.1. ANEXO PDF. DOC, AN), en cuya consideración
jurídica segunda se afirma:
«Por lo que se refiere al marco normativo en el que viene a integrarse
el presente proyecto de Orden, la exposición del mismo exige que
distingamos entre las normas estatales y las autonómicas.
En el ordenamiento estatal, la norma de referencia en materia de
subvenciones es la Ley 38/2003, de 17 de noviembre, General de
Subvenciones (en adelante, LGS), de aplicación directa en el ámbito de la
Comunidad Autónoma de Andalucía en función del carácter básico de alguno
de sus preceptos, de conformidad con lo previsto en su Disposición Final
primera. Asimismo debe invocarse el Reglamento de la Ley General de
Subvenciones, aprobado por Real Decreto 887/2006, de 21 de julio, cuya
naturaleza básica aparece determinada en la Disposición Final primera.
En lo que respecta al ordenamiento autonómico andaluz, el régimen
jurídico de la subvenciones se encuentra hoy recogido en el Texto Refundido
de la Ley General de la Hacienda Pública de la Junta de Andalucía (en
adelante, TRLGHPJA), que rubrica su Título VII "De las subvenciones.
Asimismo, debe citarse el Reglamento de los Procedimientos de Concesión
de Subvenciones de la Administración de la Junta de Andalucía, aprobado
por Decreto 282/2010, de 4 mayo (en adelante, RPCSAJA).»

Así como en la Orden de 16 de marzo de 2012, que modifica en


determinados artículos la anterior de 1 de abril de 2011, pero sin alterar su
naturaleza, y realiza la convocatoria para el año 2012 -BOJA 22/03/12-.

383
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

E) Es con el Decreto–Ley nº 4/2012, de 16 de octubre, de medidas


extraordinarias y urgentes en materia de protección sociolaboral a
extrabajadores andaluces afectados por procesos de reestructuración de
empresas y sectores en crisis -BOJA 18/10/12- donde, por primera vez y de
forma novedosa, se les excluye de la aplicación de la normativa de
subvenciones, artículo 2.

Este Decreto–Ley que responde a tres proposiciones no de ley,


acordadas por unanimidad, para dar solución a la situación de hecho en la que
se encontraron unos 6.000 extrabajadores, por el uso de la aplicación
presupuestaria transferencias de financiación al IFA/IDEA en el programa
31L, no regula las denominadas ayudas sociolaborales, puesto que como se
recoge en su artículo 3, para poder ser beneficiario de esas ayudas se ha de
pertenecer a alguno de los tres colectivos que se menciona, no se regula para
otros colectivos o personas que se encuentren o se vayan a encontrar en una
situación de desprotección, por una crisis empresarial pasada, presente o
futura, de ahí que se regula un sistema de compensación por las cantidades
indebidamente ya percibidas, en su caso, que se regula en su disposición
adicional segunda.

F) En cualquier caso, esta cuestión carece de relevancia. Pues, si se


entendiera que la Comunidad Autónoma Andaluza tenía competencias para
regular la materia, lo cierto es que no lo hizo hasta las Órdenes de fecha 1 de
abril de 2011, 13 de marzo de 2012, y 16 de marzo de 2012. Órdenes éstas
que se adaptan a las normas reguladoras de las subvenciones, incluidas las
propias de la ley andaluza, en régimen de concurrencia no competitiva.

Por lo que, hasta la fecha de las citadas órdenes, a las referidas ayudas

384
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

les era de aplicación el régimen previsto para el otorgamiento de


subvenciones. Que, además, es el régimen jurídico por el que se regularon a
partir del 2011, mediante las citadas órdenes. Órdenes éstas que se adaptan a
las normas reguladoras de las subvenciones, incluidas las propias de la ley
andaluza, en régimen de concurrencia no competitiva.
Hay que recordar, que respecto del proyecto de Orden de 13 de marzo
de 2012, la Secretaría General Técnica mostró su disconformidad con el
artículo 2 del proyecto que le fue sometido a informe, en el sentido de que
previera el otorgamiento de la subvención “en régimen de concesión directa",
considerando que conforme a lo dispuesto en el artículo 2 del Reglamento de
los Procedimientos de Concesión de Subvenciones de la Administración de
la Junta de Andalucía, aprobado por el Decreto 282/2010, de 4 de mayo, el
régimen de concesión procedente era el de concurrencia no competitiva,
como anteriormente hemos expuesto.
Y si se entendiera que la Comunidad Autónoma Andaluza carecía de
competencias para regular esta materia, a las referidas ayudas les era de
aplicación el régimen previsto para el otorgamiento de subvenciones.

14.- Para terminar, un tema íntimamente ligado a la naturaleza


subvencional y la identidad del beneficiario, al que ya hemos hecho
referencia antes, cuál es, la comunicación de este tipo de ayudas a la Unión
Europea.
En relación con la identificación del beneficiario de la ayuda cobra
especial relevancia la obligatoriedad de la comunicación o no de la concesión
de la ayuda a la Unión Europea con el fin de determinar la compatibilidad de
la ayuda con el régimen establecido en la misma, y por si fuera aplicable el
régimen de mínimis.
A este respecto, conviene señalar que la persistencia del reparo del
interventor delegado de la Consejería de Empleo en el expediente, ya citado,

385
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de la ayuda a la empresa hijos Andrés Molina, venía directamente ligado a


esta temática. Por ello el interventor delegado, en el segundo y último informe
de fiscalización de disconformidad, de 15 de diciembre de 2000, mantenía
que a pesar de haberse aportado un informe de la Dirección General de
Asuntos Europeos, éste era generalista y no referido a la ayuda concreta. Ya
en el primer reparo formulado por el interventor delegado hacía referencia a
la posibilidad de que tácitamente se considerara beneficiaria de la ayuda a la
propia empresa hijos de Andrés Molina, y que ello motivaba que consideraba
necesario un informe especifico de la Dirección General de Asuntos
Europeos y Cooperación Exterior, adscrita a la Consejería de Presidencia, lo
que había sido tenido por conveniente por el propio Interventor General,
Manuel Gómez Martínez, cuando resolvió la primera discrepancia en su
informe de fecha 18 de septiembre de 2000...”No obstante, sería conveniente
la incorporación al expediente de informe de la dirección general de Asuntos
europeos... en el que emita pronunciamiento sobre la compatibilidad de la
presente ayuda con el mercado común”, (consideración tercera in fine).

En su declaración testifical, el que fuera presidente de IFA hasta el año


2000, D. Salvador Durbán, manifestó que “cualquier ayuda a empresa tenía
que ir a la Unión europea”.

Tras el examen de los 270 expedientes, que incluyen tanto ayudas


sociolaborales, como ayudas a empresas en crisis, no hay en los mismos
ninguna comunicación o petición de informe desde la Dirección General de
Trabajo a la Dirección General de Asuntos Europeos, para asegurarse de que
la ayuda que se pretendía dar, fuera compatible con el régimen europeo, lo
cual, habida cuenta los antecedentes habidos con la empresa hijos de Andrés
Molina (HAMSA), que desembocaron en que la Unión Europea terminó
obligando a que se devolviera el importe de ayudas dadas a dicha empresa,

386
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

no era un tema baladí, ni desconocido por los gestores de la Consejería de


Empleo, y en general, por los principales responsables la Junta de Andalucía.
A este respecto, hay que señalar que son numerosas las actas de
sesiones del Consejo Rector en donde se habla de la trascendencia para el IFA
de este tema, e incluso llega a tener reflejo en algún informe de auditoría
externo, por la incertidumbre que creaba.
Es este elemento, otro de los reflejos de la opacidad del sistema
implantado.

OCTAVO.- En este apartado vamos a tratar el tema relativo al


concepto y uso de las transferencias de financiación en el programa 31L,
anteriormente 22E, en íntima relación con la naturaleza de las denominadas
ayudas sociolaborales y ayudas a empresas, que ya ha sido expuesto, dado
que, como se concluirá, la decisión adoptada y consentida conscientemente
por los acusados, en el ejercicio de sus competencias y funciones, fue variar,
a partir del ejercicio 2000, el expediente de gasto de subvenciones
excepcionales -expediente IAMASA y HAMSA-, por el expediente de gasto
de transferencias de financiación a IFA/IDEA, con las consecuencias que ello
conllevó y que han quedado expuestas en los hechos probados.

1.- El crédito presupuestario constituye una habilitación para gastar,


que se puede o no llevar a cabo, y la gestión del gasto, que permite que los
fondos se destinen al fin público, asignado en las leyes de presupuestos, se
realiza mediante la tramitación de un expediente de gasto, que en las
consejerías se lleva acabo conforme a lo recogido en el artículo 12 de la
Orden de la Consejería de Hacienda de 7/06/95, de 7 de junio de 1995 (BOJA
de 14 de junio), dictada en desarrollo del artículo 88 de la Ley General de la
Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma de Andalucía (LGHPCAA),
que en su artículo 12 establece las cinco fases contables de gestión de los

387
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

créditos del presupuesto de la Junta de Andalucía. A saber:

1ª) Aprobación del gasto. Acto mediante el cual se autoriza por el


órgano competente la realización de un gasto, siempre que exista crédito
presupuestario adecuado y suficiente para ello.
La competencia para la aprobación de gastos en la Comunidad
Autónoma de Andalucía está atribuida a los titulares de las consejerías, en el
artículo 50.1 de la Ley General 5/1983, de 19 de julio, de la Hacienda Pública
de la Comunidad Autónoma de Andalucía, según el cual: “Corresponde a los
órganos superiores de la Junta y a los titulares de las distintas Consejerías
aprobar los gastos propios de los servicios a su cargo, salvo los casos
reservados por la Ley a la competencia del Consejo de Gobierno, así como
autorizar su compromiso y liquidación, e interesar de la Consejería de
Hacienda la ordenación de los correspondientes pagos"; así como en el
artículo 104 de la misma ley, que establece: "Son órganos competentes para
conceder subvenciones, previa consignación presupuestaria para este fin, los
titulares de las Consejerías y los Presidentes o Directores de los organismos
autónomos, en sus respectivos ámbitos."
Se refleja en la contabilidad de la Junta, a través del documento
contable “A”.

2ª) Compromiso del gasto. Acto mediante el cual se acuerda, tras el


cumplimiento de los trámites legalmente establecidos, la realización de un
gasto previamente aprobado.
La competencia para realizar esta fase está atribuida al titular de la
Consejería. Y se refleja en la contabilidad de la Junta, a través del documento
contable “D”.

3ª) Reconocimiento de la obligación. Acto mediante el cual se

388
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

declara la existencia de un crédito exigible contra los fondos públicos,


derivado de un gasto previamente aprobado y comprometido.
La competencia en esta fase está atribuida al titular de la Consejería. Y
en la contabilidad se refleja a través del documento contable “O”.

4ª) Propuesta de pago. Acto por el que se propone al responsable de


la tesorería el pago de la obligación previamente contraída.
La competencia en esta fase está atribuida también al titular de la
Consejería. Y en la contabilidad se refleja a través del documento contable
“P”.

5ª) Pago material, cuya competencia en el caso de las consejerías,


al no tener tesorería propia, corresponde a la Dirección General de Tesorería,
adscrita a la Consejería de Economía y Hacienda.

Estas cinco fases, constituyen el procedimiento legalmente establecido


para la realización de cualquier tipo de gasto con cargo al presupuesto de la
Consejería de Empleo, y, por consiguiente, también era el procedimiento
legal a seguir en la tramitación de los expedientes de gasto de las
subvenciones sociolaborales.

Las cuatro primeras fases, autorización del gasto, compromiso del


gasto, reconocimiento de la obligación y ordenación del pago, constituyen el
procedimiento de gasto propiamente dicho, mientras que la quinta, el pago
material, es la consecuencia de las cuatro primeras, sin cuya existencia el
pago no puede realizarse.

Los documentos contables del expediente de gasto, documentos AD y


OP, son registrados en el sistema de contabilidad pública por la intervención

389
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

delegada de la consejería correspondiente, una vez debidamente formalizados


por la autoridad competente y fiscalizados de conformidad por la propia
intervención que contabiliza.

La habilitación para gastar, recogida en un crédito presupuestario se


agota, se consume el crédito, cuando se tramita un expediente de gasto o
varios por la totalidad del crédito consignado en el estado de gasto recogido
en la ley de presupuesto anual, o en el crédito adicionado mediante las
modificaciones presupuestarias. De esta manera, en el seguimiento de la
ejecución presupuestaria, resulta fácil conocer, mediante el cálculo de un
porcentaje, la información sobre el grado de ejecución de cada programa, por
aplicación presupuestaria, siendo imposible que se pueda gastar por encima
del crédito presupuestario, porque no se fiscalizaría de conformidad ningún
documento contable AD, si no hay crédito suficiente. Y tampoco se podría
contabilizar en el sistema de contabilidad pública, al estar el crédito agotado
o ser insuficiente, como declaró en el juicio el testigo Sr. Hinojosa,
Interventor de la Junta de Andalucía.

2.- Es preciso distinguir con claridad que gasto y pago son dos
conceptos diferentes, por las repercusiones que ello tiene en la fiscalización
por parte de la Intervención.

La observancia del procedimiento administrativo legalmente


establecido, garantiza que el gasto público en general, y el gasto de concesión
de subvenciones en particular, se someta plenamente a la legalidad vigente,
ya que se requiere que exista crédito presupuestario adecuado y suficiente
para ello, que se realice por persona con competencia legal, que se cumplan
los trámites legalmente establecidos para la concesión de subvenciones, que
se compruebe documentalmente el derecho que asiste al beneficiario y que,

390
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

finalmente, se pague al beneficiario con derecho al cobro.

Ello cobra especial importancia en el caso de autos, ya que los


procedimientos de gasto para la concesión de subvenciones sociolaborales
los realizaba la Consejería de Empleo, mientras que los procedimientos de
pago eran efectuados por la entidad empresarial de derecho público IFA-
IDEA, dependiente de la Junta de Andalucía.

Ambas entidades públicas, tienen presupuestos diferentes, tesorerías


independientes, contabilidades separadas y métodos de fiscalización
distintos. Por lo que es preciso delimitar con exactitud el papel desempeñado
por cada una de ellas en la concesión de subvenciones:
1. gasto, realizado por la Consejería de Empleo,
2. pago, realizado por IFA-IDEA).

Por consiguiente, la concesión de la subvención (gasto) debió ser


fiscalizada por la intervención delegada de la Consejería de Empleo.

3.- En el estado de gasto del presupuesto del ejercicio 2000, el


programa 22E, utilizaba como aplicación presupuestaria derivada de la
clasificación económica de los créditos, la correspondiente a transferencias
corrientes a empresas privadas y a particulares, y entidades sin ánimo de
lucro.
Por consiguiente, el expediente de gasto utilizado hasta esa fecha por
la Consejería de Empleo para la concesión y pago de las denominadas ayudas
sociolaborales fue el expediente de gasto de subvención excepcional,
atendiendo a la naturaleza de éstas. Ello conllevaba que las subvenciones,
previa la tramitación del expediente legalmente exigible (solicitud, memoria,
justificación…) fueran concedidas, en su caso, mediante resolución del titular

391
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de la consejería, (salvo que por razón de la cuantía se exigiese la autorización


del Consejo de Gobierno, previo paso por la Comisión General de
Viceconsejeros) y fiscalización previa por la intervención delegada de la
Consejería, siendo abonadas por la Dirección General de Tesorería.
Todo ello mediante la formalización de los documentos AD y OP, que
eran fiscalizados y contabilizados por la intervención delegada de la
Consejería de Empleo, con el examen de la documentación que integra el
expediente de subvenciones. Debiendo posteriormente ser objeto de
justificación por el beneficiario, y tras su revisión, debía proceder, en su caso,
al reintegro total o parcial de las cantidades percibidas.

3.- Sin ningún cambio en el contenido de las políticas de protección de


trabajadores en situaciones de crisis empresarial, o de apoyo a determinados
sectores en crisis, o territorios deprimidos, ni en el contenido de los acuerdos
de concertación social, suscritos con los agentes sociales, o en los planes,
como El Pacto por el Empleo del año 1997, el IV Acuerdo de Concertación
Social del año 1999, el Plan Horizonte 2000, y posteriores; el 18/04/2000, se
realizó una modificación presupuestaria por importe de 257 millones de
pesetas, aprobada por el Consejo de Gobierno, previa acuerdo de elevación
por la Comisión General de Viceconsejeros, en la cual lo único que fue objeto
de cambio es la aplicación presupuestaria derivada de la clasificación
económica del gasto (PPRI, INFORME IGAE COMPLETA, 1.1. ANEXO
PDF DOC.INF.DIC-2013, PDF 129-137). Pasando de la clasificación
económica 472.00, “Transferencias corrientes a empresas privadas en materia
de Relaciones Laborales, Acciones que generen Empleo”, a la 440.12
“Transferencia al Instituto Fomento Andalucía”.

A este respecto, se ha de destacar la importancia de la clasificación


económica, puesto que tuvo la suficiente entidad como para ser el único

392
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

parámetro objeto de cambio en dicha modificación presupuestaria. Lo que


lleva a preguntarnos qué razones pudo tener ese cambio, que se
instrumentalizó mediante la firma de un convenio entre la Consejería de
Empleo y el IFA, si la intervención del IFA se limitaba al pago de las ayudas,
sin realizar otra intervención distinta, como asistencia técnica, y sin que
tampoco quepa hablar de ventaja financiera, puesto que el IFA/IDEA, salvo
escasas excepciones, no pagaba ninguna cantidad sin haber recibido
previamente los fondos de la Consejería de Empleo.
Hemos de concluir que no encontramos ningún fundamento para dicha
modificación, distinto que la sustitución del expediente de gasto de
subvenciones excepcionales, por el expediente de gasto de transferencia de
financiación, con las consecuencias que ello conllevaba y que se exponen a
continuación.

4.- La articulación de un expediente de gasto de transferencias de


financiación, tal como se recoge en la documental obrante en autos –Ppri,
Anexo 1, carpetas 2 a 5–, conlleva que el crédito consignado del programa
31L, bien sea inicial, bien sea fruto de modificaciones presupuestarias, en la
aplicación presupuestaria transferencias al IFA -440.12-, o transferencias de
financiación al IFA -440.51-, que vienen a ser lo mismo en ejercicios
presupuestarios distintos, se tramita de forma global o unitaria, en un solo
expediente, por su totalidad, formalizándose en base a un acuerdo promovido
por el centro gestor del programa, y generándose el documento contable AD,
por el total del crédito, con autorización de la Secretaria General Técnica de
la Consejería de Empleo, y fiscalización de la intervención delegada de la
Consejería de Empleo, y el documento contable OP, por la transferencia de
dinero realizada por la Dirección General de Tesorería al IFA, conforme al
calendario aprobado, que son fiscalizados por la intervención delegada de
empleo.

393
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Las transferencias de financiación no requieren de justificación, y en


aquellos expedientes en los que se especificó como de justificación diferida,
tipo 2, fue por error, como manifestaron los interventores delegados de la
Consejería de Empleo que han declarado en calidad de testigos. Lo cual fue
solventado en los ejercicios posteriores, mediante un documento J, a
propuesta de memoria suscrita por Francisco Javier Guerrero Benítez, como
Director General de Trabajo, -Ppri, Anexo1, carpeta 2, Fiscaliz. TF, Tomo 3,
Año 2002, pdf 1.100 a 1.174, páginas 2 y ss., y 38 y ss. del pdf.

Dado que los fondos transferidos a IFA/IDEA se integran en el


presupuesto de este ente, siendo objeto de control a través del control
financiero, establecido en el periodo objeto de esta causa en el Decreto nº
9/1999, de 19 de enero, con el ámbito objetivo fijado en el mismo, y en los
acuerdos que sobre esta materia estableció el Consejo de Gobierno hasta el
ejercicio 2007, año en el cual éste adquirió permanencia para ejercicios
posteriores. Control financiero que era ejercido por la intervención delegada
de control financiero de la Junta de Andalucía, distinta de la intervención
delegada de la Consejería de Empleo, ambas dependientes del Interventor
General, el acusado Manuel Gómez Martínez.

5.- Los requisitos exigibles para fiscalizar de conformidad los


expedientes de gasto de transferencias de financiación y los expedientes de
gasto de concesión de subvenciones en la Consejería de Empleo, son
totalmente distintos, debido a que la finalidad de ambos es completamente
diferente.
Así, para fiscalizar un expediente de concesión de subvenciones
sociolaborales, es necesario acreditar la existencia de crédito presupuestario
adecuado y suficiente, la competencia de la autoridad concedente y el

394
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

cumplimiento de los requisitos legalmente establecidos en la normativa de


subvenciones, tales como la existencia de bases reguladoras de la subvención,
aplicación de los principios de publicidad, concurrencia, objetividad y no
discriminación o, en otro caso, acreditar la excepcionalidad de la ayuda y la
inexistencia de bases reguladoras a las que acogerse, requisitos de los
beneficiarios, entre otros.
Por el contrario, para la fiscalización de un expediente de Transferencia
de Financiación a IFA-IDEA, dada su naturaleza de instrumento financiero
para la cobertura de pérdidas de la empresa pública, sólo es necesario
acreditar la existencia de crédito adecuado y suficiente, la competencia legal
de la autoridad que lo ordena y una orden de transferencia a IFA-IDEA,
ajustada a un calendario de tesorería.
Así pues, los requisitos para la fiscalización de la concesión de
subvenciones son diferentes, más exigentes y exhaustivos, que los necesarios
para la fiscalización de las transferencias de financiación, dado que la
naturaleza de ambos tipos de gasto es completamente distinta.

6.- Las transferencias de financiación son uno de los instrumentos de


financiación de los entes instrumentales de la Junta de Andalucía, que se han
venido recogiendo en las leyes de presupuestos de la comunidad.
Tienen la finalidad de financiar la actividad de la entidad, tanto de su
estructura fija -transferencias de financiación de capital-, como de sus gastos
de explotación, y la financiación de las actuaciones que, conforme a su
normativa orgánica, o por atribución como ente instrumental, tengan que
desarrollar, -transferencias de financiación de explotación-. En este caso,
tratándose de ayudas en las que la concesión se retuvo en empleo (convenio
marco de julio de 2001, convenios particulares y posteriores resoluciones), y
no se hizo una delegación de competencias a IFA/IDEA, -en términos
similares a como se hizo para las ayudas a familias-, encomendándole a

395
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

IFA/IDEA la materialización del pago, salvo en lo relativo a la concesión de


préstamos, que sí eran formalizados por IFA/IDEA, pero sin delegación, no
está justificado el uso de las mismas, pues no se trataba de financiar gastos
de explotación o actuaciones atribuidas al ente instrumental.
A pesar de que en alguna ocasión se daba a entender lo contrario.
Así, los documentos obrantes en la ruta PPRI\ANEXO - 01
INTERVENCION GENERAL JUNTA DE ANDALUCIA\2.-
FISCALIZACION TRANSFERENCIAS FINANCIACION\TOMO -
3\AÑO - 2.000, PDF 643-724, página 22), en relación con el documento
obrante en Ramo principal, anexo 1, carpeta 2, tomo 3, año 2002, pdf 924 -
1099, pág. 91.
En los que se da a entender que se trata de una subvención corriente al
IFA, para la realización de actuaciones propias del mismo, cuando en realidad
no era así, dado que, como se ha dicho, el IFA ni gestionaba, ni concedía las
ayudas, limitándose a pagar las ayudas concedidas por la Dirección General
de Trabajo.

7.- En contra de lo que han sostenido algunas defensas, acerca de que


no existe un concepto perfectamente acuñado y unívoco de transferencias de
financiación, y que el Parlamento aprobó tales créditos, las transferencias de
financiación, con la finalidad de que el IFA (más tarde IDEA) hiciera frente
a las obligaciones de pago de las ayudas sociolaborales, hemos de señalar que
la única finalidad legal de la partida presupuestaria, Transferencia de
Financiación, es la cobertura de las pérdidas de una entidad pública. La
naturaleza, el destino, la clasificación presupuestaria y otros extremos de las
transferencias de financiación, han sido regulados en el período 1992 - 2014
(23 años) de forma coherente por un conjunto de 45 normas, integrado, al
menos, por las siguientes:
• 23 Leyes:

396
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

- 20 Leyes de Presupuestos de la Junta de Andalucía (Ley 3/1991, Ley


4/1992, Ley 9/1993, Ley 7/1996, Ley 10/1998, Ley 16/1999, Ley 1/2000,
Ley 14/2001, Ley 9/2002, Ley 17/2003, Ley 2/2004, Ley 16/2005, Ley
11/2006, Ley 24/2007, Ley 3/2008, Ley 5/2009, Ley 12/2010, Ley 18/2011,
Ley 5/2012 y Ley 7/2013). Esta última, añade un nuevo artículo al Texto
Refundido de la Ley General de la Hacienda Pública de la Junta de Andalucía,
el 58 bis.

- 2 Leyes de acompañamiento a las mismas (Ley 8/1997, de 23 de


diciembre, y Ley 15/2001, de 26 de diciembre). Durante su vigencia
respectiva, estas leyes constituyeron el régimen jurídico básico de las
Transferencias de Financiación.

- La Ley 38/2003, General de Subvenciones, de 17 de noviembre, que


excluye a las Transferencias de Financiación de su ámbito de aplicación
debido a su específica naturaleza, distinta del resto de subvenciones objeto
de regulación.

• 2 Decretos:
- Decreto 254/2001, de 20 de noviembre, por el que se aprueba el
Reglamento de subvenciones de la Junta de Andalucía, que al igual que lo
hace la Ley General de Subvenciones, excluye a las Transferencias de
Financiación de su ámbito de aplicación debido a su específica naturaleza,
distinta del resto de subvenciones objeto de regulación.
- Decreto 282/2010, de 4 de mayo, por el que se aprueba el nuevo
Reglamento de Subvenciones de la Junta de Andalucía. Este Decreto, al igual
que hizo el Decreto 254/2001 citado, vuelve a excluir a las Transferencias de
Financiación de su ámbito de aplicación por idénticos motivos.

397
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• 16 Órdenes de la Consejería de Hacienda:


- 3 Órdenes por las que se establece la clasificación económica de los
créditos presupuestarios y se define su contenido, dictadas en cumplimiento
del mandato contenido en el artículo 33.1 de la Ley General de la Hacienda
Pública de Andalucía (Orden de 22 de mayo de 1998, Orden de 4 de junio de
2003 y Orden de 3 de julio de 2012).
- 13 Órdenes de la Consejería de Hacienda por las que anualmente se
dictan las normas para la elaboración de presupuestos. Dichas normas se
remiten, en función del año al que se refieren, a una de las tres Órdenes antes
citadas, por las que se establece la clasificación económica del gasto y se
define el contenido de cada partida presupuestaria.

• 4 Instrucciones
- Dos Instrucciones conjuntas de la Dirección General de
Presupuestos y la Intervención General de la Junta de Andalucía, por las que
se establecen los procedimientos de reintegro de los importes de
transferencias de financiación no aplicados a la cobertura de pérdidas de una
entidad pública (Instrucción 1/1998, de 26 de febrero, e Instrucción 2/2002,
de 21 de marzo).
- Una Instrucción de la Dirección General de Presupuestos, en la
que se reiteran los criterios para presupuestar las transferencias de
financiación y las subvenciones (Instrucción 1/2009, de 15 de junio).
- Una instrucción de la Intervención General de la Junta de
Andalucía, por la que se dictan normas para la fiscalización de las
transferencias de financiación (Instrucción 1/2003, de 10 de enero).

En este amplio cuerpo normativo de las Transferencias de


Financiación, siempre han tenido, y en la actualidad siguen teniendo (Ley
7/2013, de 23 de diciembre), la misma naturaleza y destino: la cobertura de

398
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

las pérdidas de una entidad pública.


Por el contrario, la ley nunca permitió que con cargo a aquéllas se
concedieran subvenciones sociolaborales ni de ninguna otra clase, como
indebidamente hizo la Consejería de Empleo de la Junta de Andalucía.

En conclusión: han sido al menos 45 normas las que, durante 23 años,


han regulado distintos aspectos de la figura presupuestaria Transferencias de
Financiación, conformando así un cuerpo normativo coherente y con criterios
idénticos, nunca contrapuestos, los cuales en la actualidad se mantienen
vigentes, por lo que carecen de sentido las alegaciones de algunas defensas
de que su regulación como instrumento presupuestario, dista mucho de ser
completa y cerrada, o que ese concepto presupuestario no ha sido objeto de
regulación legal directa hasta que el Texto Refundido de la Ley General de
Hacienda Pública de Andalucía, las menciona en su art. 31”.

8.- Entre las citadas normas reguladoras, cabe destacar:

A) La Disposición Adicional Segunda de la Ley 8/1997, de 23 de


diciembre, por la que se aprueban medidas en materia tributaria,
presupuestaria, de empresas de la Junta de Andalucía y otras entidades, de
recaudación, de contratación, de función pública y de fianzas de
arrendamientos y suministros, disponía:
«Las transferencias corrientes concedidas a las empresas de la Junta
de Andalucía para financiar su presupuesto de explotación tendrán la
naturaleza de subvención de explotación sólo en la cuantía necesaria para
equilibrar la cuenta de pérdidas y ganancias del ejercicio en que fueron
otorgadas.»

B) Es exactamente la misma definición que posteriormente se ha

399
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

establecido para las transferencias de financiación en el artículo 18 la Ley


15/2001, de 26 de diciembre, por la que se aprueban medidas fiscales,
presupuestarias, de control y administrativas.

C) La Orden de la Consejería de Economía y Hacienda, de 22 de mayo


de 1998, que estableció la clasificación económica del Presupuesto, incluyó
en el Capítulo IV “TRANSFERENCIAS CORRIENTES”, de la clasificación
económica del gasto, los “Créditos destinados a efectuar pagos sin
contrapartida directa, tanto para la financiación de operaciones genéricas o
transferencias, como para la financiación de operaciones corrientes con un
fin concreto específico o subvenciones”.

Consecuente con ello, la misma distinción se realiza para la empresa


pública receptora de las transferencias, en el Plan General de Contabilidad de
las empresas públicas de la Junta de Andalucía, Resolución de 4 de marzo de
2002, de la Intervención General de la Junta de Andalucía (BOJA N2 39 de
4 de abril), por la que se aprueba el Plan General de Contabilidad aplicable a
las Sociedades Mercantiles y Entidades de Derecho Público referidas en los
apartados a) y b) del artículo 6.1 de la Ley General de la Hacienda Pública de
la Comunidad Autónoma de Andalucía (Quinta Parte. Norma de Valoración
20ª), al establecer que son transferencias corrientes los fondos recibidos por
la entidad para la financiación de operaciones corrientes no concretas ni
específicas y que son subvenciones los fondos recibidos por la entidad para
financiar operaciones concretas y específicas.

La citada Orden de 22 de mayo de 1998, reservó el concepto


presupuestario 440 “Transferencias a empresas públicas y otros Entes
públicos”, para “las subvenciones de explotación a las empresas de la Junta
de Andalucía”, es decir, para aquéllas cuya finalidad es equilibrar su cuenta

400
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de pérdidas y ganancias, conforme a lo dispuesto en la Disposición Adicional


Segunda de la Ley 8/1997, de 23 de diciembre.

D) Por su parte, el artículo 18 de la Ley 15/2001, de 26 de diciembre,


establece:
«Las cantidades percibidas por las empresas de la Junta de Andalucía
y, en su caso, por las fundaciones a que se refiere el artículo 6 bis de la Ley
General de la Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma de Andalucía
con cargo al Presupuesto de la Comunidad Autónoma para financiar su
presupuesto de explotación, tendrán la naturaleza de transferencia de
financiación sólo en la cuantía necesaria para equilibrar la cuenta de
pérdidas y ganancias del ejercicio en que fueron otorgadas o para enjugar
pérdidas de ejercicios anteriores.»

La Ley 15/2001, igual que hizo antes la Ley 8/1997, preveía el


reintegro a la Tesorería de la Junta de las cantidades no aplicadas a los fines
previstos en la ley. Lo que resulta esclarecedor sobre el destino de las
transferencias de financiación.

E) En el mismo sentido que la ley 15/2001, las Leyes de Presupuestos


de la Junta de Andalucía de los años 2000 (artículo 19 de la Ley 16/1999, de
28 de diciembre) y 2001 (artículo 19 de la Ley 1/2000, de 27 de diciembre),
establecían:
«Las aportaciones de la Junta de Andalucía para financiar la gestión
de las empresas de la Junta de Andalucía se efectuarán a través de
subvenciones de explotación y subvenciones de capital...
El abono de dichas subvenciones se realizará mediante transferencias
de financiación de acuerdo con los créditos consignados en el Presupuesto
de la Comunidad Autónoma y sus modificaciones.

401
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

La concesión de cualquier otra subvención para financiar actuaciones


propias de las empresas se realizará de acuerdo con los procedimientos
regulados en el Título VIII de la Ley General de la Hacienda Pública.»

Además, ambas leyes también contemplan (en su artículo 18. Diez),


que: “Las normas reguladoras, y en su caso los convenios que se suscriban
con entidades colaboradoras, para que por éstas se lleve a cabo la entrega y
distribución de fondos a los beneficiarios de subvenciones, deberán prever
que los expedientes de gasto de las subvenciones concedidas a los
beneficiarios sean sometidos a fiscalización previa.”. Es el caso del IFA,
aunque no estuviera habilitado para actuar como entidad colaboradora, por
inexistencia de normas reguladoras de la concesión de subvenciones.

F) Las Leyes de Presupuestos de la Junta de Andalucía de los años


2002, 2003 y 2004, contemplan en su artículo 20 o 22, el uso de las
Transferencias de Financiación, en términos similares a los de las Leyes de
Presupuestos de 2000 y 2001, al disponer:
“La financiación de la actividad de las empresas de la Junta de
Andalucía… podrá realizarse mediante Transferencias de Financiación, de
explotación o de capital...”
Asimismo, el artículo 18.10 de las citadas leyes, tienen idéntica
redacción a los de las Leyes de Presupuestos de 2000 y 2001, al establecer:
“Las normas reguladoras, y en su caso los convenios que se suscriban con
entidades colaboradoras, para que por éstas se lleve a cabo la entrega y
distribución de fondos a los beneficiarios de subvenciones deberán prever
que los expedientes de gasto de las subvenciones concedidas a los
beneficiarios sean sometidos a fiscalización previa.”

G) Las Leyes de Presupuestos de la Junta de Andalucía de los años

402
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2005 a 2012, contemplan en sus artículos 24, 25, 28 o 29, el uso de las
Transferencias de Financiación, en términos idénticos a los de las Leyes de
Presupuestos de 2003 y 2004, al expresar: “La financiación de la actividad
de las empresas de la Junta de Andalucía… podrá realizarse a través de los
siguientes instrumentos: a) mediante Transferencias de Financiación, de
explotación o de capital...”

H) La citada Instrucción 1/2003, de 10 de enero, de la Intervención


General de la Junta de Andalucía, que establece criterios para la fiscalización
de las transferencias y otros gastos a favor de las empresas públicas y
determinadas fundaciones, establece:
«PRIMERA.- LAS TRANSFERENCIAS DE FINANCIACIÓN A FAVOR
DE EMPRESAS PÚBLICAS Y DETERMINADAS FUNDACIONES

1. Consideraciones generales.
Desde un punto de vista general, este específico mecanismo de
financiación de entes pertenecientes al sector público de la Junta de
Andalucía debe conceptuarse como toda entrega dineraria, sin contrapartida
directa por parte de los entes beneficiarios, destinada a cubrir las
necesidades de financiación de los mismos y, en consecuencia, a sufragar
operaciones o actividades no singularizadas. Su utilización por parte de los
gestores presupuestarios debe ser excepcional, pues ha de circunscribirse a
aquellos supuestos en los que su propia existencia y ente beneficiario venga
previsto explícitamente en la normativa de aplicación.

2. Régimen presupuestario.
Además de su previa y explícita previsión normativa, las transferencias
de financiación a favor de las empresas públicas de la Junta de Andalucía,
tanto las de capital como las de explotación, deben contar con un requisito

403
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

determinante de su propia existencia:


la específica codificación en la clasificación económica del
Presupuesto.
Para el año 2003, las transferencias de financiación a favor de las
empresas públicas sólo han debido presupuestarse en los servicios
autofinanciados de cada Sección presupuestaria y en una sola aplicación,
por cada empresa, de los conceptos 440 y 740, respectivamente. A tal efecto,
se utilizarán los subconceptos 50 a 76.
En consecuencia, no será posible fiscalizar de conformidad
transferencia de financiación alguna a favor de empresas públicas que no
cuenten con una específica y suficiente dotación presupuestaria, inicial o
definitiva, en los mencionados subconceptos presupuestarios.

3. Régimen jurídico básico de las transferencias de financiación.


El régimen jurídico básico de las transferencias de financiación a
favor de las empresas públicas de la Junta de Andalucía se encuentra
recogido, con carácter indefinido, en el artículo 18 de la Ley 15/2001, de 26
de diciembre, de Medidas Fiscales, Administrativas y del Orden Social
(téngase también en cuenta la Instrucción Conjunta 2/2002, de 21 de marzo,
de la Dirección General de Presupuestos y de esta Intervención General) y,
con carácter temporal, en el artículo 17.1 y en el antes mencionado artículo
20 de la Ley del Presupuesto para el año 2003. Deberá tenerse en cuenta,
por último, para la fiscalización de los expedientes que instrumenten estas
transferencias de financiación, la correspondiente Guía de Fiscalización y
Control de este Centro Directivo.»

I) El Decreto 254/2001, de 20 de noviembre, por el que se aprueba el


Reglamento de concesión subvenciones de la Junta de Andalucía y su
régimen jurídico, en su artículo 1.2 establece lo siguiente:

404
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

"Quedan excluidas de este Reglamento. a) Las subvenciones de


explotación y de capital realizadas a favor de Organismos Autónomos,
empresas de la Junta de Andalucía o Universidades. Tendrán la
consideración de subvenciones de explotación o de capital las que se abonen
mediante transferencias de financiación y tengan como destino la
financiación de las actividades u operaciones no singularizadas de dichas
entidades."

Así pues, la normativa andaluza, distingue claramente entre


transferencias de carácter genérico para cubrir actividades no singularizadas,
es decir, los déficits de las empresas públicas, de las subvenciones que posean
carácter finalista, asignándoles procedimientos de tramitación distintos, dada
su diferente naturaleza y finalidad.

J) La Instrucción 1/2009, de 15 de junio, de la Dirección General de


Presupuestos. Esta Instrucción, obrante en Ppri, INFORME IGAE
COMPLETO, Informe diciembre 2013, carpeta de anexos, anexo tomo 1,
páginas del pdf 153 y ss., recuerda las normas para la presupuestación de las
transferencias corrientes y de capital, y que no se estaba haciendo una
correcta presupuestación de las mismas, conforme a lo dispuesto en las
Órdenes por las que se establece la clasificación económica de los créditos
presupuestarios y se define su contenido, dictadas en cumplimiento del
mandato contenido en el artículo 33.1 de la Ley General de la Hacienda
Pública de Andalucía.

9.- El pago de ayudas por encargo de la Consejería de Empleo, no es


una actividad propia, ni es un gasto de IFA-IDEA, es una mera operación de
tesorería. Por ello, la recepción de fondos, y su pago posterior, no suponen ni
ingreso, ni gasto para la empresa, por lo que ambas operaciones quedan al

405
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

margen de su cuenta de pérdidas y ganancias. Así lo reconoce la propia


contabilidad de la entidad, al utilizar para su anotación las cuentas financieras
del balance, que son independientes de las de pérdidas y ganancias, y no las
de ingresos y gastos que son las que revierten en la cuenta de pérdidas y
ganancias. En estas cuentas financieras no se reflejan ni los ingresos ni los
gastos, ya que lo que recogen son los derechos de cobro y las obligaciones de
pago.

Por tanto, el concepto presupuestario “Transferencias de Financiación


al IFA”, no debió ser utilizado para tramitar las subvenciones del programa
31L, de la Consejería de Empleo.

Así, el artículo 38 de la Ley General de la Hacienda Pública de


Andalucía, establece: “Los créditos para gastos se destinarán
exclusivamente a la finalidad específica para la que hayan sido autorizados
por Ley del Presupuesto o por las modificaciones aprobadas conforme a esta
Ley”.
Por consiguiente, los créditos tienen carácter vinculante, de acuerdo
con su clasificación económica.
Por ello, si la Ley de Presupuestos contiene un crédito para realizar una
Transferencia de Financiación al IFA, ésta debe ser exclusivamente su
aplicación, y no la concesión de subvenciones sociolaborales.

En este mismo sentido se ha manifestado la Cámara de Cuentas de


Andalucía, en su informe de fiscalización de las subvenciones concedidas por
la Consejería de Empleo en el período 2001 -2010 (Procedimiento principal,
Anexo 12, tomo 1, pdf 197-291), en el punto 67 del Informe:
"En las sucesivas leyes de presupuestos de la CAA, antes reseñadas, se
ha utilizado de forma inadecuada la figura de las transferencias de

406
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

financiación con las siguientes consecuencias:


• En el proceso de elaboración de los presupuestos de la Consejería y
de modificación de los mismos, se ha realizado una clasificación económica
de los créditos inadecuada, consignando como "transferencias de
financiación" del programa 31L lo que en realidad eran créditos destinados a
subvenciones que se iban a conceder por la Consejería.
• En el proceso de ejecución presupuestaria se han tramitado como
transferencias de financiación expedientes de gasto de subvenciones
excepcionales, obviando el procedimiento administrativo legalmente
previsto para gastos de esa naturaleza".

Por consiguiente, la legislación de la Comunidad Autónoma de


Andalucía, distingue entre transferencias de carácter genérico, para cubrir
déficits de las empresas públicas, de las subvenciones de carácter finalista,
asignándoles naturalezas y finalidades diferentes y, consecuentemente,
procedimientos de tramitación distintos.

Esta distinción aparece también en el Reglamento de Concesión de


Subvenciones de la Junta de Andalucía, al excluir de su ámbito de aplicación
a las transferencias de financiación, al establecer en su artículo 1.2:
«Quedan excluidas de este Reglamento: Las subvenciones de
explotación y de capital realizadas a favor de Organismos Autónomos,
empresas de la Junta de Andalucía o Universidades.
Tendrán la consideración de subvenciones de explotación o de capital
las que se abonen mediante transferencia de financiación y tengan como
destino la financiación de las actividades u operaciones no singularizadas de
dichas entidades.»

Del mismo modo, la Ley 38/2003 General de Subvenciones, reconoce

407
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

también la sustancial diferencia entre las transferencias de financiación y las


subvenciones, excluyendo a las primeras de su ámbito de aplicación. Así, en
su artículo 2.2 (de carácter básico, y, en consecuencia, de aplicación en todo
el Estado), establecía en su redacción originaria:
«No están comprendidas en el ámbito de aplicación de esta ley las
aportaciones dineradas entre diferentes Administraciones públicas, así como
entre la Administración y los organismos y otros entes públicos dependientes
de éstas, destinadas a financiar globalmente la actividad de cada ente en el
ámbito propio de sus competencias, resultando de aplicación lo dispuesto de
manera específica en su normativa reguladora.»

A la vista de los preceptos anteriormente expuestos, resulta evidente la


naturaleza y finalidad de los créditos de transferencias de financiación
librados a favor de empresas públicas de la Junta de Andalucía, y
concretamente de IFA-IDEA. También se deduce la diferente naturaleza de
aquéllas respecto de las subvenciones que puedan percibir para actuaciones
específicas propias de su actividad.

Por ello, la conclusión del análisis de la regulación legal anteriormente


expuesta, es que las transferencias de financiación tienen como única
finalidad legal, la cobertura de pérdidas de las empresas y otros entes públicos
dependientes de la Junta de Andalucía, derivadas de su actividad propia.

10.- La utilización del concepto de Transferencia de Financiación, dada


su naturaleza compensatoria de las pérdidas de una entidad empresarial
pública, requiere, obviamente, que tales pérdidas existan. Sin embargo,
teniendo en cuenta que el pago por IFA-IDEA de las subvenciones
concedidas por la Consejería de Empleo, no originaba en aquélla ningún
gasto, y, en consecuencia, ninguna pérdida, ya que IFA-IDEA sólo efectuaba

408
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

pagos por cuenta de la Consejería de Empleo, era aritméticamente necesario


hacer figurar en IFA-IDEA gastos ficticios que originaran pérdidas, logrando
así el necesario equilibrio presupuestario de ésta.

Por ello, año tras año se introdujeron en el presupuesto de IFA-IDEA


gastos ficticios que nunca se iban a producir.

Una vez que IFA-IDEA recibía los fondos de la Consejería de Empleo,


vía transferencia de financiación, los destinaba al pago de las subvenciones
que ésta le ordenaba, las cuales habían eludido la fiscalización previa.

Posteriormente, en la ejecución del presupuesto de IFA-IDEA los


gastos ficticios, obviamente no se produjeron, lo que originó, año tras año,
que la partida en la que dichos gastos se incluyeron, tuviera un reducidísimo
porcentaje de realización.
En las Memorias del presupuesto de IFA-IDEA de los años 2009 y
2010, al señalar las principales desviaciones producidas en la ejecución de
gastos respecto del presupuesto de los años 2007 y 2008, respectivamente,
afirman:
“Los gastos de gestión corriente se reducen en comparación con lo
presupuestado debido a que la Dirección General de Presupuestos estableció
un criterio que exigía la imputación al presupuesto de explotación de todas
las dotaciones presupuestarias del capítulo 4, aun cuando el destino y la
naturaleza real de las operaciones sea el otorgamiento de ayudas a
empresas.”

Entre las dotaciones presupuestarias del capítulo cuatro se encuentran,


entre otras las transferencias de financiación.
Es decir, que aun cuando la Dirección General de Presupuestos conocía

409
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

que la naturaleza real de la operación realizada por IFA-IDEA en la materia


que nos ocupa, no le ocasionaba ningún gasto, exigió a IFA-IDEA que
imputara a su presupuesto de ingresos las transferencias de financiación que
la Consejería de Empleo indebidamente había presupuestado a su favor. Lo
que producía en el presupuesto de IFA-IDEA un elevado beneficio, que la
entidad saldó, creando unos gastos ficticios, logrando así el equilibrio
presupuestario.

11.- La pretendida justificación del uso de las transferencias de


financiación en virtud de la Consulta al Instituto de Contabilidad y Auditoría
de Cuentas, realizada a petición de la Intervención General de la
Administración del Estado, -Ppri, tomo 301, folio 110.386, página 100 del
pdf- Pág.4.3, no puede ser admitida, por referirse a una cuestión meramente
contable, y no de definición de instrumentos de financiación de entes
públicos. De hecho, como se desprende de su lectura, el objeto de la consulta
es “aclarar qué debe de entenderse por interés público o general en el contexto
de la norma de registro y valoración 18”.

12.- Si alguna duda queda sobre esta Consulta al Instituto de


Contabilidad y Auditoría de Cuentas, ésta queda despejada por la
jurisprudencia del Tribunal de Cuentas.
El criterio que aquí sostenemos, lo ha afirmado también el Tribunal de
Cuentas, en sentencias como:

A) SENTENCIA N Ú M. 17/2017, de 29 de diciembre de 2017.


Procedimiento de reintegro por alcance n° B-225/15-43, de
Comunidades Autónomas, referido a un convenio de colaboración suscrito el
13 de enero de 2009, por Juan Márquez Contreras, como Director General de
Trabajo y Seguridad Social de la Consejería de Empleo de la Junta de

410
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Andalucía, y la Agencia de Innovación y Desarrollo de Andalucía (IDEA),


relativo a los extrabajadores incluidos en el ANEXO I pertenecientes al ERE
20/2003 de la empresa VALEO ILUMINACIÓN S.A.

B) SENTENCIA NUM. 15/2017, de 11 de diciembre de 2017.


Procedimiento de reintegro por alcance n° B-225/15-42, de
Comunidades Autónomas, relativo un convenio de colaboración entre Juan
Márquez Contreras, como Director General de Trabajo y Seguridad Social de
la Consejería de Empleo de la Junta de Andalucía, y la Agencia de Innovación
y Desarrollo de Andalucía (IDEA), suscrito el 28 de julio de 2008 en relación
a la empresa SALDAUTO SEVILLA, S.A.L.

C) SENTENCIA NUM. 14/2017, de 1 de diciembre de 2017.


Procedimiento de reintegro por alcance n° B-225/15-37, de
Comunidades Autónomas, relativo un convenio de colaboración entre Juan
Márquez Contreras, como Director General de Trabajo y Seguridad Social de
la Consejería de Empleo de la Junta de Andalucía, y la Agencia de Innovación
y Desarrollo de Andalucía (IDEA), suscrito el 17 de diciembre de 2008 en
relación a la empresa extrabajadores de CALDERINOX, S.A.

Afirma el Tribunal de Cuentas:

«En la estipulación tercera de este convenio se establece que las


cantidades desembolsadas como consecuencia de la encomienda, recibida
serían con cargo a la aplicación presupuestaria
O.1014,00.01.00.440.51.31.L.O de la Dirección General de Trabajo y
Seguridad Social. Por tanto, la encomienda del pagó hecho a IDEA se realizó
con cargo a los fondos transferidos mediante la aplicación presupuestaria
440.51 "Transferencias de financiación" del programa 31. L cuyo fin por

411
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

imperativo legal era cubrir sus pérdidas y no pagar subvenciones.» (El


subrayado es nuestro).

«Fue él quien firmó con IDEA el convenio de colaboración para que


ésta gestionase el pago de la subvención, transfiriendo a esta entidad los
fondos del programa 31L "Administración de relaciones laborales" que en
realidad estaban destinados a subvenciones y que estaban sujetos al control
previo de la Intervención General de la Junta de Andalucía, eludiendo de
esta manera el referido control. El financiar la actuación mediante
transferencias de financiación corrientes, aplicación 440.51, cuyo fin no era
pagar subvenciones, supuso una vulneración de lo dispuesto en las normas
presupuestarías y contables.» (El subrayado es nuestro).

13.- Denominador común de todas las ayudas sociolaborales y ayudas


empresas, debido al uso de las transferencias de financiación, fue la falta de
fiscalización, tanto la debida, realizada con carácter previo por la
intervención delegada de la Consejería de Empleo, como la de control
financiero, realizada por la intervención delegada de control financiero de
IFA/IDEA, por las razones que se expondrán.

La concesión de subvenciones exige de un procedimiento reglado que


requiere de fiscalización previa por parte de la intervención delegada de la
Consejería de Empleo, al objeto de comprobar el cumplimiento de las normas
que resulten de aplicación. Los distintos actos administrativos necesarios
para el otorgamiento de subvenciones conllevan un procedimiento
normalmente complejo, que supone una fiscalización por parte de la
Intervención con más amplios y diferentes requisitos que los que exigen las
transferencias de financiación. Ese trámite se obvió.

412
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Realizar una transferencia de financiación a IFA-IDEA requiere


igualmente un procedimiento propio, el cual también exige fiscalización
previa. Sin embargo, los requisitos que la Intervención viene obligada a
comprobar en este caso, son radicalmente distintos de los que hubiera debido
comprobar tratándose de subvenciones.

Así, la fiscalización de una transferencia de financiación a IFA-IDEA,


solo requiere la existencia de crédito adecuado y suficiente para ello, la
competencia legal de la autoridad que lo ordena, y efectuar una orden de
transferencia, ajustada al calendario de pagos aprobado por la Tesorería de la
Junta.
La sencillez de este procedimiento se basa en que los fondos no salen
de la Administración, tan sólo pasan de un órgano a otro.

Así, el artículo 80 de la Ley General de Hacienda Pública de Andalucía


establece que el ejercicio de la función interventora, entre otras funciones,
comprenderá la intervención previa de todo acto, documento o expediente
susceptible de producir derechos u obligaciones de contenido económico.
Este control de legalidad previo, es aplicable a los gastos realizados por las
consejerías de la Junta de Andalucía y tiene carácter suspensivo respecto del
cumplimiento de sus requisitos esenciales.
Mientras que el artículo 85 de la citada ley, establece otra modalidad
de control distinta de la fiscalización previa, como es el control financiero
realizado a posteriori en las empresas públicas de la Junta de Andalucía, entre
otras entidades. Este control financiero, que se plasma en informes
periódicos, no tiene carácter suspensivo, y podrá realizarse de forma
permanente en los casos en que por acuerdo de Consejo de Gobierno así se
determine. El Decreto 9/1999 de 19 de enero, sobre régimen presupuestario,
financiero, de control y contable, de las empresas de la Junta de Andalucía,

413
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

establece que el IFA queda sometido a Control Financiero Permanente.

En base al contenido de ambos artículos, y teniendo en cuenta que en


el caso que nos ocupa las subvenciones eran concedidas por la Consejería de
Empleo, ya que a IFA-IDEA sólo le correspondía su pago, es evidente que:

• Los expedientes de gasto de concesión de subvenciones sociolaborales por


la Consejería de Empleo, debieron estar sometidos, en todo caso, a
fiscalización previa del Interventor de dicha Consejería. Sin embargo, en
el período 2001 a 2009, la concesión de subvenciones sociolaborales por
la Consejería de Empleo, nunca fue sometido a fiscalización previa del
interventor delegado de dicha Consejería.

• El pago (no el expediente de gasto) de las subvenciones sociolaborales


realizado por IFA-IDEA, estuvo sometido a Control Financiero
Permanente realizado por el Interventor de dicha empresa pública.

Por otra parte, como hemos señalado, los requisitos exigibles para
fiscalizar de conformidad los expedientes de gasto de transferencias de
financiación y los expedientes de gasto de concesión de subvenciones en la
Consejería de Empleo son totalmente distintos, debido a que la finalidad de
ambos es radicalmente diferente.
Así, para fiscalizar un expediente de concesión de subvenciones
sociolaborales es necesario acreditar la existencia de crédito presupuestario
adecuado y suficiente, la competencia de la autoridad concedente y el
cumplimiento de los requisitos legalmente establecidos en la normativa de
subvenciones, tales como la existencia de bases reguladoras de la subvención,
aplicación de los principios de publicidad, concurrencia, objetividad y no
discriminación o, en otro caso, acreditar la excepcionalidad de la ayuda y la

414
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

inexistencia de bases reguladoras a las que acogerse, requisitos de los


beneficiarios, entre otros.
Sin embargo, para la fiscalización de un expediente de "Transferencia
de Financiación a IFA-IDEA", dada su naturaleza de instrumento financiero
para la cobertura de pérdidas de la empresa pública, sólo es necesario
acreditar la existencia de crédito adecuado y suficiente, la competencia legal
de la autoridad que lo ordena y una orden de transferencia a IFA-IDEA
ajustada a un calendario de tesorería.
Así se desprende de la normativa reguladora de esta materia.

El sentido y alcance de la intervención crítica o fiscalización previa se


contempla en los artículos 4.1 y 7.1 del Reglamento de la Intervención de la
Junta de Andalucía. El artículo 4.1 define la intervención crítica o
fiscalización previa, mientras que el artículo 7.1, delimita el alcance de esta
fiscalización.
Lo anterior se plasma, a efectos prácticos, en las Guías de Fiscalización
de la Intervención General de la Junta Andalucía, que establecen el alcance
de la función interventora sobre los diferentes tipos de expedientes tramitados
por los órganos de la Junta de Andalucía.
En relación a la fiscalización de las transferencias de financiación
(Folio 63948, Tomo 172, PPRI), el Interventor habrá de comprobar lo
siguiente:
• Propuesta de Resolución de órgano competente autorizando la
transferencia.
• El calendario de pagos aprobado por la Dirección General de
Tesorería.
• Los documentos contables pertinentes que acreditan su
consignación presupuestaria.
• El Programa de Actuación, Inversión y Financiación (PAIF)

415
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

publicado en el BOJA por Orden de la Consejería de Hacienda.

En definitiva, los requisitos para la fiscalización de la concesión de


subvenciones son diferentes, más exigentes y exhaustivos que los necesarios
para la fiscalización de las transferencias de financiación, dado que la
naturaleza de ambos tipos de gasto es radicalmente distinta.

Por otro lado, hay que resaltar que todo expediente de gasto, cualquiera
que sea su naturaleza, debe estar aplicado a una partida presupuestaria
concreta, sin la cual, ni siquiera es posible tramitar expediente alguno, ya que
el primer requisito a comprobar en la fiscalización de cualquier expediente
de gasto es la existencia de crédito, por lo que si éste no existe, el expediente
no puede tramitarse, ni por tanto fiscalizarse.
Dado que la Consejería de Empleo poseía en su presupuesto el crédito
de “Transferencia de Financiación a IFA-IDEA”, dicho expediente de gasto
sí fue fiscalizado de conformidad por la intervención delegada de la
Consejería de Empleo, al cumplir los requisitos legalmente establecidos,
antes señalados. Por el contrario, no fue fiscalizado, ni pudo serlo, ningún
expediente de concesión de subvenciones sociolaborales, otorgadas por la
Consejería de Empleo, ya que esta Consejería carecía de cobertura
presupuestaria, pues los fondos habían sido trasvasados a IFA- IDEA, vía
transferencias de financiación.
Una vez que el Interventor de la Consejería de Empleo había
fiscalizado el expediente de Transferencia de Financiación, era materialmente
imposible la fiscalización previa de la concesión de subvenciones, dado que
no existe ningún procedimiento que permita tramitar otro expediente para
dicha concesión, al carecer de crédito presupuestario para ello, por haberse
consumido el crédito de Transferencia de Financiación, al realizar el envío de
fondos a IFA-IDEA.

416
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Por tanto, era materialmente imposible que la Intervención de la


Consejería de Empleo pudiera fiscalizar su concesión, ya que no puede
fiscalizarse un expediente que no existe, ni pudo existir.

Estas mismas conclusiones son alcanzadas por la Cámara de Cuentas


de Andalucía, en su informe, ya reseñado, cuando afirma:
"Se ha realizado un uso inadecuado de esta figura como procedimiento
de ejecución presupuestaria para tramitar las ayudas concedidas por la
Consejería de Empleo con cargo al programa 31L, que ha tenido las
siguientes consecuencias:
- La ausencia de la preceptiva fiscalización previa, adecuada a la
naturaleza del gasto subvencional. La intervención realizó la fiscalización
previa sobre los expedientes de transferencias de financiación."

Esta misma idea, de elusión del control previo, fue constatada por la
firma Garrigues, Abogados y Asesores Tributarios, en su informe del año
2009, realizado por encargo de la propia Consejería de Empleo,
(PSEP\TOMO - 19\páginas 214 y siguientes) cuando en su apartado “2.4.6.
Control financiero de las ayudas que pretenden otorgarse”, afirma:

«En el procedimiento para la concesión directa de ayudas


sociolaborales de carácter excepcional, se ha eliminado un trámite
fundamental, como es el de la fiscalización individualizada de los actos de
otorgamiento. Esta solución obedece a que la fiscalización se realiza
respecto de la transferencia de la totalidad de la partida presupuestaria a la
Agencia IDEA, como transferencia de financiación.
En relación con este modo de proceder, debemos hacer constar una
serie de consideraciones.
En este caso la DGT y SS procedería a realizar una “transferencia de

417
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

financiación”, que se caracteriza por ser una aportación dineraria


nominativa a favor de organismos y entidades vinculadas o dependientes de
la Administración de la Comunidad Autónoma, destinadas a financiar global
o parcialmente su actividad con carácter indiferenciado.
…/…
No obstante, la singularidad del caso que nos ocupa reside en que
todos los actos relativos a la ordenación de los gastos (salvo la ordenación
material del pago), los retiene la DGT y SS. Por tanto, en puridad, no existe
una transferencia de financiación por lo que, en rigor, nos encontramos con
una asimetría entre la institución o el nomen iuris (transferencia de
financiación) y su funcionamiento de facto. Esta discordancia determina que
la DGT y SS se sustraiga al procedimiento de control (todos los actos y
trámites de contenido económico-financiera que se recogen en la LGHPA y
el Reglamento 149/1988, de S de abril, por el que se aprueba el Reglamento
de Intervención de la Junta de Andalucía) a los que, teóricamente, debería
someterse teniendo en cuenta que es realmente la entidad que retiene y
ostenta el poder decisorio y posterior control del cumplimiento en relación
con las ayudas otorgadas.» (Lo destacando en negrita es nuestro).

Por último, en cuanto al Control Financiero efectuado por el


Interventor de IFA-IDEA, éste se limitó al pago de las subvenciones, única
actividad que realizaba IFA-IDEA en la materia. Sin que, en ningún caso, el
Control Financiero se extendiera a la concesión de las mismas, ya que, como
hemos dicho, este acto administrativo no era efectuado por IFA-IDEA, sino
por la Consejería de Empleo. Por consiguiente, el Control Financiero ejercido
a posteriori por el Interventor del IFA, quedó limitado a la verificación de la
recepción de los fondos procedentes de la Consejería de Empleo, y a su
aplicación a los destinatarios que la misma le ordenaba, sin que dicho control
se extendiera a los procedimientos de concesión de subvenciones, dado que

418
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

esa actividad no era competencia del IFA, sino de la Consejería de Empleo.


De esta forma se eludió también su fiscalización.

En conclusión, el resultado fue una absoluta falta de control de la


concesión de subvenciones sociolaborales y a empresas en crisis, al omitirse
la fiscalización previa en la Consejería de Empleo, y no poderse fiscalizar en
vía de Control Financiero del IFA-IDEA, más que el pago, pues al no ser
dicha entidad la concedente de la subvención, no obraba en poder de la misma
dicho expediente. Es decir, el expediente de concesión de la subvención
(expediente de gasto), no fue fiscalizado, ni pudo serlo, en la Consejería de
Empleo, ni tampoco fue fiscalizado, ni pudo serlo, por el control financiero
al que estaba sometido IFA-IDEA.
Y la conclusión no puede ser otra, que ese fue el efecto buscado con el
uso de las transferencias de financiación, por las razones que exponemos al
tratar el tema de las modificaciones presupuestarias, concretamente las
primeras modificaciones presupuestarias del año 2000.

No fue posible realizar la fiscalización previa, dado que no existía


crédito presupuestario para la concesión de las ayudas, por haber sido
consumido al realizar la transferencia de financiación a IFA-IDEA. Así pues,
no hubo fiscalización en la Consejería de Empleo, de la concesión de la
ayuda, que, como se ha dicho, ni se realizó, ni podía realizarse, por
inexistencia del necesario crédito presupuestario al que aplicar el expediente
a fiscalizar. Mientras que la fiscalización del pago (no de la concesión, o lo
que es lo mismo, del gasto) sí se realizaba en IFA-IDEA a través del control
financiero permanente. Sin embargo, en este caso, sólo se podía comprobar
que los pagos se habían realizado conforme a las órdenes recibidas de la
Consejería de Empleo, es decir, que los beneficiarios de las ayudas se
correspondían con los convenios formalizados entre la Consejería de Empleo

419
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

e IFA-IDEA, y por los importes que en los convenios se detallaban.


Quedando, por tanto, sin fiscalizar todo el procedimiento de concesión de las
ayudas.

En conclusión:
1. La consecuencia inmediata y directa producida por el uso indebido de
la partida presupuestaria de "Transferencia de Financiación" fue privar
al Interventor de la Consejería de Empleo, de la fiscalización previa de
la concesión de subvenciones sociolaborales.

2. Ello propició la concesión de subvenciones por la Consejería de


Empleo, prescindiendo absolutamente del procedimiento legalmente
establecido.

3. El hecho de que el Interventor de la Consejería de Empleo fiscalizara


el expediente de Transferencia de Financiación a IFA-IDEA, no supone
que fiscalizara la concesión de las subvenciones.

4. Una vez que el Interventor de la Consejería de Empleo había


fiscalizado el expediente de Transferencia de Financiación, era
materialmente imposible la fiscalización previa de la concesión de
subvenciones, dado que no existía ningún procedimiento que
permitiera tramitar otro expediente para dicha concesión, al carecer de
crédito presupuestario para ello, por haberse consumido el crédito de
Transferencia de Financiación, al realizar el envío de fondos a IFA-
IDEA.

5. Las subvenciones sociolaborales fueron concedidas por la Consejería


de Empleo al margen del presupuesto, imposibilitando así su

420
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

fiscalización previa, lo que propició un absoluto descontrol.

14.- De todo lo anteriormente expuesto, se desprende que se hizo un


uso inadecuado de las transferencias de financiación, y esta situación de
hecho, fue detectada y recogida en los informes de control financiero de
IFA/IDEA, que fueron remitidos por la Intervención General de la Junta de
Andalucía a los destinatarios previstos en el Decreto nº 9/1999 de 19 de
enero.
A) Concretamente, se afirma que el expediente administrativo de
transferencias de financiación, utilizado por la Consejería de Empleo para el
envío de fondos a IFA-IDEA, es inadecuado para el gasto público realizado,
de subvenciones excepcionales. No se cumplen los requisitos para el uso de
las transferencias de financiación al no financiar actuaciones propias de IFA-
IDEA y cubrir actuaciones concretas y específicas, y no genéricas.
Así se recoge en los informes:
- Cuentas Anuales 2001, página 21, PPRI, Anexo 18,
PRICEWATERHOUSECOOPERS, carpeta 1, pdf 22, página 21.
- Cuentas Anuales 2002, página 29, PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 1, 2002, 1-47, pdf 29.
- Cuentas Anuales 2003, página 31, PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 1, 2003, 48-143, pdf 31.
- Cuentas Anuales 2005, página 10, PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 1, 2005, 268-334, pdf 10.
- Anexo Cuentas Anuales 2006, página 8, PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 2, 2006, 335-376, (El
anexo de las cuentas anuales 2006 se encuentra en el pdf 38)
- Cuentas Anuales 2007, página 10, PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 2, 2007, 433-489, pdf 10.
- Informe Adicional 2003, páginas 8 y 10, PPRI, Anexo 1, carpeta 1

421
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

(Informes de control financiero permanente), tomo 1, 2003, 144-231, pdf 8 y


10.
- Auditoria de cumplimiento 2002, página 16, PPRI, Anexo 1, carpeta
1 (Informes de control financiero permanente), 2002, tomo 1, 1-47, pdf 16.
- Auditoría Cumplimiento 2004, página 11, PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 1, 2004, 232-267, pdf 11.
- Auditoría de Cumplimiento 2005, página 17, PPRI, Anexo 1, carpeta
1 (Informes de control financiero permanente), tomo 1, 2005, 268-334, pdf
17.
- Auditoría Cumplimiento 2006, página 14, PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 2, 2006, 335-376, pdf 14.
- Auditoría Cumplimiento 2007, página 23, PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 2, 2007, 490-546, pdf 23.
- Auditoría Cumplimiento 2008, página 19, PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 2, 2008, 547,642, pdf 19.
- Auditoría Cumplimiento 2009, página 14, PPRI, Anexo 1, carpeta 1
(Informes de control financiero permanente), tomo 2, 2009, Informe
definitivo cumplimiento 2009, pdf 14.

B) El informe adicional, incluido en el informe de cumplimiento de


2003, dentro del epígrafe IV, incumplimientos – Ppri, anexo 1, carpeta 1,
informes de fiscalización, tomo 1, año 2003, pdf 48-143, página 59-, apartado
c. convenios -página 62- subapartado c.2. Convenios- pagos por encargo de
la consejería -página 65-, con referencia expresa al convenio marco de 17 de
julio de 2001, se recoge como incumplimiento:
«Por parte del órgano gestor de los gastos, al financiar la actuación
mediante transferencias corrientes, aplicación 440.51, vulnerando así lo
dispuesto en el artículo 20.5 de la Ley 9/2002 de Presupuestos de la Junta de
Andalucía para el ejercicio 2003. Se vulnera asimismo el título VIII de la Ley

422
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

5/1983 General de la Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma de


Andalucía al conceder subvenciones excepcionales, prescindiendo de forma
absoluta del procedimiento administrativo establecido en el artículo 107 de
la misma. Se vulnera la instrucción sexta de las emitidas por la Intervención
General n° 5/1997 de 6 de febrero que impide su tramitación por medio de
entidad colaboradora.»

C) Esta conclusión se repite en el informe adicional incluido como


anexo, en el cual, dentro de sus conclusiones finales, -pdf 144-231, página
23-, (Ppri, Anexo 1, 1. Informe de Control Financiero Permanente, Tomo 1,
Año 2003, 144-231, Pdf 23) se afirma:
«El procedimiento administrativo utilizado por la Consejería de
Empleo y Desarrollo Tecnológico, transferencia de financiación de
explotación, no se considera adecuado para financiar la concesión de ayudas
excepcionales efectuada.»

D) Por su parte, en el informe de control financiero de cuentas anuales


de 2003, remitido por el IGJA, en septiembre de 2006, -Ppri, anexo 1, 1.-
informe de fiscalización, Tomo 1, año 2003, 48 -143 página del pdf 35-, se
recoge en el apartado VII HECHOS RELEVANTES, lo siguiente:

423
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

No vamos a hacer más menciones expresas de informes de control


financiero, para evitar reiteraciones innecesarias.

E) No se agota aún la información facilitada por la Intervención


General de la Junta de Andalucía sobre este uso inadecuado de las
transferencias de financiación, en cumplimiento de lo recogido en los
acuerdos del Consejo de Gobierno sobre control financiero. Los entes
instrumentales a los que abarcaba el control financiero eran sometidos a
seguimiento trimestral por los técnicos de la intervención delegada.
En estos informes, entidad a entidad, se reflejan los problemas
derivados del uso de las transferencias de financiación en general y, de forma
detallada, los causados en la agencia IDEA.

Así, Cd obrante al folio 4.127 del tomo 9, del PSEP, en relación con el
folio 4.119 de las actuaciones, Informes trimestrales de seguimiento de la
Agencia IDEA a partir del ejercicio 2005, en ejecución de los acuerdos del
Consejo de Gobierno y sus notas de remisión.
En este cd obra una carpeta con las notas de remisión.
En la carpeta 2005, se recoge el informe 4T 2005, en las páginas 24 y

424
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

25 del pdf, se relatan las incidencias del programa 31L, recogiendo el gasto
comprometido sin cobertura presupuestaria, por importe de 95.533.908 euros
(Psep, Tomo 9, Cd obrante al folio 4.127, 2005, Informe 4ºT Idea, pdf 26).

En la carpeta 2006, I informe IDEA 4t 2006 definitivo, páginas 9 y 10


(Psep, Tomo 9, Cd obrante al folio 4.127, 2006, Informe IDEA 4T 2006
definitivo, pdf 9 y 10), se afirma:
"Asimismo y como establece el artículo 18 de la Ley 15/2001 de 26 de
diciembre, de Medidas Fiscales, Administrativas y del Orden Social en sus
puntos primero y segundo, las cantidades percibidas por la Agencia con
cargo al Presupuesto de la Comunidad Autónoma para financiar su
presupuesto de explotación, tendrán la naturaleza de transferencia de
financiación sólo en la cuantía necesaria para equilibrar la cuenta de
pérdidas y ganancias del ejercicio en que fueron otorgadas o para enjugar
pérdidas de ejercicios anteriores y las transferencias de capital deberán
aplicarse en el ejercicio en el que fueron concedidas o en el inmediato
siguiente, reintegrándose el sobrante a la Tesorería de la Junta de Andalucía.
Una vez establecidas las principales características jurídicas de las
transferencias de financiación debemos hacer hincapié que, de forma
general, hemos comprobado que se están financiando actuaciones
encargadas o delegadas por las Consejerías de la Junta de Andalucía
(principalmente la Consejería de Innovación, Ciencia y Empresa y la de
Empleo) mediante transferencias de financiación. En este sentido, dichas
transferencias no tienen por objeto financiar de forma genérica la gestión
propia de la Agencia y en consecuencia sufragar operaciones y actividades
no singularizadas, sino que más bien tienen un destino definido
específicamente y ajeno a la propia Agencia que queda perfectamente
establecido en los planes de actuación anuales que la Agencia suscribe con
las distintas Direcciones Generales de las Consejerías antes mencionadas.

425
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Este uso generalizado de las transferencias de financiación permite una


mayor agilidad en la recepción y gestión de los fondos asignados
presupuestariamente, no obstante puede provocar que se superen los límites
de créditos presupuestarios fijados para dichas actuaciones así como
deficiencias de control."

15.- Hasta aquí hemos descrito lo que fue, cómo y cuándo quedó
reflejado en las actuaciones de control de la Intervención General de la Junta
de Andalucía. Reflejo que, salvo lo ya mencionado sobre las cuentas anuales
e informes de auditoría de IFA/IDEA, en relación a la Cuenta General, era
desconocido por la Cámara de Cuentas de Andalucía. Ha quedado
plenamente acreditado, tanto de la documental, como de las manifestaciones
de los interventores y técnicos de la Cámara, que los informes de la
intervención de la agencia IDEA no fueron objeto de traslado a la Cámara,
la cual sólo lo requiere cuando realiza algún informe singular del ente, cosa
que no sucedió con IFA/IDEA en el periodo 2000-2011, aunque pudo instarlo
el Consejo de Gobierno, ni tampoco fueron remitidos, ni fueron conocidos
por el Parlamento de Andalucía (incluida su oficina presupuestaria).
No obstante, el informe de fiscalización de la Cámara de Cuentas de
Andalucía -Ppri, Anexo 12, tomo 1, pdf 197-291-, contiene las siguientes
consideraciones sobre el uso de las transferencias de financiación:

50 «Durante el periodo 2001-2010, el 90% de los créditos


aprobados en los presupuestos de gasto de la Consejería de Empleo para la
ejecución de las ayudas sociolaborales con cargo al programa 31L, han sido
clasificados y tramitados al IFA/IDEA como transferencias de financiación.
De éstas, el 89% corresponden a "Transferencias de Financiación Corrientes"
y el 1% a "Transferencias de Financiación de Capital" (Ver cuadro nº 3).»

426
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

51 «Desde un punto de vista técnico, se consideran transferencias


de financiación aquellas aportaciones dinerarias entre la Administración de
la Junta de Andalucía y otras administraciones públicas o entes públicos, así
como las que se realicen entre los distintos agentes de la Administración de
la Junta de Andalucía cuyos presupuestos se integren en el Presupuesto de la
Comunidad Autónoma, siempre que, en todos los casos, se destinen a
financiar globalmente la actividad del ente receptor de la transferencia, sin
contrapartida directa de éste y no resulten de una convocatoria pública.»
En el presente caso, como hemos visto, no se destinaron a financiar
globalmente la actividad del ente receptor.

52 «Según el artículo 18 de la Ley 15/200124, las cantidades


percibidas con cargo al Presupuesto de la Comunidad Autónoma para
financiar el presupuesto de explotación, tendrán la naturaleza de
transferencias de financiación sólo en la cuantía necesaria para equilibrar la
cuenta de pérdidas y ganancias del ejercicio en el que fueron otorgadas o para
enjugar pérdidas de ejercicios anteriores. Las transferencias de capital
deberán aplicarse en el ejercicio en el que fueron concedidas o en el
inmediato siguiente. Los importes excedentarios deberán reintegrarse a la
Tesorería de la Junta de Andalucía.»
Así pues, la Cámara de Cuentas considera de aplicación el citado
artículo 18 de la ley 15/2001.

427
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

55 «Si las Consejerías envían fondos al ente instrumental mediante


la tramitación de un expediente administrativo de gasto de transferencia de
financiación", se entiende que los fondos se destinan a equilibrar la cuenta de
pérdidas y ganancias (transferencias de explotación) o para financiar de
forma genérica la estructura básica de la empresa (transferencias de capital).»

56 «Sin embargo, en el análisis de los expedientes de gastos se ha


podido comprobar que los fondos remitidos al IFA/IDEA con la codificación
presupuestaria de transferencias de financiación, han sido destinados a un fin
concreto y previamente determinado por el órgano gestor del gasto, cual es
la materialización del pago de las subvenciones y ayudas excepcionales
concedidas por la Consejería de Empleo a través de la Dirección General de
Trabajo, y por tanto, ajeno a la financiación genérica de la actividad propia
del ente instrumental o de su estructura fija.»

57 «En el PAIF que el ente instrumental suscribe con la Consejería


de Empleo, se establece como destino de las transferencias el programa 31L,
cuya gestión depende de la Consejería, evidenciando que no se dirigen a
financiar la actividad genérica propia del ente instrumental.»

Como consecuencias de este uso de las transferencias de financiación,


la Cámara de Cuentas señala en su informe, entre otras, las siguientes:

66 «Al no tener que aportarse al expediente administrativo


instruido al efecto la documentación acreditativa de la concesión de las
ayudas, éstas no han quedado sujetas al control previo exigible conforme
a su naturaleza. Todo ello sin perjuicio del control financiero a posteriori
realizado por la IGJA sobre las cuentas de IFA/IDEA.»

428
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

67 «En las sucesivas leyes de presupuestos de la CAA, antes


reseñadas, se ha utilizado de forma inadecuada la figura de las
transferencias de financiación con las siguientes consecuencias:

En el proceso de elaboración de los presupuestos de la Consejería y


de modificación de los mismos, se ha realizado una clasificación económica
de los créditos inadecuada, consignando como "transferencias de
financiación" del programa 31L lo que en realidad eran créditos destinados
a subvenciones que se iban a conceder por la Consejería.
En el proceso de ejecución presupuestaria se han tramitado como
transferencias de financiación expedientes de gasto de subvenciones
excepcionales, obviando el procedimiento administrativo legalmente previsto
para gastos de esta naturaleza. Concretamente, en su otorgamiento y
materialización se han vulnerado los artículos 18.1 y 18.2 de la Ley 15/2001,
el Título VIII de LGHPCAA y la Ley 38/2003 General de Subvenciones.» (Lo
destacado en negrita es nuestro).

En definitiva, la Cámara de Cuentas concluye, como ya lo hiciera la


Intervención General de la Junta de Andalucía, en los sucesivos informes
anteriormente expuestos, que hubo un uso inadecuado de las transferencias
de financiación, pues en realidad se trataba de créditos destinados a
subvenciones.

NOVENO.- Lo anteriormente expuesto posibilitó:


1.- Que ya desde el año 2001, los fondos del programa 22E, después
31L, se aplicaran, se gastaran y se ejecutaran, prescindiendo total y
absolutamente del procedimiento legalmente establecido. Y ello fue posible
por la sustitución del procedimiento seguido para movilizar los fondos del
programa presupuestario desde las arcas públicas hasta el destinatario o

429
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

beneficiario de los mismos, pasando de tramitarse por la Consejería de


Empleo un expediente de gasto de subvenciones excepcionales, que como ya
se ha expuesto integra la concesión y el pago, a un expediente de gasto de
transferencias de financiación a IFA/IDEA, que desagrega, separa, la
concesión de las ayudas, que sigue residenciada en la Consejería de Empleo,
y la materialización de su pago, que se le ordena al IFA/IDEA, con los fondos
que les han sido transferidos desde la Dirección General de Tesorería de la
Consejería de Hacienda, como abono de las transferencias de financiación
acordadas por la Consejería de Empleo, previstas en los estados de gastos de
las leyes de presupuestos, o en las modificaciones presupuestarias
posteriores.

2.- Del contenido de la prueba documental obrante en autos, en


particular, Ppri, Carpeta ERES JUNTA DE ANDALUCIA, Tomo 328,
Escrito de la Junta de Andalucía de fecha 12/12/2015, aportando DVD
conteniendo los expedientes de ayudas solicitados por el Juzgado, mediante
providencia de fecha 17/09/2015, folios 119.434 y 119.435; así como DVD
obrante al tomo 328, integrado por los Anexos 9 y 10, conteniendo los
expedientes de IFA/IDEA, de pagos ordenados por la Consejería de Empleo;
queda acreditado que la Consejería de Empleo, a través de la Dirección
General de Trabajo, una vez situados los fondos públicos del programa 31 L,
antes 22E, en el IFA/IDEA, asumió compromisos de pagos frente a terceros,
como las denominadas ayudas sociolaborales y a empresas a crisis, sin
sujetarse a procedimiento alguno. Puesto que, del examen de dichos
expedientes, tal como se recoge en el informe pericial de la IGAE, en el
informe de fiscalización de la Cámara de Cuentas, en los informes del
Consejo Consultivo de Andalucía y del Gabinete Jurídico, recaídos en los
expedientes de revisión de oficio, en las órdenes y resoluciones de la Junta
de Andalucía resolviendo los citados expedientes de revisión de oficio, y del

430
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

contenido de las declaraciones de los guardias civiles pertenecientes a la


UCO, en la mayoría de los mal llamados expedientes, aportados por la Junta
de Andalucía a la causa, no consta solicitud de los beneficiarios de los fondos
públicos, ni resolución expresa de concesión, ni otros trámites y documentos
esenciales.

A) Del informe de fiscalización de la Cámara de Cuentas (Pieza


principal, Anexo 12, tomo 1, pdf 197-291) y del contenido de las
declaraciones de sus auditores, que han declarado como testigos en el
plenario, reseñar, por su relevancia, en relación a las denominadas ayudas
sociolaborales, los párrafos:
122. “en la mayoría de los expedientes no consta solicitud formal de la
ayuda”
123. “no consta documentación alguna que ponga de manifiesto el
conocimiento previo requerido por la Administración de la situación que se
pretende atender con el otorgamiento de la ayuda”,
126. Solamente “en el 4% de los expedientes analizados consta la
resolución administrativa de concesión de subvención”,
127. En el 69% de los expedientes analizados, no consta escrito
firmado por el Director General de Trabajo dirigido a las empresas afectadas
o asociaciones, en el que se haga constar la aceptación de la suscripción de la
póliza.

Con respecto a las ayudas a empresas, destacar los siguientes párrafos:


186. Falta de definición previa escrita de las ayudas,
187. “Se han analizado un total de 162 expedientes que han supuesto
un compromiso de gasto por importe de 94.185.265,31 €. El total pagado ha
ascendido a 86.781.305,15 €”.
188 y 189. Distinguen dos periodos, el primero 2001/2008 en el que

431
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

los expedientes carecen de la mayor parte de la documentación exigible por


la normativa aplicable, y el periodo 2009/2010 que, aun con deficiencias, se
encuentran más documentados en relación con el periodo anterior.
191. «En la mayor parte de los expedientes no consta el documento de
solicitud de la ayuda por parte del beneficiario.
No obstante, en algunos de los expedientes analizados se observan los
denominados "protocolos de colaboración" firmados por el titular de la
DGTySS y el beneficiario de la ayuda.
En el resto de los expedientes, no consta ninguna documentación o la
que se encuentra no reúne los requisitos mínimos exigidos a la solicitud.»
Adjuntando el siguiente cuadro:

Esta mayor documentación en el periodo 2009/2010, es consecuencia


de la implementación de las mejoras introducidas a raíz del informe Garriges,
y de la incorporación a la dirección general de trabajo de Dª. María José Rofa,
personal externo contratado al efecto, para, como ella manifestó, “poner
orden en estas ayudas”.
192. «En el 92% de los expedientes examinados no consta memoria
justificativa en la que quede acreditada la finalidad pública o las razones de
interés social o económico que justifique el carácter excepcional de la ayuda,
así como la inexistencia de bases reguladoras específicas a la que pueda
acogerse la solicitud.»
Se adjunta cuadro:

432
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

193. «En la práctica totalidad de los expedientes examinados


correspondientes al periodo 2001/2008, no consta resolución de concesión de
ayudas», con cuadro desglosado:

195. «En los expedientes analizados no consta, en general, la


documentación que justifique el otorgamiento de las ayudas (proyectos de
viabilidad, presupuestos de inversiones, estudios de mercado, etc.)»
196. «La concesión de las subvenciones no se encuentra, por lo
general, vinculada al cumplimiento de objetivos concretos.»
197. «En el análisis realizado, se ha puesto de manifiesto la reiteración
en la concesión de subvenciones en un breve periodo de tiempo a las mismas
empresas y para el mismo objeto.»
200. «En un número significativo de casos no resulta posible vincular
las resoluciones de pagos con los realmente realizados.»
201. «Se han detectado expedientes de ayudas concedidas por la
DGTySS que han sido abonadas por un tercero ajeno a la Administración

433
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Pública»
220 «En un total de 127 de las 162 (78%) ayudas de la muestra
analizada, no constan documentos justificativos de la aplicación de los fondos
a su finalidad. La Consejería de Empleo no ha aportado documentación que
acredite que se hayan realizado acciones tendentes a la obtención de los
justificantes del empleo de las ayudas concedidas».

B) El informe adicional al informe de cumplimiento de la agencia, del


ejercicio 2003, notificado en 2005 a los destinatarios fijados en la norma.
En dicho informe, ratificado por los interventores que participaron en
su elaboración, como resultado de la muestra de expedientes reclamados en
octubre de 2004 a la Dirección General de Trabajo, el servicio de
fiscalización de la Intervención General de la Junta de Andalucía, no la
intervención delegada de la consejería de empleo, detectó una serie de
deficiencias, coincidentes con las ya indicadas, que hemos reseñado en los
hechos probados, a los que nos remitimos para evitar reiteraciones.
Por todo lo cual, el citado informe concluye:
“Vistas las anteriores deficiencias se puede concluir que la citada
Dirección General ha tramitado subvenciones excepcionales prescindiendo
de forma total y absoluta del procedimiento administrativo establecido. Dado
que las deficiencias que presentan los expedientes son comunes a la práctica
totalidad de los examinados existen dudas razonables sobre la correcta
tramitación del resto de los expedientes no seleccionados.”

Los peritos de la IGAE, manifestaron en el acto del juicio que la


totalidad de deficiencias recogidas en dicho informe eran extrapolables a la
totalidad de los expedientes remitidos por la Junta de Andalucía, que fueron
objeto de estudio y análisis en sus diez informes adicionales, y en la muestra
recogida en el primer informe, presentado en el mes de diciembre de 2003.

434
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

El ámbito temporal de este informe adicional al de cumplimiento de


IFA, no se ciñó al 2003, sino que abarcó los ejercicios 2001 a 2004, como se
indica en el Preámbulo (página 8 del pdf).

A mayor abundamiento, la testigo Dña. María José Rofa manifestó en


su declaración de 2 de febrero de 2012, ante la Unidad Central Operativa de
la Guardia Civil:
“En el punto 9 del documento 2 se refleja lo que se encontró a su
llegada a la DGTSS: 1) deuda mayor de lo que se sabía (y desconocida), 2)
expedientes de ayudas sin tramitación administrativa y en los que se asumían
los compromisos sólo a través de cartas a las aseguradoras… Y 3) pagos
cruzados por los que se desviaba dinero con destino a una póliza para otra.”
(El subrayado es nuestro).

«Toda la tramitación administrativa ha sido un “caos”. Le piden que


pongan “orden” en todo el tema de las ayudas. Esta Orden se la da
MÁRQUEZ ya que a su vez la había recibido del CONSEJERO y
VICECONSEJERO. Querían saber si las cantidades que reclamaban las
aseguradoras eran correctas.
Que el Consejero y viceconsejero (ANTONIO FERNÁNDEZ y
AGUSTÍN BARBERÁ) eran conscientes de la deuda y de la tramitación
irregular de los expedientes. … Había expedientes de ayudas conformados
por el convenio y una nota manuscrita, con los datos básicos, a veces
incorrectos, de la empresa o colectivo beneficiaria de la ayuda.»

Declaración en la que se ratificó en su declaración ante el Juzgado de


instrucción número 6 de Sevilla, de fecha 6 de julio de 2012.
Tanto esta declaración como otras prestadas en fase de instrucción,

435
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

fueron sometidas a contradicción en el acto del juicio, así como los


documentos que aportó ante la UCO, algunos de los cuales le fueron
exhibidos en el acto del juicio. Así, a preguntas del Letrado Sr. Mohedano,
manifestó: «Recuerda ahora los hechos igual que cuando declaró en
instrucción.»
No habiendo apreciado este tribunal motivos para dudar de la
veracidad de dichas declaraciones y de los documentos que aportó.
Es más, algunas de sus afirmaciones cuentan con corroboraraciones
periféricas que refuerzan su credibilidad. Así, en su declaración de 14 de
noviembre de 2013, ante la Unidad Central Operativa de la Guardia Civil,
manifestó:
«Las cartas referenciadas desde el folio 428 al folio 431 están
relacionadas con el informe de Garrigues y las modificaciones solicitadas
para el procedimiento de pago de subvenciones excepcionales.»
…/…
«MANIFIESTA: que el anexo 35 no es la versión final del informe. Tras
su recepción se "pulen" una serie de aspectos, como el tema de la
fiscalización: ALICIA (GARRIGUES) decía inicialmente que la fiscalización
de cada uno de los expedientes tiene que ser previa al trámite de la
autorización del gasto y a la resolución de la DGTSS. Eso se cambia por
orden del CONSEJERO y del DGTSS, debido a que esa partida
presupuestaria (31L) en el presupuesto de la JA consta corno
TRANSFERENCIA DE FINANCIACIÓN A IDEA, y eso significa que al
principio del ejercicio presupuestario él total de la partida pasa a la agencia
IDEA, quedando el expediente administrativo de tramitación de la ayuda en
la CEM y el gasto en IDEA, lo que hace imposible la fiscalización
individualizada de los expedientes por parte de la Intervención Delegada de
la CEM al residir el gasto en IDEA.»
Lo cual tiene corroboración periférica con lo informado por el

436
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

despacho de Garrigues sobre las reuniones y modificaciones del informe,


constando en las actuaciones (PROCEDIMIENTO ESPEC./TOMO
19/PAGINAS 197 y siguientes) una documentación titulada
“ACLARACIÓN SOBRE LAS DISTINTAS VERSIONES DEL INFORME
RELATNO A LOS REQUISITOS EXIGIDOS PARA EL
ESTABLECIMIENTO DE UNA SERIE DE AYUDAS DE CARÁCTER
SOCIO LABORAL”.
En ella se indica que “Por parte de D. Juan Márquez, Director General
de Trabajo y Seguridad Social, se solicitó el 8 de julio de 2009 un Informe
que tenía por objeto analizar el fundamento, naturaleza y régimen jurídico de
una línea de ayudas de carácter socio-laboral que se pretendía implantar por
parte de ese centro directivo”. Y se detallan las reuniones habidas, hasta la
redacción final del informe.

3.- A todo ello hay que añadir:


- La ausencia de control alguno de la pertenencia a la empresa de las
personas beneficiarias incluidas en las pólizas de rentas sufragadas con
fondos públicos.
Al no establecerse el más mínimo mecanismo de comprobación
de la pertenencia al colectivo afectado de las personas beneficiarias de
las pólizas, personas que nunca han pertenecido al mismo, han
percibidos rentas de pólizas abonadas por la Consejería de Empleo.

- La no exigencia de justificación alguna, ni de seguimiento de la


situación laboral de los beneficiarios, permitió que un número de ellos
siguiese percibiendo las rentas aun habiéndose incorporado al mercado
laboral.
Así consta acreditado en las actuaciones, a título de ejemplo: En la
carpeta ERES JUNTA DE ANDALUCIA, del Ramo principal, y en los

437
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

informes reservados elaborados por los técnicos de la Junta de


Andalucía que los revisaron: Pieza documental separada, doc 43,
página del pdf 8 y ss. Anexo II, Detalle de los expedientes de reintegro
a los beneficiarios de las pólizas, en la columna “Tipo de
irregularidades”, aparecen las personas que han percibido el importe
de una póliza, estando en situación de alta laboral o con incapacidad.

4.- Ninguna de estas ayudas, sociolaborales, ni a empresas en crisis,


fueron incluidas en la base de datos de subvenciones, creada por Orden de la
Consejería de Economía y Hacienda de 25/02/2002. Esta orden en su art. 3
señala, entre otros fines, garantizar un control específico de las denominadas
ayudas de estado, al objeto de velar por el cumplimiento de las normas
comunitarias europeas relativas a la competencia. El órgano responsable es
el que concede la ayuda, con introducción en el sistema de contabilidad
pública Júpiter, al tiempo de elaborar los documentos contables AD y OP.
Dentro de su ámbito de aplicación, excluye las pensiones asistenciales
incluidas en la sección 34 del presupuesto, como una categoría diferenciada
las transferencias de financiación.
Como desarrollo, la Intervención General de la Junta de Andalucía,
dictó la Instrucción nº 5/2002, de 10 de junio, sobre procedimientos
específicos de fiscalización derivados de la implantación de la base de datos
de subvenciones y ayudas de públicas de la comunidad autónoma de
Andalucía, en la que recoge, a los efectos del articulo 83 c de la Ley General
de Hacienda Pública de la comunidad autónoma, que la obligación de
comunicación de datos establecidos en la orden de 25/02/2002 constituye la
omisión de un trámite esencial, y por consiguiente, “los Interventores
competentes no deberán fiscalizar de conformidad los expedientes de
subvenciones, en la fase de disposición del gasto, en los que no quede
acreditado el cumplimiento de tal obligación”.

438
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

5.- Hemos de concluir que las consecuencias del cambio de


procedimiento, pasando de expediente de gasto de subvenciones a expediente
de gasto de transferencias de financiación por la Consejería de Empleo, eran
conocidas y buscadas. De lo contrario, no puede entenderse que desde el
ejercicio 2001 no se tramitaran mínimamente los expedientes de ayudas con
la documentación imprescindible legalmente exigida, sin la intervención de
funcionario público, sin ningún tipo de límite para contraer obligaciones ante
terceros, que se empleara este programa para otras finalidades que nada
tienen que ver con su objeto definido en el programa 31L, como una campaña
de publicidad, el alquiler de las instalaciones del servicio de emergencias, o
que en una comunicación escrita de un empresario de 21 de agosto de 2009,
se recogiera que el Director General de Trabajo, Juan Márquez Contreras, le
decía que en este caso, primero es el dinero y luego son los papeles -
Expedientes remitidos por la Junta de Andalucía, PRI, tomo 328, subcarpeta
Ubago, página 39 pdf-:
"recuerdo como palabras textuales suyas, en esta ocasión vamos a
hacerlo al revés que en otras; primero vamos a pagar y después vendrán los
papeles".

6.- Los responsables de la Consejería de Empleo utilizaron los fondos


del programa 31L para fines distintos y ajenos a los recogidos en las fichas
presupuestarias del mismo. Así, se abonaron:

• Facturas emitidas por las mercantiles TAPSA y CICM,


derivadas de varios contratos de campañas de comunicación sobre Fomento
de Empleo y divulgación del SAE, por un total de 3.386.017,00 euros, que
fueron abonadas por el Instituto, en el periodo 15/07/2003 a 2/03/2004.
Obrante en la ruta PSEP\TOMO - 23\C.D. obrante folio 8.229\Campaña

439
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Publicitaria. La componen 14 PDF, el segundo de ellos, titulado 20020822


Contrato Tapsa Fomento Empleo, en el folio 11 del pdf, aparece un escrito de
Juan Francisco Sánchez García, como Secretario General Técnico de la
Consejería de Empleo, de fecha 20/06/2003, dirigido a Pablo Millán, de IFA,
en el que le indica cómo se paga la campaña de publicidad, los fondos
provienen de una modificación presupuestaria del programa 31L, aprobada
por el Consejo de Gobierno, con fecha 15/10/2002, por importe de 3.386.017.
En la carpeta 14 están los pagos realizados después.
Los pagos realizados desde 15/07/2003 hasta 2/03/2004, ascienden a
un total de 3.386.017.

• Financiación del protocolo suscrito el 16 de diciembre de 2002,


por el acusado José Antonio Viera Chacón, como Consejero de Empleo y
Desarrollo Tecnológico, y el Consejero de Gobernación, por el cual la
Consejería de Empleo realizará las actuaciones encaminadas a la cesión al
sistema de emergencias 112 Andalucía de las dependencias correspondientes
a las alas noroeste y Suroeste de la sexta planta del edificio Pabellón de Italia.
Los gastos de esta cesión se compensaron contablemente con otros saldos de
la Agencia IDEA dentro de la Comunidad de bienes "Centro de Empresas
Pabellón de Italia". Documentación obrante en la ruta PSEP\TOMO - 23\C.D.
obrante folio 8.229\SERVICIO 112. Concretamente en el PDF titulado “16
ASIENTO 22294-AÑO 2005”, al folio 22 del mismo aparece un documento
con el nombre “COMPENSACION DE FACTURAS CON EL
RESULTADO CUENTAS COMUNIDAD DE BIENES PABELLON DE
ITALIA (SERVICIO 112)”. En el PPRI, TOMO 13, 5729-5737, PDF 7,
dentro ya del primer desplegable de ayudas del 31L, aportado por IDEA a la
causa, figura esta ayuda, en concreto en folio 5735, en donde viene el
concepto de la ayuda y fechas pagos, todo con cargo al programa 31L.

440
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• Financiación del programa de formación el voluntariado de los


Juegos del Mediterráneo en Almería, conforme al Convenio firmado el
26/09/2003, por el acusado José Antonio Viera Chacón, como Consejero de
Empleo, asumiendo el pago de 180.304 euros, para la realización de cursos
on line.
Según hacen constar los peritos de la IGAE (ppri/informe igae
completo/9.- sexto inf adicional/sexto inf adicional.pdf/folios 5 y ss):
«4.1. CONVENIO DE COLABORACIÓN ENTRE LA CEM Y EL
COMITÉ ORGANIZADOR DE LOS JUEGOS MEDITERRÁNEOS
Con fecha 26 de septiembre de 2003, la CEM suscribió un convenio de
colaboración 1 con el COMITÉ ORGANIZADOR DE LOS JUEGOS
MEDITERRÁNEOS ALMERÍA 2005 (COJMA), mediante el cual se
comprometían a desarrollar conjuntamente todas aquellas actuaciones que
consideraran convenientes para el éxito de los XV Juegos Mediterráneos
Almería 2005 y, en concreto, para la formación ON LINE de los voluntarios
de dicho evento deportivo.
El mismo convenio estipulaba que la CEM efectuaría una aportación
económica en la cantidad de 1 0.304 euros (30.000.061 pesetas), mediante
el pago en 2003 y 2004 de 90.152 euros respectivamente.
Su estipulación primera indica que:
"Mediante el presente Convenio, la Consejería de Empleo y Desarrollo
Tecnológico de la Junta de Andalucía y el COJMA2005 se comprometen a
desarrollar, conjuntamente, todas aquellas actuaciones que consideren
convenientes para el éxito de los XV Juegos Mediterráneos Almería 2005 y,
en concreto y en lo que al presente documento se refiere, para la formación
ON LINE de los voluntarios de aquel evento deportivo."
Así mismo, su estipulación tercera establece que:
"La Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico, a través de la
Delegación Provincial de Almería, designará un responsable para la

441
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

coordinación de los proyectos a realizar con el COJMA 2005 y ello sin


perjuicio de que, si resultara preciso, se constituiría una Comisión de
seguimiento, integrada por dos representantes de la Delegación Provincial
de la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico de Almería y dos
representantes de la Asociación Juegos Mediterráneos Almería 2005, que
tendrá las siguientes funciones: Seguimiento y evaluación del Convenio y
elaboración de propuestas de mejoras para el desarrollo del mismo (. . .)"
Sin embargo, cabe destacar que no se ha encontrado en el expediente
documento alguno relativo a la realización de las actividades de formación
genéricamente previstas en el convenio.
4.2. ESCRITO DEL TITULAR DE LA DGTSS
Entre la documentación analizada se encuentra un escrito de fecha 2
de febrero de 2005, suscrito por el titular de la DGTSS, cuyo párrafo primero
afirma que "(. . .) los señores Viceconsejeros de Innovación, Ciencia y
Empresa y el de Empleo, acordaron sufragar el importe consignado en dicho
Convenio al 50% por cada una de las Consejerías."
A este respecto debe señalarse que, entre la documentación puesta a
disposición de este equipo pericial, no figura el citado acuerdo entre ambos
Viceconsejeros.
En su párrafo segundo se afirma que "(. . .) la Dirección General de
Trabajo y Seguridad Social de la Consejería de Empleo, autoriza a la
Agencia de Innovación y Desarrollo de Andalucía IDEA para que con cargo
a la partida presupuestaria 01.13.00.01.00.440.51.031 L (Transferencia de
Financiación a IFA-IDEA) abone la cantidad de NOVENTA MIL CIENTO
CINCUENTA Y DOS EUROS (90. 152,- €) a la ASOCIACIÓN JUEGOS
MEDITERRÁNEOS ALMERÍA 2005 (. . .)"
Por tanto, esta ayuda fue pagada con cargo al concepto
presupuestario transferencia de financiación del programa 31 L, aplicación
presupuestaria 01.13.00.01.00.440.51.31 L.»

442
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• Financiación de Campaña de divulgación en materia de


prevención de riesgos laborales, conforme al Protocolo de colaboración
suscrito entre la Consejería de Empleo y el Consejo Andaluz de Colegios
Oficiales de Graduados Sociales de fecha 14/04/2005, que supuso el abono a
la entidad CENFORPRE de 491.424,43 euros, mediante la suscripción de
póliza de rentas y de capital, en la que figuraba como beneficiario José
Antonio Gómez Romón, en Ppri/octavo informe adicional/ octavo inf
adicional.pdf/folios 59 y ss., así como en la misma ruta Tomo 4 anexo.pdf
/folios 1 y ss.

• Financiación de parte de las subidas salariales de trabajadores


de las empresas FCC, S.A., FCC Medio Ambiente, S.A., y CESPA, S.A.,
como consecuencia de la suscripción del convenio colectivo en 2006, que
puso fin a la conflictividad laboral de la limpieza pública de Granada. El
pago de estas cantidades se realizó mediante la suscripción de pólizas de
seguros, figurando la Dirección General de Trabajo y Seguridad Social como
tomadora, y beneficiarios, las mercantiles CESPA, S.A. y FCC Medio
Ambiente, S.A., habiendo percibido, cada una de ellas, las cantidades de
276.222,24 euros.
PPRI, INFORME IGAE COMPLETO, INF.DIC.2013, SECCION
TERCERA VOL 3, páginas 62-81 del PDF.
INFORME IGAE COMPLETO/ANEXO DOC INF DIC 2013/TOMO
16/folios 105 y ss del pdf /asi como en TOMO 17 folio 8 y siguientes del pdf.

• Colaboración en la financiación de dieciséis Muestras de


artesanía y jornadas relacionadas con el empleo, por municipios andaluces,
en los ejercicios 2002 a 2004, de los cuales 14 eran regidos por el PSOE, uno
por el PA, y uno por IU, en la fecha de la concesión, y siendo

443
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

mayoritariamente pertenecientes a la provincia de Sevilla, -sólo uno en Jaén


y dos en Cádiz-.
• En los ejercicios 2004, 2005, 2006, 2009 y 2010, se destinaron
1.192.000 euros para el pago a la Fundación San Telmo, del "Curso de Alta
Dirección de Instituciones Sociales”.

7.- Sin el mecanismo ya descrito, hubiera sido imposible que la


Consejería de Empleo de la Junta de Andalucía, a través de la Dirección
General de Trabajo y Seguridad Social, hubiera dispuesto de fondos para
conceder y pagar a través de IFA/IDEA, los conceptos ya reseñados, sin la
tramitación del expediente debido, que permitiese acreditar, no ya sólo el fin
público o social del destino de las cantidades concedidas, sino que,
suponiendo éste, se hubieran aplicado los fondos al mismo.

8.- Las consecuencias económicas para los fondos públicos de la Junta


de Andalucía fueron claras e importantes, y con independencia de la decisión
adoptada por ésta de no realizar ningún expediente de revisión o reintegro
con respecto a las empresas por las denominadas ayudas sociolaborales,
limitándose a los denominados intrusos o irregulares, y a las compensaciones
recogidas en las Disposición Adicional 2ª del Decreto Ley de 4/2012, la
propia administración autonómica, en escrito suscrito por el Director General
de Relaciones Laborales, de fecha 12/12/2017 -Pieza documental numerada,
documento 45, página 4 del pdf-, fija en 233 expedientes, la tramitación de
revisión de oficio, por importe de 128.887.677,43 euros, pagados por el
IFA/IDEA a empresas y entidades.

Mayor significado y relevancia de las consecuencias buscadas y


consentidas del cambio de expediente de gasto descrito se reflejan en el
mismo documento sobre la imposibilidad de poder, ni siquiera, incoar

444
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

expedientes de revisión, página 3 del pdf, que transcribimos:


"2 Así mismo indicar que figuran una serie de pagos realizados por
IDEA, que por desconocer la denominación de la entidad beneficiaria y ante
la carencia de documentación al respecto en los archivos de esta Dirección
General (no constan solicitudes, actos resolutorios de concesión, ni
constancia documental de que se haya procedido al pago), no se han podido
iniciar los correspondientes expedientes de revisión de oficio. Y según los
datos facilitados por la Agencia IDEA resultaría un importe de
25.720.328,39 euros."

DÉCIMO.- En relación con lo expuesto en los dos fundamentos


anteriores, algunas de las defensas han alegado:
1.- Una primera alegación, según la cual:
a) Que la Ley 14/2001, de 26 de diciembre, del Presupuesto de la
Comunidad Autónoma de Andalucía para el año 2002, al realizar la
enumeración de las fuentes de financiación de las empresas de la Junta, entre
las que se encontraban las transferencias de financiación, establecía un nuevo
régimen presupuestario, que permitía destinarlas a la concesión de
subvenciones sociolaborales y a empresas en crisis; una regulación abierta de
las transferencias de financiación, que no limitaba el empleo de las mismas a
equilibrar la cuenta de pérdidas y ganancias de la entidad instrumental.
b) Que han sido las Leyes de Presupuestos aprobadas por el Parlamento
andaluz las que han definido la finalidad de las transferencias del programa
31 L.
c) Que el mismo día en que fue aprobada la Ley 15/2001, se aprobó
también la Ley del Presupuesto para 2002 (Ley 14/2001), cuyo artículo 19
no restringe las transferencias de financiación a la función de equilibrar
pérdidas y ganancias, sino que contempla esta figura en un sentido más
amplio, como instrumento de financiación.

445
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

d) Que esta regulación se repite en las leyes de Presupuestos siguientes,


no considerándola incompatible con la del art. 18 de la Ley 15/2001.
e) O bien que, si existiera incompatibilidad entre lo dispuesto en el
artículo 18 de la Ley 15/2001 y la Ley 14/2001, debería entenderse que esta
ley y las posteriores leyes de presupuestos, que reiteraban la enumeración de
las distintas fuentes de financiación de las empresas públicas, estaban
derogando tácitamente dicho precepto.

Alegaciones que no pueden prosperar, en base a las siguientes


consideraciones:
1) El artículo 18 de la Ley 15/2001, que se considera tácitamente
derogado en 2002, es derogado expresamente por la Ley 7/2013, de 23 de
diciembre, del Presupuesto de la Comunidad Autónoma de Andalucía para el
año 2014, en su Disposición Derogatoria Primera. Regulando nuevamente las
transferencias de financiación, y que en lo que se refiere a su naturaleza y
finalidad, dicha regulación es idéntica a la que deroga.
Por tanto, dado que se realiza una derogación expresa, no cabe
interpretar que anteriormente existiera una “derogación tácita” del mismo.
Máxime cuando nunca hubo ninguna norma de rango legal (ni de ningún otro
rango), que estableciera algo distinto a lo regulado en dicho artículo.

2) la Ley 14/2001, en su artículo 20, solo enumera las distintas fuentes


que puede tener el régimen de financiación de las empresas públicas, tales
como las transferencias de financiación, las subvenciones, los encargos de
ejecución, los contratos que le sean adjudicados y los ingresos que puedan
conseguir por cualquier otro medio, limitándose a desarrollar determinados
extremos relacionados con la gestión de estas figuras, sin que lo regulado en
este artículo para las transferencias de financiación se oponga con lo regulado
simultáneamente para las mismas en el artículo 18 de la Ley 15/2001. No

446
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

existe, por tanto, “conflicto”, ni por consiguiente, “derogación tácita”. Y


consecuentemente, no existe ningún “nuevo régimen presupuestario”.

3) la Ley 15/2001, es la ley de acompañamiento de la Ley 14/2001, de


26 de diciembre, del Presupuesto de la Comunidad Autónoma de Andalucía
para el año 2002, entrando ambas en vigor el día 1 de enero de 2002. Por lo
que carece de sentido interpretar que ésta deroga a aquélla en algún extremo.
Máxime, cuando la Ley 15/2001 establece, con vigencia indefinida, el
régimen jurídico básico de las transferencias de financiación, ordenando que
sean destinadas exclusivamente a cubrir las pérdidas de una empresa pública,
mientras que la Ley 14/2001, solamente realiza una mera enumeración de sus
fuentes de financiación, sin que entre a regular en absoluto la naturaleza y
finalidad de aquéllas.
La mera enumeración de fuentes de financiación de las empresas
públicas realizada por la Ley 14/2001, había sido efectuada antes por otras
leyes del presupuesto, concretamente por la Ley 10/1998, de Presupuestos de
Andalucía para 1999, y la Ley 16/1999, de Presupuestos para 2000, sin que
por ello se entendiera derogada la regulación de la finalidad de las
transferencias de financiación, que con anterioridad había realizado la Ley
8/1997.

4) Como se expondrá más adelante, antes de que la partida de


Transferencia de Financiación a IFA-IDEA fuera aprobada por el Parlamento,
se realizaron en los años 2000 y 2001, modificaciones presupuestarias
irregulares, por el uso indebido de las transferencias de financiación. Por lo
que no puede afirmarse que fue voluntad del Parlamento presupuestar de esa
manera, ni que ha sido el Parlamento el que decidió establecer un nuevo
sistema de concesión de subvenciones, que, además de vulnerar leyes que él
mismo había promulgado, ocultaba un sistema que permitía la concesión de

447
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

subvenciones, prescindiendo total y absolutamente del procedimiento


legalmente establecido, e impedía su fiscalización.

2.- Otras defensas alegaron, basándose en la pericial practicada a su


instancia, que la naturaleza y contenido de los créditos presupuestarios es
interpretable, por lo que, pese a reconocer que la Ley asigna a la partida
presupuestaria de Transferencia de Financiación la finalidad exclusiva de
cobertura de pérdidas de una entidad, en este caso IFA-IDEA, afirman que
“su empleo era posible también para otros fines’’, en clara alusión a que el
Parlamento, al aprobar en el estado de gastos de la Consejería de Empleo, la
partida de Transferencia de Financiación, asignó a la misma una finalidad
diferente a la legal, es decir, la concesión de subvenciones sociolaborales y a
empresas.
Afirmando que los fines a los que puede aplicarse la partida
presupuestaria de Transferencia de Financiación “habrán de deducirse del
contexto y finalidad que a cada partida presupuestaria corresponda según
criterios de interpretación teleológico-sistemáticos". Señalando que “para
realizar el tipo de interpretación teleológico sistemática de las autorizaciones
legales debe acudirse como un instrumento casi imprescindible a los
documentos que acompañan al Presupuesto en su tramitación parlamentaria,
que constituyen el contexto para la adecuada interpretación de los estados de
gastos y, más en concreto, para determinar el destino de las distintas partidas
consignadas en dichos estados cifrados de gasto”.

Alegaciones que tampoco pueden prosperar, por las siguientes razones:


1. La definición y contenido de los créditos presupuestarios está
sucesivamente definida en las Órdenes de 22 de mayo de 1998, de 4 de junio
de 2003 y 3 de julio de 2012 de la Consejería de Economía y Hacienda. Las
cuales fueron dictadas en virtud del mandato contenido en el artículo 33.1 de

448
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

la Ley 5/1983 General de la Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma


de Andalucía.
2. Dichas normas definen con precisión el contenido y destino que debe
dársele a cada partida presupuestaria. Y en concreto, tanto a la partida de
Transferencias de Financiación, como a la partida para concesión de
subvenciones.
3. Mientras que a la documentación anexa al presupuesto (que en
ningún caso tiene valor de ley, por no ser sometida a debate y enmienda, y en
consecuencia a aprobación, conforme a lo dispuesto en el artículo 129.3 del
Reglamento del Parlamento de Andalucía), ninguna norma le asigna la
facultad de definir el contenido y finalidad de los créditos presupuestarios, ni
mucho menos le autoriza a modificar el régimen de fiscalización y control de
los fondos públicos, ni el régimen sustantivo de concesión de las ayudas
públicas, establecido en la Ley General de Subvenciones y normativa de
desarrollo.
4. Como hemos señalado anteriormente, las Leyes 8/1997 y 15/2001,
de acompañamiento a las Leyes de Presupuestos de 1998 y 2002,
respectivamente, y otras 21 Leyes y 22 normas de distinto rango antes citadas,
definieron la naturaleza, finalidad y otros extremos de las Transferencias de
Financiación, las cuales, en todo caso, deben ser exclusivamente aplicadas a
la cobertura de pérdidas de una entidad pública, debiendo reintegrarse el
importe no aplicado a dicha finalidad.

5. Por ello, no puede afirmarse, que “su empleo era posible también
para otros fines". Máxime cuando no se señala que ley, en concreto, lo
permite. Por lo que dicha interpretación carece de sentido y es contraria a la
abundante legislación existente en la materia, tal y como ha quedado
expuesta.
Este amplio cuerpo normativo, al que hemos hecho referencia, es claro

449
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

y explícito en la regulación de las transferencias de financiación, y mantiene


idéntico criterio a lo largo del tiempo. Por lo que dicha interpretación resulta
también contraria a los criterios establecidos el artículo 3.1 del Código Civil,
“sentido propio de sus palabras”, en relación “con los antecedentes
legislativos”.

En conclusión, las Transferencias de Financiación a IFA-IDEA, por


imperativo legal, deben ser aplicadas exclusivamente a la cobertura de
pérdidas de dicha entidad pública, debiendo ser reintegrado a la Tesorería de
la Junta, también por imperativo legal, los importes no aplicados a esa
finalidad, por lo que no es posible, en ningún caso, aplicar su importe a la
concesión de subvenciones sociolaborales por la Consejería de Empleo.

Vienen a corroborar lo anteriormente expuesto:

1.- El Decreto 254/2001, de 20 de noviembre, por el que se aprueba el


Reglamento por el que se regulan los procedimientos para la concesión de
subvenciones y ayudas públicas por la Administración de la Junta de
Andalucía y sus Organismos Autónomos y su régimen jurídico.
En su Artículo 1. Objeto y ámbito de aplicación, establece:
«1. El presente Reglamento tiene por objeto el desarrollo reglamentario
de los procedimientos de concesión de las subvenciones y ayudas públicas
comprendidas en el ámbito de aplicación del Título VIII de la Ley 5/1983, de
19 de julio, General de la Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma de
Andalucía, así como del régimen de abono, justificación, control, reintegro y
régimen sancionador de dichas subvenciones y ayudas públicas.
2. Quedan excluidas de este Reglamento:
a) Las subvenciones de explotación y de capital realizadas a favor de
Organismos Autónomos, empresas de la Junta de Andalucía o Universidades.

450
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Tendrán la consideración de subvenciones de explotación o de capital


las que se abonen mediante transferencia de financiación y tengan como
destino la financiación de las actividades u operaciones no singularizadas de
dichas entidades.»
Es decir, el citado Decreto excluía las transferencias de financiación
como mecanismo para la concesión de subvenciones y ayudas.

2.- La Instrucción conjunta 2/2002, de 26 de febrero, de la Dirección


General de Presupuestos y la Intervención General de la Junta de Andalucía,
dictada en desarrollo del citado artículo 18 de la Ley 15/2001, al objeto de
establecer los procedimientos de reintegro de los importes de transferencias
de financiación no aplicados a la cobertura de pérdidas de una entidad
pública. Es obvio que ambos Centros dictaron esta Instrucción porque
consideraron que dicho artículo estaba vigente.

3.- La Instrucción 1/2003, de 10 de enero, de la intervención General


de la junta de Andalucía, por la que se dictan los criterios de fiscalización de
las transferencias de financiación, afirma:
“Desde un punto de vista general, este específico mecanismo de
financiación de entes pertenecientes al sector público de la Junta de
Andalucía debe conceptuarse como toda entrega dineraria, sin contrapartida
directa por parte de los entes beneficiarios, destinada a cubrir las necesidades
de financiación de los mismos y, en consecuencia, a sufragar operaciones o
actividades no singularizadas.”
…/…
“El régimen jurídico básico de las transferencias de financiación a
favor de las empresas públicas de la Junta de Andalucía se encuentra
recogido, con carácter indefinido, en el artículo 18 de la Ley 15/2001, de 26
de diciembre, de Medidas Fiscales, Administrativas y del Orden Social”

451
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

4.- El criterio de la Intervención General de la Junta de Andalucía,


vuelva a quedar claro en el informe definitivo de Cuentas Anuales del
ejercicio 2006, realizado a la Empresa Pública de Suelo de Andalucía, al que
se acompaña informe adicional que complementa el informe precitado,
dirigido al Consejero de Vivienda y Ordenación del Territorio, con fecha 3 de
octubre de 2008 (PSEP\ANEXO - 3\ANEXO - 3 TOMO - 3, págs 299 y
siguientes del PDF).
En el anexo al Informe Definitivo de Cuentas Anuales 2005 y 2006, la
Intervención recuerda (página 305):
«En este sentido el artículo 38 de la Ley General de la Hacienda
Pública de la Comunidad Autónoma de Andalucía dispone que los créditos
para gastos se destinarán exclusivamente a la finalidad específica para la que
hayan sido autorizados por la citada Ley de Presupuestos.
Por su parte, el artículo 24 de la Ley de Presupuestos de la Comunidad
Autónoma para el ejercicio 2005 y de 2006 regula el régimen de financiación
de las empresas de la Junta de Andalucía y contempla, entre otras, tres formas
de envío de fondos: transferencias de financiación, encargos de ejecución y
subvenciones sometidas al título VIII de la LGHPCAA.
Las transferencias de financiación tienen por objeto financiar la gestión
propia de las empresas sin destino definido específicamente y requieren ser
recogidas en sus Presupuestos de Explotación y Capital.
Las subvenciones tramitadas según el régimen fijado en el Título VIII
de la LGHPCAA tienen por objeto financiar actuaciones propias de la
empresa con destino definido de manera expresa.
Los conceptos anteriores además están recogidos además en distintas
órdenes por las que se dictan normas para la elaboración del Presupuesto de
la Comunidad Autónoma de Andalucía.»

452
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

5.- La Instrucción 1/2009, de 15 de junio, de la Dirección General de


Presupuestos, obrante en Ppri, INFORME IGAE COMPLETO, Informe
diciembre 2013, carpeta de anexos, anexo tomo 1, páginas del pdf 153 y ss.,
De su lectura se desprende claramente la referencia a la necesidad de
identificar a los beneficiarios de las subvenciones, la obligación de acreditar
su legitimidad para acceder a estas ayudas, se hace mención a la actividad
que han de realizar los destinatarios últimos de las subvenciones y ayudas, y
que fundamenta el otorgamiento de las mismas (nada de lo cual se venía
haciendo); realizando una referencia expresa a los problemas que se plantean
en el ámbito del control de estas actuaciones.

453
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

454
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

En esta Instrucción, la Dirección General de Presupuestos reconoce


que se estaban presupuestando mal las ayudas y subvenciones mediante el
uso de las transferencias de financiación. Disponiendo que, en adelante, se
presupuesten tal y como se venía haciendo antes del cambio de sistema
operado con el uso de las transferencias de financiación.
Resulta llamativo que una Instrucción, norma del más bajo nivel en el
rango de jerarquía normativa, establezca que "en adelante" se sigan los
criterios contenidos en una Orden (de mayor rango), dictada, además, en
desarrollo de una ley (artículo 33 de la Ley General de Hacienda Pública de
Andalucía), que nunca dejó de estar vigente.

6.- El informe de la Cámara de Cuentas de Andalucía, sobre


"Fiscalización de las ayudas sociolaborales a trabajadores afectados por
expedientes de regulación de empleo y empresas en crisis, otorgadas por la
Administración de la Junta de Andalucía. Ejercicios 2001-2010"
(Procedimiento principal, Anexo 12, tomo 1, pdf 197-291), afirma:

455
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

En su punto 67 afirma que:


“En las sucesivas leyes de presupuestos de la CAA, antes reseñadas,
se ha utilizado de forma inadecuada la figura de las transferencias de
financiación con las siguientes consecuencias:
• En el proceso de elaboración de los presupuestos de la
Consejería y de modificación de los mismos, se ha realizado una
clasificación económica de los créditos inadecuada, consignando como
“transferencias de financiación” del programa 31L lo que en realidad eran
créditos destinados a subvenciones que se iban a conceder por la Consejería.
• …/…
• Concretamente, en su otorgamiento y materialización se han
vulnerado los artículos 18.1 y 18.2 de la Ley 15/2001, el Título VIII de
LGHPCAA y la Ley 38/2003 General de Subvenciones."

Por lo que, sin género de dudas, la Cámara de Cuentas de Andalucía


tampoco considera que dicho artículo estuviera derogado en dicho período.

El mismo informe en su punto 298, en relación con las transferencias


de financiación del programa 31L, sostiene que:
“(. ■) se ha realizado un uso inadecuado de esta figura como
procedimiento de ejecución presupuestaria para tramitar las ayudas
concedidas por la Consejería de Empleo con cargo al programa 31L, que ha
tenido las siguientes consecuencias:
La ausencia de la preceptiva fiscalización previa, adecuada a la
naturaleza del gasto subvencional. La intervención realizó la fiscalización
previa sobre los expedientes de transferencias de financiación."

En los informes en los que analiza la legalidad del uso de las

456
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

transferencias de financiación en diferentes entidades públicas andaluzas


(PSEP\TOMO – 25, página 325), afirma que:
“19. La Disposición Adicional segunda de la Ley 8/1997, de 23 de
diciembre, por la que se aprueban medidas en materia tributaria,
presupuestaria, de empresas de la Junta de Andalucía, establece que las
transferencias corrientes concedidas a las empresas de la Junta de Andalucía
para financiar su presupuesto de explotación tendrán la naturaleza de
subvenciones de explotación sólo en la cuantía necesaria para equilibrar la
cuenta de pérdidas y ganancias del ejercido en que fueron otorgadas. La
cuantía no aplicada de las subvenciones de explotación de cada ejercicio,
serán reintegradas a la Tesorería de la Junta de Andalucía."
“51. (...) De conformidad con el artículo 18 de la Ley 15/2001 de 26
de diciembre, estas transferencias corrientes se conceden sólo en la cuantía
necesaria para equilibrar la cuenta de pérdidas y ganancias de! ejercicio en
que han sido otorgadas.”

Así pues, las observaciones realizadas por la Cámara de Cuentas


coinciden plenamente con las consideraciones que hemos realizado.

7.- La manifestación realizada por el Director General de IFA/IDEA


con ocasión de las alegaciones al informe de control financiero de
cumplimiento de 2008 (PPRI\ANEXO - 01 INTERVENCION GENERAL
JUNTA DE ANDALUCIA\1.- INFORMES DE CONTROL FINANCIERO
PERMANENTE\TOMO - 2\AÑO – 2008\PDF 547 – 642\Pág. 77 del PDF)..
En dicho informe de alegaciones, la Dirección de IFA/IDEA manifestó lo
siguiente:
“Se han adoptado las medidas tanto para cambiar el régimen de
Convenio al de Encomienda de Gestión para corregir las incompatibilidades
con el régimen de subvenciones excepcionales. Asimismo se han comunicado

457
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

las recomendaciones de cambio de aplicación presupuestaria desde la 440.51


a otra más acorde con la encomienda de pago que se ejecuta. Del mismo
modo la adecuación de las mismas al régimen de justificación, y resolución
previsto en la Ley de subvenciones.”
Como puede apreciarse en esta breve alegación de la entidad sujeta a
control financiero, se anunciaba el propósito de corregir las más importantes
de las deficiencias e irregularidades puestas de manifiesto en los informes de
control financiero emitidos hasta el momento, entre ellas el uso inadecuado
de las transferencias de financiación.

8.- La Ley 7/2013, de 23 de diciembre, del Presupuesto de la


Comunidad Autónoma de Andalucía para el año 2014. DISPOSICIONES
FINALES. Segunda. Modificación del texto refundido de la Ley General de
la Hacienda Pública de la Junta de Andalucía, aprobado por Decreto
Legislativo 1/2010, de 2 de marzo.
Ocho. Se añade un artículo 58 bis, que queda redactado como sigue:
«Artículo 58 bis. Transferencias de financiación a entidades del sector
público andaluz con contabilidad no presupuestaria.
1. A los efectos de esta ley se entienden por transferencias de
financiación las entregas dinerarias sin contrapartida directa por parte de la
entidad beneficiaria, destinadas a financiar, de forma genérica, la actividad
propia de aquella. Su destino no podrá ser objeto de concreción o
singularización por el órgano que aprueba la transferencia. Podrán ser de
explotación o corrientes y de capital.
Las transferencias de financiación de explotación deberán destinarse
por la entidad beneficiaria a financiar su presupuesto de explotación y
aplicarse para equilibrar la cuenta de pérdidas y ganancias del ejercicio o para
compensar pérdidas de ejercicios anteriores. Será objeto de reintegro, en su
caso, el excedente resultante a la Tesorería de la Junta de Andalucía.»

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

En esta ley se mantiene la naturaleza y finalidad de los créditos de


transferencias de financiación librados a favor de empresas públicas de la
Junta de Andalucía, que ya tenían en los textos legales anteriormente
mencionados.

9.- Informe de la Intervención General de la Junta de Andalucía, en


respuesta al requerimiento efectuado por el Tribunal Supremo, Causa
Especial Num. 3/20619/2014 (PSEP\ANEXO - 5\PDF 392 - 405\Página 9).
En el punto 6 del citado Informe, “6.- INFORMES DE
SUBVENCIONES CONCEDIDAS CON CARGO AL PROGRAMA 31 L”,
se señala que desde 2002 a 2009, ejercicios que constituirían el ámbito
temporal objeto de control, durante el período consultado, la mayor parte de
los importes presupuestados en los capítulos 4 y 7 del programa 31L son
transferencias de financiación a empresas públicas y otros entes públicos, y
únicamente responden a la naturaleza jurídica de subvenciones los créditos
incluidos en los artículos presupuestarios “47 y 77: A Empresas Privadas” y
“48 y 78: A familias e instituciones sin fines de lucro”.
Es decir, a fecha 15 de junio de 2015, siendo firmado el citado informe
por otro Interventor General, D. Adolfo J. García Fernández, la Intervención
General de la Junta de Andalucía, sigue sosteniendo que las transferencias de
financiación no son créditos con los que se puedan pagar subvenciones.

459
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

460
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Por todo lo expuesto, hemos de concluir que las Leyes de Presupuestos


no modificaron la finalidad de las transferencias de financiación. Por lo que
no permitieron, ni expresa ni tácitamente, que fueran aplicadas a la concesión

461
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de subvenciones sociolaborales, ni de ninguna otra índole. Las transferencias


de financiación han tenido y siguen teniendo, como único y exclusivo
destino, la cobertura de pérdidas de las entidades públicas dependientes de la
Junta de Andalucía.

3.- Por algunas de las defensas se alegó, sobre la base del informe
pericial practicado a su instancia:

1. Que el Parlamento de Andalucía conoció el destino de las


transferencias de financiación a través de la documentación que acompañaba
al Presupuesto en su tramitación, atribuyendo a dicha documentación un
innegable valor interpretativo. En definitiva, que el Parlamento dispuso de la
documentación anexa al Proyecto de Ley del Presupuesto, y pudo ejercer con
plenitud sus funciones de examen, enmienda y aprobación del Presupuesto.

2. Que fue el Parlamento de Andalucía el que decidió que las


transferencias de financiación constituían la figura presupuestaria adecuada
para implantar la política de ayudas sociolaborales.

3. Las abundantes enmiendas planteadas por los grupos parlamentarios


en relación a los créditos del programa 31L, demuestran que el Parlamento
de Andalucía conoció, valoró y tuvo oportunidad de modificar el destino
atribuido a los mismos.

Alegaciones que tampoco pueden prosperar, por las razones que se


expondrán a continuación:

1. Las irregularidades producidas en el procedimiento de concesión de


las subvenciones sociolaborales y a empresas en crisis, mediante el uso de la

462
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

partida de transferencias de financiación del programa 31L, que


fundamentalmente consistieron en la elusión de la fiscalización previa por
parte de la intervención delegada de la Consejería de Empleo, y en el absoluto
incumplimiento del procedimiento legal de concesión, tuvieron su origen en
la ilícita elaboración por el Ejecutivo Autonómico, del anteproyecto y
proyecto de presupuesto de la Consejería de Empleo. Pues, contenía una
clasificación económica del gasto contraria a las Órdenes que la propia
Consejería de Economía y Hacienda dictaba anualmente para la elaboración
del presupuesto, como se expondrá más adelante.
Por ello, teniendo en cuenta la ilícita presupuestación realizada por el
Ejecutivo Andaluz, contenida en el proyecto de presupuesto remitido al
Parlamento, carece de sentido afirmar que fue el Parlamento de Andalucía
quien decidió que las transferencias de financiación constituían la figura
presupuestaria adecuada para implantar la política de ayudas sociolaborales
que se pretendía llevar a cabo.

2. La documentación anexa remitida al Parlamento, acompañando el


proyecto de presupuesto, utilizó durante el período 2002 a 2009 una
terminología ambigua y equívoca. Pues, nunca señaló claramente el
verdadero sistema de concesión de subvenciones sociolaborales. No indicó
qué órgano las concedería, si la Consejería de Empleo o IFA-IDEA. Incluso
daba a entender en alguna documentación anexa, que iban a ser otorgadas por
IFA-IDEA. Tampoco señaló de forma inequívoca que la función de IFA-
IDEA, en base al convenio suscrito con la Consejería de Empleo, quedaba
limitada al pago material de las subvenciones.
Por ello, la aprobación presupuestaria de la transferencia de
financiación, en ningún caso supuso que el Parlamento aprobó dicho crédito,
para que con cargo al mismo se otorgara por la Consejería de Empleo
subvenciones sociolaborales o a empresas en crisis.

463
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

3. Del contenido de la documentación anexa, tampoco podía deducirse


que IFA-IDEA incluía en su presupuesto, gastos ficticios que nunca se iban a
producir. Ni se deducía tampoco que, con la transferencia de financiación, la
Consejería de Empleo pudiera conceder subvenciones de manera arbitraria,
eludiendo su fiscalización por el interventor delegado, o prescindiendo del
procedimiento legalmente establecido.

Lo mismo puede afirmarse respecto de las enmiendas presentadas por


los distintos grupos parlamentarios, en relación a las transferencias de
financiación del programa 31L a IFA- IDEA, de cuya sucinta descripción
tampoco se desprende que el Parlamento pudiera tener conocimiento de los
extremos anteriormente mencionados.

4. En este sentido se pronuncia el Dictamen de la Ponencia de Síntesis


de la Comisión Parlamentaria de Investigación sobre las Ayudas
Sociolaborales a trabajadores afectados por expedientes de regulación de
empleo y a empresas en crisis entre 2001 y 2010 (Psep, tomo 37, C.D.
Obrante folio 13.542, Informe Comisión Parlamento ERE 2001-2010, punto
184, página 1289 del pdf), cuando afirma:
“CONCLUSIÓN RESPECTO AL CONTROL PARLAMENTARIO
184. La pretensión de que la información que sobre el Programa 31.L
- escasa, confusa y errónea - permitía al Parlamento conocer lo que estaba
pasando es insostenible. Difícilmente puede argumentarse que el Parlamento
conocía lo que pasaba y que por tanto lo estaba legitimando aunque fuera
de manera pasiva. Es evidente que el Parlamento no podía saber nada.”.

5. El Parlamento aprueba el presupuesto, pero la elaboración tanto de


la estructura del presupuesto, como de su clasificación económica, está

464
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

encomendado por el propio Parlamento a la Consejería de Hacienda, en


virtud de lo establecido en el artículo 33.1 de la Ley General de Hacienda
Pública de la Comunidad Autónoma de Andalucía.
Por consiguiente, era de suponer que las partidas incluidas en el
anteproyecto de presupuesto elaborado por la Consejería de Hacienda y en el
proyecto de presupuesto aprobado por el Consejo de Gobierno, se adaptaban
a la estructura presupuestaria y a la clasificación económica, aprobada, en
detalle, por mandato legal, por dicha Consejería.
Sin embargo, el Ejecutivo Andaluz no cumplió las premisas anteriores
a la hora de elaborar el proyecto de presupuesto, que después sometió al
Parlamento para su aprobación, ya que, en lugar de incluir las partidas
adecuadas para la concesión de subvenciones, los artículos presupuestarios
47 y 48, incluyó indebidamente la partida Transferencia de Financiación a
IFA-IDEA, concepto 440, cuya naturaleza y finalidad, definida tanto por la
Ley, como por las citadas Órdenes de la Consejería de Hacienda, era
exclusivamente la cobertura de las pérdidas de IFA-IDEA.

6. Por último, tenemos que señalar:

A) Es obvio que el Parlamento Andaluz no pretendió que, a través del


uso de las transferencias de financiación al IFA-IDEA, se vulneraran las
normas de concesión de subvenciones, y de fiscalización de las mismas,
contenidas en el ordenamiento jurídico, tanto el aprobado por él, como el
dictado con carácter básico para el conjunto del Estado, como tendremos
ocasión de desarrollar más adelante.

B) No cabe afirmar que el sistema quedó legitimado al aprobarse por


el Parlamento las sucesivas leyes de presupuestos a partir del año 2002.
Puesto que, ni en el articulado, ni en la memoria, ni en ninguna otra

465
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

documentación anexa, se hacía constar que las ayudas eran concedidas por la
Dirección General de Trabajo, y no por el IFA/IDEA. Por consiguiente, esta
indeterminación, permitía pensar que las ayudas y subvenciones eran
concedidas por el IFA/IDEA, en cuyo caso el uso de las transferencias de
financiación hubiera estado justificado, por tratarse de una actividad propia
del ente instrumental.

C) Lo que de ningún modo puede afirmarse es que el Parlamento


legitimó el uso de las transferencias de financiación para el pago de
subvenciones concedidas por la Dirección General de Trabajo. Pues resulta
impensable que el parlamento legitimara un sistema que, entre otras
consecuencias, obligaba a aumentar ficticiamente la partida de “gastos” en el
presupuesto del IFA/IDEA, como única forma posible de equilibrarlos con
los ingresos.
Resultando, precisamente, que a raíz de la citada Instrucción 1/2009,
de 15 de junio, en el presupuesto de IDEA de 2009, dejó de incluirse en el
presupuesto de explotación, como “Otros gastos de explotación”, como había
venido aconteciendo en los ejercicios anteriores (por ejemplo, PPRI\ ANEXO
– 08 PAIF ANUAL IFA-IDEA EJERCICIOS 2001-2010\TOMO - I\página
157 del pdf). Pasando a incorporarse en el presupuesto de capital con el
nombre de “Actuaciones gestionadas por intermediación” (PPRI\ANEXO -
08 PAIF ANUAL IFA-IDEA EJERCICIOS 2001-2010\TOMO - I\ 5 - PAIF
Anual Ifa-Idea 2001-2010\Página 183 del PDF). Lo que no dejaba de ser
también inadecuado, puesto que las transferencias de financiación para el
pago de subvenciones y ayudas, no son transferencias de capital. Estas
dificultades para encajar los pagos que hacía el IFA/IDEA, en el presupuesto
de la entidad, no son sino consecuencia de la inadecuada utilización de la
transferencia de financiación.
Los peritos de la IGAE, señalan en un cuadro obrante en el

466
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

PPRI\INFORME IGAE COMPLETO\1.- INFORME DICIEMBRE 2013\


SECCION SEGUNDA VOL 4\Página 78 del PDF, cómo el IFA/IDEA
incluyó en los ejercicios 2000-2008, los pagos que realizaba, como “Otros
gastos de explotación”. Añadiendo, que el “análisis del libro Mayor de estas
cuentas, pone de manifiesto que entre 2004 y 2008 no se ha realizado ninguna
anotación de gastos relacionada con ayudas sociolaborales”.

Como se ha dicho, la inadecuada utilización de las transferencias de


financiación al IFA/IDEA, al que se utilizaba como mero pagador, hacía que
dicho Instituto no desplegara ninguna actividad propia, lo que originó el
problema, ya señalado, de que en el IFA/IDEA no se generaba ningún
“gasto”, por lo que tuvieron que crearse gastos ficticios para equilibrar las
cuentas, en virtud de los ingresos recibidos vía transferencia de financiación.

4.- Por el letrado D. Rafael Alcacer, y por otros letrados de la defensa,


se manifestó en vía de informe que si algo impide calificar como ilegales los
créditos de la partida 440.31L, es que año tras año y desde el año 2002 el
Parlamento andaluz aprobara la inclusión de transferencias de financiación
en el Programa 31L del presupuesto de la Consejería de Empleo. Añadiendo
que, por parte de la acusación y de los peritos de la IGAE, se ha pretendido
situar al artículo 18 de la Ley 15/2001 por encima de las leyes de presupuestos
que cada año aprobó el Parlamento Andaluz. Ignorando arbitrariamente los
principios de jerarquía y conflicto normativo, y asignando a ese precepto,
poco menos que la cúspide de la pirámide kelseniana, pretendiendo concluir
que las leyes de presupuestos deben estar sometidas al contenido de dicho
precepto, por lo que toda ley que lo contradiga carecería de validez.

Alegación que tampoco puede prosperar.


La citada alegación nos lleva a la siguiente pregunta ¿puede la ley de

467
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

presupuestos modificar cualquier otra ley?


La respuesta a este interrogante la encontramos en la jurisprudencia
del Tribunal Constitucional. Quien ha señalado que la Ley de
Presupuestos Generales del Estado es una «ley de contenido
constitucionalmente definido» [SSTC 76/1992, de 14 de mayo, FJ 4;
16/1996, de 1 de febrero, FJ 6; 61/1997, de 20 de marzo, FJ 2; 174/1998, de
23 de julio, FJ 6; 130/1999, de 1 de julio, FJ 8; 131/1999, de 1 de julio, FJ 2;
234/1999, de 16 de diciembre, FJ 4; 32/2000, de 3 de febrero, FJ 5; 274/2000,
de 15 de noviembre, FJ 4; 3/2003, de 16 de enero, FJ 4; 74/2011, de 19 de
mayo, FJ 3; 136/2011, de 13 de septiembre, FJ 11; 9/2013, de 28 de enero, FJ
3; 86/2013, de 11 de abril, FJ 3; 203/2013, de 5 de diciembre, FJ 2; 217/2013,
de 19 de diciembre, FJ 5.a); 152/2014, de 25 de septiembre, FJ 4; 44/2015,
de 5 de marzo, FJ 3.b); 123/2016, de 23 de junio, FJ 3; 99/2018, de 19 de
septiembre, FJ 4; y 122/2018, de 31 de octubre, FJ 3.b)], no es sólo una ley
en sentido formal, sino también en sentido material [SSTC 27/1981, de
20 de julio, FJ 2; 63/1986, de 21 de mayo, FJ 5; 68/1987, de 21 de mayo, FJ
4; 76/1992, de 14 de mayo, FJ 4; 274/2000, de 15 de noviembre, FJ 4; 3/2003,
de 16 de enero, FJ 4; 238/2007, de 21 de noviembre, FJ 4; 248/2007, de 13
de diciembre, FJ 4; y 76/2014, de 8 de mayo, FJ 4.b)].
Aunque la Ley de Presupuestos, como norma con rango legal que
es, puede modificar otras normas con el mismo rango, lo que no puede
hacer es desconocer un determinado régimen legal existente, sin haberlo
modificado previamente, efectuando una aplicación distinta a la prevista
en la norma que desconoce. Y ello es así, porque la «Ley de Presupuestos,
como previsión de ingresos y autorización de gastos para un ejercicio dado
debe respetar, en tanto no las modifique expresamente, las exigencias
previstas en el ordenamiento jurídico a cuya ejecución responde, so pena de
poder provocar, con su desconocimiento, situaciones de inseguridad jurídica
contrarias al art. 9.3 CE» [SSTC 238/2007, de 21 de noviembre, FJ 4;

468
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

248/2007, de 13 de diciembre, FJ 4; 9/2013, de 28 de enero, FJ 3.a); 76/2014,


de 8 de mayo, FJ 4.b); y 96/2016, de 12 de mayo, FJ 3].

Por tanto, la Ley de Presupuestos Generales del Estado «puede


abordar una modificación directa y expresa de cualquier otra norma
legal», siempre y cuando, claro está, dicha modificación respete los
condicionamientos que para su incorporación al contenido eventual del
instrumento presupuestario ha exigido el Tribunal Constitucional, a
saber, la existencia de una conexión «inmediata y directa» [SSTC 152/2014,
de 25 de septiembre, FJ 4 a); y 122/2018, de 31 de octubre, FJ 3.a)]
económica -relación directa con los ingresos o gastos del Estado o vehículo
director de la política económica del Gobierno- o presupuestaria -para una
mayor inteligencia o mejor ejecución del presupuesto- con la Ley de
Presupuestos [SSTC 274/2000, de 15 de noviembre, FJ 4; 109/2001, de 26
de abril, FJ 5; 238/2007, de 21 de noviembre, FJ 4; 248/2007, de 13 de
diciembre, FJ 4; 74/2011, de 19 de mayo, FJ 3; 9/2013, de 28 de enero, FJ 3
b); 86/2013, de 11 de abril, FJ 3; 206/2013, de 5 de diciembre, FJ 2.b);
38/2014, de 11 de marzo, FJ 5; 152/2014, de 25 de septiembre, FJ 4.a);
123/2016, de 23 de junio, FJ 3; 206/2013, de 5 de diciembre, FJ 2 b);
217/2013, de 19 de diciembre, FJ 5 a); 135/2016, de 18 de julio, FJ 2;
99/2018, de 19 de septiembre, FJ 4; y 122/2018, de 31 de octubre, FJ 3.a)].

Por tanto, en principio, no podrían ser modificadas por la norma


presupuestaria ni una «disposición de carácter general en materia propia
de la Ley ordinaria» ni una «norma típica de Derecho codificado» salvo
que, como se ha dicho, esas disposiciones de carácter general guarden una
relación directa de tipo económico o presupuestario con el instrumento
presupuestario [SSTC 76/1992, de 14 de mayo, FJ 4.b); 248/2007, de 13 de
diciembre, FJ 4; 74/2011, de 19 de mayo, FJ 3; 9/2013, de 28 de enero, FJ 3;

469
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

86/2013, de 11 de abril, FJ 4; 38/2014, de 11 de marzo, FJ 5; 152/2014, de 25


de septiembre, FJ 4; 123/2016, de 23 de junio, FJ 3; y 99/2018, de 19 de
septiembre, FJ 4].

En aplicación de esta doctrina, el Tribunal Constitucional ha declarado


la inconstitucionalidad de las siguientes leyes:
❖ STC 122/2018, de 31 de octubre: Disposiciones adicionales 26ª
{‘‘Limitaciones a la incorporación de personal laboral al sector público") y
34ª ("Exigencia de responsabilidades en las Administraciones Públicas y
entidades dependientes de las mismas por la utilización de la contratación
laboral”) de la Ley 3/2017, de 27 de junio, de presupuestos generales del
Estado para el año 2017, porque aunque no era descartable que pudieran
«eventualmente tener algún efecto sobre el gasto público», el mismo no era
«inmediato ni directo» (FJ 4).
❖ STC 123/2016, de 23 de junio: Disposición final 4ª de la Ley
22/2013, de 23 de diciembre, de presupuestos generales del Estado
[Modificación del Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social
aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio"), relativa
al subsidio de desempleo de los liberados de prisión, porque la simple
reducción de gastos que supone la medida no es suficiente para legitimar su
inclusión en la Ley de presupuestos (FJ 4).
❖ STC 44/2015, DE 5 DE MARZO: Disposición adicional 30ª de
la Ley 2/2004, de 27 de diciembre, de presupuestos generales del Estado para
2005 [ Modificación de la Ley 18/2001, de 12 de diciembre, General de
Estabilidad Presupuestaria"), por tratarse de «una disposición de ordenación
procedimental» respecto de la que era difícil «apreciar la necesaria conexión
económica —relación directa con los ingresos o gastos del Estado o vehículo
director de la política económica del Gobierno-- o presupuestaria —para una

470
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

mayor inteligencia o mejor ejecución del presupuesto» [FJ 3.d)].


❖ STC 206/2013, de cinco de diciembre: Disposiciones finales 8ª
Modificación del texto refundido de la Ley de infracciones y sanciones en
el orden social, aprobado por Real Decreto Legislativo 5/2000, de 4 de
agosto") y 11ª ("Modificación de la Ley 38/2003 de 17 de noviembre,
general de subvenciones"), de la Ley 2/2008, de 23 de diciembre, por la que
se aprueban los presupuestos generales del Estado para 2009, la primera
porque no guardaba «una conexión inmediata con la estimación de ingresos
públicos, distinta y discernible de la general conexión que guarda cualquier
norma relativa a sanciones pecuniarias» [FJ 3.h)], y la segunda porque
aunque no podía descartarse «a priori, conexión entre la disposición que se
impugna y la adecuada gestión del gasto público subvencional», sin embargo,
«la citada conexión debe considerarse insuficiente, pues no se aprecia su
carácter inmediato y directo, ni tampoco resulta evidente su relación con la
ejecución del gasto público presupuestado» [FJ 3.j)].
❖ STC 195/1994, de 28 de junio: Arts. 84.2 (modificaba el art.
111.3 de la Ley General Tributaria, relativo al incumplimiento de las
obligaciones de información) y 86 (modificaba el art. 128.5 de la Ley General
Tributaria, referente a las potestades de comprobación e investigación por los
órganos de recaudación), de la Ley 31/1991, de 30 de diciembre, de
Presupuestos Generales del Estado para 1992, porque se limitan, uno, a
establecer «potestades de requerimiento de información con trascendencia
tributaria», y otro «reglas de los procedimientos generales para liquidar y
recaudar tributos» (FJ 3).

Por consiguiente, atendiendo a la citada jurisprudencia del Tribunal


Constitucional, el hecho de que año tras año y desde el año 2002 el
Parlamento Andaluz aprobara la inclusión de transferencias de financiación

471
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

en el Programa 31L del presupuesto de la Consejería de Empleo, no le otorga


preeminencia sobre lo dispuesto en las leyes que regulaban la naturaleza y
finalidad de las transferencias de financiación, a las que anteriormente hemos
hecho referencia, entre ellas, la Ley 38/2003, General de Subvenciones, de
17 de noviembre, que excluye a las Transferencias de Financiación de su
ámbito de aplicación, debido a su específica naturaleza, distinta del resto de
subvenciones objeto de regulación. La Ley 38/2003, General de
Subvenciones, establece la sustancial diferencia entre las transferencias de
financiación y las subvenciones, excluyendo a las primeras de su ámbito de
aplicación. Así lo dispone en su artículo 2.2 (de carácter básico, y, en
consecuencia, de aplicación en todo el Estado).

En consecuencia, en aplicación de las leyes que no podían ser


modificadas por una ley de presupuestos, las transferencias de financiación
no podían ser utilizadas para el pago de subvenciones. Así hay que
entenderlo, además, por imperativo de los principios de jerarquía y conflicto
normativo, invocados por el propio Letrado de la defensa.

Es más, como se verá al analizar la elaboración del anteproyecto y


proyecto de presupuesto, la ilegalidad se comete antes de que el parlamento
apruebe las leyes de presupuestos. Se comete en la fase de elaboración del
anteproyecto de presupuestos y aprobación del proyecto. Al incluir en el
anteproyecto y posteriormente en el proyecto de presupuestos, una
clasificación del gasto ilegal. Ilegalidad que se comete en la fase reglada de
la elaboración del anteproyecto y del proyecto.

Por último, recordar que, pese a que año tras año y desde el año 2002,
el Parlamento Andaluz aprobara la inclusión de transferencias de
financiación en el Programa 31L, del presupuesto de la Consejería de

472
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Empleo, lo cierto es que la Cámara de Cuentas, como ya lo hiciera la


Intervención General de la Junta de Andalucía, en los sucesivos informes
anteriormente expuestos, señaló que hubo un uso inadecuado de las
transferencias de financiación, pues en realidad se trataba de créditos
destinados a subvenciones. Concretamente, en el punto 67 de su Informe, se
afirma, con toda claridad y rotundidad: «En las sucesivas leyes de
presupuestos de la CAA, antes reseñadas, se ha utilizado de forma
inadecuada la figura de las transferencias de financiación con las siguientes
consecuencias:

En el proceso de elaboración de los presupuestos de la Consejería y


de modificación de los mismos, se ha realizado una clasificación económica
de los créditos inadecuada, consignando como "transferencias de
financiación" del programa 31L lo que en realidad eran créditos destinados
a subvenciones que se iban a conceder por la Consejería.» (El subrayado es
nuestro).

5.- Por el letrado D. Rafael Alcacer, en vía de informe se alegó que el


Parlamento (a diferencia de los miembros de la consejería de Hacienda) tenía
cumplida información acerca de la forma en que se ejecutaba el gasto, puesto
que tenía encomendada una labor de control externo del gasto, a través de la
aprobación de la cuenta general.

Alegación que tampoco puede prosperar.


No es cierto que el Parlamento tuviera cumplida información acerca de
la forma en que se ejecutaba el gasto a través de la aprobación de la cuenta
general. Como lo manifiestan los peritos de la IGAE, por un lado, en el
informe obrante en PPRI\INFORME IGAE COMPLETO\2.- 1º) INFORME
COMPLEMENTARIO ENERO 2014, en cumplimiento de Auto de 16/12/13,

473
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

objeto: funciones de la Cámara de Cuentas en la rendición de la Cuenta


General, en la página 12 se afirma:
«Del contenido de las normas antes citadas se desprende que aunque
las cuentas de las entidades públicas empresariales (caso de IFA-IDEA) se
incluyen en la Cuenta General, no están consolidadas con las cuentas de la
Administración de la Junta de Andalucía (entre las que se encuentran las de
la Consejería de Empleo).
La consolidación prevista en el artículo 67 del Decreto 149/1988, de 5
de abril, y en el artículo 51 de la Orden de 7 de junio de 1995, antes citados,
afecta solamente, entre otras, a los Centros Gestores del Presupuesto de
Gastos (Consejerías) y a los Organismos Autónomos de la Junta de
Andalucía, sin que afecte a las entidades públicas empresariales (entre ellas
IFA-IDEA), cuyas cuentas se integran en la Cuenta General pero no se
consolidan con las de la Consejería de la que reciben fondos.
En otras palabras, la entidad IFA-IDEA no es una unidad
administrativa de la Junta, por lo que sus cuentas no son objeto de
consolidación con las de las unidades administrativas, entre las que se
encuentra la Consejería de Empleo. En definitiva, la Cuenta General agrupa
las cuentas de todas las entidades del sector público andaluz, si bien
solamente se presentan de forma consolidada las de las unidades
administrativas sometidas a contabilidad pública.
Consecuentemente, la Cuenta General, aunque incluye las cuentas de
IFA-IDEA, no pone de manifiesto por sí misma y de forma automática, que
la Transferencia de Financiación que ella recibía del Programa 31 L no tenía
como destino equilibrar su cuenta de pérdidas y ganancias… Dicha partida
constituye la cuenta de enlace entre las de la Consejería y las de IFA-IDEA,
la cual, en caso de consolidación entre ambas, habría evidenciado por sí
misma su discrepancia de importes…»
Y entre las conclusiones, en la Conclusión Primera, obrante en la

474
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

página 63, se afirma:


«La Cuenta General es formada anualmente por la Intervención
General de la Junta de Andalucía, quien la remite al Tribunal de Cuentas y a
la Cámara de Cuentas de Andalucía para su examen y comprobación. La
Cuenta General comprende todas las operaciones presupuestarias,
patrimoniales y de tesorería llevadas a cabo por la Administración de la Junta
de Andalucía (Consejerías y Organismos Autónomos), así como por las
agencias, instituciones, sociedades mercantiles del sector público andaluz.
La Cuenta General, tal como está regulada en su normativa específica,
no consolida las cuentas de las empresas públicas (entre ellas IFA-IDEA) con
la de las unidades administrativas (entre ellas la Consejería de Empleo), sin
perjuicio de que unas y otras formen parte de aquélla. Por ello, aunque la
Cuenta General de la Junta de Andalucía incluya las cuentas de ambas
entidades, no pone de manifiesto por sí misma y de forma automática, que la
Transferencia de Financiación que IFA-IDEA recibía de la Consejería de
Empleo por el programa 31 L no tenía como destino equilibrar su cuenta de
pérdidas y ganancias, …. Dicha partida constituye la cuenta de enlace entre
las de la Consejería y las de IFA-IDEA, la cual, en caso de consolidación
entre ambas, habría evidenciado, por sí misma, su discrepancia de importes
y, consecuentemente, su indebida aplicación.
Mediante el mencionado proceso de consolidación, se habría puesto de
manifiesto que las cantidades contabilizadas como gastos realizados por la
Consejería de Empleo mediante Transferencias de Financiación a IFA-IDEA
no coincidían con las contabilizadas como ingresos recibidos por esta
empresa pública (procedentes de la Consejería de Empleo). Sin embargo,
dicha consolidación no viene establecida por la normativa aplicable al
efecto.»

Y, por otro lado, en el informe obrante en PPRI\INFORME IGAE

475
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

COMPLETO\3.- 2º INFORME COMPLEMENTARIO MAYO 2014,


acordado por Auto de 20-02-14, y que lleva por título “CONTENIDO DE LA
CUENTA GENERAL DE LA COMUNIDAD AUTÓNOMA DE
ANDALUCÍA EN RELACIÓN CON LAS SUBVENCIONES
SOCIOLABORALES DEL PROGRAMA 31L”, cuyas conclusiones se
contienen en las páginas 109 a 117, en las que se afirma:
QUINTA (Epígrafe 5.3 del informe)
La información de carácter descriptivo contenida en la Cuenta General
remitida para su fiscalización a la Cámara de Cuentas de Andalucía,
explicativa de los diferentes criterios utilizados, operaciones desarrolladas y
programas presupuestarios ejecutados, no aporta evidencia de la existencia
de irregularidades en la tramitación de las subvenciones sociolaborales del
programa 31 L al margen de la Intervención General. Igualmente, los
expedientes de modificación presupuestaria de la partida de transferencia de
financiación del programa 31 L tampoco aportan evidencia de dichas
irregularidades.

Y, en cualquier caso, se trataría de un conocimiento posterior, no del


que se tuviera al momento de aprobar los presupuestos. Y dado que, como la
propia defensa afirma, si el sistema permitía dos modelos de gestión, la
cuenta de un ejercicio, no presuponía que el modelo de gestión fuera a
seguirse en el ejercicio siguiente.

Por otro lado, en contra de lo que se sostiene por el citado Letrado, los
responsables de Economía y Hacienda tenían información acerca de la forma
en que se ejecutaba el gasto, por los grupos de trabajo que analizaban los
programas presupuestarios de las distintas consejerías, en virtud de la
previsión recogida en el art. 6.1.2 de la Orden de 4 de junio de 2003, por la
que se dictan normas para la elaboración del Presupuesto de la Comunidad

476
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

autónoma de Andalucía para el año 2004. Según la cual:


6.1.2. Análisis de programas.
Con la finalidad de valorar la necesidad y la eficacia de los programas
presupuestarios se constituirá, por cada Sección Presupuestaria, un grupo de
trabajo del que formarán parte el Viceconsejero de Economía y Hacienda, el
Secretario General de Economía, el Secretario General de Hacienda, los
Directores Generales de Planificación, Presupuestos y Fondos Europeos,
así como el Viceconsejero, el Secretario General Técnico y, en su caso,
los responsables de los programas de las respectivas Consejerías.
Dichos grupos estudiarán, de acuerdo a la información remitida según
lo establecido en el punto 6.1.1 de la presente Orden, la totalidad de los
objetivos y gastos contenidos en los programas conforme a las siguientes
líneas de actuación:
a) Evaluar la ejecución de los programas presupuestarios en el ejercicio
anterior y la previsión del vigente para determinar el grado de cumplimiento
de los objetivos y las causas de las desviaciones que, en su caso, se hubieran
producido en la realización de los mismos.
b) Revisar cada uno de los programas de gastos y establecer su
prioridad en función de los objetivos que deben alcanzar.
c) Fijar los indicadores que permitan medir la eficacia, eficiencia,
calidad y ejecución financiera de los objetivos establecidos.
d) Determinar el coste que comporta cada programa, en función de las
actuaciones que integran la propuesta del centro gestor.
e) Valorar el volumen de ingresos reales y potenciales que generará el
programa.
f) Determinar los proyectos de inversión que sean susceptibles de
obtener financiación de fondos europeos o de transferencias finalistas.
g) Realizar una propuesta sobre la dimensión de los programas.

477
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Por consiguiente, uno de los cometidos de los citados grupos de


trabajo, para la elaboración del proyecto de presupuestos era evaluar la
ejecución de los programas presupuestarios en el ejercicio anterior.

Asimismo, a diferencia del Parlamento, los responsables de la


Consejería de Economía y Hacienda, recibían los informes de la intervención
general de la junta de Andalucía en los que se ponía de manifiesto las
irregularidades en la ejecución del gasto, en relación con el programa 31L.

6.- Por el mismo Letrado se alegó también en vía de informe, que, en


todo caso, para conocer la finalidad del crédito presupuestario, no era
necesario acudir a asesoramiento técnico, ni a las memorias e informes que
figuraban como documentación anexa a los presupuestos, sino que esa
información se contenía en la propia codificación del estado de gastos de la
Consejería de Empleo.
Añadiendo, que la mera contemplación del estado de gastos del
presupuesto de 2002, permitía conocer esa finalidad. Es más, la propia
denominación del crédito 440.00, “Al IFA en materia de relaciones
laborales”, es idéntica a la denominación que recibe la partida 470 “En
materia de relaciones laborales”, incluida en el artículo 47, correspondiente a
empresas privadas, y que figura acto seguido a la 440 en el estado de gastos.

A lo que tenemos que decir que, precisamente, siendo la misma


finalidad, lo único que cambia es la forma de gestionar los fondos. Por lo que,
teniendo la misma finalidad, la única explicación razonable al cambio
introducido, es que se quería cambiar la forma de hacer llegar los fondos a
los beneficiarios. Y vistos los antecedentes, concesión mediante
subvenciones excepcionales, con los reparos que hubo por parte de la
Intervención (HAMSA, IAMASA); y los actos posteriores, vuelta a la

478
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

concesión mediante subvenciones excepcionales (Órdenes del 2011); la única


conclusión razonable es que se quiso cambiar el sistema de gestión de las
ayudas, para eludir la fiscalización por parte de la Intervención.

7.- Añadiendo el Letrado Sr. Alcacer, que cualquier lector


mínimamente ilustrado en materia presupuestaria, y no podemos presumir
otra cosa de la Comisión de Hacienda, tenía que inferir que la partida 440
tenía por finalidad la financiación de ayudas a trabajadores. Pues, además,
esa misma información sobre la finalidad del crédito, aparecía también
reflejada en el presupuesto de explotación y los PAIFs del IFA.

A lo que hemos de decir, que ello, precisamente, a lo que lleva es a


pensar que las ayudas eran concedidas por el IFA.

8.- Tanto por el citado Letrado, como por otros letrados de la defensa,
se alegó que la presupuestación no determina la forma de ejecución del gasto.

Alegación que tampoco podemos acoger. Puesto que una determinada


presupuestación, en este caso mediante el uso de las transferencias de
financiación, se puede facilitar o permitir una determinada forma de
ejecución del gasto, que sin esa presupuestación no sería posible.

9.- Algunos letrados de la defensa sostuvieron que no puede sostenerse


que el empleo de las transferencias de financiación, sobre las que sólo se
ejercía el control financiero, propiciara una absoluta falta de control, porque
la ausencia de fiscalización previa no equivale a la ausencia de control.

Alegación que no puede prosperar.


El control financiero efectuado por la Intervención de IFA-IDEA se

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

limitó, como ya hemos señalado, a las operaciones derivadas del pago de


subvenciones, única actividad que IFA-IDEA realizaba en la materia, sin que
en ningún caso el control financiero se extendiera a la concesión de las
mismas, ya que este acto administrativo no era efectuado por IFA-IDEA, sino
por la Consejería de Empleo.
Por tanto, la falta absoluta de fiscalización del procedimiento de
concesión de subvenciones no es atribuible a que IFA-IDEA estuviera
sometido a control financiero, sino a que el proceso de otorgamiento careció
de fiscalización previa en la Consejería de Empleo, y tampoco pudo ser
fiscalizado mediante el control financiero permanente a que estaba sometido
IFA-IDEA, al no ser dicho Instituto en el concedente de las ayudas. Es decir,
sólo se controló el pago, pero no se controló el gasto, y esta ausencia de
fiscalización supuso la carencia total de control del procedimiento de
concesión de las subvenciones sociolaborales y a empresas en crisis.

10.- Por dicho Letrado y por otros letrados de las defensas, se alegó
que la resolución de concesión de las ayudas constituye un acto
administrativo independiente al del traslado de fondos con la transferencia de
financiación, y como todo acto administrativo que genere un gasto, debe ser
sometido a fiscalización previa, con independencia del instrumento
presupuestario empleado.

Alegación que tampoco puede prosperar. Pues, fue precisamente este


instrumento presupuestario el que permitió que se dieran ayudas y
subvenciones, prescindiendo del procedimiento administrativo de concesión
y de la fiscalización previa.

Ello nos lleva a un punto novedoso, introducido por las defensas en las
sesiones del juicio oral, cual es, no ya la posibilidad, sino la obligatoriedad

480
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de que, con independencia del uso de las transferencias de financiación, los


expedientes de concesión de las ayudas debieron ser sometidos a
fiscalización, bien previa, por la intervención delegada de la Consejería de
Empleo, bien dentro del control financiero de IFA/IDEA, bien a través del
control financiero de subvenciones, previsto en el art. 85 bis de la Ley
General de la Hacienda Pública de Andalucía (artículo introducido por la Ley
7/1996, de 31 julio, «B.O.J.A.», 1 agosto, de Presupuestos Generales de la
Comunidad Autónoma para 1996).

Se parte de la obligación contenida tanto en el Reglamento de la


Intervención, como en la Ley General de Hacienda Pública de Andalucía, que
tiene la Intervención de controlar todos los actos que den lugar al
reconocimiento de derechos y obligaciones de contenido económico.
Pero como manifestó en el acto del juicio el testigo Sr. Hinojosa,
interventor de la Junta de Andalucía, en el que este tribunal apreció una
cualificación y experiencia en la materia muy superior a la de otros testigos
y peritos de las defensas, (que admitían en un plano teórico dicha posibilidad,
sin contar con experiencia alguna en el área de la intervención); el Sr.
Hinojosa, no veía factible esa “doble fiscalización”.

Como ya hemos expuesto, el análisis de los expedientes realizados con


ocasión del informe adicional de 2003, se realizó sobre una muestra de
expedientes, en el marco del control financiero, pero por el servicio de
fiscalización, por orden del Interventor General, Manuel Gómez Martínez, en
el marco de los acuerdos del Consejo de Gobierno en esta materia. Pero, en
ningún caso, esa revisión tiene los efectos de la fiscalización.

De haberse pretendido realizar la fiscalización previa, no había


documentos contables, por lo tanto, no había contabilización en el sistema

481
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

informático Júpiter, ni posibilidad de emitir informes de disconformidad, que


supusieran la paralización de los pagos, que, además, no los hacia la
Consejería de Empleo, sino IFA/IDEA. Además, era imposible comprobar si
había crédito, porque el programa 31L utilizaba la aplicación 440.51, o
comprobar el grado de ejecución, puesto que, al movilizarse los fondos con
transferencias de financiación, no se iba minorando el crédito ayuda a ayuda,
porque no se registraba contablemente ningún documento. Por consiguiente,
no existía, ni podía existir, ningún documento contable de concesión de las
ayudas, sobre los que realizar la fiscalización previa.

Si se afirma que era posible realizar la función interventora a través del


control financiero de cada ayuda en IFA/IDEA, tampoco en la citada entidad
pública existía el expediente de concesión de ayudas, pues las ayudas eran
concedidas por la Dirección General de Trabajo. Como lo prueba el hecho de
que en los convenios suscritos entre la Dirección General de Trabajo e
IFA/IDEA, de los cuales se entregaba copia a los miembros del Consejo
Rector, y en las resoluciones de la Dirección General de Trabajo remitidas a
IDEA, se decía que la documentación era “conforme y obraba en la Dirección
General de Trabajo”.
Así lo manifestó en el acto del juicio la testigo, Sra. Teresa Arrieta,
Interventora de la Junta, que fue responsable del control financiero de
subvenciones. Quien manifestó: “dijo que eran opacas porque no había
fiscalización previa, y el control financiero permanente no podía controlar el
expediente de concesión porque estaba en la Consejería, y el control
financiero permanente se hacía en IDEA, que se limitaba a realizar un pago”.

Cabe preguntarnos, si las “AEJAS, ayudas análogas, concedidas por la


Consejería de Empleo en materia sociolaboral, estaban siendo sometidas a
fiscalización previa por la intervención delegada de la Consejería de Empleo

482
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

¿Por qué estas ayudas análogas, formalmente hablando, se iban a someter al


control financiero, sin posibilidad, por lo tanto, de reparos que conllevasen la
suspensión del pago? En caso de discrepancia, ¿cómo se iba a dirimir la
misma?, ¿a quién se tendría que haber dirigido el Interventor?, al consejero
de empleo, o al de innovación, teniendo en cuenta que a partir del 2004 se
cambia la consejería de adscripción de IFA-IDEA.

Por otro lado, tampoco era posible articular la función interventora a


través del control financiero de subvenciones. Pues, como hemos señalado,
la concesión de ayudas no generaba documentos contables, no eran
registradas, ni en la contabilidad pública, ni en la Base de Datos, como ya
hemos expuesto, todo lo cual hacía también imposible su control por esta vía.

Por último, en el Informe de Fiscalización de la Cámara de Cuentas


(Pieza principal, Anexo 12, tomo 1, pdf 197-291) y del contenido de las
declaraciones de sus auditores, que han declarado como testigos en el
plenario, se hace constar, en el párrafo 126, que solamente “en el 4% de los
expedientes analizados consta la resolución administrativa de concesión de
subvención”.
Por lo que, incluso, si la fiscalización de las resoluciones de concesión
de las ayudas, no hubiese sido imposible de practicar por las razones antes
expuestas, sólo se hubiese podido realizar en los expedientes en los que había
recaído resolución administrativa de concesión de la subvención:
- En relación a las denominadas ayudas sociolaborales: en el 4% de los
expedientes (punto 126 del citado Informe).
- Con respecto a las ayudas a empresas: «En la práctica totalidad de los
expedientes examinados correspondientes al periodo 2001/2008, no consta
resolución de concesión de ayudas» (punto 193 del citado Informe).
Por lo hubiese resultado igualmente inoperante.

483
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

En conclusión:
1. Los expedientes de concesión de subvenciones sociolaborales,
nunca se tramitaron, ni pudieron tramitarse, ante la Intervención de la
Consejería de Empleo, ya que la misma no disponía de crédito presupuestario
alguno al que imputarlos, lo cual imposibilitaba la iniciación del expediente.
Así lo corrobora el informe del Interventor General, de 10 de febrero
de 2005, al Proyecto de Orden de la Consejería de Empleo, que pretendía
regular el procedimiento para la concesión de ayudas sociolaborales a
trabajadores afectados por procesos de reestructuración, que ya hemos hecho
referencia (PPRI\TOMO - 172\páginas 57 a 60), en el que se afirma:
«Según memoria económica recibida por fax este primero de febrero,
el gasto “deberá hacerse con cargo al Capítulo IV que actualmente figura en
la aplicación 01.14.00.01.00 44051.31L y que con la aprobación de esta
orden deberá figurar en la aplicación 01.14.00 01 0048100.31L.”
Verificada la contabilidad se ha comprobado que la primera
aplicación citada no se encuentra disponible en fase previa, por edición de
propuesta “AD” de 31 de enero. Por tanto, y teniendo en cuenta que la
aplicación a la que se deberán imputar estas subvenciones es la
correspondiente al subconcepto 481.00 se verifica que no existe dotación
económica que permita conceder las subvenciones proyectadas.» (El
subrayado es nuestro).

2. Por consiguiente, no siendo posible tramitar ningún expediente de


gasto que no esté asociado a un crédito presupuestario adecuado, y dado que
éste no existió en el período enjuiciado, la Intervención de la Consejería de
Empleo no fiscalizó, ni pudo fiscalizar ningún expediente de concesión de
subvenciones sociolaborales, ya que, como hemos dicho, estos expedientes
no existían, ni podían existir.

484
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

10.- Por el mismo letrado se alegó igualmente en vía de informe que si


la concesión de las ayudas hubiera estado en manos del IFA, el control a
practicar sobre las ayudas, sería el control financiero permanente, con el que
se habría podido controlar debidamente el gasto.

Argumentación que es correcta. Pero en este caso, la Intervención


hubiera podido examinar y fiscalizar el expediente de concesión de ayuda.
Lo que no pudo hacer en los casos de autos, al ser concedida la ayuda por la
Dirección General de Trabajo, puesto que el expediente se encontraba
“supuestamente” en poder de ésta. Por consiguiente, lo único que pudo
fiscalizar la Intervención fue el “pago” realizado por el IFA, pero no el
“expediente de gasto”, que supuestamente se encontraba en poder de la
Dirección General de Trabajo.

11.- Alegó igualmente dicho Letrado, que los argumentos esgrimidos


por las acusaciones, así como, en su legítimo derecho de defensa, por el
Interventor General, acusado en esta causa, relativos a que una vez fiscalizada
la transferencia de financiación, queda agotado el crédito y no puede
generarse otro documento contable, presentan tal dosis de formalismo y
artificiosidad que no resisten un mínimo contraste con la legislación vigente,
ni con lo asumido por otras altas instancias institucionales.

Alegación que no puede prosperar. La imposibilidad es manifiesta,


puesto que, una vez realizada la transferencia de financiación, queda agotado
el crédito, y no pueden generarse los documentos contables de concesión de
subvenciones o ayudas, dado que la Dirección General de Trabajo carecía de
dotación presupuestaria, al haber transferido los fondos al IFA.

485
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

12.- Se alega también, que si la Dirección General de Trabajo hubiera


trasladado a los interventores delegados de la Consejería Empleo, “las
resoluciones” de concesión de las ayudas, éstos habrían tenido que someterlas
a fiscalización. Si esa fiscalización hubiera debido ser de disconformidad, y
conllevar un reparo suspensivo por ausencia de crédito, es cuestión distinta a
la imposibilidad de fiscalización que pretende aducirse por la acusación.

Alegación que tampoco puede prosperar. La fiscalización de los


expedientes es un procedimiento reglado y regulado por las normas que les
son de aplicación, tal y como ya ha quedado expuesto. Por consiguiente, no
está legalmente previsto ese traslado de “las resoluciones”, sino del
documento contable AD. Y como ha quedado demostrado en el acto del
juicio, no sólo por la pericial de los peritos de la IGAE, sino también por
numerosos testigos, entre ellos interventores, el sistema informático
JÚPITER de la Junta de Andalucía, impedía generar este documento si no
había cobertura presupuestaria, como ocurría en el caso aquí enjuiciado, al
haberse traspasado los fondos al IFA, vía transferencias de financiación.

13.- Se alega por el mismo Letrado de la defensa que una fuente


cualificada para acreditar tal exigencia de fiscalización previa, con
independencia de que se haya presupuestado con transferencias de
financiación, es el Consejo Consultivo de la Junta de Andalucía. En los
dictámenes de revisión de oficio emitidos sobre los expedientes de ayudas
del Programa 31L se ha reiterado que uno de los trámites esenciales del
procedimiento que se ha venido omitiendo es la ausencia de fiscalización
previa a la propuesta de resolución de concesión.

Sin embargo, silencia el Letrado que no sólo se omitió la fiscalización


previa, sino que se prescindió total y absolutamente del procedimiento. Tales

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

informes han sido remitidos y unidos a las actuaciones dentro de la pieza


documental numerada, con el nº 70. Cabe citar, a modo de ejemplo, el nº
259/2013, en el que se afirma:
“la Administración consultante postula la revisión de oficio de la
ayuda en cuestión por haberse concedido la subvención prescindiendo total
y absolutamente del procedimiento legalmente establecido... puede afirmarse
que en este supuesto concurre un vicio de nulidad radical… el expediente
analizado revela un desprecio de las formalidades que deben regir la
actuación administrativa, y la concesión de subvenciones en particular…”
Luego, si se prescindió “total y absolutamente del procedimiento
legalmente establecido”, ¿cómo se podía llevar a cabo la fiscalización
previa?

14.- Se alegó también por dicho Letrado que las ayudas podrían haber
sido fiscalizadas, aunque la insuficiencia de crédito habría dado lugar a una
fiscalización de disconformidad.

A lo que hemos de señalar que, al margen de no ser posible dicha


fiscalización, por la imposibilidad de generar los documentos AD, al carecer
la Dirección General de Trabajo de cobertura presupuestaria, al haber
transferido los fondos al IFA, como ya hemos reiterado. Aun asumiendo que
en el plano teórico hubiera sido posible, en la práctica, y como el mismo
Letrado reconoce, hubiera sido un expediente abocado irremediablemente a
un informe de disconformidad por parte de la intervención delegada, por falta
de cobertura presupuestaria. Por consiguiente, el planteamiento resulta
absurdo. Y no pueden hacerse interpretaciones legales que conduzcan al
absurdo. Resulta irracional pensar que se sustituyó el sistema de gestión de
las ayudas, para que la Dirección General de Trabajo, careciendo ya de
fondos, por haberlos transferidos al IFA, vía transferencias de financiación,

487
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

tramitara expedientes de concesión de ayudas, que irremisiblemente iban a


ser fiscalizados de disconformidad, por falta de cobertura presupuestaria.

15.- Otra alegación realizada en vía de informe consistió en que, si el


IFA no sólo hubiera pagado, sino también concedido las ayudas, el control a
realizar sobre la concesión de las ayudas no sería la fiscalización previa, sino
el control financiero permanente.
Añadiendo que ese control a posteriori no representa un minus frente
a la fiscalización previa, no supone una merma en las posibilidades de
controlar la gestión del gasto, sino que es un control distinto, efectuado a
posteriori, y que puede llegar a resultar más eficiente. Señalando que así lo
manifestó, por ejemplo, la testigo Rocío Marcos, ex interventora general,
quien manifestó a preguntas de dicho Letrado, que ese modelo de control es
el utilizado en sectores tan relevantes como la sanidad pública andaluza o la
radio televisión andaluza, estando también implantado en la Comisión
Europea.

Alegación que nuevamente está abocada al fracaso.


En los ejemplos que se citan, la Intervención ha podido examinar e
intervenir el expediente de gasto. Lo que no hubiera podido hacer en los casos
de autos, al ser concedida la ayuda por la Dirección General de Trabajo,
puesto que el expediente se encontraba “supuestamente” en poder de ésta.
Por consiguiente, lo único que pudo fiscalizar la Intervención fue el
“pago” realizado por el IFA, pero no el “expediente de gasto”, que
supuestamente se encontraba en poder de la Dirección General de Trabajo. A
lo que hay que añadir, como ha quedado expuesto, que ni siquiera existían
tales expedientes.

En conclusión:

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

1. El Control Financiero Permanente en IFA-IDEA se efectuó


exclusivamente sobre el pago de las subvenciones sociolaborales, no sobre
su concesión, por lo que ésta careció de fiscalización, tanto en la Consejería
de Empleo, como en IFA-IDEA.
2. Por tanto, la absoluta falta de control del procedimiento de concesión
de subvenciones, no es atribuible a que IFA-IDEA estuviera sometido a
Control Financiero, sino a que en el proceso de concesión de las subvenciones
se sustrajo a su fiscalización previa, en la Consejería de Empleo.

Por consiguiente, no podemos compartir la afirmación realizada por el


citado Letrado de la defensa, de que las transferencias de financiación son
neutras respecto de las posibilidades de fiscalización.

16.- Tampoco podemos compartir la alegación realizada por la misma


defensa, relativa a que ninguna incidencia tuvo la opción de presupuestar con
transferencias de financiación con el incumplimiento del procedimiento
administrativo de concesión, ni con el hecho de que en muchas de esas ayudas
no se hubiera aprobado una resolución de concesión.

Pues, que se prescindiera total y absolutamente del procedimiento


administrativo fue posible, precisamente, por el uso de las transferencias de
financiación. De haberse seguido tramitando como expedientes de
subvención excepcional, no hubiese sido posible la salida de los fondos de
las arcas públicas, omitiéndose total y absolutamente el procedimiento
legalmente establecido, ni la fiscalización.

17.- Por algunas de las defensas se alegó que el sometimiento a la


normativa correspondiente dependía entera y exclusivamente de la Dirección
General de Trabajo, como órgano gestor del gasto, y no del instrumento

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

presupuestario elegido.

Alegación que no puede prosperar. Como hemos reiterado, fue el


instrumento presupuestario elegido el que permitió eludir cualquier tipo de
fiscalización, en los términos que han quedado expuestos, así como
comprometer ayudas y pagarlas, prescindiendo total y absolutamente del
procedimiento legalmente exigido para su concesión.
Y para ello, la Consejería de Economía y Hacienda, realizó lo que el
informe de la Cámara de cuentas denomina “clasificación económica de los
créditos inadecuada”. Dicha clasificación económica era contraria a las
órdenes anuales dictadas por la propia Consejería de Economía y Hacienda,
para la elaboración de los presupuestos.

18.- En relación con la discusión teórica, planteada por algunas de las


defensas, sobre si las transferencias de financiación tenían o no como único
fin el establecido en el artículo 18 de la Ley 15/2001, de 26 de diciembre
(equilibrar la cuenta de pérdidas y ganancias del ejercicio en el que fueron
otorgadas o para enjugar pérdidas de ejercicios anteriores). Por el Letrado Sr.
Mohedano, se invocó en vía de informe una Resolución de la Intervención
General de la Junta de Andalucía, en la que se responde a una consulta de una
Intervención delegada, sobre la posibilidad de financiar la actividad
investigadora de las universidades públicas andaluzas a través de
transferencias de financiación (PESP / TOMO 9 / Carpeta: C.D. obrante folio
3770 / Carpeta: Boletín Informativo Nº 50 / Archivo PDF: 50_BolInf [1] /
Páginas PDF: 339-341), afirmando:
“Dos son las cuestiones planteadas en el mencionado escrito, a saber:
1) Dado que el expediente de gasto va destinado a actividades
singularizadas como son las de los Grupos de Investigación de las
Universidades Públicas de Andalucía, dicho gasto no parece encajar en el

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

concepto general de transferencia de financiación, entendido este como una


entrega dineraria, sin contrapartida directa por parte del perceptor,
destinada a cubrir las necesidades de financiación de los mismos y, en
consecuencia, a sufragar operaciones genéricas o actividades no
singularizadas.
(…)
Resuelta la anterior cuestión, debe abordarse ahora otra de diferente
formulación relativa a si es posible la financiación de la actividad
investigadora de las Universidades públicas andaluzas a través del
mencionado instrumento.
No habría, en primer lugar, ninguna imposibilidad de carácter
jurídico-presupuestaria o contable vigente. La duda suscitada en su consulta
relativa a que el concreto destino de tales trasferencias (actividades
singularizadas de investigación de los grupos de investigación de cada
Universidad) no encajaría con el concepto general de transferencia de
financiación, debe ser resulta en el sentido de que, en consideración de este
Centro Directivo, no es ajeno a tal instrumento de financiación su afectación
a concretas actuaciones, siempre que estas se desarrollen en el marco de las
funciones atribuidas al ente perceptor de las mismas. En prueba de ello
debe tenerse en cuenta, no solo la modificación operada en el artículo 2.2 de
la Ley 38/2003, de 17 de noviembre, General de Subvenciones, por la Ley
42/2006, de 28 de diciembre, de Presupuestos Generales del Estado
(precepto este que se invoca en lo que se refiere exclusivamente a que el
destino de las transferencias de financiación son tanto actuaciones globales
como concretas), sino toda la financiación de concretas inversiones que
acometen diversas empresas de la Junta de Andalucía con cargo a las
aplicaciones presupuestarias del Capítulo VII y de los correspondientes
proyectos de inversión del Presupuesto” (El subrayado y la negrita es
nuestro).

491
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Alegación que no podemos compartir. En primer lugar, porque dicha


Resolución se refiere, como expresamente se indica, “a financiar la actividad
investigadora de las universidades públicas andaluzas”, y no a la concesión
de subvenciones, que es el caso que aquí nos ocupa. Y, en segundo lugar, que
tampoco concurre el requisito “siempre que estas se desarrollen en el marco
de las funciones atribuidas al ente perceptor de las mismas”, puesto que, en
el presente caso, la concesión de las ayudas no estaba atribuida al IFA/IDEA,
no era el que concedía las subvenciones. Por consiguiente, los pagos que
realizaba, no los hacía en el marco de las funciones atribuidas al ente
perceptor de las transferencias de financiación, como se señala en la citada
Resolución.

DECIMOPRIMERO.- El Convenio Marco de 17 de julio de 2001.

1.- Con fecha 17 de julio de 2001, se firma entre el Consejero de


Empleo y el Presidente del IFA, el “Convenio Marco de colaboración entre
la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico y el Instituto de Fomento
de Andalucía, para la materialización de ayudas en materia de Trabajo y
Seguridad Social” (Ppri, Informe Igae completo, 1.1. Anexo pdf. doc. inf. dic.
2013, anexo tomo 1, pdf 103-106). Su objeto era la prestación por el IFA a
la Dirección General de Trabajo de “asistencia técnica permanente
coordinando sus actuaciones y materializando las ayudas que, en su caso,
otorgue a las empresas u otros entes públicos o privados la Consejería de
Empleo y Desarrollo Tecnológico, a través de dicho centro directivo.”

2.- El Convenio Marco no fue objeto del preceptivo informe de los


Servicios Jurídicos de la Junta (artículo 78.2 del Decreto 450/2000, de 26 de
diciembre, por el que se aprueba el Reglamento de Organización y Funciones

492
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

del Gabinete Jurídico de la Junta de Andalucía y del Cuerpo de Letrados de


la Junta de Andalucía).

Como manifestación de la opacidad del sistema, el Convenio Marco


nunca publicado en diario oficial. No fue enviado al Letrado del Gabinete
Jurídico adscrito a la Consejería de Empleo. Del mismo no se dio traslado al
Interventor Adjunto, ni al Interventor General. Tampoco fue objeto de
informe alguno por los Servicios Jurídicos propios del Instituto de Fomento
Andalucía.
Debemos destacar la no intervención del Gabinete Jurídico, pues
consta en las actuaciones que, tanto en fechas anteriores, coetáneas y
posteriores al mes de julio del 2001, se emitieron por el Letrado del Gabinete
Jurídico, adscrito en la Consejería de Empleo, informes respecto de proyectos
de convenios de colaboración entre la Consejería de Empleo y el IFA. Así
constan (Ppri/ carpeta documentos escaneados por la IGAE (I), documentos
escaneado gabinete asesoría jurídica), diversos informes emitidos, tras serle
enviado el proyecto de convenio por el centro gestor, haciéndose expresa
referencia a que se le pedía que emitiera el “preceptivo informe”.
Concretamente, los informes K005_informe 20_2000, KB_002 Informe
11_04_2001, KB_003, Informe 23_04_2001, KB_004, Informe 22_06_2001,
KB_014, Informe 10_09_2002.
No sólo los responsables de Empleo entendieron que era preceptivo.
Pues como manifestó en juicio como testigo, la interventora Sra. Lobo, la
Intervención de la Junta también consideraba necesario que todo convenio
contara con el previo y preceptivo informe del Gabinete Jurídico de la Junta.

3.- Extendió su vigencia desde su fecha de firma, hasta el 31 de


diciembre de 2003. Sin embargo, fue utilizado durante seis años más, hasta
la publicación de la Encomienda de Gestión, de 24 de abril de 2010, sin que

493
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

se hiciera renovación expresa del mismo.

4.- El Convenio Marco de 17 de julio de 2001, se utilizó como referente


legal por la Consejería de Empleo, para el uso de las transferencias de
financiación, mediante las cuales se concedieron subvenciones, al margen del
procedimiento establecido para la concesión de las mismas, así como del
control previo que tenía que haber ejercido la Intervención.
Ello ya quedó expresado por el propio Gabinete del Consejero de
Empleo, cuando en un fax datado en el año 2009 (Ppri, Informe Igae
Completo, 1.1. Anexo pdf doc. info.dic. 2013, anexo tomo 1, pdf 111-121),
relativo a la viabilidad de la implantación de un nuevo sistema para la
concesión de subvenciones excepcionales, decía: «Conclusión final: Las
dificultades de encaje jurídico que venimos tratando tienen su origen en la
consabida imposibilidad de contar con una norma general de cobertura. De
ahí deriva la necesidad de que los actos de fiscalización no puedan ser a
priori, sino a posteriori o de fiscalización permanente…».
En el mismo fax, el citado Gabinete afirma que «... la alusión a la
elusión del trámite de control financiero no parece muy discreto que se resalte
en unas “conclusiones”. Puede ser una pretensión o un efecto implícitamente
buscado, pero no conviene destacarlo.»

5.- El Convenio Marco establecía la necesidad de suscribir “Convenios


particulares de colaboración”, en los que se concretaran las previsiones del
mismo, pudiendo ser suscritos con el IFA, por el Director General de Trabajo,
en representación y por delegación del Consejero de Empleo. A tenor de su
cláusula segunda, los Convenios particulares deberían contener, al menos:
* El objeto y alcance del mismo.
* La estimación económica así como consignación presupuestaria a
cuyo cargo habrá de realizarse la transferencia de fondos al IFA.

494
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

* El plazo máximo de ejecución.


* La composición, en su caso, de la Comisión de seguimiento de la
asistencia técnica encargada.

Sin embargo, los peritos de la IGAE, señalan que, del examen de la


muestra analizada de las subvenciones concedidas por la Consejería de
Empleo, puede concluirse que, realmente, los convenios particulares
firmados en ejecución del mismo, por lo general, se limitaban a señalar:
* El importe a pagar por IFA-IDEA.
* El destino de la subvención que, mediante ese convenio particular,
IFA-IDEA iba a satisfacer.
* “Que la documentación acreditativa (debe entenderse de la concesión
de subvención) obra en poder de esta Dirección General de Trabajo y
Seguridad Social que es conforme con la misma, autorizando el pago de la
mencionada ayuda.”

6.- Examinados todos los convenios particulares derivados del


convenio marco, no consta que en ningún caso se constituyera la Comisión
de seguimiento prevista del Convenio Marco, como tampoco consta que
aparte de ejecutar el pago ordenado, el Instituto realizara cualquier tipo de
actividad de asistencia técnica. Y así lo han constatado los peritos de la IGAE,
tras haber examinado la totalidad de los expedientes de las ayudas del 31L.

7.- Un año antes de la firma del Convenio Marco de 17 de julio de


2001, ya se trabajaba en su elaboración, como lo acredita el documento 50.
(Ppri, Informe Igae completo, 1.1.anexo pdf doc. inf. dic. 2013, anexo tomo
1, pdf 107-121) denominado “Borrador Convenio Marco de colaboración
entre la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico y el Instituto de
Fomento de Andalucía para la materialización de ayudas en materia de

495
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Trabajo y Seguridad Social”. Este documento está fechado “En Sevilla, a 15


mayo de 2000”, y no consta que haya sido firmado.

Tal y como hacen constar los peritos de la IGAE, existen evidencias de


que dicho Borrador de Convenio sirvió de base para elaborar el Convenio
Marco de 17 de julio de 2001, ya que ambos, además de tener un contenido
y redacción prácticamente idénticos, recogen los mismos errores en las
referencias legislativas realizadas en sus Expositivos II y III al artículo 11 del
Decreto 122/1987 (Decreto 122/1987, de 6 de mayo, por el que se aprueba el
Reglamento General de la Ley del IFA), siendo en realidad el artículo 5, y
poseen la misma errata en la redacción de su cláusula cuarta, al indicar ambos
que “El plazo de duración del presente Convenio comprenderá hasta el día
31 de diciembre de 31 de diciembre de 2003...”. Añaden los citados peritos,
que ambos documentos solo tienen tres diferencias entre sí: en primer lugar,
su fecha, 15 de mayo de 2000, en el Borrador, y 17 de julio de 2001, en el
Convenio firmado; en segundo lugar, el nombre de la persona física que
ocupaba la Presidencia del IFA en cada fecha; y en tercer lugar, los
destinatarios de las ayudas a otorgar, que en el documento Borrador se limita
a “las empresas”, y en el Convenio Marco firmado se extiende, además, a
“otros entes públicos o privados”.
Por ello, concluyen los referidos peritos, que parece que el
procedimiento de actuación contenido en el Convenio Marco de 17 de julio
de 2001, había sido ya considerado, e incluso establecido, un año antes de su
firma, ya que el procedimiento utilizado para la concesión de subvenciones
sociolaborales desde mediados de 2000, hasta la firma del Convenio Marco
de julio de 2001, es en esencia idéntico al seguido después de ello.

Lo que resulta corroborado por la modificación presupuestaria de 28


de julio de 2000. En la cual, se hace una referencia a un convenio marco en

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la memoria firmada por el Secretario General Técnico, Juan Francisco


Sánchez García (PSEP, ANEXO 6, TOMO 1, 140 - 248, PDF 12-16), así
como en la exposición anexa al extracto del expediente para el Consejo de
Gobierno (misma ruta antes indicada). A pesar de afirmarse en la primera,
que se ha suscrito tal convenio, y afirmarse en la exposición, que el crédito
es para desarrollar el convenio marco, lo cierto es que a esas fechas no se
había firmado, constando solo el citado borrador de mayo de 2000, que nunca
llego a ser firmado. A pesar de lo cual, se hizo constar como existente en ese
expediente de modificación presupuestaria.

7.- El procedimiento fue el siguiente:


I. Utilización por la Consejería de Empleo del concepto presupuestario
440, denominado primero “Transferencia al IFA en materia de relaciones
laborales” y después “Transferencia de Financiación al IFA”.
II. Concesión de subvenciones con cargo al concepto presupuestario
440.
III. Encargo al IFA, a través de Convenio, del pago de subvenciones,
cuyo beneficiario y cuantía eran comunicados por la Dirección General de
Trabajo.
IV. Colocación en IFA-IDEA de los fondos destinados al pago de las
subvenciones, mediante el uso de las transferencias de financiación.
V. Pago por el IFA de las subvenciones sociolaborales y a empresas.

8.- Como hemos dicho, el Convenio Marco de 17 de julio de 2001, se


utilizó como referente para el otorgamiento de las ayudas sociolaborales y a
empresas en crisis, con cargo al programa 31L de la Consejería de Empleo.
Habiéndose sostenido, que su existencia, legitimaba la actuación de la
Consejería de Empleo en esta materia.
En este sentido, diversas Resoluciones de la Dirección General de

497
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Trabajo y Seguridad Social dictadas en 2009, por las que se ordenaba a IDEA
“el pago de ayudas sociolaborales individuales a los extrabajadores” de las
empresas objeto de subvención, hacían mención al referido Convenio Marco.
Así, por ejemplo, la Resolución de 23 de septiembre de 2009 (Ppri, Informe
Igae completo, 1.1. anexo pdf doc.inf.dic.2013, anexo tomo 11, pdf 98-99),
concretamente, en su “Antecedente I”, se dice:
“En fecha 17 de julio de 2001, el Consejero de Empleo y Desarrollo
Tecnológico y el Presidente del IFA, ambos como representantes legitimados
de ambas instituciones, firman un Convenio de colaboración que se extendía
hasta el 31 de diciembre de 2003 y que ha sido prorrogado tácitamente hasta
diciembre de 2009 a través de las consignaciones presupuestarias sucesivas
para la misma actuación...”

9.- La legalidad y aplicabilidad del Convenio Marco, también se ha


tratado de justificar en base a alguna mención que de él se hace en las
Memorias Explicativas, o en los Informes Económico Financieros (Ppri,
Informe Igae completo, 1.1.anexo pdf doc.inf. dic. 2013, anexo tomo 1, pdf
122-143), que formaban parte de la documentación anexa que acompañaba
al Proyecto de Ley de Presupuesto.
Frente a lo cual, hemos de señalar que los citados documentos no
forman parte del Presupuesto, aunque deben ser adjuntados como
documentación anexa al mismo, para su envío al Parlamento (Regla Quinta
del Artículo 34 de la Ley 5/1983, 19 de julio, General de la Hacienda Pública
de la Comunidad Autónoma de Andalucía).
Pues, la Ley de Presupuestos está compuesta por lo que se indica en el
art. 32.2 de la Ley General de Hacienda Pública de Andalucía, sin que la
citada documentación anexa forme parte integrante de la Ley. Dicha
documentación no es objeto de debate, ni, en consecuencia, de aprobación
por el Parlamento, por lo que mal puede sostenerse que cualquier documento

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

que pueda ser citado en la misma, adquiera carácter normativo, o que ha sido
objeto de ratificación por el Parlamento.
Así se desprende claramente del artículo 35 de la citada Ley General
de Hacienda Pública de Andalucía, que establece:
“El proyecto de Ley de Presupuestos y la documentación anexa se
remitirán al Parlamento de Andalucía, al menos, dos meses antes de la
expiración del Presupuesto corriente, para su examen, enmienda y
aprobación”. En relación con lo dispuesto en el artículo 129.3 del Reglamento
del Parlamento de Andalucía, que afirma: “El debate del Presupuesto se
referirá al articulado y al estado de autorización de gastos. Todo ello sin
perjuicio del estudio de otros documentos que deban acompañarlo”.

10.- Por lo que respecta a las necesidades políticas de agilidad en la


llegada del dinero a los destinatarios finales de ayudas sociolaborales y a
empresas en crisis, se ha planteado algunas de las defensas, que esta agilidad
se conseguía precisamente con la utilización del IFA. Haciendo alusión
también a que su presupuesto no era limitativo, sino que a diferencia del de
la Consejería de Empleo, era estimativo. Exponiéndose, incluso, por esta
razón, que el IFA podría anticipar el dinero.
Difícilmente podemos apreciar razones de agilidad, cuando a partir de
la firma del Convenio Marco, para que la ayuda concedida por el Director
General de Trabajo fuera pagada, no bastaba que se diera la orden a la
Tesorería, como sucedía tras la fiscalización del expediente de gasto de una
subvención excepcional. Sino que, con independencia de la tramitación de
dicho expediente, el pago no se realizaba hasta después de que se firmara el
convenio particular de la ayuda específica, que además necesitaba la
aprobación del Consejo Rector del IFA-IDEA (para las superiores a 450.000
euros), tras lo cual, es cuando por el departamento de finanzas y contabilidad
de la agencia IDEA, se ordenaba el pago desde la cuenta bancaria de la

499
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

agencia, a la cuenta bancaria de la empresa beneficiaria, o bien a la cuenta


bancaria de la compañía de seguros, con la que se había formalizado la póliza
de renta colectiva.
Aun cuando luego se eludió el paso por el Consejo Rector de IDEA, el
convenio seguía siendo enviado al Director General de IDEA para su firma,
sin la cual no había posibilidad de que se hiciera el pago por el departamento
de finanzas.

La supuesta agilidad en el uso del convenio marco y de las


transferencias de financiación, es desmentida por el acusado Francisco Javier
Guerrero en su declaración de 7 de marzo de 2012, al afirmar:
«¿Qué otras deficiencias observaba Vd. que tenía?
Manifiesta que “se peleaba” mucho con el IFA. Que los pagos del IFA
no eran todo lo fluido que el declarante necesitaba que fueran y que además
había ayudas que se habían concedido por la Dirección General, pero que
por diferentes parámetros del IFA, bien por procedimiento o por falta de
aprobación del Consejo Rector, no se pagaban o no se pagaban a tiempo.»

11.- Los convenios suscritos entre IFA-IDEA y la Consejería de


Empleo para el pago de subvenciones, señalaban que “La documentación
acreditativa obra en poder de esta Dirección General de Trabajo y Seguridad
Social que es conforme con la misma”. Lo que otorgaba apariencia de
legalidad a un procedimiento en el que se había prescindido absolutamente
de los trámites legalmente exigibles, incluida su fiscalización previa por el
Interventor de la Consejería de Empleo.

12.- El Convenio Marco de 17 de julio de 2001, firmado entre el


Consejero de Empleo y el Presidente del IFA, establecía en su estipulación
Primera que: “En virtud del presente Convenio marco de colaboración el

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Instituto de Fomento de Andalucía prestará su asistencia técnica permanente


a la Dirección General de Trabajo y Seguridad Social, coordinando sus
acciones y materializando las ayudas que, en su caso, otorgue a las empresas
u otros entes públicos o privados la Consejería de Empleo y Desarrollo
Tecnológico, a través de dicho centro directivo”.
La estipulación segunda decía: “La asistencia técnica genérica... serán
objeto de Convenios particulares de colaboración... Dichos convenios
particulares podrán ser suscritos con el Instituto de Fomento de Andalucía
por el Director General de Trabajo y Seguridad Social de la Consejería de
Empleo y Desarrollo Tecnológico, en representación y por delegación del
Consejero...”.

La mera referencia que se hacía en el Convenio Marco a una


delegación en el Director General de Trabajo y Seguridad Social, no reúne
los requisitos que exige la ley, en materia de delegación de competencias.

Por las razones que se expondrán a continuación, el Director General


de Trabajo de la Consejería de Empleo, no tenía competencia legal para
conceder estas ayudas, al no existir la necesaria delegación de competencias
del Consejero de Empleo, con los requisitos exigidos.

La competencia para la aprobación de gastos está atribuida a los


titulares de las consejerías, en los artículos 50.1 y 104 de ley de la Ley
General 5/1983, de 19 de julio, de la Hacienda Pública de la Comunidad
Autónoma de Andalucía.
El artículo 104 de la citada Ley 5/1983, disponía: “Son órganos
competentes para conceder subvenciones, previa consignación
presupuestaria para este fin, los titulares de las Consejerías y los presidentes
o directores de los Organismos Autónomos, en sus respectivos ámbitos”.

501
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

En el mismo sentido se expresaba el artículo 4.1 del decreto 254/2001,


de 20 de noviembre, por el que se aprueba el Reglamento de subvenciones de
la Junta de Andalucía.

El artículo 12.1 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen


Jurídico de las Administraciones Públicas y Procedimiento Administrativo
Común, establece: “La competencia es irrenunciable y se ejercerá
precisamente por los órganos administrativos que la tengan atribuida como
propia, salvo los casos de delegación o avocación, cuando se efectúen en los
términos previstos en ésta u otras leyes.”
El artículo 53.1 de la misma ley, dispone: "Los actos administrativos
que dicten las Administraciones Públicas, bien de oficio o a instancia del
interesado, se producirán por el órgano competente..."
El artículo 13 de dicha ley, establece:
1 “Los órganos de las diferentes Administraciones públicas podrán
delegar el ejercicio de las competencias que tengan atribuidas en otros
órganos de la misma Administración, aun cuando no sean jerárquicamente
dependientes, o de las entidades de derecho público vinculadas o
dependientes de aquéllas.”
3 “Las delegaciones de competencias y su revocación deberán
publicarse en el Boletín Oficial del Estado, en el de la Comunidad Autónoma
o en el de la Provincia, según la Administración a que pertenezca el órgano
delegante, y el ámbito territorial de competencia de éste.”

En el ámbito autonómico, además, era aplicable la Ley 6/1983, de


Gobierno y Administración de la Junta de Andalucía, que otorgaba la
competencia para autorizar gastos al titular de la Consejería. A partir de su
entrada en vigor en 2007, el referente legal en la comunidad andaluza era la
Ley de Administración de la Junta de Andalucía, la cual se expresa en

502
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

términos similares a los de la Régimen Jurídico de las Administraciones


Públicas y Procedimiento Administrativo Común, en sus artículos 99 y
siguientes.

El artículo 101 de la ley 9/2007, de 22 de octubre, de la Administración


de la Junta de Andalucía, establece: “Los órganos de la Administración de la
Junta de Andalucía podrán delegar mediante resolución motivada el
ejercicio de las competencias que tengan atribuidas en otros de la misma
Administración, del mismo rango o inferior, aunque no sean jerárquicamente
dependientes.”
Y el artículo 102.1 de la misma, establece: “La delegación de
competencias será publicada en el Boletín Oficial de la Junta de Andalucía
y producirá sus efectos a partir de la fecha de publicación.”

Esta delegación de competencias en el Director General de Trabajo con


los requisitos legalmente exigidos, no se produjo hasta la publicación de la
Orden de la Consejería de Empleo, de 3 de marzo de 2010, por la que delega
la competencia del titular de la Consejería en el titular de la Dirección
General de Trabajo y Seguridad Social para la concesión de ayudas
sociolaborales de carácter excepcional (BOJA nº 65, de 6 de abril.).

13.- En el año 2003, el importe de los compromisos de pago que asumía


el IFA como consecuencia de la firma de los convenios particulares suscritos
con la Dirección General de Trabajo, al amparo del Convenio Marco de julio
del 2001, fue superior en 38.000.000 €, a la cuantía de los fondos transferidos
por el concepto presupuestario 440. Por tanto, eso supuso que por el Instituto
se asumieron por encargo de la Consejería de Empleo compromisos de pagos
ante terceros sin la necesaria cobertura presupuestaria.

503
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

14- Este sistema finaliza con la elaboración del anteproyecto de ley de


presupuestos para el ejercicio 2010, puesto que en él se abandona el uso de
la partida presupuestaria 440.51 transferencias de financiación a la agencia
IDEA, se deja de usar la referencia al Convenio Marco de 17 de julio de 2001
y se presupuestan los créditos para las ayudas sociolaborales y a empresas en
crisis, en las partidas que legalmente siempre habían sido las adecuadas para
la concesión de subvenciones.

15.- En definitiva, el Convenio Marco, utilizado a partir de julio de


2001, de manera conjunta con la partida presupuestaria “Transferencia de
Financiación a IFA-IDEA", que indebidamente fue utilizada para el
otorgamiento de las subvenciones, y el pago por el IFA de las subvenciones
concedidas por la Consejería de Empleo, sin tener atribuida competencia
como entidad colaboradora, desvinculando así, el acto de concesión de la
subvención, cuya competencia permaneció en la Consejería de Empleo, del
pago de las mismas, que era realizado por IFA-IDEA, constituyeron la base
sobre la que se fundamentó la ilícita ejecución del Programa 31L.

DECIMOSEGUNDO.- Actuación de IFA-IDEA como entidad


colaboradora en el pago de subvenciones.

1.- El artículo 106 de la Ley 5/1983, General de la Hacienda Pública


de Andalucía, dispone que las bases o normas reguladoras de las
subvenciones podrán establecer que la entrega y distribución de los fondos
públicos a los beneficiarios se efectúe a través de una entidad colaboradora.

En términos similares se expresa el Real Decreto Legislativo


1091/1988, de 23 de septiembre, por el que se aprueba el texto refundido de
la Ley General Presupuestaría, que en su artículo 81.5, según redacción dada

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

por la Ley 31/1990, establece: "Las bases reguladoras de las subvenciones o


ayudas podrán establecer que la entrega y distribución de los fondos públicos
a los beneficiarios se efectúe a través de una Entidad colaboradora…"

La necesidad de que la condición de entidad colaboradora se establezca


en las bases o normas reguladoras de las subvenciones, se contiene también
en la Instrucción N° 5/1997, de 6 de febrero, de la Intervención General de la
Junta de Andalucía, por la que se dictan normas para la fiscalización previa
de los expedientes de subvenciones otorgadas con carácter excepcional y en
supuestos especiales, cuyo punto Sexto determina que: “De acuerdo con el
artículo 106 de la Ley General de Hacienda Pública, la entrega y distribución
de fondos públicos a los beneficiarios, a través de una entidad colaboradora,
se efectuará dentro del contexto de unas bases o normas reguladoras de las
subvenciones y ayudas, por lo que dicha entrega no podrá realizarse a través
de subvenciones con carácter excepcional, ni tramitarse estas últimas a través
de dichas entidades colaboradoras."

Posteriormente, con la promulgación de la Ley 38/2003, General de


Subvenciones, se generalizó la obligatoriedad del establecimiento de bases
reguladoras para toda subvención. Esta ley, en sus artículos 9 y 12, de carácter
básico, y, por tanto, aplicable en todo el Estado, establece:
Artículo 9. Requisitos para el otorgamiento de las subvenciones
“2. Con carácter previo al otorgamiento de las subvenciones deberán
aprobarse las normas que establezcan las bases reguladoras de concesión en
los términos establecidos en esta Ley.
3. Las bases reguladoras de cada tipo de subvención se publicarán en
el Boletín Oficial del Estado o en el diario oficial correspondiente.”

Artículo 12. Entidades colaboradoras

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

“1. Será entidad colaboradora aquella que, actuando en nombre y


por cuenta del órgano concedente a todos los efectos relacionados con la
subvención, entregue y distribuya los fondos públicos a los beneficiarios
cuando así se establezca en las bases reguladoras, ..."

2.- Por ello, dado que en el período 2000-2009 nunca fueron dictadas
por la Consejería de Empleo las correspondientes bases o normas reguladoras
de subvenciones sociolaborales y a empresas en crisis, el IFA no podía actuar
como Entidad Colaboradora en el pago de esas ayudas. Máxime, cuando las
mismas se estaban concediendo con el carácter de excepcionales.

3.- En contra de lo sostenido por algunas defensas, en base al informe


pericial de parte, el Convenio Marco de Colaboración de 17 de julio de 2001
(al margen de su legalidad, tal y como ya hemos expuesto), y los convenios
específicos suscritos al amparo del mismo, no son normas legales que puedan
otorgar a IFA-IDEA la condición de Entidad Colaboradora.

Tampoco lo es el, también invocado, artículo 19 de la Ley 1/2000, de


presupuestos para 2001, y los artículos similares de los años sucesivos, en los
que se establece el catálogo de fuentes de financiación de las empresas
públicas. Ya que tales artículos no hacen referencia alguna al procedimiento
legal para otorgar la condición de Entidad Colaboradora.

3.- Así, en el segundo semestre del año 2000 se decidió desde la


Consejería de Empleo, elaborar un proyecto de decreto, con el que se trataba
de establecer un procedimiento para la concesión de ayudas sociales a
trabajadores afectados por procesos de reconversión y/o reestructuración. En
el artículo tercero se recogía que las ayudas contempladas en el decreto
podrían ser concedidas a través del Instituto de Fomento Andalucía.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

En el mes noviembre del año 2000, Manuel Gómez Martínez, en el


ejercicio de sus competencias como Interventor General informa el proyecto
de decreto indicando entre otras observaciones que en cuanto a la
intervención del Instituto de Fomento Andalucía como entidad colaboradora,
que deberá establecerse así expresamente, conforme al artículo 106 de la Ley
General de la Hacienda Pública de Andalucía.

4.- Recordar el informe, ya reseñado, del Gabinete Jurídico adscrito a


la Consejería de Empleo cuando se le pasó para informe un expediente
convalidación de gastos en el año 2000, analizando una ayuda a ex
trabajadores de la empresa IAMASA, en el cual, de modo claro y rotundo, se
informaba desfavorablemente a la posibilidad de la convalidación del gasto,
por un defecto insubsanable, consistente, precisamente, en que el IFA no
podía actuar como entidad colaboradora (Informe K005_informe_20_2000)

5.- Consta igualmente en las actuaciones (Anexo 17 del ramo principal,


pericial de la IGAE, en la carpeta documentos escaneados I, dentro de la
carpeta documentos escaneados del gabinete jurídico), numerosos informes
en los que el Letrado adscrito a Consejería de Empleo realiza consideraciones
sobre la imposibilidad del uso del IFA como entidad colaboradora, cuando se
tratara de subvenciones excepcionales, es decir carentes de bases reguladoras.
Así, por ejemplo, el informe K005/20/2000.

6.- Como ya se ha descrito, el IFA, posteriormente IDEA, estaba sujeto


al control financiero permanente por la Intervención General de la Junta de
Andalucía. En los informes de auditoría de cumplimiento, desde 2005 hasta
2009, se recoge que el IFA-IDEA actuaba de manera improcedente, como
entidad colaboradora de la Consejería de Empleo, porque lo que se estaba

507
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

pagando por éste eran subvenciones excepcionales, que no podían ser objeto
de pago a través de entidades colaboradoras.

7.- La figura de la entidad colaboradora en la entrega de fondos a los


beneficiarios de subvenciones, no puede confundirse, ni identificarse con las
figuras de encargo de ejecución o encomienda de gestión.

La figura de la entidad colaboradora opera sólo en el ámbito


subvencional, como un instrumento para realizar la entrega de fondos a los
beneficiarios en nombre y por cuenta de la entidad concedente. Mientras que
las figuras de encargo de ejecución y encomienda de gestión, pueden
utilizarse en cualquier ámbito de las relaciones jurídicas entre dos entidades
públicas.
Por ello, su regulación es completamente diferente:
• Para las Entidades Colaboradoras: la Ley General de Subvenciones y
normativa propia de carácter subvencional de la Comunidad
Autónoma.
• Para los encargos de ejecución y encomiendas de gestión: las
diferentes Leyes de Presupuestos, entre otras.

El artículo 19 de la Ley 1/2000, de Presupuestos de Andalucía para


2001, contiene el catálogo de las fuentes de financiación de las empresas
públicas, que es reproducido con similar contenido, tanto en la anterior Ley
de Presupuestos para 2000, como en las posteriores leyes para los años 2002
y siguientes.
Dicho catálogo de fuentes de financiación recoge, por una parte, las
subvenciones de explotación, y por otra, contempla la posibilidad de que las
empresas de la Junta de Andalucía realicen actividades que son competencia
de sus Consejerías y Organismos, mediante encargos de ejecución y

508
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

encomiendas de gestión.
Por lo que respecta a las subvenciones de explotación, dicho artículo
establece que su abono se realizará mediante transferencias de financiación,
como corresponde a la naturaleza compensatoria de pérdidas que posee dicha
partida.
Sin embargo, para los encargos de ejecución, el citado artículo prevé
que sean financiados con cargo a los créditos establecidos en las distintas
secciones presupuestarias.

La Instrucción 1/2003, de 10 de enero, de la Intervención General de


la Junta de Andalucía, señala que los encargos de ejecución se diferencian de
las transferencias de financiación, afirmando:
«Para identificar esta figura, es necesario distinguirla de otras con las
que podría guardar alguna semejanza. Así, de las transferencias de
financiación y de las subvenciones la separa su carácter de operación
jurídica de carácter oneroso (no gratuito) y, por tanto, el sometimiento de las
obligaciones de pago que de ella se deriven al principio de “servicio hecho”,
plasmado en el artículo 25.3 de la Ley General de la Hacienda Pública de la
Comunidad Autónoma de Andalucía…».
Por ello, al referirse al régimen presupuestario aplicable a los mismos,
establece que:
«Si se tiene en cuenta que los encargos de ejecución responden a
operaciones con contrapartida económica para la Administración de la
Junta de Andalucía y sus Organismos Autónomos, los gastos que deriven de
tales figuras deberán imputarse, con carácter general, a los
correspondientes créditos de los Capítulos II y VI de las diferentes secciones
presupuestarias.»
Correspondiendo el Capítulo II, a compra de bienes corrientes y
servicios, y el capítulo VI a inversiones reales.

509
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

En definitiva, los encargos de ejecución no pueden ser aplicados al


concepto presupuestario de transferencia de financiación, que está incluido
en el Capítulo IV “Transferencias y Subvenciones”, sino a los créditos del
Capítulo II y VI, que en cada caso correspondan.

8.- Aunque, como se ha expuesto, IFA-IDEA no pudo actuar como


entidad colaboradora en relación con las ayudas sociolaborales. Hay que
añadir, como señalan los peritos de la IGAE, en el Informe de mayo 2015,
emitido en virtud de lo acordado en la providencia de 16 de febrero de 2015,
por el Magistrado Instructor de la Sala Segunda del Tribunal Supremo, que,
además, ni siquiera sería necesaria su intervención como tal entidad
colaboradora por razones operativas:
Dichas entidades son utilizadas normalmente para realizar el pago de
subvenciones cuando concurren una multiplicidad de beneficiarios (becas,
etc.), desarrollando normalmente, además, otros trabajos adicionales
(comprobación de documentación de los beneficiarios, aplicación de los
fondos, etc.), tareas que acarrean una notable carga de trabajo de carácter
administrativo, lo que justifica la intervención de una entidad colaboradora,
a fin de descargar el trabajo de la entidad concedente. Sin embargo, en el caso
de las subvenciones que nos ocupan, por lo general solo existía un
beneficiario en cada subvención concedida por la Consejería de Empleo, por
lo que el trabajo material de IFA-IDEA se limitaba a efectuar una mera orden
de transferencia bancaria al mismo. Por lo que ello no suponía, en modo
alguno, aliviar la carga de trabajo a realizar por la Consejería de Empleo. Al
contrario, la participación de IFA-IDEA en el pago de la subvención,
aumentaba la carga administrativa de la Consejería de Empleo, ya que ésta
tenía que preparar y suscribir el convenio específico con IFA-IDEA, para
cada subvención, que además necesitaba la aprobación del Consejo Rector

510
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de esta entidad (para las superiores a 450.000 euros).


Por ello, a la vista de estas indicaciones de los peritos de la IGAE,
hemos de concluir que, de haberse seguido el procedimiento de concesión de
las subvenciones con cargo a las partidas presupuestarias adecuadas, las
previstas en los artículos 47 y 48, el pago de las mismas, podría haberse
realizado por la Tesorería de la Junta de Andalucía, sin aumentar por ello la
carga administrativa de la Consejería de Empleo.
En definitiva, hubiera sido más sencillo y ágil que las subvenciones
hubieran sido pagadas por la Consejería de Empleo, en lugar de hacerlo IFA-
IDEA. Pero, en ese caso, no se habría podido prescindir del procedimiento
legalmente establecido para la concesión de dichas subvenciones, ni se habría
podido eludir la fiscalización previa por la intervención delegada de la
Consejería de Empleo.

DECIMOTERCERO.- Competencia de IFA-IDEA para conceder


subvenciones.

1.-El IFA no tuvo potestad subvencionadora hasta el año 2004. Ya que


la Ley 3/1987 de creación del IFA, en su artículo 3, disponía:
«Con carácter general corresponde al Instituto de Fomento de
Andalucía la promoción y desarrollo de la actividad económica en Andalucía
y, concretamente, los siguientes cometidos:
a) Promover la iniciativa pública y privada de creación de Empresas
dirigidas a los sectores económicos que la Junta de Andalucía considere
básicos.
b) Facilitar y coordinar los medios para la creación de Empresas, en
el marco de los objetivos de la promoción económica para Andalucía.
c) Favorecer el desarrollo económico de Andalucía y mejorar su
estructura productiva mediante la constitución de Sociedades Mercantiles o

511
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

participación en Sociedades ya constituidas, la concesión de créditos y


avales a Empresas y, en general, la realización de todo tipo de operaciones
mercantiles que tengan relación con la promoción económica de Andalucía.
d) Impulsar la mejora de la gestión, la comercialización y la
tecnología de las Empresas.
e) Instrumentar los incentivos de apoyo a la inversión.
f) Dirigir y controlar las Empresas de la Junta de Andalucía,
cualquiera que sea su forma jurídica o denominación, cuya finalidad
prevalente sea el fomento económico.»

Por lo que resulta evidente que la concesión de ayudas sociolaborales


del programa denominado “Relaciones Laborales” de la Consejería de
Empleo, no tiene encaje en el objeto social de IFA/IDEA.

Por otro lado, el artículo 12.1 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre,


de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento
Administrativo Común, disponía: "La competencia es irrenunciable y se
ejercerá precisamente por los órganos administrativos que la tengan
atribuida como propia salvo los casos de delegación…".

Por consiguiente, la Ley de creación del Instituto no le atribuyó la


potestad subvencional, limitando su capacidad de obrar a la instrumentación
de los incentivos de apoyo a la inversión, como pudieran ser préstamos o
avales.

2.- Esta cuestión salió a relucir en la reunión del Consejo Rector del
IFA de 27 de mayo de 2003, en el acta de la cual (Acta 94 de la sesión
ordinaria del Consejo Rector del Instituto de Fomento de Andalucía de 27 de
mayo de 2003. Ppri/anexo 4/año 2003 /enero-junio/folio 82...dentro del punto

512
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2º informe del presidente), consta lo siguiente:


«En relación al informe del Gabinete Jurídico sobre la Orden de
referencia, derivada ésta del Decreto de la Sociedad del Conocimiento,
manifiesta su preocupación por la consideración contenida en dicho informe
de que este Instituto carece de atribución expresa de potestad
subvencionadora y de tramitación de expedientes administrativos, por no
hallarse tales atribuciones en la Ley 3/1987, de 13 de abril, de creación del
IFA, de modo que la delegación proyectada en la tan citada Orden se califica
como de no ajustada a Derecho. A la vista de lo que antecede, el Sr.
Presidente de la sesión informa a los Sres. Consejeros que se está analizando
la solución conducente a que el Instituto ostente la atribución de las referidas
potestades subvencionadora y de tramitación de expedientes
administrativos.»

3.- Es por ello, que con el objeto de que IFA pudiera otorgar
subvenciones, la Ley 18/2003, de 29 de diciembre, "por la que se aprueban
medidas fiscales y administrativas", vigente a partir del 1 de enero de 2004,
la que, en su artículo 123 Facultades del Instituto de Fomento de Andalucía,
establece:
«Se modifica el apartado 1 del artículo 5° de la Ley 3/1987, de 13 de
abril, de creación del Instituto de Fomento de Andalucía, quedando
redactado de la siguiente forma:
1. Para el cumplimiento de sus fines, el Instituto de Fomento de
Andalucía podrá:
a) Obtener subvenciones y garantías de la Junta de Andalucía y de
otras entidades e instituciones públicas, así como conceder subvenciones.»

Posteriormente, el artículo 4.3.a) del Decreto 26/2007, de 6 de febrero,


por el que se aprueban los Estatutos de la Agencia de Innovación y Desarrollo

513
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de Andalucía, se expresa en términos de mayor precisión, cuando establece:


«Para el cumplimiento de sus fines, la Agencia podrá:
a) Obtener subvenciones y garantías de la Junta de Andalucía y de
otras entidades e instituciones públicas, así como ejercer la potestad
subvencionadora con todas las facultades de concesión, reintegro y
sancionadoras, conforme a la legislación vigente.»

De todo ello se desprende, que el Instituto de Fomento de Andalucía


no tuvo, potestad subvencionadora hasta el 1 de enero de 2004.

4.- No obstante, el IFA concedió subvenciones por delegación de


competencia.
Pese a carecer de potestad subvencional, el IFA concedió determinadas
subvenciones a través de la figura de la delegación de competencias,
establecida en el artículo 13 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de
Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento
Administrativo Común.
A título de ejemplo de ejemplo, cabe citar dos Órdenes de la Consejería
de Empleo y Desarrollo Tecnológico, en las que se efectúa delegación de
competencias al IFA:
l. Orden de 31 de julio de 2003, por la que se establecen las bases
reguladoras y se convocan ayudas para fomentar la incorporación de las
tecnologías de la información y las comunicaciones en la actividad de los
autónomos y de las pequeñas y medianas empresas andaluzas. Que en su
artículo 5 establece:
«Delegación de competencias: Con arreglo a lo establecido en el
artículo 13 de la Ley 30/ 1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de
las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común,
se delega en el Presidente del Instituto de Fomento de Andalucía la

514
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

competencia para gestionar, resolver, distribuir y controlar las ayudas a las


que se refiere la presente Orden, resolver cualquier incidencia derivada de
la tramitación y gestión de las mismas.»
2. Orden de 12 de septiembre de 2001, por la que se establecen las
bases reguladoras y se realiza la convocatoria para el periodo 2001-2006,
para el ámbito de la Comunidad Autónoma de Andalucía, del régimen de
ayudas y sistema de gestión del Plan de Consolidación y Competitividad de
la PYME. En la cual, la Consejería delega la competencia en el IFA en
términos similares a la anterior.

5.- Se ha hecho alusión a que la Sentencia de la Sala de lo Contencioso-


administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía (Sede de
Sevilla), de 5 de octubre de 2001 (Rec. 1294/1998), reconoce la existencia de
dicha potestad subvencional.
Argumento que no podemos compartir, por las razones que exponemos
a continuación.

En los Fundamentos Jurídicos de la citada sentencia, se afirma:

«PRIMERO.- Se debate en este proceso, la conformidad a Derecho de


la Resolución del Sr. Presidente del Instituto de Fomento de Andalucía
(I.F.A.) de 11 de mayo de 1998 por la que se desestima petición de revisión
del Acuerdo de 20 de octubre de 1997 de concesión de subvención a la
empresa Refractarios Andalucía, S.L.

SEGUNDO.- La actora solicitó del I.F.A. concesión de una ayuda a la


inversión consistente en la construcción de una nave industrial, la
instalación de un horno-túnel y un secadero para la producción de ladrillos
refractarios, por importe de 76.012.812 pesetas, aprobándose una

515
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

subvención de 9.881.665 pesetas. La Empresa Refractarios Andalucía S.L.


constituida en 1996 solicitó al mismo Instituto ayuda a la inversión para la
creación de nueva fábrica de ladrillos refractarios por importe de
276.541.850 pesetas con creación de 16 puestos de trabajo, siendo concedida
mediante Resolución de 20 de octubre de 1997, una ayuda de 55.308.310
pesetas con una serie de condiciones.

Considerando la actora que dicha Empresa no reunía los requisitos


exigidos, que la misma había sido concedida en contra de un informe
negativo de C.P. Consultores de mayo de 1997 sobre el mercado reducido y
con tendencias no favorables, afectando a la libre competencia en
condiciones de igualdad de las empresas ya instaladas en Guadalcanal que
dan empleo a 50 personas, solicitó se le tuviera por parte interesada en el
expediente lo que fue rechazado por el I.F.A. el 10 de febrero de 1998 por
imperativo del artículo 2 de la Ley de su creación (al regirse por el Derecho
Privado en sus relaciones con terceros), de ahí que el 30 de marzo siguiente
solicitara al Presidente del I.F.A. la rectifcación de error de hecho cometidos
en el otorgamiento de la subvención a Refractarios Andalucía, S.L. o
subsidiariamente, la tramitación de un procedimiento de nulidad radical. La
Resolución hoy impugnada rechaza dichas peticiones por lo que la actora
solicita la nulidad o anulabilidad de aquélla con la pretensión se deje sin
efecto el acto de la concesión de la subvención a "Refractarios Andalucía,
S.L.".

Funda dicha pretensión de nulidad en los artículos 62.1.e) de la Ley


30/1992 en cuanto a la indefensión causada por impedírsele ser parte
interesada, en el apartado 1.f del mismo precepto al otorgarse la ayuda
careciendo el beneficiario de los requisitos esenciales para su adquisición
con infracción del artículo 14 de la Constitución y del derecho a la libertad

516
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de empresa en el marco de la economía de mercado en cuanto que impide la


libre competencia en condiciones de igualdad.

TERCERO.- Varias son las causas de inadmisibilidad opuestas al


presente recurso, coincidiendo todos los demandados en la falta de
legitimación activa de la actora y alegando además la falta de Jurisdicción
de este Tribunal y la desviación procesal.

Comenzando con la legitimación, no cabe duda que la actora tiene un


interés directo concretado en la defensa de sus intereses económicos frente a
una posible empresa competidora siendo la finalidad del recurso impedir su
establecimiento a través de la posible anulación de la subvención o ayuda
otorgada por lo que tanto si se estima o desestima la demanda se vería
beneficiada o perjudicada por la decisión que se adopte, cumpliéndose así la
exigencia del artículo 28 de la Ley de la Jurisdicción, conforme a la
interpretación amplia y flexible llevada a cabo por el Tribunal Constitucional
y Tribunal Supremo sobre el concepto de interés legítimo.

CUARTO.- Tampoco es de recibo la falta de Jurisdicción alegada,


conforme al artículo 1 de la Ley 3/1987 de creación el I.F.A. al amparo del
artículo 6.1.b) de la Ley 5/1983 de la Hacienda Pública es un Ente de
Derecho Público con personalidad jurídica y patrimonio propio adscrito a
la Consejería de Economía y Fomento; ello quiere decir que tiene
consideración de Administración Pública entendiéndose comprendido en el
artículo 2.2 de la Ley 30/1992 de 26 de noviembre y por tanto ajustará su
actividad a la L.R.J.A.P. "Cuando ejerzan potestades administrativas,
sometiéndose en el resto de su actividad a lo que dispongan las normas de su
creación". Por ello con independencia del régimen previsto en el artículo 2.2
de la Ley 3/1987, las ayudas o incentivos de apoyo a la inversión que se

517
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

recoge en el artículo 3.e de su Ley de Creación como uno de los cometidos


de la promoción y desarrollo de la actividad económica en Andalucía,
quedan encuadradas como una más de las técnicas a través de las cuales se
manifiesta la llamada acción de fomento, es decir una potestad
administrativa, surgiendo del acto de concesión una relación jurídico-
administrativa, siendo por ello competente la Jurisdicción contencioso-
administrativa para conocer de las incidencias y conflictos que con ocasión
de la misma puedan originarse.
SÉPTIMO.- En síntesis, el objeto de la "litis" se ciñe a determinar si
el criterio utilizado por el I.F.A. para la concesión de la ayuda carece de
razonabilidad suficiente obviándose injustificada, técnica y económicamente
la realidad de situación de saturación del mercado con el subsiguiente
perjuicio discriminatorio (artículo 14 de la Constitución) que
económicamente puede ser generado en las empresas ya establecidas.»

De los fundamentos jurídicos primero y segundo, se desprende que no


es objeto de enjuiciamiento la facultad subvencionadora del IFA. Ni siquiera
se hace alusión a esta cuestión.
Lo que en dicha sentencia se está dilucidando no es si el IFA tiene o no
potestad subvencionadora, y ello no forma parte del objeto del litigio, no
constituyendo siquiera ninguna de las alegaciones de la parte actora. Sino el
hecho de que habiendo concedido una subvención, con potestad o sin ella,
del acto de concesión ha surgido “una relación jurídico-administrativa”, lo
que justifica la competencia de “la Jurisdicción contencioso-administrativa
para conocer de las incidencias y conflictos que con ocasión de la misma
puedan originarse” (Fundamento Jurídico Cuarto).
En definitiva, que aunque el IFA estuviera sometida al derecho privado,
el acto de concesión establecía "una relación jurídico-administrativa" que
otorgaba competencia a la Jurisdicción contencioso-administrativa para

518
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

conocer de los conflictos que pudieran surgir. Eso es lo que se dilucida en el


citado Fundamento Jurídico Cuarto, y no la capacidad para otorgar
subvenciones.
Además, en la citada sentencia no constan datos para saber si dicha
ayuda pudo haberse concedido por “delegación de competencias”. Pues no se
especifica cómo fue la convocatoria, ni las bases reguladoras de la misma.
Concretándose, tan sólo, que la reclamación se refiere a un acuerdo del IFA,
de 20 de octubre de 1997, de concesión de subvención a la empresa
Refractarios Andalucía, S.L.

6.- Tampoco podemos compartir la alegación relativa a que los


artículos 19.5 y 20.5, respectivamente, de las Leyes de Presupuestos 1/2000
y 14/2001, establezcan que las empresas públicas puedan recibir
Transferencias de Financiación para gestionar competencias propias de las
Consejerías. Pues en modo alguno los citados artículos dicen eso.
Por el contrario, dichos artículos separan perfectamente las
transferencias de financiación, de los encargos de ejecución, los cuales "serán
financiados con cargo a los créditos establecidos en las distintas secciones
presupuestarias", sin que las citadas leyes permitan que se financien con
transferencias de financiación.

La Instrucción 1/2003 de la Intervención General de la Junta de


Andalucía, de la que ya hemos hablado en otros apartados de esta sentencia,
en lo relativo al régimen presupuestario aplicable a los encargos de ejecución,
tras señalar la diferencia que éstos poseen respecto de las transferencias de
financiación, establece que: «Si se tiene en cuenta que los encargos de
ejecución responden a operaciones con contrapartida económica para la
Administración de la Junta de Andalucía y sus Organismos Autónomos, los
gastos que deriven de tales figuras deberán imputarse, con carácter general,

519
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

a los correspondientes créditos de los Capítulos II y VI de las diferentes


secciones presupuestarias.»
Correspondiendo el Capítulo II, a compra de bienes corrientes y
servicios, y el capítulo VI a inversiones reales.

DECIMOCUARTO.- Tipos de ayudas.

1.- Como quedó expuesto al tratar el tema del beneficiario real de las
denominadas ayudas sociolaborales, estas ayudas, en su mayor parte, son
ayudas a empresas. Puesto que si la indemnización por rescisión de la
relación laboral, cuya obligación de pago corresponde a la empresa, consiste
en un plan de rentas contratado con una aseguradora a favor de los
trabajadores afectados por el ERE, la beneficiaria de la subvención es la
empresa, que es la que ha asumido la obligación de pago, y no el trabajador.
Siendo la empresa la que se ahorra el coste de la indemnización en forma de
seguro de rentas, al ser sufragada la prima, en todo o en parte, por la
Consejería de Empleo, mediante la citada ayuda. Y ello con independencia
de que los fondos fueran pagados directamente por la Consejería de Empleo
a la entidad aseguradora. El trabajador es beneficiario de la indemnización
por despido pagada por la empresa en forma de seguro de rentas, mediante la
aplicación al pago de la prima de la subvención recibida de la Consejería de
Empleo.

2.- Los peritos de la IGAE, en su dictamen pericial obrante en


PPRI\INFORME IGAE COMPLETO\1.- INFORME DICIEMBRE 2013\
SECCION PRIMERA, distinguen los siguientes tipos de subvenciones
otorgadas por la Consejería de Empleo:

«1. Subvenciones a empresas con destino a la financiación del coste

520
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de las indemnizaciones por despido colectivo de sus trabajadores afectados


por un ERE. Dichas indemnizaciones, acordadas entre la empresa y la
representación de sus trabajadores, se formalizaron mediante la suscripción
de un seguro de rentas, cuya prima fue satisfecha en su totalidad o en su
mayor parte por la Junta de Andalucía.

2. Subvenciones a empresas con fines diversos, y en ocasiones sin


ningún objeto claramente definido, las cuales no poseen relación directa
alguna con la tramitación y aprobación de un ERE.

3. Subvenciones a personas físicas, que en su día fueron afectadas por


un ERE, a las cuales se otorgaron las ayudas cuando la relación laboral ya
había sido extinguida y no fueron objeto de negociación con la empresa.
Su concesión se realizó:
• Años después de que la empresa hubiera cerrado,
• En el momento inmediato posterior al cierre de la empresa.
Estas ayudas se formalizaron también mediante la suscripción de un
seguro de rentas, cuya prima fue satisfecha en su totalidad o en su mayor
parte por la Junta de Andalucía.»

3.- En relación con el primer tipo de las ayudas:


«Subvenciones a empresas con destino a la financiación del coste de
las indemnizaciones por despido colectivo de sus trabajadores afectados por
un ERE.
Dichas indemnizaciones, acordadas entre la empresa y la
representación de sus trabajadores, se formalizaron mediante la suscripción
de un seguro de rentas, cuya prima fue satisfecha en su totalidad o en su
mayor parte por la Junta de Andalucía.»

521
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Como hemos indicado, la beneficiaria de la subvención es la empresa,


que es la que ha asumido la obligación de pago, y no el trabajador.

Pues bien, en relación con estas subvenciones, los peritos de la IGAE


señalan que no consta en los expedientes examinados, la existencia de ningún
análisis económico realizado por la Consejería de Empleo sobre a las
circunstancias del beneficiario, especialmente en lo que se refiere a que la
empresa no tuviera capacidad económica para hacer frente, en todo o en parte,
a las obligaciones asumidas por la Junta.

4.- En relación con el segundo tipo de las ayudas:


«Subvenciones a empresas con fines diversos, y en ocasiones sin
ningún objeto claramente definido, que no poseen relación directa alguna
con la tramitación y aprobación de un ERE
En los expedientes de ayudas analizados existen numerosas
subvenciones concedidas a empresas para fines muy diversos, también
calificadas por la DGTSS como "excepcionales", las cuales no poseen
relación directa alguna con la tramitación y aprobación de un ERE, aunque
son otorgadas igualmente con cargo al programa 31 L "Administración de
las Relaciones Laborales".
…/…
Del examen de los expedientes contenidos en la muestra seleccionada
se desprende que las ayudas que a continuación se indican tuvieron la
siguiente finalidad e importe:

522
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

523
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Entre las conclusiones del citado informe de la IGAE, aparece la


siguiente:
«TRIGÉSIMO SEXTA. (Informe Ejecutivo. Epígrafe 14.2.2)
Respecto de las subvenciones concedidas a empresas con fines
diversos, que no poseen relación directa alguna con la tramitación y
aprobación de un ERE (subvenciones del tipo nº 2 de las descritas en la
conclusión SEGUNDA), del análisis de la muestra de expedientes se
deducen, además de las conclusiones comunes ya descritas para las distintas
ayudas concedidas, las siguientes:
1. Una parte importante de las subvenciones otorgadas carecen de
objeto concreto y claramente definido.

524
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2. Atienden fines muy diversos: nóminas, deudas (sin especificar),


gastos de primer establecimiento de la empresa (sin especificar), minutas por
asesoramiento jurídico en materia laboral, mejoras salariales derivadas de
convenios colectivos, cursos de alta dirección, indemnizaciones derivadas de
despidos declarados improcedentes, devoluciones de préstamos suscritos por
la empresa, pago de importes avalados, préstamos para pago de nóminas de
los que no consta su devolución, etc.
…/…
4. En diversas ocasiones las ayudas se concentran en empresas
pertenecientes a un mismo grupo, o en entidades vinculadas en razón de sus
propietarios o administradores.»

Respecto a este segundo tipo de ayudas, los peritos de la IGAE vuelven


a señalar que no consta en los expedientes examinados, la existencia de
ningún análisis económico realizado por la Consejería de Empleo sobre a las
circunstancias del beneficiario, especialmente en lo que se refiere a que la
empresa no tuviera capacidad económica para hacer frente, en todo o en parte,
a las obligaciones asumidas por la Junta.

DECIMOQUINTO.- Elaboración del presupuesto en la Consejería de


Economía y Hacienda.

1.- Regulación.

- Artículo 63 del Estatuto Autonomía de 1981: «Corresponde al


Consejo de Gobierno la elaboración y aplicación del presupuesto de la
Comunidad Autónoma y al Parlamento su examen, enmienda, aprobación y
control.»

525
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

- Artículo 190 del Estatuto Autonomía de 2007:


«1. Corresponde al Consejo de Gobierno la elaboración y ejecución
del presupuesto de la Comunidad Autónoma y al Parlamento su examen,
enmienda, aprobación y control.»

- La Ley 5/1983, 19 de julio, General de la Hacienda Pública de la


Comunidad Autónoma de Andalucía.
Dedica a la materia el Título II “DEL PRESUPUESTO”, y dentro del
mismo, el CAPITULO PRIMERO “CONTENIDO Y APROBACIÓN”.
Concretamente:
Artículo 30
«El Presupuesto de la Comunidad Autónoma constituye la expresión
cifrada, conjunta y sistemática de las obligaciones que, como máximo,
pueden reconocer la Junta y sus organismos e instituciones y de los derechos
que se prevean liquidar durante el correspondiente ejercicio, así como de las
estimaciones de gastos e ingresos a realizar por las empresas de la Junta de
Andalucía.»

[Artículo 30 redactado por Ley 8/1997, 23 diciembre, «B.O.J.A.» 31


diciembre, por la que se aprueban medidas en materia tributaria,
presupuestaria, de empresas de la Junta de Andalucía y otras entidades de
recaudación, de contratación, de función pública y de fianzas de
arrendamientos y suministros.]

Artículo 31
«El ejercicio presupuestario coincidirá con el año natural y a él se
imputarán:
a) Los derechos liquidados durante el mismo, cualquiera que sea el
período de que deriven.

526
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

b) Las obligaciones reconocidas hasta el 31 de diciembre, con cargo a


los referidos créditos.»

[Artículo 31 redactado por Ley 9/1987, 9 diciembre, «B.O.J.A.» 12


diciembre, modificadora de la Ley 5/1983, 19 julio, de la Hacienda Pública
de la Comunidad Autónoma de Andalucía.]

Artículo 32
«1. El presupuesto será único e incluirá la totalidad de los gastos e
ingresos de la Junta y de los organismos, instituciones y empresas de ella
dependiente.
2. El Presupuesto contendrá:
a) Los estados de gastos de la Junta y de sus organismos autónomos
de carácter administrativo, en los que se incluirán, con la debida
especificación, los créditos necesarios para atender el cumplimiento de las
obligaciones.
b) Los estados de ingresos de la Junta y de sus organismos autónomos
de carácter administrativo, en los que figuren las estimaciones de los
distintos derechos económicos a liquidar durante el ejercicio.
c) Los estados de ingresos y gastos de sus instituciones.
d) Los estados de recursos y dotaciones, con las correspondientes
estimaciones y evaluaciones de necesidades para el ejercicio, tanto de
explotación como de capital, de los organismos autónomos de carácter
comercial, industrial, financiero o análogo.
e) Los presupuestos de explotación y de capital de las empresas de la
Junta de Andalucía participadas directamente. En el caso de empresas
participadas indirectamente los presupuestos de explotación y capital se
presentarán de forma consolidada.
f) Los presupuestos de los fondos carentes de personalidad jurídica a

527
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

los que hace referencia el apartado 4 del artículo 6 bis de esta Ley,
determinándose expresamente las operaciones financieras.»

[Letra f) del número 2 del artículo 32, introducida por el apartado 3.º
de la Disposición Final 2.ª de la Ley 3/2008, 23 diciembre, del Presupuesto
de la Comunidad Autónoma de Andalucía para el año 2009 «B.O.J.A.» 31
diciembre. Vigencia: 1 enero 2009.
Número 2 del artículo 32 redactado por Ley 8/1997, 23 diciembre
«B.O.J.A.» 31 diciembre, por la que se aprueban medidas en materia
tributaria, presupuestaria, de empresas de la Junta de Andalucía y otras
entidades de recaudación, de contratación, de función pública y de fianzas de
arrendamientos y suministros.]

Artículo 33
«1. La estructura del presupuesto se determinará por la Consejería de
Hacienda teniendo en cuenta la organización de la Junta y de sus
organismos, instituciones y empresas, la naturaleza económica de los
ingresos y de los gastos, las finalidades y objetivos que con estos últimos se
propongan conseguir y los programas de inversiones previstos en los
correspondientes planes económicos.
2. El estado de gastos aplicará la clasificación orgánica, económica,
funcional y por programas. Los gastos de inversión se clasificarán
territorialmente.»

Artículo 34
«El procedimiento de elaboración del Presupuesto se acomodará a las
siguientes reglas:
Primera. Las Consejerías y los distintos órganos e instituciones con
dotaciones diferenciadas en el Presupuesto de la Comunidad Autónoma

528
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

remitirán a la Consejería de Economía y Hacienda, antes del día 1 de julio


de cada año, los correspondientes estados de gastos, debidamente
documentados, ajustados a las leyes que sean de aplicación y a las directrices
aprobadas por el Consejo de Gobierno, a propuesta del titular de la
Consejería de Economía y Hacienda.
Del mismo modo, y antes de dicho día, las distintas Consejerías
remitirán a la de Hacienda los anteproyectos de estado de ingresos y gastos
y, cuando proceda, de recursos y dotaciones de los Organismos, Instituciones
y Empresas, que comprenderá todas sus actividades.»

[Párrafo 1.º de la Regla Primera del artículo 34 redactado por Ley


8/1997, 23 diciembre, («B.O.J.A.» 31 diciembre), por la que se aprueban
medidas en materia tributaria, presupuestaria, de empresas de la Junta de
Andalucía y otras entidades de recaudación, de contratación, de función
pública y de fianzas de arrendamientos y suministros.]

«Segunda. El estado de ingresos del Presupuesto de la Junta será


elaborado por la Consejería de Hacienda, conforme a las correspondientes
técnicas de evaluación y al sistema de tributos y demás derechos que hayan
de regir en el respectivo ejercicio.

Tercera. El contenido del Presupuesto se adaptará a las líneas


generales de política económica establecidas en los planes, y recogerá la
anualidad de las previsiones contenidas en los programas plurianuales de
inversiones públicas establecidos en los mismos.

Cuarta. Con base en los referidos anteproyectos, en las estimaciones


de ingresos y en la previsible actividad económica durante el ejercicio
presupuestario siguiente, la Consejería de Hacienda someterá al acuerdo del

529
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Gobierno, previo estudio y deliberación de la Comisión Delegada de


Planificación y Asuntos Económicos, el anteproyecto de Ley de Presupuesto,
con separación de los estados de ingresos y gastos correspondientes a la
Junta y de los relativos a sus Organismos autónomos.

Quinta. Como documentación anexa al anteproyecto de Ley del


Presupuesto se cursará al Consejo de Gobierno:
a) La cuenta consolidada del Presupuesto.
b) La Memoria explicativa de su contenido y de las principales
modificaciones que presente el anteproyecto comparado con el Presupuesto
vigente.
c) La liquidación del Presupuesto del año anterior y un avance de la
del ejercicio corriente.
d) Un informe económico y financiero.
e) La clasificación por programas del Presupuesto.
f) Informe de Impacto de Género.
g) Anexo de Inversiones.
h) Anexo de Personal.»

[Regla 5.ª del artículo 34 redactada por el apartado 4.º de la


Disposición Final 2.ª de la Ley 3/2008, 23 diciembre, del Presupuesto de la
Comunidad Autónoma de Andalucía para el año 2009 («B.O.J.A.» 31
diciembre). Vigencia: 1 enero 2009.
Artículo 34 redactado por Ley 9/1987, 9 diciembre («B.O.J.A.» 12
diciembre), modificadora de la Ley 5/1983, 19 julio, de la Hacienda Pública
de la Comunidad Autónoma de Andalucía.]

Artículo 35
«El Proyecto de Ley de Presupuestos y la documentación anexa se

530
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

remitirán al Parlamento de Andalucía, al menos, dos meses antes de la


expiración del Presupuesto corriente, para su examen, enmienda y
aprobación.»

[Artículo 35 redactado por Ley [ANDALUCIA] 9/1987, 9 diciembre


(«B.O.J.A.» 12 diciembre), modificadora de la Ley 5/1983, 19 julio, de la
Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma de Andalucía.]

Dentro del CAPITULO II “LOS CRÉDITOS Y SUS


MODIFICACIONES”
Artículo 38
«1. Los créditos para gastos se destinarán exclusivamente a la
finalidad específica para la que hayan sido autorizados por la Ley del
Presupuesto o por las modificaciones aprobadas conforme a esta Ley.

2. Los créditos autorizados en los estados de gastos del Presupuesto


de la Comunidad Autónoma de Andalucía tienen carácter limitativo y
vinculante, de acuerdo con su clasificación orgánica, por programas y
económica a nivel de artículo. Por tanto, no podrán adquirirse compromisos
de gasto por cuantía superior a su importe, siendo nulos de pleno derecho
los actos administrativos y las disposiciones generales con rango inferior a
Ley que infrinjan esta norma, sin perjuicio de las responsabilidades a que
haya lugar.
…/… »
[Número 2 del artículo 38 redactado por el artículo 27 de la Ley
17/1999, 28 diciembre, por la que se aprueban medidas fiscales y
administrativas («B.O.J.A.» 31 diciembre). Vigencia: 1 enero 2000]

«3. Las normas de vinculación de los créditos previstas en el número

531
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

anterior no excusan que su contabilización sea el nivel con el que figuren en


los estados de gastos por programas, extendiéndose al proyecto en las
inversiones reales y transferencias de capital.

4. Sin perjuicio de lo dispuesto en los números 1 y 2, tendrán la


condición de ampliables aquellos créditos que, de modo taxativo y
debidamente explicitados, determine la Ley del Presupuesto en cada
ejercicio.»

[Artículo 38 redactado por Ley 7/1996, 31 julio («B.O.J.A.» 1 agosto),


de Presupuestos Generales de la Comunidad Autónoma para 1996.]

2.- Consta en las actuaciones el “Informe elaboración, aprobación y


modificación de los créditos presupuestarios”, elaborado por la Dirección
General de Presupuestos de la Consejería de Hacienda y Administración
Pública, de fecha 20 de diciembre de 2011, (Ramo principal\ANEXO - 05
MODIFICACIONES PRESUPUESTARIAS\MOD. PRESUPUESTARIAS
(folios de la causa)\ MOD. PRESUPUESTARIAS 13401 - 13425 VTO).
Según el cual:

«La Constitución consagra una serie de principios presupuestarios, de


carácter fundamentalmente formal, como los principios de legalidad,
anualidad, unidad y control y recientemente el de estabilidad presupuestaria.
…/…
El procedimiento de elaboración del presupuesto responde a las reglas
contenidas en el articulo 35 del TRLGHP:
l. Antes del 1 de julio de cada año, las distintas secciones
presupuestarias remitirán a la Consejería de Hacienda los
correspondientes estados de gastos del ejercicio anterior y los

532
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

anteproyectos de gastos e ingresos del ejercicio siguiente.


2. La Consejería de Hacienda elaborará el estado de ingresos
del presupuesto.
3. El contenido del presupuesto se adaptará a las líneas
generales de la política económica incluyendo la anualidad de los
programas plurianuales de inversiones.
4. La Consejería de Hacienda, previa deliberación de la
Comisión Delegada de Planificación-y Asuntos Económicos, someterá
el anteproyecto de ley de presupuesto al acuerdo del Consejo de
Gobierno.

Respecto de las propuestas de normas de contenido presupuestario que


propongan las distintas Consejerías, de acuerdo con lo establecido en la
Orden de Elaboración de Presupuesto para cada año, éstas deben ser
remitidas a la Consejería de Hacienda antes del 31 de julio.

La estructura del Presupuesto se determina mediante Orden de la


Consejería competente en materia de Hacienda en la que se atiende a la
naturaleza de los ingresos y gastos y a las finalidades y objetivos que se
pretendan conseguir mediante éstos. Se establecen qué actuaciones son
prioritarias y los criterios de presupuestación, Se establecen tres
clasificaciones básicas: la orgánica (quién gasta), la económica (naturaleza
del gasto en corriente, capital y financiero y se clasifica en capítulo, artículo,
concepto y subconcepto) y la funcional y por programas (para qué se
gasta)

Los programas presupuestarios recogen un conjunto de gastos que se


consideran necesarios para el desarrollo de actuaciones orientadas a la
consecución de objetivos.

533
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Una vez aprobado el anteproyecto de ley de presupuestos, el proyecto


de ley es remitido por el Consejo de Gobierno al Parlamento antes de los dos
meses anteriores a la expiración del ejercicio presupuestario, es decir, antes
del 1 de noviembre de cada año (art. 36 TRLGHP)
Conforma la documentación anexa a la Ley del Presupuesto y forma
parte de ésta según el artículo 35.5 del TRLGHP:
a) La cuenta consolidada del Presupuesto,
b) La memoria explicativa de su contenido y de las principales
modificaciones que presente el anteproyecto comparado con el
Presupuesto vigente.
c) La liquidación del Presupuesto del año anterior y un avance
de la del ejercicio corriente.
d) Un informe económico y financiero.
e) La clasificación por programas del Presupuesto.
f) El informe de impacto de género.
g) El Anexo de Inversiones.
h) El Anexo de Personal.

El Proyecto de Ley de Presupuesto, una vez remitido por el Consejo de


Gobierno al Parlamento, sigue el procedimiento legislativo ordinario salvo
las especialidades propias del trámite parlamentario que se regula en el
Reglamento del Parlamento de Andalucía, aprobado por Resolución del
Pleno de 21 de noviembre de 2007, en sus artículos 129 a 133 por tratarse
de la ley de Presupuestos.
…/…
3. Los Créditos Presupuestarios
Son créditos presupuestarios, según la Ley 47 /2003, General
Presupuestaria, las asignaciones individualizadas de gasto que aparecen en

534
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

los presupuestos, puestas a disposición de los centros gestores para atender


las necesidades por las que han sido aprobadas. Se aplican tres principios
básicos:
• Especialidad cualitativa. Los créditos se destinarán exclusivamente
a la finalidad por la que han sido aprobados mediante la Ley del
Presupuesto, o por las modificaciones aprobadas conforme a la ley.
• Especialidad cuantitativa. Los créditos son limitativos y vinculan de
acuerdo con su clasificación orgánica, por programas y económica, a nivel
de artículo.
• Temporalidad de los créditos. Con cargo a los créditos del estado de
gastos aprobados en el Presupuesto sólo podrán contraerse obligaciones
derivadas de gastos que se realicen en el propio ejercicio presupuestario.

Artículo 39 del TRLGHP. Especialidad cualitativa y cuantitativa


de los créditos.
1. Los créditos para gastos se destinarán exclusivamente
a la finalidad especifica para la que hayan sido autorizados por
la Ley del Presupuesto o por las modificaciones aprobadas
conforme a esta Ley.

2. Los créditos autorizados en los estados de gastos del


Presupuesto de la Junta de Andalucía tienen carácter limitativo
y vinculante, de acuerdo con su clasificación orgánica, por
programas y económica a nivel de artículo.

Por tanto, no podrán adquirirse compromisos de gasto


por cuantía superior a su importe, siendo nulos de pleno
derecho los actos administrativos y las disposiciones generales
con rango inferior a Ley que infrinjan esta norma, sin perjuicio

535
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de las responsabilidades a que haya lugar.

Artículo 32. Ámbito temporal.


El ejercicio presupuestario coincidirá con el año natural
y a él se imputarán:
a) Los derechos liquidados durante el mismo, cualquiera
que sea el periodo de que deriven.
b) Las obligaciones reconocidas hasta el 31 de diciembre,
con cargo a los referidos créditos.»

3.- Competencias de la Dirección General de Presupuestos y del


Viceconsejero de Economía y Hacienda en la elaboración del presupuesto.

1) La elaboración del anteproyecto y proyecto de presupuesto anual


constituye un proceso minuciosamente reglado.

Se inicia con un anteproyecto realizado en cada Consejería, de acuerdo


a las normas que cada año dicta la Consejería de Hacienda.
Este proceso es dirigido y coordinado por la Dirección General de
Presupuestos.
2) Los cuatro Decretos por los que se regula la estructura orgánica de
la Consejería de Hacienda, durante el periodo objeto de enjuiciamiento
(Decreto 137/2000, de 16 de mayo, Decreto 239/2004, de 18 de mayo,
Decreto 116/2008, de 29 de abril, por los que se regula la estructura orgánica
de la Consejería de Hacienda), establecen:
“La Dirección General de Presupuestos es el Órgano Directivo a cuyo
cargo están las competencias que atribuye la normativa vigente a la
Consejería de Economía y Hacienda en materia presupuestaria”.

536
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

3) De acuerdo con ello, la Dirección General de Presupuestos, bajo la


dependencia directa de la Viceconsejería de Economía y Hacienda, ejercerá,
entre otras, las siguientes funciones:
1. Estudio y elaboración del anteproyecto de Ley de Presupuestos de
ingresos y gastos, y coordinación de los distintos Centros Directivos
que intervienen en su elaboración.
2. Obtención, análisis y agregación de datos, antecedentes e informes
para la elaboración y seguimiento de los estados de gastos e ingresos.
3. Tramitación de los expedientes de modificación presupuestaria y las
incidencias que surjan en la ejecución del Presupuesto.

4) La Consejería de Economía y Hacienda publica anualmente la


Orden por la que se dictan las normas para la elaboración del Presupuesto de
la Comunidad Autónoma de Andalucía para el siguiente año, en
cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 33.1 de la Ley General de
Hacienda Pública de Andalucía, que establece:
«La estructura del presupuesto se determinará por la Consejería de
Hacienda teniendo en cuenta la organización de la Junta y de sus
organismos, instituciones y empresas, la naturaleza económica de los
ingresos y de los gastos, las finalidades y objetivos que con estos últimos se
propongan conseguir y los programas de inversiones previstos en los
correspondientes planes económicos.»

Dichas órdenes poseen un contenido técnico similar, definiendo los


criterios de elaboración, la estructura presupuestaria a utilizar (orgánica,
económica y de programas), el calendario de actuaciones, y el procedimiento
detallado de elaboración del anteproyecto de presupuesto, tanto de las
Consejerías, como de las empresas públicas y otros entes dependientes de la
Junta de Andalucía:

537
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

- La Orden de 22 de mayo de 1998, de la Consejería de Hacienda,


dictada en desarrollo del mandato contenido en el artículo 33.1 de la
Ley General de Hacienda Pública de Andalucía, estableció la
clasificación económica del gasto, regulando la definición y contenido
de los distintos créditos presupuestarios (ordenados por capítulos,
artículos, conceptos y subconceptos). Esta clasificación económica fue
aplicable a los presupuestos de 1999 a 2003, ambos inclusive.

- La Orden de 4 de junio de 2003, de la Consejería de Economía y


Hacienda, dictada también en desarrollo del artículo 33.1 de la Ley
General de Hacienda Pública de Andalucía, estableció para el año 2004
y sucesivos, una nueva clasificación económica, definiendo el
contenido de cada uno de los créditos, a la que habrá de ajustarse tanto
la elaboración del presupuesto y sus modificaciones, como la
realización posterior de los gastos. Esta norma fue aplicable a los
presupuestos de 2004 a 2012, ambos inclusive.

- La Orden de 3 de julio de 2012, de la Consejería de Hacienda, por la


que se establecen nuevamente los códigos y las definiciones de la
clasificación económica del estado de gastos, fue dictada también en
desarrollo del mandato contenido en el artículo 33.1 de la Ley General
de Hacienda Pública de Andalucía.
Su Disposición Derogatoria Única deroga expresamente la
clasificación económica establecida en la Orden de 4 de junio de 2003,
estableciendo una nueva que, en las cuestiones aquí abordadas, reitera
las definiciones y contenidos de las partidas presupuestarias.

5) Dichas Órdenes, establecen que antes del 1 de julio de cada año, los

538
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

centros gestores deberán proponer, para todos y cada uno de los programas
que integran la estructura funcional de su anteproyecto, los objetivos a
alcanzar, sus indicadores, los medios necesarios, entre otros. Adjuntando,
además, una memoria explicativa del contenido de los programas a realizar,
así como de las principales modificaciones que presentan en relación con los
del ejercicio vigente.

Prevén, como parte del proceso de elaboración del Anteproyecto, la


realización previa del análisis de los programas, a fin de valorar la necesidad
y eficacia de los mismos.
Para ello se constituye un grupo de trabajo del máximo nivel integrado,
por parte de la Consejería de Hacienda, por los altos cargos relacionados con
la materia presupuestaria, encabezados por el titular de la Viceconsejería:
Secretario General de Economía, Secretario General de Hacienda, Director
General de Planificación, Director General de Presupuestos y Director
General de Fondos Europeos.
Por parte de la Consejería analizada, el Viceconsejero, acompañado del
Secretario General Técnico y los responsables de los programas (Decreto
137/2000, de 16 de mayo, Decreto 239/2004, de 18 de mayo, Decreto
116/2008, de 29 de abril y Decreto 133/2010, de 13 de abril, por los que se
regula la estructura orgánica de la Consejería de Hacienda).

Además, en los últimos años se llevan a cabo, previamente, sesiones


técnicas conjuntas en la Dirección General de Presupuestos, con el fin de
preparar las labores previstas para los grupos de trabajo que tienen que
analizar los programas presupuestarios (Orden de 26 de mayo de 2009, 6.1.2
Análisis de Programas. “para la preparación y ordenación técnica del debate
de cada uno de los grupos de trabajo, la Dirección General de Presupuestos y
la Secretaría General Técnica o, en su caso, el centro directivo responsable

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de la gestión presupuestaria de cada sección, llevarán a cabo una sesión


técnica durante el mes de julio. Igualmente, a iniciativa de la Dirección
General de Presupuestos, podrán establecerse las sesiones técnicas que se
consideren necesarias para garantizar una adecuada ordenación técnica del
proceso presupuestario”).

6) Según se establece en todas las Órdenes, con similar redacción, el


grupo de trabajo debe valorar, entre otros, los siguientes aspectos de cada
programa presupuestario:
1. Evaluar la ejecución del programa en el ejercicio anterior y la
previsión del vigente, analizando el grado de cumplimiento de los
objetivos y las causas de las desviaciones que, en su caso, se
hubieran producido.
2. Revisar el programa de gastos y establecer su prioridad en función
de los objetivos que deben alcanzar.
3. Fijar los indicadores que permitan medir la eficacia, eficiencia,
calidad y ejecución financiera de los objetivos establecidos.
4. Determinar el coste que comporta cada programa, en función de las
actuaciones que integran la propuesta del centro gestor.
5. Realizar una propuesta sobre la dimensión de los programas.

Desde el año 2005 (Orden de 25 de mayo de 2005, por la que se dictan


normas para la elaboración del Presupuesto de la Comunidad Autónoma para
2006, así como órdenes similares de años posteriores) la Orden de
elaboración del Presupuesto establece, entre los aspectos a analizar por el
grupo de trabajo, además, la "Financiación y transferencia de las empresas de
la Junta de Andalucía adscritas".

7) En relación con el presupuesto de las empresas públicas, las órdenes

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de elaboración del presupuesto, establecen:


"El centro gestor, en relación con todas las Empresas que tuviera
adscritas la Consejería, remitirá a la Dirección General de Presupuestos,
antes del día 1 de julio de 2003, la documentación exigida en la Ley General
de Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma de Andalucía y en el
Decreto 9/1999, de 19 de enero sobre régimen presupuestario, financiero, de
control y contable de las Empresas de la Junta de Andalucía. En todo caso,
deberán ser cumplimentadas y remitidas las fichas EJA y las fichas PAIF, que
se recogen en el Anexo V de la presente Orden." (Todas las órdenes anuales
tienen idéntica o similar redacción).
Y el artículo 60 de la Ley General de Hacienda Pública de Andalucía,
dispone:
“Los presupuestos de explotación y de capital a que se refiere el
artículo 57.3 de esta ley, se remitirán por las respectivas empresas a la
Consejería de Economía y Hacienda por conducto de la Consejería de que
dependan, antes del día 1 de julio de cada año, acompañados de una
memoria explicativa de su contenido y de la liquidación del presupuesto del
ejercicio inmediato anterior.”

Es decir, el Director General de Presupuestos, además de las


propuestas de anteproyecto de las Consejerías, recibe toda la información
económica y presupuestaria de las Empresas Públicas, teniendo
encomendado por los Decretos de estructura de la Consejería de Hacienda, la
elaboración de su Presupuesto de Explotación y Capital, que la ley
encomienda a ésta (artículo 9 de la Ley General de Hacienda Pública de
Andalucía). Dicho presupuesto de explotación y capital forma una unidad
con el presupuesto de las Consejerías y demás entidades de la Junta de
Andalucía (artículo 32.1 de la Ley General de Hacienda Pública de
Andalucía), en relación con el artículo 63 Ley Orgánica 6/1981, del Estatuto

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de Autonomía.

8) Finalmente, establecen, una habilitación amplia al Director General


de Presupuestos en los siguientes términos:
"Disposición final primera. Habilitación.
Se autoriza al titular de la Dirección General de Presupuestos para
cuantas actuaciones sean necesarias en la aplicación y ejecución de la
presente Orden, así como para introducir modificaciones en el contenido de
los Anexos, en función de las necesidades que surjan durante el proceso de
elaboración presupuestaria, a cuyo fin podrá dictar las instrucciones que sean
precisas. "

9) El contenido y alcance de estas atribuciones no se puede considerar


como una mera agregación y consolidación de los trabajos presupuestarios
de las restantes consejerías. Como claramente se desprende de las órdenes de
elaboración del presupuesto, cuando establecen que, como resultado de las
actuaciones descritas:
“la Dirección General de Presupuestos elaborará los estados de gastos
del Anteproyecto de Presupuesto de la Comunidad Autónoma..., para su
elevación a la Consejera de Economía y Hacienda, quien someterá al acuerdo
del Consejo de Gobierno el Anteproyecto de Ley del Presupuesto de la
Comunidad Autónoma…”.

Así pues, es la Dirección General de Presupuestos la que “elabora” los


estados de gastos del anteproyecto de presupuesto.

10) Por consiguiente, la elaboración del presupuesto corresponde a la


Consejería de Hacienda, que lo realiza a través de la Dirección General de
Presupuestos, y que junto con el presupuesto de las empresas públicas,

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

integran el Presupuesto de la Comunidad Autónoma.

En definitiva, la ley encomienda a la Consejería de Hacienda todas las


funciones inherentes, tanto a la elaboración del Presupuesto, hasta su
elevación al Consejo de Gobierno, como a la correcta consignación de las
partidas presupuestarias que la misma Consejería ha establecido con carácter
obligatorio, por mandato de la Ley General de Hacienda Pública de
Andalucía.

11) A la vista de lo cual, hemos de concluir, que desde 2002 a 2009, en


el anteproyecto y proyecto de presupuesto del programa 31L, de la Consejería
de Empleo, se incluyeron indebidamente por esta Consejería, créditos para
Transferencias de Financiación a IFA-IDEA, los cuales iban a ser destinados
a la concesión de subvenciones. Y, aunque la propuesta inicial parte de la
Consejería de Empleo, lo cierto es que, la elaboración del presupuesto es
competencia de la Consejería de Economía y Hacienda, que la ejerce a través
de la Dirección General de Presupuestos, bajo la dependencia directa de la
Viceconsejería de Economía y Hacienda. Y en dicha elaboración del
anteproyecto, se incluía esta partida. Por consiguiente, aunque la propuesta
parte de la Consejería de Empleo, es la Consejería de Economía y Hacienda
la que decide su inclusión en el Anteproyecto de Presupuesto.

12) A esta misma conclusión, sobre la incorrecta presupuestación, llegó


la Cámara de Cuentas de Andalucía en su informe de fiscalización de las
ayudas sociolaborales, otorgadas por la Administración de la Junta de
Andalucía (Ppri., Anexo 12, tomo 1, pdf 197-291). Así, el Párrafo 67 del
Informe, afirma:
«En las sucesivas leyes de presupuestos de la CAA, antes reseñadas,
se ha utilizado de forma inadecuada la figura de las transferencias de

543
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

financiación con las siguientes consecuencias:


En el proceso de elaboración de los presupuestos de la Consejería y
de modificación de los mismos, se ha realizado una clasificación económica
de los créditos inadecuada, consignando como "transferencias de
financiación" del programa 31L lo que en realidad eran créditos destinados
a subvenciones que se iban a conceder por la Consejería.»

13) De la misma manera, en la elaboración presupuesto de IFA-IDEA,


la Dirección General de Presupuestos, incluyó “gastos” que no lo eran, ya
que solo eran “pagos”. Como forma de lograr el equilibrio con los ingresos
recibidos de la Consejería de Empleo, vía transferencias de financiación,
como ya hemos expuesto.

Ello posibilitó su indebida aplicación a la concesión de subvenciones


por la Consejería de Empleo.

4.- Actuaciones encomendadas al titular de la Consejería de Hacienda

1) El artículo 3.1 de la Ley 5/1983, Ley General de Hacienda Pública


de Andalucía, establece: “La administración de la Hacienda de la Comunidad
Autónoma cumplirá sus obligaciones económicas y las de sus Organismos e
Instituciones mediante la gestión y aplicación de su haber con respeto
absoluto a los principios de legalidad y eficacia, conforme a las disposiciones
del ordenamiento jurídico...”
El artículo 9 de la misma Ley 5/1983, establece que: “Corresponde al
Consejero de Hacienda en las materias objeto de esta Ley:
.../...
b) Elaborar y someter al acuerdo del Consejo de Gobierno el
anteproyecto de Ley del Presupuesto.

544
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

.../...
e) Velar por la ejecución del Presupuesto y por los derechos
económicos de la Hacienda de la Comunidad, ejerciendo las acciones
económico-administrativas y cualesquiera otras que la defensa de tales
derechos exijan”.

2) En el mismo sentido, y en materia de control de la ejecución


presupuestaria, el artículo 52 del Decreto 149/1988, de 5 de abril, por el que
se aprueba el Reglamento de Intervención de la Junta de Andalucía, dentro
de su Capítulo VI, Control Financiero, establece:
“Uno. Las actuaciones realizadas y las conclusiones a las que se
lleguen, se plasmarán en informes.
.../...
Tres. El Consejero de Hacienda y Planificación, previo informe de la
Intervención General, dará cuenta al Consejo de Gobierno de aquellos
resultados que por su interés y repercusión deban ser destacados o puedan
servir de base para la adopción de criterios uniformes de actuación.”

Igualmente, pero en relación con el procedimiento para cada uno de los


informes de auditoría emitidos, el artículo 57.3 del Reglamento de
Intervención de la Junta de Andalucía establece:
“El informe definitivo, será remitido por el Interventor General al
Consejero de Hacienda y Planificación, quien, si lo cree conveniente, lo
podrá someter al Consejo de Gobierno para la adopción de las medidas que
sean necesarias”.

La Intervención General de la Junta de Andalucía remitió los informes


al Consejero de Economía y Hacienda, a través de su Viceconsejería (Oficios
de remisión de los informes de la Intervención General de la Junta de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Andalucía, años 2001 a 2009, Informe Igae completo, 1.1 anexo pdf
doc.inf.dic.2013, anexo tomo 2, pdf 151-161), con indicación expresa, por lo
general, de que el envío se realizaba para conocimiento del Viceconsejero y
su entrega al Consejero.

5.- Terminada la elaboración del anteproyecto de presupuestos en la


Consejería de Economía y Hacienda, el titular de la Consejería lo somete al
acuerdo del Consejo de Gobierno.
Así el Artículo 34 de la Ley General de la Hacienda Pública de
Andalucía, establece:
«… la Consejería de Hacienda someterá al acuerdo del Gobierno, …
el anteproyecto de Ley de Presupuesto, …».
Asimismo, el artículo 9º b), de la citada ley, que establece:
«Corresponde al Consejero de Hacienda en las materias objeto de esta
Ley:
Elaborar y someter al acuerdo del Consejo de Gobierno el
anteproyecto de Ley del Presupuesto.»

6.- La aprobación del Presupuesto por el Parlamento de Andalucía

1) Como ha quedado expuesto, la elaboración del anteproyecto del


presupuesto de la Junta de Andalucía, corresponde a la Consejería de
Hacienda, quien lo somete a la aprobación del Consejo de Gobierno, para su
remisión al Parlamento, ya como proyecto de Ley de Presupuestos.
Así, el artículo 63.1 del Estatuto de Autonomía de 1981 y el artículo
190.1 del Estatuto de Autonomía de 2007 establecen que: “Corresponde al
Consejo de Gobierno la elaboración y aplicación del presupuesto de la
Comunidad Autónoma y al Parlamento su examen, enmienda, aprobación y
control”.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2) Como también hemos dicho, la elaboración del proyecto de


presupuesto debe hacerse conforme a las normas que regulan la estructura
presupuestaria y, en concreto, a la clasificación económica del gasto, dado
que los créditos serán vinculantes de acuerdo con dicha clasificación (artículo
38 de la ley General de la hacienda pública de Andalucía), lo que impedirá su
aplicación a fines distintos de los previstos en la misma.

Sin embargo, como ha quedado expuesto, los estados de gastos del


proyecto de presupuesto de la Consejería de Empleo y de IFA-IDEA, se
encontraban incorrectamente elaborados en el momento de su remisión al
Parlamento por el Consejo de Gobierno, ya que:
 En el presupuesto del IFA se consignaron indebidamente pérdidas que
no iban a producirse, al consignar gastos que no eran tales, sino sólo
pagos de subvenciones por cuenta de un tercero, posibilitando así la
recepción, procedente de la Consejería de Empleo, del crédito de
Transferencia de Financiación para su cobertura.

 En el presupuesto de la Consejería de Empleo se consignó como


Transferencia de Financiación al IFA, cuyo único destino legal era la
cobertura de sus pérdidas, el crédito que posteriormente se destinó
indebidamente a otorgar subvenciones.

3) Conforme a lo dispuesto en el artículo 63.1 del Estatuto de


Autonomía de 1981 y del 190.1 del Estatuto de Autonomía de 2007,
“Corresponde... al Parlamento su examen, enmienda, aprobación y control”.

Y según el artículo 129.3 del Reglamento del Parlamento de Andalucía:


“El debate del Presupuesto se referirá al articulado y al estado de

547
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

autorización de gastos. Todo ello sin perjuicio del estudio de otros


documentos que deban acompañarlo”.
Ello supone que los únicos documentos objeto de debate, y por tanto
de aprobación parlamentaria, son el texto articulado de la ley y los estados de
gastos de cada uno de los entes públicos de la Comunidad Autónoma. Sin que
el resto de documentos que, como documentación anexa, acompañan al
proyecto de presupuesto, sean objeto de aprobación por el Parlamento, ni, en
consecuencia, adquieran fuerza de ley.

4) Es preciso destacar que el propio Parlamento andaluz, desde 1997 y


en numerosas ocasiones, ha definido claramente, la naturaleza y finalidad de
las Transferencias de Financiación. Así:

• En la Disposición Adicional 2ª de la Ley 8/1997, de 23 de diciembre,


al establecer:
“Las transferencias corrientes concedidas a las empresas de la Junta
de Andalucía para financiar su presupuesto de explotación tendrán la
naturaleza de subvención de explotación sólo en la cuantía necesaria
para equilibrar la cuenta de pérdidas y ganancias del ejercicio en que
fueron otorgadas. La Consejería de Economía y Hacienda dictará las
normas necesarias para articular el procedimiento de reintegro a la
Tesorería de la Junta de Andalucía de la cuantía no aplicada de las
subvenciones de explotación de cada ejercicio.”

• En el artículo 18 de la Ley 15/2001, de 26 de diciembre, al disponer:


“Las cantidades percibidas por las empresas de la Junta de
Andalucía... con cargo al Presupuesto de la Comunidad Autónoma
para financiar su presupuesto de explotación, tendrán la naturaleza
de transferencia de financiación sólo en la cuantía necesaria para

548
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

equilibrar la cuenta de pérdidas y ganancias del ejercicio en que


fueron otorgadas o para enjugar pérdidas de ejercicios anteriores.
…/…
La Consejería de Economía y Hacienda dictará las normas necesarias
para articular el procedimiento de reintegro a la Tesorería de la Junta
del importe de las transferencias no aplicadas.”

• En las Leyes de Presupuestos de la Junta de Andalucía de los años 2000


(Artículo 19 de la Ley 16/1999, de 28 de diciembre, de Presupuestos
de la Comunidad Autónoma de Andalucía para el año 2000) y 2001
(Artículo 19 de la Ley 1/2000, de 27 de diciembre, de Presupuestos de
la Comunidad Autónoma de Andalucía para el año 2001).
Ambas Leyes establecen que “Las aportaciones de la Junta de
Andalucía para financiar la gestión de las empresas de la Junta de
Andalucía se efectuarán a través de subvenciones de explotación y
subvenciones de capital... por el importe consignado en sus
presupuestos de explotación y capital… El abono de dichas
subvenciones se realizará mediante transferencias de financiación de
acuerdo con los créditos consignados en el Presupuesto de la
Comunidad Autónoma y sus modificaciones. La concesión de
cualquier otra subvención para financiar actuaciones propias de las
empresas se realizará de acuerdo con los procedimientos regulados en
el Título VIII de la Ley General de la Hacienda Pública.” (Título que
regula las subvenciones y ayudas públicas).

Además, ambas leyes también contemplan (en su artículo 18. Diez),


que: “Las normas reguladoras, y en su caso los convenios que se
suscriban con entidades colaboradoras, para que por éstas se lleve a
cabo la entrega y distribución de fondos a los beneficiarios de

549
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

subvenciones, deberán prever que los expedientes de gasto de las


subvenciones concedidas a los beneficiarios sean sometidos a
fiscalización previa.”. Es el caso del IFA, aunque no estuviera
habilitado para actuar como entidad colaboradora, por inexistencia de
normas reguladoras de la concesión de subvenciones.

• Las Leyes de Presupuestos de la Junta de Andalucía de los años 2002,


2003 y 2004, contemplan en su artículo 20 o 22, el uso de las
Transferencias de Financiación, en términos similares a los de las
Leyes de Presupuestos de 2000 y 2001, al disponer:
“La financiación de la actividad de las empresas de la Junta de
Andalucía… podrá realizarse mediante Transferencias de
Financiación, de explotación o de capital...”
Asimismo, el artículo 18.10 de las citadas leyes, tienen idéntica
redacción a los de las Leyes de Presupuestos de 2000 y 2001, al
establecer: “Las normas reguladoras, y en su caso los convenios que
se suscriban con entidades colaboradoras, para que por éstas se lleve
a cabo la entrega y distribución de fondos a los beneficiarios de
subvenciones deberán prever que los expedientes de gasto de las
subvenciones concedidas a los beneficiarios sean sometidos a
fiscalización previa.”

• Las Leyes de Presupuestos de la Junta de Andalucía de los años 2005


a 2012, contemplan en sus artículos 24, 25, 28 o 29, el uso de las
Transferencias de Financiación, en términos idénticos a los de las
Leyes de Presupuestos de 2003 y 2004, al expresar: “La financiación
de la actividad de las empresas de la Junta de Andalucía… podrá
realizarse a través de los siguientes instrumentos: a) mediante
Transferencias de Financiación, de explotación o de capital...”

550
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

5) De la regulación hasta aquí expuesta, sobre las Transferencias de


Financiación, emanada del Parlamento andaluz, en el período 1997 a 2012,
hemos de concluir:

a) Que las diferentes leyes dictadas, mantuvieron invariables la


naturaleza y contenido de la partida presupuestaria de Transferencia de
Financiación.

b) El Parlamento, al aprobar el crédito de “Transferencia de Financiación


a IFA-IDEA”, en el presupuesto de la Consejería de Empleo, aprobó la
partida, para cubrir las pérdidas que tuviera IFA-IDEA, no para
conceder subvenciones sociolaborales.

c) Por todo ello, el Parlamento de Andalucía, al aprobar el crédito de


Transferencia de Financiación a IFA-IDEA, aprobó adecuadamente la
partida presupuestaria para cubrir sus pérdidas, las cuales, aunque
indebidamente, estaban reflejadas en su presupuesto. Mientras que, en
ningún caso, aprobó un crédito, para que con cargo al mismo se
otorgaran subvenciones.

d) Su actuación fue consecuente con la legislación que el propio


Parlamento había aprobado en reiteradas ocasiones, sobre esta materia.

6) Una vez aprobado el presupuesto por el Parlamento y habiendo


comenzado la ejecución del mismo por los Centros Gestores de la Junta de
Andalucía, éstos vienen obligados a aplicar los créditos a la finalidad para la
que fueron previstos.
Así, el artículo 38 de la Ley 5/1983 de la Hacienda de la Comunidad

551
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de Andalucía establece:
“Los créditos autorizados en los estados de gastos del Presupuesto de
la Comunidad Autónoma de Andalucía tienen carácter limitativo y
vinculante, de acuerdo con su clasificación orgánica, por programas y
económica a nivel de artículo.”

DECIMOSEXTO.- Alegaciones de las partes sobre la elaboración del


presupuesto.
I.- En contra de lo alegado por algunas de las defensas, apoyándose en
los informes periciales practicados a su instancia, el hecho de que las
Memorias u otros documentos que acompañan al presupuesto como
documentación anexa, mencionaran las subvenciones sociolaborales, así
como el Convenio de 17 de junio de 2001, no significa, en modo alguno, que
la partida de Transferencias de Financiación aprobada, cambiase su
naturaleza o su finalidad, ni mucho menos que pudiera destinarse al
otorgamiento de dichas subvenciones.

1) Y ello, por las razones que se exponen a continuación:

- El objeto de debate, y por tanto de aprobación en el Parlamento, está


referido exclusivamente al texto articulado de la Ley de Presupuestos,
y a los estados de autorización de gastos, conforme a lo dispuesto en
el artículo 129.3 del Reglamento de dicha Cámara.

- Su texto articulado no modificó la normativa dictada por el propio


Parlamento en las leyes 8/1997 y 15/2001, antes citadas. Es más, las
leyes anuales de presupuestos del período 2000 a 2012, mantuvieron
año tras año, su naturaleza y finalidad.

552
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

- Tampoco su texto articulado modificó la Ley General de Hacienda


Pública de Andalucía, en lo relativo a la clasificación económica del
gasto, que había sido establecida, por mandato expreso, contenido en
el artículo 33 de dicha Ley, por la Orden de 22 de mayo de 1998 y la
Orden de 4 de junio de 2003.

2) A la vista de todo ello, hemos de concluir:

- Con la aprobación del crédito de Transferencia de Financiación al IFA,


el Parlamento no aprobó un crédito para otorgar subvenciones
sociolaborales, sino para cubrir pérdidas del IFA, máxime cuando el
presupuesto de esta empresa pública, que fue indebidamente elaborado
por la Consejería de Hacienda, reflejaba pérdidas inexistentes que
debían ser cubiertas con dichas transferencias.

- El Parlamento, al aprobar la partida de Transferencia de Financiación


actuó con respeto a la legalidad, ya que el propio Parlamento con
anterioridad había definido la naturaleza y finalidad de las
Transferencias de Financiación. Manteniéndola año tras año, en las
leyes de presupuestos del período 2000-2012.

- Resulta impensable que el legislador andaluz pretendiera, a través del


uso de las transferencias de financiación a IFA-IDEA, vulnerar las
normas de concesión de subvenciones y de fiscalización de las mismas,
contenidas en el ordenamiento jurídico, tanto el aprobado por él, como
el dictado con carácter básico para el conjunto del Estado.

II.- Texto articulado de la Ley de Presupuestos


Como afirman los peritos de la IGAE, del análisis del texto articulado

553
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de la Ley de Presupuestos de cada año, realizado en detalle, no se ha


encontrado ninguna mención sobre la posible aplicación de las transferencias
de financiación a IFA-IDEA, del programa 31L, a la concesión o al pago de
subvenciones sociolaborales.

Por tanto, hemos de concluir que del tenor literal de la redacción dada
anualmente a dicha partida presupuestaria no se hace mención alguna que
permitiera obtener al Parlamento la evidencia de que las transferencias de
financiación a IFA-IDEA del programa 31L, tuvieran como finalidad la
concesión por la Consejería de Empleo de subvenciones sociolaborales, ni
tampoco que su finalidad fuera el pago por IFA-IDEA de dichas
subvenciones, concedidas por la Consejería de Empleo.

III.- Presupuesto de IFA-IDEA


1.- El presupuesto de explotación y capital de IFA-IDEA se publica
anualmente en el Boletín Oficial de la Junta de Andalucía, junto con su
Programa de Actuación, Inversiones y Financiación (PAIF).
Dicho documento consta de los siguientes apartados:

554
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

A. Presupuesto de explotación, que adopta la estructura y contenido de


una cuenta de pérdidas y ganancias con el formato establecido en el
Plan General de Contabilidad de las Empresas Públicas de la Junta de
Andalucía, y en las distintas Órdenes anuales a la Consejería de
Economía y Hacienda por la que se dictan las normas para la
elaboración de presupuesto.

B. Presupuesto de capital, que consta de un "estado de dotaciones", y un


"estado de recursos".

C. Memoria del Presupuesto, que se divide en tres partes:

- Liquidación del ejercicio anterior (ejercicio n-2), en la que se


deberán "señalar las principales desviaciones que se han producido
con relación a los Presupuestos de Explotación y de Capital,
aprobados en su día, explicando las causas de las mismas.

- Avance de liquidación (ejercicio n-1, año en el que se elabora el


presupuesto), que deberá “Justificar la previsión de las principales
partidas de ingresos y gastos del Presupuesto de explotación, así
como del Presupuesto de Capital del ejercicio vigente. Señalar las
principales desviaciones producidas en curso, y otros
acontecimientos que incidan en las previsiones efectuadas".

- Previsión (ejercicio del año n, que es el presupuestado), que


deberá "justificar la previsión de las principales partidas de ingresos
y gastos del Presupuesto de Explotación, así como del Presupuesto de
Capital. Indicar asimismo los motivos por los que se solicita, en su
caso, ayuda financiera con cargo al Presupuesto de la Comunidad

555
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Autónoma de Andalucía para el año n. Asimismo, de acuerdo con lo


establecido en el arto 57 1.d) de la L.G.H.P.C.A., deberá realizarse
una evaluación económica de las principales inversiones que vayan a
realizarse en el ejercicio. Finalmente, se justificará como una partida
de gasto principal, las transferencias que se hallan identificado como
un grupo de gasto específico por la Consejería u Organismo
Autónomo de que depende la Empresa o entidad. Dicha justificación
comprenderá además y, en su caso, la desagregación y
correspondencia con las diferentes partidas del presupuesto de
explotación y de capital".

D. PAIF (Plan de Actuación Inversiones y Financiación), en el que se


detallan los objetivos a alcanzar en el ejercicio, los recursos asignados
a su concesión y la forma de financiación de los mismos.

2.- Las memorias de los presupuestos liquidados desde 2006 en


adelante, ofrecen información sobre las desviaciones producidas tanto en la
partida de "otros gastos de explotación", como en los ingresos por
"transferencias de financiación de explotación".

3.- La información contenida en las Memorias del presupuesto de IFA-


IDEA, no ofrece evidencia alguna que permitiera conocer las irregularidades
existentes en la presupuestación relativa al programa 31L, como tampoco
autorizaba a la Consejería de Empleo a conceder subvenciones con cargo a la
partida de transferencias de financiación, ni a IFA-IDEA a pagar las mismas
con cargo a los fondos recibidos a través de dicha partida.

IV.- Documentación anexa al proyecto de Ley de Presupuestos

556
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Como ya hemos señalado, el artículo 129.3 del Reglamento del


Parlamento de Andalucía, establece: "El debate del Presupuesto se referirá
al articulado y al estado de autorización de gastos. Todo ello sin perjuicio
del estudio de otros documentos que deban acompañarlo".

Por tanto, la documentación anexa al proyecto de Ley de Presupuestos


(Memoria, Informe Económico Financiero, Fichas de Programa, entre otros)
no es objeto de debate, enmienda, ni aprobación. Por lo que la misma y los
documentos en ella citados, no adquieren en ningún caso fuerza de ley.
En consecuencia, tan sólo obtiene eficacia jurídica, su texto articulado
y los estados de autorización de gastos, únicos documentos sometidos a
debate, posibilidad de enmienda y aprobación.

No obstante, como algunas de las defensas han alegado, en base a los


informes periciales practicados a su instancia, que de la lectura de las
memorias del programa 31L, se desprende que el destino de las transferencias
de financiación era para la concesión de ayudas sociolaborales, se procede a
examinar a continuación, desde el año 2002 hasta el año 2009, las Fichas del
programa 31L, la Memoria anual de Presupuesto y el Informe Económico
Financiero de cada uno de esos años (obrante, entre otras rutas, en PESP,
Tomo 4, folios 1270 y ss, páginas del pdf 174 y ss), es decir, la documentación
anexa al proyecto de Ley de Presupuestos.

1.- Documentación anexa del año 2002.

Respecto del presupuesto de 2002, en la ficha de programas, ni en la


memoria del programa aparecen menciones a estas ayudas.
Pues, tan sólo en la Ficha del programa 31L, en el apartado
"ACTIVIDADES”, se hace una alusión genérica a “GESTIÓN

557
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

SUBVENCIONES”.

2.- Documentación anexa del año 2003.

A) En la Ficha de Programa 31L.

Respecto del presupuesto de 2003, tampoco hay mención expresa en


la Ficha del Programa, donde sólo se hace constar entre las Actividades:
Transferencias a IFA, y entre los Objetivos: Mantenimiento del empleo y
tejido productivo andaluz. El estado de gastos recoge la aplicación 440.51
Transferencias financiación I. Fomento, con un importe de 55.646.889 euros.

B) En la Memoria del Presupuesto (página 93), se indica:

“Mantener las políticas de ayudas a prejubilaciones en empresas con


dificultades. Atender a las necesidades públicas de mantenimiento del
empleo y del tejido productivo andaluz, a través de los acuerdos con el
Instituto de Fomento de Andalucía para la subvención y ayuda de sectores y
empresas con dificultades financieras que pudieran verse afectadas por las
distintas crisis”.

C) En el Informe Económico Financiero, se menciona:

“Por último, en aras del mantenimiento del empleo y del tejido


productivo andaluz, continuará en vigor durante el ejercicio 2003 el
Convenio Marco entre la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico y
el Instituto de Fomento de Andalucía de 17 de julio de 2001 referido a las
ayudas a las empresas para prejubilaciones, expedientes de regulación de
empleo y proyectos de viabilidad, con el que se pretende atender a los

558
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

sectores o empresas en crisis para que se mantenga el mayor volumen de


empleo posible.”

3.- Documentación anexa del año 2004.

A) En la Ficha de Programa 31L, se recoge:

- OBJETIVOS:

Se señala entre los Objetivos: “MANTENIMIENTO DEL EMPLEO Y


TEJIDO PRODUCTIVO ANDALUZ… IMPULSO NEGOCIACION
COLECTIVA Y GESTIÓN DE SUBVENCIONES”,

- ACTIVIDADES:

Y entre las Actividades: “TRANSFERENCIAS A IFA. SUSCRIPCIÓN


DE CONVENIO. GESTIÓN BECAS Y SUBVENCIONES”.

B) En la Memoria del Presupuesto (página 111), se indica:

“Mantener las políticas de ayudas a prejubilaciones en empresas con


dificultades, a través de subvenciones finalistas.
Atender a las necesidades públicas de mantenimiento del empleo y del
tejido productivo andaluz, a través de los acuerdos con el Instituto de
Fomento de Andalucía para la subvención y ayuda de sectores y empresas
con dificultades financieras que pudieran verse afectadas por las distintas
crisis”.

4.- Documentación anexa del año 2005.

559
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

A) En la Ficha de Programa 31L, se recoge:

- OBJETIVOS:

“MANTENIMIENTO DEL EMPLEO Y TEJIDO PRODUCTIVO


ANDALUZ GESTION CONOCIMIENTO E INVESTIGACION
RELACIONES LABORALES IMPULSO NEGOCIACION COLECTIVA Y
GESTION DE SUBVENCIONES”.

- ACTIVIDADES:

“PROPIAS DE NORMAL FUNCIONAMIENTO DE SERVICIOS


PUBLICOS GESTIONADOS, TRANSFERENCIAS A IFA. SUSCRIPCION
DE CONVENIO. GESTION BECAS Y SUBVENCIONES ANALISIS Y
DISTRIBUCION DE INVERSIONES EN DELEGACIONES Y CMAC,
COLABORACION, INSPECCION DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL”.

B) En la Memoria del Presupuesto, se indica:


…/…
“Mantener las políticas de ayudas en empresas con dificultades, a
través de subvenciones finalistas, atendiendo a las necesidades públicas de
mantenimiento del empleo y del tejido productivo andaluz, a través de los
acuerdos con el Instituto de Fomento de Andalucía para la subvención y
ayuda de sectores y empresas con dificultades financieras que pudieran verse
afectadas por las distintas crisis”.
…/…
Así mismo y en una cuantía importante instrumenta la materialización
de ayudas a empresas con especiales dificultades de mantenimiento del

560
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

empleo, prejubilaciones y viabilidad económica.”

“Objetivos generales del programa y líneas de trabajo


MANTENIMIENTO DEL EMPLEO Y TEJIDO PRODUCTIVO
ANDALUZ: Cubrir las necesidades comprometidas asumidas por
expedientes de regulación de empleo, ayudas a prejubilaciones, proyectos de
viabilidad de pequeñas, medianas y grandes empresas e incentivar la
consolidación económica en aquellas empresas con dificultades de
mantenimiento del empleo. Esta Dirección General instrumenta la
materialización de las ayudas a través de un convenio con el IFA y de su
dotación anual específica de contribución a pólizas de prejubilaciones de
Santana Motor, Boliden Apirsa y Faja Pirítica de Huelva. La previsión es
para atender compromisos existentes y no se prevén fondos para nuevas, en
su caso, contingencias.”
…/…
IMPULSO NEGOCIACION COLECTIVA GESTIÓN
SUBVENCIONES las iniciativas previstas en el V Acuerdo de Concertación
Social dirigidas a: Enriquecer la negociación colectiva, potenciar los
instrumentos de negociación colectiva e impulsar la mediación en la
resolución de conflictos colectivos. Se implementa a través de subvenciones
a actividades sindicales nominativas y mediante convocatoria pública para
sindicatos menores en función de su representación. Próximo a expirar el V
Acuerdo de Concertación Social e iniciándose la negociación del VI Acuerdo
las cuantías fijadas son provisionales a expensas de lo que se fije en la
negociación del mismo. Mantener las políticas de ayudas a prejubilaciones
en empresas con dificultades, a través de subvenciones finalistas.”

Y entre las actividades, se menciona:


…/…

561
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

“Realización de transferencias al Instituto de Fomento de Andalucía


en aplicación de concierto de ayudas a empresas en crisis para el
mantenimiento del empleo y tejido productivo andaluz.
Celebración de convenios individuales con empresas acogidas en el
marco del Convenio General.
…/…
Tramitación de transferencias a empresas mediante ayudas a
prejubilaciones mediante subvención de la cuota de seguridad social”.
…/…

C) En el Informe Económico Financiero, se menciona:


…/…
“En este ámbito, las actuaciones previstas para 2005 cumplirán los
siguientes objetivos:
Mantenimiento del empleo y tejido productivo andaluz: cobertura de
las necesidades comprometidas asumidas por expedientes de regulación de
empleo, ayuda a prejubilaciones. Proyectos de viabilidad de pequeñas,
medianas y grandes empresas e impulso a la consolidación económica en
aquellas empresas con dificultades de mantenimiento del empleo...”

5.- Documentación anexa del año 2006.

A) En la Ficha de Programa 31L, se recoge:

- OBJETIVOS:

“MANTENIMIENTO DEL EMPLEO Y TEJIDO PRODUCTIVO


ANDALUZ GESTION CONOCIMIENTO E INVESTIGACION
RELACIONES LABORALES IMPULSO NEGOCIACION COLECTIVA Y

562
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

GESTION DE SUBVENCIONES COBERTURA ADECUADA DE


SERVICIOS PUBLICOS DELEGACIONES Y CMAC”,

- ACTIVIDADES:

“PROPIAS DEL NORMAL FUNCIONAMIENTO DE SERVICIOS


PÚBLICOS GESTIONADOS, TRANSFERENCIAS A IFA. SUSCRIPCION
DE CONVENIO, GFSTION BECAS Y SUBVENCIONES, ANÁLISIS Y
DISTRIBUCION DE INVERSIONES EN DELEGACIONES Y CMAC,
COLABORACION, INSPECCION DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL”.

B) En la Memoria del Presupuesto del Programa 31L (páginas 175 y 176


de la Memoria), se indica:

“3. 1. L. Administración de Relaciones Laborales


El centro directivo que lo ejecuta es la Dirección General de Trabajo
v Seguridad Social que se estructura en tres áreas que vienen a desarrollar
las competencias que la Comunidad Autónoma tiene asumidas por las
transferencias...
…/…
Así las líneas de acción en cada área vendrán informadas por los
siguientes objetivos y metas sectoriales:
• En el Área de las Relaciones Colectivas e individuales de trabajo:
…/…
- Mantener las políticas de ayudas a prejubilaciones en empresas con
dificultades, a través de subvenciones finalistas.
- Atender a las necesidades públicas de mantenimiento del empleo y
del tejido productivo andaluz, a través de los acuerdos con la Agencia de
Innovación y Desarrollo de Andalucía para la subvención y ayuda de

563
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

sectores y empresas con dificultades financieras.


…/…
• En el Área de Recursos de Trabajo:
…/…
- El programa presupuestario viene a cubrir las necesidades
económicas derivadas de las competencias asumidas por la Comunidad
Autónoma en el amplio espectro de las Relaciones Laborales, y que vienen
contenidas en los Reales Decretos de transferencia 4043/1982, 4103/1982,
2417/1983 y 1035/1984. Así mismo y en una cuantía importante instrumenta
la materialización de ayudas a empresas con especiales dificultades de
mantenimiento del empleo, prejubilaciones y viabilidad económica.
…/…
OBJETIVOS GENERALES DEL PROGRAMA Y LÍNEAS DE
TRABAJO
■ Mantenimiento del empleo y tejido productivo andaluz

Cubrir las necesidades comprometidas asumidas por expedientes de


regulación de empleo, ayudas a prejubilaciones, proyectos de viabilidad de
pequeñas, medianas y grandes empresas e incentivar la consolidación
económica en aquellas empresas con dificultades de mantenimiento del
empleo. Esta Dirección General instrumenta la materialización de las
ayudas a través de un convenio con la Agencia de Innovación y Desarrollo
de Andalucía y de su dotación anual específica de contribución a pólizas de
prejubilaciones a Santana Motor y Faja Pirítica de Huelva, no incluyéndose
entre las dotaciones las que correspondan a Astilleros Españoles y su
industria auxiliar, ni a la derivada de la liberalización del sector textil.
…/…
Actividades:

564
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• Realización de transferencias a la Agencia de Innovación y


Desarrollo de Andalucía en aplicación de concierto de ayudas a empresas en
crisis para el mantenimiento del empleo y tejido productivo andaluz.
• Celebración de convenios individuales con empresas acogidas en el
marco del Convenio General.
…/…
• Tramitación de transferencias a empresas mediante ayudas a
prejubilaciones mediante subvención de la cuota de seguridad social…”

C) En el Informe Económico Financiero, se menciona:

POLÍTICA DE PROMOCIÓN DEL EMPLEO


…/…
RELACIONES LABORALES

En esta materia, durante 2006 la Junta se plantea alcanzar los
siguientes objetivos:
• Mantenimiento del empleo y tejido productivo andaluz. Se trata de
cubrir las necesidades asumidas por expedientes de regulación de empleo,
ayudas a prejubilaciones, proyectos de viabilidad de pequeñas, medianas y
grandes empresas e incentivar la consolidación económica en aquellas
empresas con dificultades de mantenimiento del empleo. Para ello, se
realizarán transferencias a AIDA en aplicación del concierto de ayudas a
empresas en crisis para el mantenimiento del empleo y tejido productivo
andaluz en vigor durante 2001-2004 y se atenderá a las obligaciones
comprometidas relativas, entre otros, a la Faja Pirítica.
…/…

6.- Documentación anexa del año 2007.

565
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

A) En la Ficha de Programa 31L, se recoge:

- OBJETIVOS:

“MANTENIMIENTO DEL EMPLEO Y TEJIDO PRODUCTIVO


ANDALUZ. GESTION CONOCIMIENTO E INVESTIGACION
RELACIONES LABORALES. IMPULSO NEGOCIACION COLECTIVA Y
GESTION DE SUBVENCIONES, COBERTURA ADECUADA DE
SERVICIOS PÚBLICOS MEJORA SERVICIOS PÚBLICOS
DELEGACIONES Y CMAC.”

- ACTIVIDADES:

“SENSIBILIZACION Y DIFUSION DE LA RESP.SOCIAL


CORPORATIVA. CONGRESOS SOBRE R.LABORALES. SUSCRIPCION
DE CONVENIOS. GESTION BECAS Y SUBVENCIONES. ANALISIS Y
DISTRIBUCION DE INVERSIONES EN DELEGACIONES Y CMAC.
COLABORACION CON INSPECCION DE TRABAJO Y SEGURIDAD
SOCIAL. TRANSFERENCIAS A AIDA, AYUDAS PREJUBILACIONES Y
EXP. REGULACION EMPLEO.

B) En la Memoria del Presupuesto (páginas 169 y SS.), se indica:

"3.I.L. ADMINISTRACIÓN DE RELACIONES LABORALES


Centro Directivo que lo ejecuta • Dirección General de Trabajo y
Seguridad Social
Los principales objetivos del programa presupuestario y líneas de
actuación para el ejercicio presupuestario 2007 son los siguientes:

566
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

■ Mantenimiento del empleo y tejido productivo andaluz.

Cubrir las necesidades comprometidas asumidas por expedientes de


regulación de empleo, ayudas a prejubilaciones, proyectos de viabilidad de
pequeñas, medianas y grandes empresas e incentivar la consolidación
económica en aquellas empresas con dificultades de mantenimiento del
empleo.

Esta Dirección General instrumenta la materialización de las ayudas


a través de las ayudas de un convenio con la Agencia de Innovación y
Desarrollo de Andalucía (IDEA)

El contenido durante el año 2006-2007 se limitará a ir liquidando las


obligaciones comprometidas existentes que proceden de convenio y pólizas
firmados.
…/…
■ Impulso negociación colectiva gestión subvenciones.
…/…
- Mantenimiento de las políticas a prejubilaciones en empresas con
dificultades, a través de subvenciones finalistas.
…/…
- Tramitación de transferencias a empresas mediante ayudas a
prejubilaciones mediante subvención de la cuota de seguridad social.
…/…”

7.- Documentación anexa del año 2008.

A) En la Ficha de Programa 31L, se recoge:

567
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

- OBJETIVOS:

“MANTENIMIENTO DEL EMPLEO Y TEJIDO PRODUCTIVO


ANDALUZ. GESTION CONOCIMIENTO E INVESTIGACION
RELACIONES LABORALES. IMPULSO NEGOCIACION COLECTIVA Y
GESTION DE SUBVENCIONES.
COBERTURA ADECUADA DE SERVICIOS PUBLICOS. MEJORA
SERVICIOS PÚBLICOS DELEGACIONES Y CMAC.
PLAN DE MEJORA COMPETITIVIDAD BAHIA CÁDIZ-JEREZ.

- ACTIVIDADES:

TRANSFERENCIA AIDA MANTENIMIENTO TEJIDO


PRODUCTIVO, SENSIBILIZACION Y DIFUSION R. SOCIAL
CORPORATIVA. INVESTIGACION RELACIONES LABORALES EN
MATERIA GENERO. AYUDAS PREJUBILACIONES. IMPULSO VI
ACUERDO CONCERTACION SOCIAL EN NEGOCIACION COLECTIVA.
DESARROLLO METODO AUTOEVALUACION EFQM E
IMPLEMENTACION MEJORAS. PLAN MEJORA COMPETITIVIDAD
BAHIA CÁDIZ-JEREZ.

B) En la Memoria del Presupuesto (páginas 197 y ss.), se indica:

"3.1.L. ADMINISTRACIÓN DE RELACIONES LABORALES

El programa presupuestario 3.1. L., lo ejecuta la Dirección General


de Trabajo y Seguridad Social…
…/…

568
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Los objetivos de este programa presupuestario son de continuidad con


los de ejercicios anteriores, destacando los siguientes:
■ Mantenimiento del empleo y del tejido andaluz utilizando como
principales lineas de trabajo la cobertura de las necesidades comprometidas
y asumidas por expedientes de regulación de empleo, ayudas a
prejubilaciones, proyectos de viabilidad de pequeñas, medianas y grandes
empresas y potenciación de la consolidación económica en aquellas
empresas con dificultades de mantenimiento del empleo. Esta Dirección
General instrumenta la materialización de las ayudas a través de un
convenio con AIDA.
…/…
■ Impulso de la negociación colectiva y gestión de subvenciones, con
las siguientes líneas de trabajo:
…/…
- Mantenimiento de las políticas de ayudas a prejubilaciones en
empresas con dificultades, a través de subvenciones finalistas.
…/…
- Tramitación de transferencias a empresas mediante ayudas a
prejubilaciones a través de subvención de la cuota de seguridad social.
…/…

8.- Documentación anexa del año 2009.

A) En la Ficha de Programa 31L, se recoge:

- OBJETIVOS:

“MANTENIMIENTO DEL EMPLEO Y TEJIDO PRODUCTIVO


ANDALUZ. GESTION CONOCIM. E INVESTIGACION RELACIONES

569
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

LABORALES. IMPULSO NEGOCIACION COLECTIVA Y GESTION DE


SUBVENCIONES. COBERTURA ADECUADA DE SERVICIOS PÚBLICOS.
MEJORA SERVICIOS PÚBLICOS DELEGACIONES Y CMAC. PLAN DE
MEJORA DE LA COMPETITIVIDAD BAHIA CADIZ-JEREZ, IMPULSO Y
PROMOCION DE LA RESPONSABILIDAD SOCIAL CORPORATIVA.”

- ACTIVIDADES:

“TRANSFER. AIDA MANTENIM. TEJIDO PRODUCTIVO.


SENSIBILIZ., INVESTIG., FOMENTO Y DIFUSI. DE LA R. SOCIAL
CORPORATIVA. INVESTIG. RELAC. LABORAL. EN MATERIA GÉNERO Y
COLECT. DESFAVOREC. AYUDAS PREJUBIL. IMPULSO VI ACUERDO
CONCERT SOCIAL EN NEGOC. COLECT DESARROLLO MÉTODO
AUTOEVALUACION EFQM E IMPLEM. MEJORAS. PLAN MEJORA
COMPETITIVIDAD BAHIA CADIZ-JEREZ.”

B) En la Memoria del Presupuesto (páginas 211 y 212), se indica:


…/…
"3. 1.L. ADMINISTRACIÓN DE LAS RELACIONES LABORALES
…/…
En cumplimiento de las citadas competencias asumidas por la
Dirección General de Trabajo y Seguridad Social, los objetivos, actuaciones
y novedades para el año 2009 son los siguientes:

■ Objetivo 1.- Continuar la línea de colaboración con IDEA en


aplicación del concierto de ayudas para el mantenimiento del empleo y tejido
andaluz en vigor desde el año 2001. El diseño y la ejecución de dicha política
de ayudas sociales ha de atender a las necesidades y peculiaridades de cada
empresa para afrontar cada situación concreta y lograr su reestructuración,

570
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

dirección temporal y reflotamiento.


La finalidad primordial es el mantenimiento de la actividad y el empleo
y la continuidad de las relaciones laborales de los trabajadores y
trabajadoras de las empresas afectadas por situaciones de crisis, en línea
con las directrices políticas del Gobierno andaluz.

■ Objetivo 2.- Mantenimiento de las políticas de ayudas sociales en


empresas con dificultades, a través de subvenciones finalistas.

9.- Conclusiones del análisis de la documentación anexa al proyecto de


Presupuesto anual de la Junta de Andalucía.

A) La descripción de los objetivos y actividades contenidos en las


fichas del programa 31L, son, como hemos visto, del siguiente tenor:
• "Transferencias a IFA"
• "Transferencias a AIDA"
• "Mantenimiento empleo y tejido productivo andaluz"
• "Gestión de subvenciones"
• "Ayudas prejubilaciones y expedientes de regulación de empleo"
• "Suscripción de convenio"

B) Por lo que se refiere a las Memorias de los Informes Económico


Financiero, en la descripción de las actividades y objetivos contenidos en las
mismas, son, como hemos visto igualmente, del siguiente tenor:
• Potenciar la interlocución con los agentes sociales y económicos
• Mantener las políticas de ayudas a prejubilaciones en empresas con
dificultades
• Atender a las necesidades públicas de mantenimiento del empleo y
del tejido productivo andaluz, a través de los acuerdos con el Instituto de

571
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Fomento de Andalucía para la subvención y ayuda de sectores y empresas


con dificultades financieras que pudieran verse afectadas por las distintas
crisis.
• Mantener las políticas de ayudas en empresas con dificultades, a
través de subvenciones finalistas, atendiendo a las necesidades públicas de
mantenimiento del empleo y del tejido productivo andaluz, a través de los
acuerdos con el Instituto de Fomento de Andalucía para la subvención y
ayuda de sectores y empresas con dificultades financieras que pudieran verse
afectadas por las distintas crisis.
• Así mismo y en una cuantía importante instrumenta la
materialización de ayudas a empresas con especiales dificultades de
mantenimiento del empleo, prejubilaciones y viabilidad económica
• Cubrir las necesidades comprometidas asumidas por expedientes de
regulación de empleo, ayudas a prejubilaciones, proyectos de viabilidad de
pequeñas, medianas y grandes empresas e incentivar la consolidación
económica en aquellas empresas con dificultades de mantenimiento del
empleo.
• Esta Dirección General instrumenta la materialización de las ayudas
a través de un convenio con el IFA y de su dotación anual especifica de
contribución a pólizas de pre jubilaciones de…
• El centro directivo que lo ejecuta es la Dirección General de Trabajo
y Seguridad Social
• La previsión es para atender compromisos existentes y no se prevén
fondos para nuevas, en su caso, contingencias
• Mantener las políticas de ayudas a prejubilaciones en empresas con
dificultades, a través de subvenciones finalistas.
• Realización de transferencias de al Instituto de Fomento de
Andalucía en aplicación de concierto de ayudas a empresas en crisis para el
mantenimiento del empleo y tejido productivo andaluz.

572
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• Tramitación de transferencias a empresas mediante ayudas a


prejubilaciones mediante subvención de la cuota de seguridad social
• El programa presupuestario 3.1.L, lo ejecuta la Dirección General
de Trabajo y Seguridad Social, Centro Directivo que tiene atribuida las
competencias que corresponden a la Consejería en materia de relaciones
laborales, ...
• Atender a las necesidades públicas de mantenimiento del empleo y
del tejido productivo andaluz, a través de los acuerdos con la Agencia de
Innovación y Desarrollo de Andalucía para la subvención y ayuda de
sectores y empresas con dificultades financieras
• Esta Dirección General instrumenta la materialización de las ayudas
a través de un convenio con la Agencia de Innovación y Desarrollo de
Andalucía y de su dotación anual específica de contribución a pólizas de
prejubilaciones
• Continuar la línea de colaboración con IDEA en aplicación del
concierto de ayudas para el mantenimiento del empleo y tejido productivo
andaluz en vigor desde el año 2001
• En aras del mantenimiento del empleo y del tejido productivo
andaluz, continuará en vigor durante el ejercicio 2003 el Convenio Marco
entre la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico y el Instituto de
Fomento de Andalucía de 17 de julio de 2001 referido a las ayudas a las
empresas para prejubilaciones, expedientes de regulación de empleo y
proyectos de viabilidad, con el que se pretende atender a los sectores o
empresas en crisis para que se mantenga el mayor volumen de empleo
posible
• Mantenimiento del empleo y tejido productivo andaluz: cobertura de
las necesidades comprometidas asumidas por expedientes de regulación de
empleo, ayuda prejubilaciones, proyectos de viabilidad de pequeñas,
medianas y grandes empresas e impulso a la consolidación económica en

573
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

aquellas empresas con dificultades de mantenimiento del empleo

C) Del examen de descripción de las actividades y objetivos, contenida


en la citada documentación, hemos de concluir:

1. Que se utiliza una terminología parca, imprecisa y ambigua, que en


ningún momento detalla el verdadero sistema de concesión de subvenciones
sociolaborales y a empresas en crisis, utilizado por la Consejería de Empleo,
con cargo a la partida de transferencias de financiación.

2. No se evidencian referencias claras acerca de que el Parlamento


supuestamente hubiera asignado una “nueva finalidad" a las transferencias de
financiación a IFA-IDEA, del programa 31L, como sostienen algunas de las
defensas. Máxime, teniendo en cuenta que esa "nueva finalidad" es contraria
a la que con carácter exclusivo (la cobertura de pérdidas de una entidad
pública) había sido asignada por el Parlamento Andaluz, en numerosas
ocasiones, a las transferencias de financiación.
De lo contrario, lo lógico hubiera sido que se hubiesen expuesto los
motivos del cambio realizado.
Por el contrario, lejos de contener una explicación adecuada de dichos
cambios, el tenor literal de las expresiones utilizadas en la documentación
anexa al Presupuesto, contiene una indeterminación acerca de quién era el
órgano concedente de la subvención. No se dice algo tan simple como que
era la Consejería de Empleo la que concedía las subvenciones sociolaborales.
No refería que la función de IFA-IDEA, en base al convenio suscrito, quedaba
limitada al pago material de las subvenciones.
3. En ningún caso, se especifica cual es la naturaleza del convenio con
IFA-IDEA, ni se concreta su contenido o efectos, ni se aporta detalle alguno
de las obligaciones asumidas por las partes firmantes, ni del procedimiento a

574
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

seguir para el cumplimiento de los compromisos derivados “del concierto de


ayudas" entre la Consejería de Empleo e IFA-IDEA.

V.- De todo lo anteriormente expuesto, podemos concluir:

1. El proyecto de presupuesto de la Consejería de Empleo que llegó al


Parlamento, estaba ilegalmente elaborado, al incluir indebidamente la partida
de Transferencia de Financiación a favor de IFA-IDEA.

2. El proyecto de presupuesto de IFA-IDEA que llegó al Parlamento,


estaba también ilegalmente elaborado, al contener gastos ficticios, que
permitían justificar la inclusión en la Consejería de Empleo de las
transferencias de financiación, indebidamente presupuestadas, para cubrirlos.

3.- La aprobación por el Parlamento de la partida presupuestaria


transferencia de financiación, al objeto de cubrir las pérdidas de IFA-IDEA,
fue consecuente con la legislación que sobre esta materia había aprobado el
propio Parlamento, en reiteradas ocasiones.

4. La documentación anexa al presupuesto, no permitía detectar cuál


era el órgano concedente de las subvenciones y, en consecuencia, cuál era la
partida presupuestaria adecuada a utilizar. Ni tampoco permitía detectar
ninguna de las irregularidades anteriores, dada la imprecisa y ambigua
redacción.

5. La elaboración de la estructura del presupuesto y de su clasificación


económica, está encomendado por el propio Parlamento a la Consejería de
Hacienda, conforme a lo dispuesto en el artículo 33.1 de la Ley General de la
Hacienda Pública de Andalucía.

575
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Por consiguiente, lo lógico era que las partidas incluidas en el


anteproyecto de presupuesto elaborado por la Consejería de Hacienda, y en
el proyecto de presupuesto aprobado por el Consejo de Gobierno, se
ajustaban a la estructura presupuestaria y a la clasificación económica del
gasto, aprobada, por mandato legal, por dicha Consejería.

Sin embargo, ni la Consejería de Economía y Hacienda, ni el Consejo


de Gobierno, se ajustaron al citado mandato legal, a la hora de elaborar el
proyecto de Presupuesto, que después se remitió al Parlamento para su
aprobación.

6. Resulta obvio que el Parlamento no pretendió, que a través del uso


de las transferencias de financiación a IFA-IDEA, se vulneraran las normas
de concesión de subvenciones y de fiscalización de las mismas, contenidas
en el ordenamiento jurídico, tanto el aprobado por el propio Parlamento
Andaluz, como el dictado con carácter básico para el conjunto del Estado.

VI.- Los expedientes de modificación presupuestaria de los programas


22E y 31L.
Del mismo modo, los peritos de la IGAE han examinado los
expedientes de modificación presupuestaria de los programas 22E y 31L,
tramitados desde el año 2000, hasta el año 2009, al objeto de comprobar los
mismos extremos que en el análisis realizado de la documentación relativa a
la elaboración del proyecto de Presupuesto.

A) Así, los citados peritos, recogen, entre otras, las siguientes


expresiones utilizadas en los citados expedientes de modificación
presupuestaria:

576
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• La modificación propuesta tiene por objeto ( ... ) desarrollar el


Convenio Marco de colaboración con el Instituto de Fomento de Andalucía
en el que se contemplan una serie de actuaciones en materia de fomento y
mantenimiento del empleo (…), (Año 2000).

• "La fuente de financiación adicional está asociada al cumplimiento


de las actividades del Programa de Actuación Inversión y Financiación (de
IFA-IDEA), por lo que deberán ser incluidas en la liquidación del mismo.",
(Año 2000 y 2001).

• "La transferencia solicitada se destina a dotar al Instituto de


Fomento de Andalucía de los fondos necesarios para llevar a cabo el Plan
de Acción de Santana Motor (…), (Año 2001).

• "La intervención del Instituto de Fomento de Andalucía (...) permite


atender, de forma oportuna e integral las necesidades generadas en los
planes de viabilidad y reestructuración de estas empresas", (Año 2001).

• "(...) con la finalidad de impulsar a través del Instituto de Fomento


de Andalucía el clima de entendimiento social y facilitar la continuidad de la
actividad de las empresas (…)", (Año 2001).

• "La finalidad de los incrementos solicitados es: en el Programa 3.1.L


dotar de medios suficientes (...) al IFA como apoyo en materia de relaciones
laborales (prejubilaciones v viabilidad de pymes) (…)", (Año 2002).

• “El objeto de la presente modificación es atender a los proyectos de


viabilidad de PYMES para su consolidación y expedientes de prejubilación
mediante transferencias a efectuar por el IFA (...)”, (Año 2002).

577
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• “(…) con destino a atender ayudas por acuerdos alcanzados en


expedientes de regulación de empleo (…) se solicita de V.E. la aprobación
del presente expediente, así como el pronunciamiento a favor de la
modificación que experimentan los presupuestos de explotación y capital, y
el PAIF DEL IDA (...)”, (Año 2002).

• “La Dirección General de Trabajo y Seguridad Social (…), tiene la


necesidad de atender demandas surgidas, como consecuencia de acuerdos
sociales alcanzados en negociaciones de expedientes de regulación de
empleo (…). La intervención del Instituto de Fomento de Andalucía (…)
permite atender, de forma oportuna e integral las necesidades generales (…).
Por ello, al objeto de ampliar la transferencia de financiación al IFA,
necesaria para atender estas necesidades, se plantea esta modificación
presupuestaria.”, (Año 2002).

• “Los créditos en que se solicitan altas responden a la necesidad de


atender por el IFA a proyectos de consolidación de expedientes de
prejubilación”, (Año 2002).

• “Se pretende atender a los proyectos de viabilidad de grandes


empresas para su consolidación y expedientes de prejubilación mediante
transferencias a efectuar por el IFA en materia de relaciones laborales (...)”,
(Año 2002).

• “(...) se dotan créditos corrientes al IFA para reforzar proyectos de


viabilidad de Pymes mediante ayudas a la prejubilación de trabajadores.”,
(Año 2002).

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• “Su objetivo es financiar ayudas (…) para la concesión de ayudas


previas a la jubilación en empresas con expediente de regulación de empleo.
Las actuaciones serán gestionadas por la Agencia de Innovación y
Desarrollo de Andalucía”, (Año 2007).

• “(…) y a través de AIDA, atender las necesidades derivadas de


prejubilaciones, expedientes de regulación de empleo y proyectos de
viabilidad de pequeñas, medianas y grandes empresas”, (Año 2007).

• “La presente modificación presupuestaria tiene por objeto atender y


complementar las necesidades de las empresas afectadas (…) instrumento a
través de la Agencia de Innovación y Desarrollo de Andalucía (AIDA) los
mecanismos en relación con las ayudas destinadas a prejubilaciones (...)”,
(Año 2008).

• “Con dicha transferencia se pretende incrementar la financiación de


la Agencia de Innovación y Desarrollo de Andalucía con el objeto de atender
el apoyo al empleo, el mantenimiento de trabajo de empresas andaluzas
(...)”, (Año 2009).

B) A la vista del examen de los expedientes de modificación


presupuestaria, realizado por los peritos de la IGAE, hemos de concluir:

1. Que en los mismos se utiliza, igualmente, una terminología


imprecisa y ambigua, no señalando quién era el órgano concedente de las
subvenciones.

2. Aunque en alguna ocasión dichos documentos mencionan la


existencia del Convenio Marco suscrito entre la Consejería de Empleo y el

579
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

IFA, en ningún momento lo describen, ni ofrecen detalles sobre el mismo,


siquiera mínimamente, sobre su objeto, contenido, vigencia, ni lo que es más
importante, los verdaderos efectos presupuestarios que su aplicación
producían.

3. No se indicaba que IFA-IDEA sería un mero pagador de


subvenciones, por cuenta de la Consejería de Empleo, la cual se reservaba la
competencia para su concesión.

4. Es más, determinados expedientes de modificación presupuestaria


antes transcritos, muestran, contrariamente a la realidad, que era IFA-IDEA
el que concedía y pagaba las subvenciones, lo que le origina un aumento de
gastos, inexistentes en la realidad, que obligaban a consignar una
transferencia de financiación a su favor con la que cubrir las pérdidas,
igualmente inexistentes, que con los supuestos gastos se generaba.

5. Además, indicaban expresamente, que se modifica el Presupuesto y


el PAIF de IFA-IDEA, lo cual tampoco era cierto, ya que el dinero que
procedía de la transferencia de financiación, sólo se destina a pagos por
cuenta de la Consejería, lo cual no supone, en ningún caso, como hemos
expuesto, ni un ingreso, ni un gasto para IFA-IDEA.

6. Esto ocurre de manera especialmente clara en diversas


modificaciones aprobadas en el período 2005 a 2009. Aunque, en 2008 y
2009 se siguiera diciendo de una manera menos explícita, en términos más
técnicos.
Así puede apreciarse en los siguientes párrafos:

• "PAIF 2: Dentro de las Transferencias de explotación se aumenta en

580
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

799.895.97 € la correspondiente dotación presupuestaria. En la aplicación


de las transferencias de explotación, se aumenta en 799.895.97 € el epígrafe
“Grupo 62" (Gastos de explotación)". (Año 2005).

• Se adjunta memoria sobre efectos en borrador de P.A.I.F. de la


Agencia de Innovación y Desarrollo de Andalucía de la presente
modificación. La cual indica: PAIF 2: Dentro de las Transferencias de
explotación, se aumenta en 9.300.000 euros la correspondiente dotación
presupuestaria. En la aplicación de las transferencias de explotación, se
aumenta en 9.300.000 euros “Gastos presupuesto de explotación”. (Año
2006).

• la modificación propuesta incrementa las transferencias de


financiación a la Agencia de Innovación y Desarrollo de Andalucía en
7.448.503,42 €, lo que ha sido reflejado contablemente en sus respectivos
presupuestos de explotación. Asimismo, se han trasladado a sus PAIF los
cambios producidos en sus objetivos. El expediente añade: PAIF 2: Dentro
de las transferencias de financiación de explotación, se aumenta en
7.448.503,42 euros la correspondiente dotación presupuestaria. En el
destino de las transferencias de financiación de explotación, se aumenta en
7.448.503,42 euros el epígrafe “Gastos presupuesto de explotación”. (Año
2007).

• PAIF 2: Dentro de las Transferencias de financiación de explotación,


se aumenta en 439.650,99 € la correspondiente dotación presupuestaria. En
el destino de las transferencias de financiación de explotación, se aumenta
en 439.650,99 € el epígrafe correspondiente. (Año 2008).

• (…) la modificación incrementa el Presupuesto de Explotación de

581
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

dicha agencia produciendo alteraciones en los Programas de Actuación,


Inversión y Financiación tal como lo indica en su memoria”. (Año 2009).

7. A la vista de ello, hemos de concluir, igualmente, que este


procedimiento indebido, utilizado en la tramitación de los expedientes de
modificación presupuestaria, fue el mismo utilizado para la ilegítima
inclusión en los proyectos de ley de presupuestos de la partida de
transferencia de financiación a IFA-IDEA del programa 31L, en los que el
presupuesto de gastos de IFA-IDEA era artificial y ficticiamente aumentado,
mediante la inclusión de gastos que nunca se iban a producir. Para posibilitar
que la Consejería de Empleo consignara en su presupuesto, la partida de
transferencia de financiación a IFA-IDEA, para la cobertura de unas pérdidas,
que los inexistentes gastos, iban a producir.

8. De todo ello, hemos de extraer también la siguiente conclusión, que


el contenido de los expedientes de modificación presupuestaria aprobados
por el Ejecutivo, no ponían de manifiesto la existencia de irregularidades en
su tramitación, por incrementar indebidamente la partida de Transferencia de
Financiación a IFA-IDEA, ni en la ulterior gestión del programa 31L. Por lo
que, de la comunicación al Parlamento de dichas modificaciones, no puede
deducirse que éste tuviera conocimiento de una supuesta "nueva finalidad",
asignada a las transferencias de financiación a IFA-IDEA del programa 31L,
como se ha alegado por algunas de las defensas.

VII.-Enmiendas al proyecto de Ley de Presupuestos

Los peritos de la IGAE también han analizado la documentación de las


enmiendas al Proyecto de Ley de Presupuestos. Transcribiendo en su informe
algunos párrafos relevantes de las mismas, a los que nos remitimos.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

A la vista de dicha documentación, hemos de concluir, también, que en


ningún caso se planteó asignar una supuesta "nueva finalidad" a las
Transferencias de Financiación a IFA-IDEA del programa 31L, distinta de la
de cobertura de pérdidas.
Por lo que carece de sentido entender que una enmienda a un estado
numérico del gasto, cambie radicalmente la finalidad de tales transferencias,
en contra de lo expresamente establecido en la Ley 15/2001, sin justificarlo
en modo alguno. Utilizando, nuevamente, expresiones ambiguas sobre la
entidad concedente de las subvenciones.

VIII.- Por algunas de las defensas, se alega que a la Consejería de


Hacienda le corresponde un fundamental papel de coordinación, tramitación
y compilación de las propuestas de las restantes Consejerías, pero ni decide
sobre los presupuestos de las diferentes Consejerías, ni puede sustituir o
enmendar decisiones adoptadas por esas otras Consejerías sobre los estados
de gastos.

Alegación que no puede prosperar.


Como ya hemos dicho, el contenido y alcance de las atribuciones a la
Dirección General de Presupuestos, contenidas en las órdenes de elaboración
del presupuesto, no se puede considerar como una mera agregación y
consolidación de los trabajos presupuestarios de las restantes consejerías.
Como claramente se desprende de las citadas órdenes de elaboración del
presupuesto, cuando establecen que, como resultado de las actuaciones
descritas:
“la Dirección General de Presupuestos elaborará los estados de gastos
del Anteproyecto de Presupuesto de la Comunidad Autónoma..., para su
elevación a la Consejera de Economía y Hacienda, quien someterá al acuerdo

583
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

del Consejo de Gobierno el Anteproyecto de Ley del Presupuesto de la


Comunidad Autónoma…”.

La referencia a las actuaciones descritas, lo es a lo indicado en las


citadas Órdenes, que establecen como parte del proceso de elaboración del
Anteproyecto, la realización previa del análisis de cada programa
presupuestario, en los términos que ya han quedado expuestos. Para lo cual,
se constituye un grupo de trabajo del máximo nivel, integrado, por parte de
la Consejería de Hacienda, entre otros, por el titular de la Viceconsejería, y el
Director General de Presupuestos.

Así pues, es la Dirección General de Presupuestos la que “elabora” los


estados de gastos del anteproyecto de presupuesto.

Por consiguiente, la elaboración del presupuesto corresponde a la


Consejería de Hacienda, que lo realiza a través de la Dirección General de
Presupuestos, y que junto con el presupuesto de las empresas públicas,
integran el Presupuesto de la Comunidad Autónoma.

En definitiva, la ley encomienda a la Consejería de Hacienda todas las


funciones inherentes a la elaboración del Presupuesto, hasta su elevación al
Consejo de Gobierno. Entre ellas, la correcta consignación de las partidas
presupuestarias, que la misma Consejería ha establecido con carácter
obligatorio, por mandato de la Ley General de Hacienda Pública de
Andalucía.

Por consiguiente, se puede admitir que la Consejería de Economía y


Hacienda no sustituya o enmiende decisiones adoptadas por las otras
Consejerías, sobre los estados de gastos, en lo relativo a destinar una

584
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

determinada cantidad de fondos públicos a una concreta finalidad.


Concretamente, y en lo que aquí nos ocupa, que no enmiende la decisión de
la Consejería de Empleo de destinar una determinada cantidad de fondos
públicos, al pago de subvenciones sociolaborales y ayudas a empresas. Pero
lo que sí puede enmendar la Consejería de Economía y Hacienda es el
instrumento presupuestario que pretende utilizar la consejería de la que parte
la propuesta de gasto, porque eso sí es competencia de la Consejería de
Economía y Hacienda.

Como hemos visto, “La estructura del presupuesto se determinará por


la Consejería de Hacienda…”, conforme a lo dispuesto en el artículo 33.1 de
la Ley 5/1983, 19 de julio, General de la Hacienda Pública de Andalucía.
En virtud del cual se publicaron por la Consejería de Economía y
Hacienda las Órdenes por la que se dictan las normas para la elaboración del
Presupuesto, estableciendo la clasificación económica del gasto, regulando
la definición y contenido de los distintos créditos presupuestarios (ordenados
por capítulos, artículos, conceptos y subconceptos).
Las diversas consejerías han de elaborar sus propuestas de
presupuestos, ajustándose a la clasificación del gasto establecida en estas
Órdenes, dictadas por la Consejería de Economía y Hacienda.
Sostener que si una consejería elabora su propuesta de anteproyecto,
realizando una incorrecta presupuestación, contraria a la clasificación
económica del gasto, establecida por la Consejería de Economía y Hacienda,
ésta tiene que elaborar el presupuesto, incluyendo esa clasificación
económica del gasto, ilegal, por ir contra la propia Orden dictada por la
Consejería de Economía y Hacienda, es absurdo. Y no se pueden hacer
interpretaciones de las normas que conduzcan al absurdo.
Como hemos visto, “la Dirección General de Presupuestos elaborará
los estados de gastos del Anteproyecto de Presupuesto…”, y dicha

585
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

elaboración ha de hacerla con arreglo a la clasificación económica del gasto


que la propia Consejería de Economía y Hacienda ha establecido.
Cosa que no hizo, como señala el informe adicional de 2003, que entre
las deficiencias señaló:
“Imputación presupuestaria inadecuada, no se debe de utilizar el
artículo 44 -transferencias al IFA- sino el 47 o 48, según el beneficiario.”

DECIMOSÉPTIMO.- Las modificaciones presupuestarias.

1.- La regulación legal de las modificaciones presupuestarias se


encuentra recogida en la Ley General de la Hacienda Pública de Andalucía,
y en las sucesivas leyes anuales de presupuesto. Facultando a los órganos de
gobierno de la Junta, con los límites y condiciones que establezcan, para
modificar los créditos aprobados por el Parlamento, determinando, además,
el órgano competente para su aprobación, en función de la cuantía y
naturaleza de los créditos modificados.

Además, se han dictado diversas Instrucciones conjuntas de la


Dirección General de Presupuestos y de la Intervención General sobre
procedimiento y tramitación de las modificaciones presupuestarias
(Instrucción Conjunta 2/1998, de 27 de febrero; Instrucción Conjunta 1/2001,
de 8 de marzo; Instrucción Conjunta 1/2002, de 31 de enero).

2.- Consta en las actuaciones el “Informe elaboración, aprobación y


modificación de los créditos presupuestarios”, elaborado por la Dirección
General de Presupuestos de la Consejería de Hacienda y Administración
Pública, de fecha 20 de diciembre de 2011, (Ramo principal\ANEXO - 05
MODIFICACIONES PRESUPUESTARIAS\MOD. PRESUPUESTARIAS
(folios de la causa)\ MOD. PRESUPUESTARIAS 13401 - 13425 VTO). En

586
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

el que se indica, en relación con las modificaciones presupuestarias:

“4. Las Modificaciones Presupuestarias

El artículo 39 del TRLGHP dispone que los créditos se destinarán,


exclusivamente, a la finalidad específica para la que hayan sido autorizados
por la Ley de Presupuestos o por las modificaciones presupuestarias. Es
decir, los créditos autorizados, que una vez realizados se convierten en gastos
y pagos, tienen un destino concreto, una finalidad específica, han de
emplearse en el destino prefijado por la propia ley de presupuestos.

Sin embargo, pueden presentarse circunstancias que aconsejen la


modificación de los créditos aprobados en el Presupuesto por el Poder
Legislativo. En este caso, la cuantía y la finalidad de los créditos contenidos
en los presupuestos de gastos sólo podrán ser modificados dentro de los
límites y con arreglo al procedimiento establecido legalmente. Por ello, las
modificaciones presupuestarias permiten adaptar el presupuesto a nuevas
necesidades de gastos no previstas y flexibilizar la ejecución del presupuesto.

Estas figuras o instrumentos jurídico-presupuestarios tienen, por


tanto, una doble finalidad:
1. Por un lado, concurren a flexibilizar la ejecución del presupuesto, de
lo contrario la ejecución sería extremadamente rígida. Las
modificaciones presupuestarías permiten al poder ejecutivo adaptar la
ejecución del presupuesto a las necesidades no previstas que se vayan
presentando a lo largo del ejercicio presupuestario. De tal forma que,
el destino de los gastos estará amparado por una norma con rango de
ley tanto en el caso de la ley de presupuestos como en caso de
responder a una modificación presupuestaria al estar prevista en la

587
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Ley. Son figuras ex lege, por lo que se revisten de la misma legitimidad


los créditos iniciales aprobados por la ley del presupuesto, y los
aprobados mediante modificación, conforme a ley.

2. Por otro lado, las modificaciones presupuestarias concurren a superar


las limitaciones temporales del presupuesto. Si el presupuesto, en
principio, ha de ser ejecutado en el ejercicio corriente, si el ejercicio
presupuestario coincide con el año natural, mediante concretas
figuras de modificación presupuestaria se consigue que, a fecha 31 de
diciembre de cada año, determinados créditos que no se encuentran
afectados al reconocimiento de obligaciones, no queden de pleno
derecho anulados. Es decir, con las modificaciones presupuestarias
salvamos el carácter limitativo temporal de los créditos autorizados.”

En este mismo sentido se pronuncia el Tribunal Constitucional cuando


afirma en la STC 3/2003, de 16 de enero, FJ 5:
“la alteración de esa habilitación y, en definitiva, del programa
político y económico anual del Gobierno que el presupuesto representa, sólo
puede llevarse a cabo en supuestos excepcionales, concretamente cuando se
trate de un gasto inaplazable provocado por una circunstancia sobrevenida.
Admitir lo contrario, esto es, la alteración indiscriminada de las previsiones
contenidas en la Ley de presupuestos por cualquier norma legal, supondría
tanto como anular las exigencias de unidad y universalidad presupuestarias
contenidas en el art. 134.2 CE.”

Continuando con el citado Informe de la Dirección General de


Presupuestos, el mismo continúa afirmando:

“Las modificaciones presupuestarias son aquellas modificaciones en

588
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

la cuantía o en la finalidad de los créditos contenidos en la Ley del


Presupuesto, que obedecen bien a razones de planificación política,
económica, social, jurídica, o de urgencia.

Toda modificación presupuestaria debe indicar su incidencia sobre la


consecución de los objetivos de gasto, e indicadores definidos.

Continúa el artículo 39 del TRLGHP, en su apartado 2, que los


créditos tienen carácter limitativo y vinculante, de acuerdo con su
clasificación orgánica, por programas y económica a nivel de artículo. Lo
primero implica que su ejecución está limitada.

Estos límites pueden ser:


- Límites de carácter temporal o ejecución en el año natural.
- Límites de carácter cuantitativo en la medida en que, la ley de
presupuestos, señala las obligaciones que como máximo se pueden
reconocer y que no pueden ser excedidas.
- Límites de carácter cualitativo en la medida en que, la ley de
presupuestos, señala el órgano al que le corresponde la gestión del
gasto (clasificación orgánica), naturaleza del gasto o tipo de gasto
(clasificación económica) y la finalidad o programa de gasto
(clasificación funcional por programas)

Estos límites de carácter temporal, cuantitativo o cualitativo tienen


que ser observados y son escrupulosamente fiscalizados en el procedimiento
de ejecución del gasto. La única manera de exceptuar estas limitaciones, es
precisamente a través de las modificaciones presupuestarias.

Los créditos vinculan, por regla general a nivel de artículo, salvo

589
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

aquellos al nivel que así aparezcan como vinculantes en la ley de


presupuestos de cada año y en el propio artículo 39 del TRLGHP.

Los créditos son limitativos y no pueden adquirirse compromisos de


gastos por cuantía superior al importe autorizado. Vinculan orgánicamente
(quién gasta) y no pueden ser ejecutados por un órgano distinto a aquél que
señale la ley de presupuestos o la modificación presupuestaria. La
vinculación económica significa que los créditos no pueden ser destinados a
capítulos de gasto distintos a los ya señalados igualmente en la ley de
presupuestos o la modificación presupuestaria, y funcional y por programas
la vinculación atiende a la función o finalidad a la que está destinada.

4.1. Tipos de Modificaciones Presupuestarias.


Atendiendo al órgano competente para autorizar la modificación
presupuestaria se distingue:
Transferencias de crédito competencia de las Consejerías y agencias
administrativas. Se regula en el artículo 46 del TRLGHP que posteriormente
se reproduce.
Modificaciones presupuestarias que corresponden a la persona titular
de la Consejería competente en materia de Hacienda

Artículo 47 TRLGHP. Modificaciones presupuestarias que


corresponden a la persona titular de la Consejería competente en materia de
Hacienda.

l. Corresponde a la persona titular de la Consejería competente en


materia de Hacienda, además de las competencias genéricas atribuidas en
el artículo anterior:
a) Autorizar las transferencias de créditos siempre que no excedan de

590
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

3.000.000 de euros, sin perjuicio de las competencias delimitadas en el


artículo anterior.
b) Autorizar las transferencias entre créditos de operaciones
financieras, independientemente de su cuantía.
c) Resolver los expedientes de competencia de las distintas personas
titulares, conforme a lo establecido en el artículo anterior, en caso de
discrepancia del informe del órgano de la Intervención competente.
d) Autorizar ampliaciones de crédito hasta una suma igual a las
obligaciones cuyo reconocimiento sea preceptivo. En estos supuestos, el
mayor gasto se financiará con ingresos no previstos inicialmente o con
créditos declarados no disponibles respecto al reconocimiento de
obligaciones.
e) Autorizar las generaciones de créditos en los estados de gastos
siempre que no excedan de 3.000.000 de euros o se refieran a supuestos de
generaciones por ingresos efectivamente recaudados y no previstos en el
Presupuesto.
j) Acordar de oficio, previo informe de la Consejería o agencia
administrativa, las incorporaciones y, en su caso, generaciones y
transferencias de créditos a que hace referencia el artículo 41.2 de esta Ley.

2. Las competencias previstas en este artículo comportan la de


creación de las aplicaciones presupuestarias pertinentes, de acuerdo con la
clasificación económica vigente.

- Modificaciones presupuestarias competencia del Consejo de


Gobierno.

Artículo 48 TRLGHP
Corresponde al Consejo de Gobierno, a propuesta de la Consejería

591
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

competente en materia de Hacienda, la autorización de las siguientes


modificaciones presupuestarlas:
a) Las transferencias de créditos siempre que excedan de 3.000.000 de
euros, sin perjuicio de las competencias delimitadas en los artículos 46 y 47
de la presente Ley.
b) Las generaciones de créditos siempre que excedan de 3.000.000 de
euros, excepto las generaciones por ingresos efectivamente recaudados y no
previstos en el Presupuesto y las referidas en el artículo 41.2 de esta Ley, que
corresponderán a la persona que corresponderán a la persona titular de la
Consejería competente en materia de Hacienda

En general, se pueden modificar los créditos iniciales (Ley 47 /2003,


General Presupuestaria) mediante:

Transferencias: traspasos de dotaciones entre créditos. Modificación


que traslada el importe, total o parcial, de un crédito a otro y variando, por
tanto, la finalidad a que se destina, suponiendo así una modificación
cualitativa.

Competencia para su autorización: Puede ser del titular de la


Consejería que la propone, de la Consejería competente en materia de
Hacienda, o de Consejo de Gobierno.

Están sujetas a las siguientes limitaciones:

Artículo 45. Limitaciones de las transferencias de crédito.


1. Las transferencias de crédito estarán sujetas a las siguientes
limitaciones:
a) No afectarán a los créditos extraordinarios concedidos durante el

592
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

ejercicio ni a los incrementados con suplementos.


b) No minorarán créditos que hayan sido incrementados por
transferencias, ni a los créditos ampliados.
e) No incrementarán créditos que, como consecuencia de otras
transferencias, hayan sido objeto de minoración.

2. En cualquier caso, las transferencias de créditos no podrán suponer,


en el conjunto del ejercicio, una variación, en más o en menos, del 20
por ciento del crédito inicial del capítulo afectado dentro de un
programa.

3. Las limitaciones previstas en los apartados anteriores no serán de


aplicación:

a) Cuando se refieran al programa de «Imprevistos y Funciones no


Clasificadas».
b) En las transferencias motivadas por adaptaciones técnicas
derivadas de reorganizaciones administrativas, o que tengan su origen en lo
establecido en el artículo 41.2.b) de esta Ley.
e) Cuando afecten a las transferencias a las agencias administrativas
y agencias de régimen especial.
d) Cuando afecten a créditos del Capítulo 1 «Gastos de Personal».
4. No obstante las limitaciones previstas en este artículo, las
transferencias podrán ser excepcionalmente autorizadas por el
Consejo de Gobierno o por la persona titular de la Consejería
competente en materia de Hacienda, mediante acuerdo motivado,
conforme se establece en los artículos 47 y 48 de esta Ley.

l. TRANSFERENCIAS DE CRÉDITO COMPETENCIA DE LAS

593
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

CONSEJERIAS Y AGENCIAS ADMINISTRATIVAS.

Artículo 46TRLGHP. Transferencias de crédito competencia de las


Consejerías y agencias administrativas.

1. Las personas titulares de las diversas Consejerías y agencias


administrativas podrán autorizar, con el informe favorable de la Intervención
competente, las transferencias entre créditos del mismo o distintos
programas a su cargo, dentro de una misma sección, siempre que no afecten
a:
a) Los financiados con fondos de la Unión Europea.
b) Los declarados específicamente como vinculantes, salvo en los
supuestos de transferencias entre los distintos programas de las mismas
clasificaciones económicas declaradas específicamente como vinculantes y
pertenecientes a los Capítulos I y II.
c) Los de operaciones de capital.
d) Los de operaciones financieras.
e) Los gastos de personal, salvo que el saldo neto de la transferencia
entre las aplicaciones del Capítulo I sea igual a cero.
f) Los destinados a «Otros gastos de personal» incluidos en el
programa «Modernización y gestión de la Función Pública».
Las personas titulares de las diversas Consejerías podrán autorizar,
además, con las limitaciones e informe favorable establecidos en el párrafo
primero de este apartado, las transferencias entre créditos de un mismo
programa y diferente sección, cuando resulten afectados tanto la Consejería
a su cargo como cualquiera de sus agencias administrativas dependientes.
Las competencias previstas para autorizar transferencias comportan
la de creación de las aplicaciones presupuestarías pertinentes, de acuerdo
con la clasificación económica vigente.

594
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2. En caso de discrepancia del informe de la Intervención con la


propuesta de modificación presupuestaria, se remitirá el expediente a la
Consejería competente en materia de Hacienda, a los efectos de la resolución
procedente.

3. En todo caso, una vez acordadas por la Consejería o agencia


administrativa las modificaciones presupuestarias previstas en este artículo,
se remitirán a la Consejería competente en materia de Hacienda, para su
contabilización.

2. Transferencias competencia de la Consejería en materia de


Hacienda: Las previstas en los apartados a), b) y e) del artículo 47 TRLGHP
anteriormente descrito.

3. Transferencias competencia del Consejo de Gobierno, las previstas


en el artículo 48 TRLGHP.

Créditos extraordinarios y Suplementos de créditos.

Cuando haya de realizarse, con cargo al Presupuesto algún gasto que


no pueda demorarse hasta el ejercicio siguiente y no exista en él crédito
(crédito extraordinario} o sea insuficiente (suplemento) y no ampliable el
consignado. Competencia: Ley del Parlamento. Su regulación viene en el
artículo 43 del TRLGHP.

Artículo 43TRLGHP. Créditos extraordinarios y suplementos de


crédito.
Cuando haya de realizarse, con cargo al Presupuesto algún gasto que

595
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

no pueda demorarse hasta el ejercicio siguiente y no exista en él crédito o


sea insuficiente y no ampliable el consignado, la persona titular de la
Consejería competente en materia de Hacienda, previo informe de la
Dirección General de Presupuestos, elevará al acuerdo del Consejo de
Gobierno la remisión de un proyecto de Ley al Parlamento de concesión de
un crédito extraordinario, en el primer caso, o de un suplemento de crédito
en el segundo, y en el que se especifiquen los recursos concretos que deben
financiarlos.

Generaciones de créditos. Son modificaciones que incrementan los


créditos como consecuencia de la realización de determinados ingresos no
previstos o superiores a los contemplados en el Presupuesto inicial.

Competencia: de la CHAP las generaciones por ingresos


efectivamente recaudados y no previstos en el Presupuesto en todo caso, y
las que deriven de compromisos de ingreso siempre que no excedan de 3
millones de euros. Cuando se supere este importe será de Consejo de
Gobierno. Artículos 47 y 48 del TRLGHP

Ampliaciones de créditos. Son aquellas modificaciones destinadas a


atender obligaciones específicas del respectivo ejercicio, en relación con los
créditos que de modo taxativo y debidamente explicitados, determine la ley
del presupuesto. La cuantía de dichos créditos podrá ser incrementada hasta
el importe que alcancen las respectivas obligaciones.

La financiación de las ampliaciones de crédito en el presupuesto podrá


realizarse con cargo a la parte del remanente de tesorería al fin del ejercicio
anterior que no haya sido aplicada, o con baja en otros créditos del
presupuesto.

596
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Es competencia de la CHAP, en todo caso.

Artículo 39.4 TRLGHP. Sin perjuicio de lo dispuesto en los apartados


1 y 2, tendrán la condición de ampliables aquellos créditos que, de modo
taxativo y debidamente explicitados, determine la Ley del Presupuesto en
cada ejercicio.
…/…
El procedimiento de una modificación presupuestaria se inicia
mediante solicitud o propuesta de la consejería o consejerías afectadas y se
acompaña de una memoria justificativa sobre la necesidad de incrementar el
crédito en una determinada aplicación presupuestaria con origen en otra,
para lo que no se estima necesario en ese momento ni en el tiempo que resta
del ejercicio presupuestario, (en el caso de las transferencias de crédito) o
en mayores ingresos o resultados positivos de ejercicios anteriores.

En el trámite de aprobación de las modificaciones presupuestarias


cuya autorización corresponde al Consejo de Gobierno o la Consejería de
Hacienda, la Dirección General de Presupuestos comprueba:

1. Que existe crédito disponible en la aplicación presupuestaria de


origen.

2. Que la aplicación presupuestaria de destino resulta adecuada


de acuerdo a las clasificaciones de gasto según la estructura
orgánica, económica y funcional vigentes en el momento de su
aprobación.

3. Que el órgano gestor ha valorado la incidencia de la

597
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

modificación presupuestaria sobre los objetivos de gasto.

4. Que al expediente acompaña (control formal) toda la


documentación e informes preceptivos para su toma en
consideración, elevación y/o aprobación según órgano que
resulte competente.

Una vez aprobada la modificación de crédito se procede a su


contabilización en el sistema por parte de la Intervención General de la
Junta de Andalucía, siendo a partir de entonces cuando se dan las
condiciones materiales para que el órgano gestor pueda iniciar la fase de
ejecución del gasto propiamente dicha. Siendo así, es importante destacar la
separación formal de la fase de dotación de crédito de la gestión del gasto;
fase independiente y posterior a los procedimientos de modificación
presupuestaria descritos anteriormente.”

3.- Una vez que el Jefe de Servicio responsable del expediente da fe


del cumplimiento de la normativa mediante su firma, el Director General, o
persona autorizada, eleva la propuesta señalando: “Cumplidos los trámites
preceptivos someto a VE la propuesta que figura en el anverso”, donde
figuran los gastos alta y baja (así, por ejemplo, PPRI / ANEXO -05
MODIFICACIONES PRESUPUESTARIAS / Archivo PDF: Modificaciones
presupuestarias 2 (2006) / Páginas 1y 2 del PDF).

Emitidos los informes previstos en la instrucción 1/2002, la Dirección


General de Presupuestos eleva el expediente de modificación al órgano
competente para su aprobación. Las competencias para autorizar las
modificaciones presupuestarias recaen en los Titulares de las Consejerías, el
Consejero de Hacienda o el Consejo de Gobierno, según los supuestos

598
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

recogidos en los artículos 46, 47 y 48 de la Ley General de Hacienda Pública


de Andalucía.

Decisión que no era de mero trámite, como se desprende no sólo de la


normativa reguladora, sino también de las declaraciones de algunos testigos
en el acto del juicio. Así, D. Francisco Gómez Millán, preguntado si hubo
modificaciones que no se tramitaron, manifestó: “Sí, había algunas que se
rechazaron, porque los créditos no estaban situados en los artículos
correspondientes, porque la competencia era errónea, en ocasiones, eran
modificaciones que podían afectar a inversiones y existía un informe
desfavorable de la Dirección General de Planificación de Fondos Europeos.
Había causas”.

4.- Según el citado “Informe elaboración, aprobación y modificación


de los créditos presupuestarios”, elaborado por la Dirección General de
Presupuestos, en el trámite de aprobación de las modificaciones
presupuestarias cuya autorización corresponde al Consejo de Gobierno o la
Consejería de Hacienda, la Dirección General de Presupuestos comprueba:
…/…
«2. Que la aplicación presupuestaria de destino resulta adecuada de
acuerdo a las clasificaciones de gasto según la estructura orgánica,
económica y funcional vigentes en el momento de su aprobación.»

Pues bien, en las modificaciones presupuestarias tramitadas entre 2000


y 2009, no se cumplió el citado apartado 2 del mencionado informe, ya que
la aplicación presupuestaria de destino no resultaba adecuada. Dado que el
concepto de Transferencia de Financiación no era el procedente para
conceder subvenciones.

599
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Por consiguiente, cada modificación presupuestaria de dicha partida,


adolecía del mismo defecto que el contenido en el proyecto de presupuesto
anual.

5.- Por otro lado, en las modificaciones presupuestarias, al igual que


ocurrió en el proceso de presupuestación anual, se produjo un aumento
ficticio de gastos, que nunca se iban a producir, ya que solo suponían pagos,
para compensar el aumento del concepto de Transferencia de Financiación al
IFA producido en el expediente de modificación presupuestaria.

Por consiguiente, la misma operativa descrita en el proceso de


elaboración del presupuesto de IFA-IDEA, se evidencia en los expedientes
de modificación presupuestaria, en virtud de los cuales se aumentaron los
créditos de Transferencia de Financiación a IFA-IDEA de la Consejería de
Empleo.

Así, entre la documentación aportada para la tramitación de la


modificación presupuestaria del año 2005, se halla la Memoria sobre efectos
en borrador de P.A.I.F de IDEA (Ppri, informe Igae completo, 1.1. anexo pdf
doc.inf.dic.2013, anexo tomo 5, pdf 67-72), en el cual IFA-IDEA afirma que
va a producirse un "incremento de gastos", que serán compensados con el
ingreso procedente de la transferencia de financiación de la Consejería de
Empleo, equilibrando así su presupuesto.

Lo mismo ocurre con la modificación presupuestaria, aprobada por


Consejo de Gobierno, el 15 de octubre de 2002 (PPRI, INFORME IGAE
COMPLETO, ANEXO TOMO 5), cuya Exposición de Motivos indica lo
siguiente:

600
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

«Los créditos en que se solicitan altas responden a la necesidad atender


por el IFA a proyectos de consolidación de expedientes de prejubilación en
grandes empresas (Programa 3.1.L)… En consecuencia,… se somete a V.E.
la presentación de este expediente al Consejo de Gobierno para su
aprobación, si procede, así como su pronunciamiento favorable a las
modificaciones que se producen en los presupuestos de explotación y capital
y PAIF del I.F.A.»

Como ya hemos expuesto, dichos gastos son ficticios.

6.- La primera modificación presupuestaria, aprobada por Acuerdo del


Consejo de Gobierno de la Junta de Andalucía, de fecha 18 de abril de 2000,
por importe de 257 millones de pesetas, tuvo por objeto reducir la partida
472.00, que era la adecuada para la concesión de subvenciones, y dotar de
fondos a otra que no existía en el presupuesto inicial aprobado, y que no era
legalmente apropiada para su otorgamiento, en concreto, la partida 440.01
"Transferencia al IFA en materia de Relaciones Laborales”, también
encuadrada en el programa 22E.

La modificación presupuestaria no cambió el programa 22E


"Administración de Relaciones Laborales", sino la clasificación económica
del gasto. En este caso, el artículo que se minora es el previsto en los
presupuestos de la Junta de Andalucía, 47 "Transferencias a empresas
privadas", concepto 472, aumentando el concepto 440 "Transferencias a
empresas públicas y otros entes públicos", partida que no existía en el
presupuesto inicial de la Junta de Andalucía.

La segunda modificación presupuestaria, aprobada por Acuerdo del


Consejo de Gobierno, de fecha 28 de julio de 2000, por importe de 904

601
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

millones de pesetas, se realizó con el mismo objeto de reducir la partida


481.00, apropiada para conceder subvenciones, e incrementar otra,
legalmente inapropiada para ello. La partida así aumentada, fue la 440.01
“Transferencia al IFA en materia de Relaciones Laborales”, también
encuadrada en el programa 22E.

A esta partida presupuestaria, 440.01 ‘Transferencia al IFA en materia


de Relaciones Laborales”, aplicó la Consejería de Empleo los expedientes de
concesión de subvenciones sociolaborales, a pesar de que este crédito
presupuestario no está previsto para tal fin en la Orden de la Consejería de
Hacienda, de 22 de mayo de 1998, por la que se estableció la clasificación
económica del presupuesto, la cual había sido dictada en cumplimiento del
mandato contenido en el artículo 33 de la Ley 5/1983, General de Hacienda
Pública de Andalucía.

Según esta Orden, la naturaleza y finalidad de esta partida


presupuestaria de Transferencia al IFA (concepto 440), es distinta de la que
se le asignó en las dos modificaciones presupuestarias antes descritas, ya que
está expresamente reservada “para las subvenciones de explotación a las
empresas de la Junta de Andalucía”. De esta forma, se utilizó
inadecuadamente para conceder subvenciones un concepto que no era el
legalmente previsto para ello, con las importantes consecuencias que ya
hemos señalado.

Esta misma regulación está contenida en la Disposición Adicional


Segunda de la Ley 8/1997, de 23 de diciembre, según la cual, los fondos
recibidos por IFA a través de esa partida presupuestaria debían ser aplicados
exclusivamente a la cobertura de sus pérdidas, debiendo ser reintegrado a la
Tesorería de la Junta el importe no aplicado a esa finalidad.

602
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Ello posibilitó a la Consejería de Empleo eludir los procedimientos


legalmente establecidos para la concesión de subvenciones, así como su
fiscalización por la Intervención Delegada en dicha Consejería.

La aplicación de uno u otro concepto presupuestario para la concesión


de subvenciones sociolaborales y a empresas en crisis, no es en modo alguno
una cuestión meramente formal, sino sustancial, ya que tanto su naturaleza,
como su finalidad, sus requisitos legales de tramitación, su fiscalización, y
sus consecuencias son completamente distintas, como ya ha quedado
expuesto.

Así, de la utilización por la Consejería de Empleo de la partida 440.01


“Transferencia la IFA para relaciones laborales”, se derivan efectos contrarios
al ordenamiento jurídico, tanto en materia de concesión de subvenciones,
como en materia de fiscalización del gasto público:

1. En la Consejería de Empleo se tramitó un expediente de libramiento


de fondos al IFA, en lugar de tramitar expedientes individuales de
concesión de subvenciones, con lo cual, la Consejería de Empleo
eludió los procedimientos y requisitos legalmente establecidos para
su otorgamiento y fiscalización.

2. El IFA aplicaba a satisfacer subvenciones sociolaborales lo que


hubiera tenido que aplicar a la cobertura de sus pérdidas, y, de no
ser así, reintegrar a la Tesorería de la Junta el importe no aplicado.

Y así lo pone de manifiesto el Informe de la Cámara de Cuentas,


cuando afirma en su punto 77:

603
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

«Las actuaciones descritas en los expositivos de estos expedientes son


concordantes con la actividad subvencionadora que le compete a la
Consejería de Empleo, a través de la Dirección General de Trabajo, en
cumplimiento de los objetivos del programa 31L. Sin embargo, los créditos
que se modifican -Transferencias de Financiación- no se corresponden con la
naturaleza económica de los gastos propuestos…»

Como hemos dicho, las modificaciones presupuestarias no cambiaron


el programa 22E "Administración de Relaciones Laborales", sino la
clasificación económica del gasto.

La primera modificación presupuestaria, de 18 de abril de 2000, tuvo


por objeto reducir la partida 472.00, que era la adecuada para la concesión de
subvenciones, y dotar de fondos a otra que no existía en el presupuesto inicial
aprobado, y que no era legalmente apropiada para su otorgamiento, en
concreto, la partida 440.01 "Transferencia al IFA en materia de Relaciones
Laborales”, también encuadrada en el programa 22E (PPRI, INFORME
IGAE COMPLETA, 1.1. ANEXO PDF DOC.INF.DIC-2013, página 135 del
PDF).

La segunda modificación, de 28 de julio de 2000, se realizó con el


mismo objeto de reducir la partida 481.00, apropiada para conceder
subvenciones, e incrementar otra, legalmente inapropiada para ello, la 440.01
“Transferencia al IFA en materia de Relaciones Laborales”, también
encuadrada en el programa 22E (PPRI, INFORME IGAE COMPLETO, 1.1.
ANEXO PDF DOC.INF.DIC-2013, ANEXO TOMO 3, página 146 del PDF).

Es decir, no había déficit de financiación. La Consejería de Empleo


contaba con fondos para realizar el pago de las ayudas, en la primera de las

604
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

modificaciones, en la partida 472.00, y en la segunda de las modificaciones,


en la partida 481.00. Que además, eran las adecuadas para la concesión de
subvenciones

Por consiguiente, resulta paradójica la realización de estas


modificaciones presupuestarias, ya que a través de las mismas se dieron de
baja fondos en la partida adecuada para tramitar subvenciones sociolaborales
(472.00 y 481.00), cuya definición y objeto era literalmente desarrollar
"Acciones que generen empleo", para transferirlos a otra partida (440.01),
que no era la adecuada para tramitar subvenciones, y a la que se le asigna una
finalidad idéntica a la anterior.
Pues bien, resulta llamativo que, en la memoria justificativa de la
modificación presupuestaria de 18 de abril de 2000, suscrita por el Secretario
General Técnico de la Consejería de Empleo, no se haga la más mínima
alusión a la necesidad de hacer este cambio en la clasificación económica del
gasto (PSEP, ANEXO 6, TOMO 1, 140 - 248, PDF 3-11). Mientras que, en
la memoria justificativa de la modificación presupuestaria de 28 de julio de
2000 (PSEP, ANEXO 6, TOMO 1, 140 - 248, PDF 12-16), se justifica la
misma en los siguientes términos:
«La Dirección General de Trabajo y Seguridad Social, para el
desarrollo de sus programas en Materia de Relaciones Laborales, tiene la
necesidad de atender diversas demandas de colectivos procedentes de
empresas en crisis, siendo necesario, para poder llevar a cabo estas
acciones, con la celeridad y oportunidad que estos temas requieren, la
colaboración del Instituto de Fomento de Andalucía.
Por ello se propone incluir dentro del plan general de financiación al
IFA, el coste de las actuaciones a realizar, cuyo importe asciende a
904.000.000.- pts.»

605
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Es decir, se justifica en razones de celeridad y oportunidad.


Queda claro, que la celeridad y oportunidad se obtuvo a costa de la
legalidad. Eludiendo la tramitación de los expedientes individuales de
concesión de subvenciones, con los requisitos legalmente establecidos para
su otorgamiento, así como la fiscalización de las mismas.

Ninguna alusión se hace a la necesidad de hacer este cambio en la


clasificación económica del gasto, en las memorias que eleva el Director
General de Presupuestos de la Consejería de Economía y Hacienda (PPRI,
ANEXO 5, MOD. PRESUPUESTARIAS 49081 - 49175, PDF 12-13, y
PPRI, INFORME IGAE COMPLETO, ANEXO TOMO 3, respectivamente).

Según la contabilidad del IFA, la cantidad que percibió de 257 millones


de pesetas, como resultado de la primera modificación presupuestaria, fue
para realizar pagos derivados de un convenio suscrito por la Consejería de
Empleo con la empresa Hijos de Andrés Molina, para el pago de ayudas
sociolaborales a esta sociedad. Y los fondos percibidos por el IFA, como
resultado de la segunda modificación presupuestaria, 904.000.000 de pesetas,
se destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de Empleo en relación a
ayudas sociolaborales a la empresa Jerez Industrial.

Por consiguiente, el pago de dichas ayudas podía haberse realizado,


igualmente, sin necesidad de hacer las modificaciones presupuestarias. Pero
en este caso, sí se hubiese tenido que tramitar los expedientes de concesión
de subvenciones, con los requisitos legalmente establecidos para su
otorgamiento, así como la fiscalización previa por parte de la Intervención.
Que fue lo que se eludió con las citadas modificaciones presupuestarias, y
con las demás que se aprobaron en el año 2001.

606
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Son tantos y tan evidentes los incumplimientos producidos con las


citadas modificaciones presupuestarias, que hace impensable que ello pasara
desapercibido por todos los que intervinieron en su tramitación y aprobación.

En conclusión, las citadas modificaciones presupuestarias incurrían en


las siguientes irregularidades e incumplimientos:

1. Incumplían los requisitos anteriormente expuestos, pues no obedecían


a necesidades no previstas, surgidas a lo largo del ejercicio
presupuestario, ni se aprobaron para superar las limitaciones
temporales del presupuesto. En palabras del Tribunal Constitucional,
no era un gasto inaplazable provocado por una circunstancia
sobrevenida.

2. En el trámite de aprobación de las modificaciones presupuestarias se


incumplió el requisito de que la aplicación presupuestaria de destino
resulte adecuada, de acuerdo a las clasificaciones de gasto, según la
estructura orgánica, económica y funcional vigentes en el momento de
su aprobación. Ya que la partida 440.01 no era la legalmente apropiada
para la concesión de subvenciones, pues este crédito presupuestario no
estaba previsto para tal fin en la Orden de la Consejería de Hacienda,
de 22 de mayo de 1998, y era contraria, igualmente, a la regulación
contenida en la Disposición Adicional Segunda de la Ley 8/1997, de
23 de diciembre.

3. Al igual que ocurrió en el proceso de presupuestación anual, se produjo


un aumento ficticio de gastos, que nunca se iban a producir, ya que
solo suponían pagos, para compensar el aumento del concepto de
Transferencia de Financiación al IFA producido en el expediente de

607
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

modificación presupuestaria.

4. El pago de las ayudas podía haberse realizado, igualmente, sin


necesidad de hacer las modificaciones presupuestarias. Pero en este
caso, se hubiese tenido que tramitar los expedientes de concesión de
subvenciones, con los requisitos legalmente establecidos para su
otorgamiento, así como la fiscalización previa por parte de la
Intervención.

5. El control ejercido por la Intervención en el IFA (Control Financiero


Permanente), realizado a posteriori, mediante técnicas de auditoría,
abarcaría solamente el pago de la subvención, única actuación que el
IFA realizaba en esta materia, no del gasto incurrido en su concesión.
Por lo que, en definitiva, ésta se quedó sin fiscalizar.

Todo ello nos lleva, como única conclusión razonable, que lo que se
pretendió con las citadas modificaciones presupuestarias, y con las de 7 de
mayo de 2001, 18 de septiembre de 2001 y 13 de noviembre de 2001, fue
eludir la tramitación de los expedientes de concesión de subvenciones, con
los requisitos legalmente establecidos para su otorgamiento, así como la
fiscalización previa por parte de la Intervención. Y es igualmente la única
conclusión razonable a la que podemos llegar, para que la citada partida
presupuestaria se incluyera en el presupuesto de 2002 y se mantuviera en los
siguientes, hasta el 2009.

A mayor abundamiento, ello se viene a reconocer así por el propio


Gabinete del Consejero de Empleo, cuando en un fax datado en el año 2009
(Ppri, Informe Igae Completo, 1.1. Anexo pdf doc. info.dic. 2013, anexo
tomo 1, pdf 111-121), relativo a la viabilidad de la implantación de un nuevo

608
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

sistema para la concesión de subvenciones excepcionales, decía:


«Conclusión final: Las dificultades de encaje jurídico que venimos
tratando tienen su origen en la consabida imposibilidad de contar con una
norma general de cobertura. De ahí deriva la necesidad de que los actos de
fiscalización no puedan ser a priori, sino a posteriori o de fiscalización
permanente…».

En el mismo fax, el citado Gabinete afirma:


«... la alusión a la elusión del trámite de control financiero no parece
muy discreto que se resalte en unas “conclusiones”. Puede ser una
pretensión o un efecto implícitamente buscado, pero no conviene
destacarlo.» (El subrayado es nuestro).

7.- En aquellas modificaciones que se aprobaron en virtud de


generación de crédito, podrían concurrir el requisito de obedecer a
necesidades no previstas. Pero en este caso, hubo una decisión concreta,
acuerdo del consejo de gobierno, de que parte de esos nuevos recursos se
destinaran al programa 22E y no a otros. Pero concurriendo los restantes
incumplimientos señalados, es decir, destinándolos a la partida 440.01, que
no era la legalmente apropiada para la concesión de subvenciones,
permitiendo así, eludir la tramitación de los expedientes de concesión de
subvenciones, con los requisitos legalmente establecidos para su
otorgamiento, así como la fiscalización por parte de la Intervención.

8.- En relación con las ayudas a Jerez Industrial S.A., la Junta de


Andalucía emitió en 2012, el informe resultante del “procedimiento de
información reservada”, iniciado por Resolución del Viceconsejero de
Empleo, de 23 de febrero de 2012. En dicho informe se concluye:
“en este expediente podría concurrir la causa de nulidad prevista en

609
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

el art. 62.1.e) de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, (...) al haberse


prescindido total y absolutamente del procedimiento legalmente
establecido”.

8.- Con fecha 7 de mayo de 2001, la Consejería de Hacienda, a


propuesta del Consejero de Empleo, acordó una transferencia de crédito por
la que se aumenta en 500.000.000 pesetas (3.005.061 euros) la partida 440.00
del Programa 22E "Transferencia al IFA en materia de RRLL", dando de baja
el mismo importe en la partida 472.00 “Transferencias corrientes a empresas
privadas en materia de RRLL, acciones que generen empleo.

Y con fecha 29 de mayo de 2001, el Consejo de Gobierno de la Junta


de Andalucía aprobó, a propuesta de la Consejería de Hacienda y previa
solicitud de la de Empleo, un expediente de modificación presupuestaria por
el que se transferían 5.573.000.000 pesetas (33.494.404,58 euros), desde
diversos conceptos y programas de la Consejería de Empleo, a la aplicación
presupuestaria 440.00 “Transferencia al IFA en materia de Relaciones
Laborales” del programa 22E.

Con estas modificaciones, nuevamente se aumentaron los créditos con


destino al otorgamiento de subvenciones sociolaborales, en la partida
presupuestaria que no era la adecuada para ello, produciéndose igualmente
las restantes irregularidades e incumplimientos, anteriormente expuestos.

9.- Por algunas de las defensas se alegó que todas las Modificaciones
Presupuestarias fueron elevadas al Consejo de Gobierno, para su aprobación,
previo cumplimiento de todos los requisitos que marca la Ley. Y que todas
fueron previamente informadas favorablemente por el Interventor.

610
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Alegación que no puede prosperar.


Que se cumplieran los trámites, incluidos los informes preceptivos, no
es incompatible con las irregularidades e incumplimientos, a los que
anteriormente hemos hecho mención.
Máxime, cuando los informes de la Intervención General de la Junta
Andalucía a los expedientes de modificación presupuestaria no son
vinculantes. El carácter no vinculante supone que el órgano competente
puede aprobarlos, aun con informe desfavorable de la Intervención.
Además, no puede entenderse que el informe de las modificaciones
presupuestarias se extiende a la verificación de la legalidad de los
procedimientos de ejecución del gasto público que, en el futuro, se lleven a
cabo con cargo a las partidas que se modifican.

Como hemos expuesto, el “Informe elaboración, aprobación y


modificación de los créditos presupuestarios”, elaborado por la Dirección
General de Presupuestos, señala que en el trámite de aprobación de las
modificaciones presupuestarias, la Dirección General de Presupuestos, ha de
comprobar, entre otros extremos:

«2. Que la aplicación presupuestaria de destino resulta adecuada de


acuerdo a las clasificaciones de gasto según la estructura orgánica,
económica y funcional vigentes en el momento de su aprobación.»

Por consiguiente, se trata de una actividad encomendada a la Dirección


General de Presupuestos, que no puede ser sustituida por ningún informe.

Pues bien, en las modificaciones presupuestarias tramitadas entre 2000


y 2009, no se cumplió el citado apartado 2 del mencionado informe, ya que
la aplicación presupuestaria de destino no resultaba adecuada. Dado que el

611
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

concepto de Transferencia de Financiación no era el procedente para


conceder subvenciones.

DECIMOCTAVO.- Repercusiones en el presupuesto de IFA-IDEA,


por el uso por parte de la Consejería de Empleo de las transferencias de
financiación.

1.- Repercusiones en el presupuesto de IFA-IDEA.

IFA-IDEA elabora anualmente, entre otros documentos de carácter


económico, los siguientes:

1. Presupuesto de Explotación (ingresos y gastos) y Presupuesto de


Capital, conforme a lo dispuesto en los artículos 57, 59 y 60 de la Ley 5/1983,
de 19 de julio General de la Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma
de Andalucía, y punto 4.3 de la Orden de 4 de junio de 2003 de la Consejería
de Economía y Hacienda, de normas de elaboración de presupuestos para
2004.

2. Plan de Actuaciones, Inversiones y Financiación (PAIF).


En el cual se detallan los objetivos a alcanzar en el ejercicio, los
recursos asignados a su consecución y la forma de financiación de los
mismos.

2.- La estructura de los presupuestos de explotación y capital de IFA-


IDEA es distinta de la que poseen los presupuestos de gastos de las
Consejerías de la Junta. Habiendo sido establecida por las sucesivas Órdenes
de la Consejería de Economía y Hacienda, a las que ya hemos hecho
referencia (Orden de 22 de mayo de 1988, 4 de junio de 2003 y 26 de mayo

612
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de 2008).

El presupuesto de explotación adopta la estructura y contenido de una


Cuenta de Pérdidas y Ganancias, con el formato establecido en el Plan
General de Contabilidad de las empresas públicas de la Junta de Andalucía,
aprobado por Resolución de 4 de marzo de 2002, de la intervención general
de la Junta de Andalucía (BOJA número 39, de 4 de abril), y en las citadas
órdenes anuales de la Consejería de Economía y Hacienda, por la que se
dictan normas para la elaboración de presupuestos.

Como señalan los peritos de la IGAE, la recepción de fondos por IFA-


IDEA, mediante transferencias de financiación, produce los siguientes
efectos en su presupuesto de explotación:

1. Los importes recibidos de la Consejería de Empleo a través de


transferencias de financiación, debe ser consignado como ingreso en el
presupuesto de explotación de IFA-IDEA, de forma que cuadre exactamente
con el importe que dicha Consejería tiene consignado en su presupuesto de
gastos para las mismas atenciones.
Si no fuera así, el crédito de transferencia de financiación a IFA-IDEA
de la Consejería de Empleo sería automáticamente eliminado del presupuesto
de ésta en el proceso de elaboración del mismo (consolidación), ya que ambos
importes son el anverso y el reverso de un mismo hecho económico, por lo
que su coincidencia debe ser absoluta.

2. Sin embargo, los importes pagados por las subvenciones


sociolaborales no suponen gasto, en ningún caso, para IFA-IDEA, sino solo
una operación de tesorería (pago por cuenta de un tercero), a reflejar
solamente en las cuentas del balance. Sin que, por tanto, afecten a su cuenta

613
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de pérdidas y ganancias, lo que impide que puedan ser incluidos en su


presupuesto de gastos.

A la vista de lo anteriormente expuesto, hemos de concluir, que IFA-


IDEA consignó correctamente en su presupuesto de ingresos, el importe de
Transferencia de Financiación que la Consejería de Empleo tenía en su
presupuesto de gastos. Sin embargo, año tras año desde 2003, IFA-IDEA
consignó indebidamente en su presupuesto de gastos, en la cuenta “Otros
gastos de explotación”, los pagos (no gastos) a efectuar con las transferencias
de financiación, recibidas de la Consejería de Empleo, en la cuantía necesaria
para que el resultado de la empresa fuera cero o próximo a cero.

Afirman, igualmente, los citados peritos de la IGAE, que


posteriormente, al ejecutar su presupuesto, los “gastos” consignados para
pago de subvenciones no se producían, ni, por tanto, se contabilizaban como
tales, por lo que el grado de realización de la partida en la que se
presupuestaron, fue muy reducido año tras año, como puede observarse en el
siguiente cuadro:

(88) En este ejercicio se presupuestaron pérdidas extraordinarias


elevadas, por importe de 8.766.133 euros, lo que motivó en gran medida el
importe de pérdidas consignado.

614
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Analizada la contabilidad de IFA-IDEA, se ha comprobado que, en el


período 2003-2008 (sólo se ha podido utilizar la documentación para este
periodo 2003-2008, por ser la única que contiene la información necesaria
con estructura y datos homogéneos, que permitan su comparación), no se ha
contabilizado ningún “gasto”, que se corresponda con la subvención del
programa 31L, en la cuenta “Otros gastos de Explotación”, sino que han sido
reflejados en cuentas de balance.

Por todo lo cual, hemos de concluir, que los reducidos porcentajes de


ejecución, contenidos en el cuadro anterior, tienen su origen en la indebida
presupuestación como gasto, de cuantías que posteriormente sólo iban a
suponer pagos.

Como señalan los peritos de la IGAE, el reducido grado de ejecución


de la partida presupuestaria de IFA-IDEA “Otros gastos de explotación”,
figuraba año tras año en los siguientes documentos:
a. En las propuestas de anteproyecto de presupuesto elaboradas por la
entidad.
b. En los anteproyectos aprobados por la Consejería de Economía y
Hacienda. Tal y como recogen los citados peritos en los documentos 011,
012, 013, 014, 015, 016, 017 y 018, a los que hacen referencia en su informe,
relativos a los presupuestos de explotación y capital, y PAIF de IFA-IDEA de
los años comprendidos entre 2003 y 2010. (Documento 011: Ppri, Informe
Igae completo, 1.1 anexo pdf, doc.inf.dic.2013, anexo tomo 1, pdf 156-174.
Documento 012: Ppri, Informe Igae completo, 1.1 anexo pdf,
doc.inf.dic.2013, anexo tomo 1, pdf 175-196. Documento 013: Ppri, Informe
Igae completo, 1.1 anexo pdf, doc.inf.dic.2013, anexo tomo 2, pdf 2-21.
Documento 014: Ppri, Informe Igae completo, 1.1 anexo pdf,
doc.inf.dic.2013, anexo tomo 2, pdf 22-42. Documento 015: Ppri, Informe

615
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Igae completo, 1.1 anexo pdf, doc.inf.dic.2013, anexo tomo 2, pdf 43-64.
Documento 016: Ppri, Informe Igae completo, 1.1 anexo pdf,
doc.inf.dic.2013, anexo tomo 2, pdf 65-89. Documento 017: Ppri, Informe
Igae completo, 1.1 anexo pdf, doc.inf.dic.2013, anexo tomo 2, pdf 90-115.
Documento 018: Ppri, Informe Igae completo, 1.1 anexo pdf,
doc.inf.dic.2013, anexo tomo 2, pdf 116-142.).

A la vista de los datos reflejados por los peritos de la IGAE en su


informe de diciembre de 2013, Sección primera, hemos de concluir que IFA-
IDEA aumentó ficticiamente su previsión de gastos, evitando que su
presupuesto de explotación arrojara un elevado beneficio en su presupuesto,
a causa de los ingresos que iba a recibir como transferencias de financiación.
Pues, si el presupuesto de IFA-IDEA hubiera arrojado dicho beneficio, no
hubieran sido necesarias las transferencias de financiación de la Consejería
de Empleo, al no haber pérdidas que cubrir. Lo que hubiera impedido a la
Consejería de Empleo reflejar las transferencias de financiación a IFA-IDEA
en su presupuesto de gastos.
En definitiva, los gastos presupuestados en IFA-IDEA eran
inexistentes, ya que nunca se iban a producir. Su indebida consignación
produjo sólo el efecto de cuadrar el presupuesto de la entidad, permitiendo a
la CEM consignaren el suyo la Transferencia de Financiación a favor de IFA-
IDEA.

3.- Repercusión de las transferencias de financiación en la contabilidad


de IFA-IDEA

Sin embargo, IFA-IDEA en la ejecución de sus presupuestos anuales,


reflejaba correctamente en contabilidad ambas operaciones, en función de su
verdadera naturaleza económica. Es decir, como una mera operación de cobro

616
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

y pago realizada por cuenta de la Consejería. Sin que ni el cobro, ni el pago,


afectara a su cuenta de pérdidas y ganancias.

Así, en cumplimiento de la normativa contable vigente, establecida en


la Resolución de 4 de marzo de 2002, de la Intervención General de la Junta
de Andalucía (BOJA nº 39, de 4 de abril), por la que se aprueba el Plan
General de Contabilidad, aplicable a las Sociedades Mercantiles y Entidades
de Derecho Público, referidas en los apartados a) y b) del artículo 6.1 de la
Ley General de la Hacienda Pública de Andalucía, siguiendo el criterio de la
verdadera naturaleza económica de la operación, pago por cuenta de la
Consejería de Empleo, en contabilidad no aplicó como ingreso los importes
recibidos en concepto de Transferencias de Financiación, ni imputó como
gasto los importes pagados de las subvenciones sociolaborales. Considerando
ambas como meras operaciones de tesorería, a reflejar en cuentas de balance.

4.- Repercusiones en las modificaciones presupuestarias, de la partida


de transferencias de financiación, de la Consejería de Empleo.

Según los peritos de la IGAE, la misma operativa descrita en el proceso


de elaboración del presupuesto de IFA-IDEA, se aprecia en los expedientes
de modificación presupuestaria, por los que se aumentaron los créditos de
Transferencia de Financiación a IFA-IDEA, por parte de la Consejería de
Empleo.

Entre la documentación aportada para su tramitación, se halla un


documento, (Ppri, informe Igae completo, 1.1 anexo pdf doc.inf.dic.2013,
anexo tomo 5, pdf 67-72) Memoria sobre efectos en borrador de P.A.I.F de
IDEA de la modificación presupuestaria del año 2005, en el cual IFA-IDEA
afirma que el incremento de dicho crédito en la Consejería, produce en el

617
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

presupuesto de la empresa y en su PAIF los siguientes efectos: 1. En el


presupuesto de gastos (Ficha EJA-1): Aumento, en la cuantía de la
modificación tramitada, de la rúbrica “Otros gastos de Explotación -
Servicios Exteriores”.
2. En el presupuesto de ingresos (Ficha EJA-2): Aumento, en la cuantía
de la modificación tramitada, de la rúbrica “Transferencias de Financiación”.

En IFA-IDEA, el incremento de gastos ficticio, equilibró el aumento


de ingresos producido por las transferencias de financiación, cuadrando así
con el presupuesto modificado de la Consejería de Empleo.
Por consiguiente, en las modificaciones presupuestarias, al igual que
ocurrió en el proceso de presupuestación anual, también se produjo un
aumento ficticio de los gastos, que en realidad no lo eran, ya que solo
suponían pagos, para compensar el aumento de los ingresos producidos por
la transferencia de financiación procedente de la CEM.

DECIMONOVENO.- Los desfases presupuestarios.

1.- Como consecuencia de la diferencia entre los compromisos


adquiridos por la Consejería de Empleo con los beneficiarios de las ayudas,
y los créditos de su presupuesto que utilizaba para ese fin, se produjeron los
denominados desfases presupuestarios o déficit del programa 31L.

Ya hemos señalado que el artículo 38 de la Ley 5/1983 Ley General de


la Hacienda Pública de Andalucía, establece que “...no podrán adquirirse
compromisos de gasto por cuantía superior a su importe, siendo nulos de
pleno derecho los actos administrativos y las disposiciones generales con
rango inferior a Ley que infrinjan esta norma.”

618
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2.- Los diferentes informes de Control Financiero realizados por la


Intervención General de la Junta de Andalucía a IFA-IDEA, pusieron de
manifiesto de manera reiterada que se pagaron por la empresa, subvenciones
del programa 31L en cuantía superior al crédito que la Consejería de Empleo
utilizaba para su concesión, las Transferencias de Financiación a IFA-IDEA.
(Cuentas Anuales 2003, página 15, Informe Complementario Ayudas 2003,
página 16, Cuentas Anuales 2006, página 19, informe Anexo Cuentas
Anuales 2007, página 9.)

Así, en el Informe de Auditoría de Cuentas Anuales de IFA del ejercicio


2003, y en el Informe Adicional de dicho año, la Intervención General de la
Junta de Andalucía, puso pone de manifiesto que se habían concedido
subvenciones por la Consejería de Empleo por importe de 38.317.849 euros,
por encima del crédito destinado a ello, habiendo ordenado al IFA el pago de
las mismas, y habiendo contabilizado el IFA la obligación de pago
correspondiente.

En el mismo sentido, el informe de auditoría de Cuentas Anuales de


2003, realizado por la firma PriceWaterhouseCoopers, incluye un párrafo del
siguiente tenor literal: «Tal y como se describe en la nota 13 de la memoria
adjunta, el Instituto mantiene un saldo deudor dentro del epígrafe de
“financiación de operaciones” por importe de 64.890 miles de euros dentro
del activo del balance adjunto que recoge las ayudas aprobadas por el
Instituto con cargo a determinados convenios firmados con diferentes
consejerías de la Junta de Andalucía no cubiertos con las dotaciones de
fondos realizadas hasta 31 de diciembre de 2003”.
El importe al que PricewaterhouseCoopers se refiere, incluye el
reflejado en el informe de la Intervención General de la Junta de Andalucía
para el programa 31L.

619
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

3.- La existencia de estos desfases presupuestarios se pone también de


manifiesto en las Memorias de las Cuentas Anuales de IFA-IDEA, en las que
constan los importes que la Consejería de Empleo adeudaba a final de cada
año, y que son las siguientes:

Cada casilla indica el saldo acumulado anticipado por IFA-IDEA desde


el origen de la colaboración hasta el final de cada año.
Como se puede apreciar, desde el año 2002 hasta 2009, debido al
déficit existente en la financiación de las ayudas, IFA-IDEA tuvo que
anticipar los fondos necesarios para realizar los pagos ordenados por la
Consejería de Empleo.

4.- Por otra parte, los desfases presupuestarios también se observan en


las Memorias de los proyectos de presupuestos anuales de la Consejería de
Empleo.
Así, por ejemplo, las correspondientes a los años 2006, 2007 y 2008,
en lo relativo al programa 31L, establecen como objetivo a alcanzar:
“Cubrir las necesidades comprometidas asumidas por expedientes de
regulación de empleo, ayudas a prejubilaciones, proyectos de viabilidad de
pequeñas, medianas y grandes empresas e incentivar la consolidación
económica en aquellas empresas con y dificultades de mantenimiento del
empleo.”
(Memorias de los Presupuestos de la Consejería de Empleo del
Programa 31L correspondientes a los años 2006, 2007 y 2008. Ppri, Informe

620
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Igae completo,1.1 anexo pdf doc.inf.dic 2013, anexo tomo 1, pdf 122-143)

Cada una de estas Memorias pone de manifiesto distintos aspectos, de


los que se deducen las consecuencias que, en relación a cada una, se indica.
La Memoria del Presupuesto de 2006, especifica que la dotación anual
será para “cubrir las necesidades comprometidas asumidas por expedientes
de regulación de empleo, ayudas a prejubilaciones, proyectos de viabilidad
de pequeñas, medianas y grandes empresas e incentivar la consolidación
económica en aquellas empresas con dificultades de mantenimiento del
empleo”.
Es decir, que en ese año, una parte de las disponibilidades
presupuestarias de la Consejería de Empleo se destinaron a nuevos
compromisos, y el resto, 37.437 miles de euros (diferencia de saldos finales
de 2006 y 2005), a cancelar parte de la deuda con IFA-IDEA, por los pagos
que había anticipado.

La Memoria del Presupuesto de 2007 señala que “el contenido durante


el año 2006-2007 se limitará a ir liquidando las obligaciones comprometidas
existentes que proceden del convenio y pólizas firmados”.
Señalan los peritos de la IGAE que se desconoce cuáles fueran esas
obligaciones, pero la cantidad que se destinó a reducir la deuda con IFA-
IDEA, por los compromisos por ella ya pagados, fue de 17.439 miles de euros
(diferencia de saldos finales de 2007 y 2006).

El Borrador de la Memoria del Anteproyecto de Presupuesto de 2008


(Ppri, Informe Igae completo,1.1 anexo pdf doc.inf.dic.2013, anexo tomo 1,
pdf 144-151) especificaba que “Durante el año 2008 se limita a liquidar las
obligaciones comprometidas existentes que proceden de convenio y pólizas
firmados. El conjunto de obligaciones comprometidas se liquida en el año

621
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2008 con la dotación presupuestaria que se transferirá a IDEA”.


La redacción definitiva de la Memoria del Presupuesto de 2008 no
mantiene la redacción del borrador y elimina la referencia directa a
obligaciones comprometidas de años anteriores. Sin embargo, se observa por
la diferencia entre los saldos del cuadro que, si bien en ese año 2008 la
Consejería no se limitó a liquidar las obligaciones comprometidas existentes
como decía el borrador, al menos destinó a ello 7.389 miles de euros
(diferencia de saldos finales de 2008 y 2007).

De todo lo expuesto, hemos de concluir, que de las Memorias de las


cuentas anuales de IFA-IDEA y de las Memorias del presupuesto de la
Consejería de Empleo, se evidencia que por ésta se generaron obligaciones
para la Consejería de Empleo sin cobertura presupuestaria, contraviniendo lo
establecido en el artículo 38.2 de la Ley General de la Hacienda Pública de
Andalucía.

5.- Estos desfases presupuestarios se produjeron por la forma en la que


se gestionó el Programa 22E, posteriormente 31L, “Administración de
Relaciones Laborales”. Y fueron ocasionados por la desvinculación entre los
créditos del Presupuesto de la Consejería utilizados para la concesión de
subvenciones, y los pagos de las mismas a través de IFA-IDEA.

Así, a título de ejemplo, en la “MEMORIA JUSTIFICATIVA DE


NECESIDADES PRESUPUESTARIAS URGENTES PARA LA
APLICACIÓN 441.51 DEL PROGRAMA 31L”, suscrita por el Director
General de Trabajo, Francisco Javier Guerrero Benítez, se exponen sobre
necesidades presupuestarias en el expediente de otorgamiento de
subvenciones en la denominada “Faja Pirítica de Huelva” (Memoria
justificativa de necesidades presupuestarias urgentes. Ppri, Informe Igae

622
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

completo,1.1 anexo pdf.dic.inf.2013, anexo tomo 11, pdf 69-71), Con fecha
7 de julio de 2004 el director general de trabajo expone:
“Todos los compromisos de ejercicios anteriores ya alcanzaban para
el año 2004 el importe de 74.470.000 € sin contar con las obligaciones de
las pólizas de la Faja Pirítica… Como quiera que la dotación
presupuestaria… contemplaba exclusivamente una dotación anual por
importe de 46.146.839… resultaba del todo insuficiente para cubrir los
importes comprometidos de las pólizas de la Faja Pirítica, ya que sólo
alcanzaba con dificultades a cumplir con parte de los compromisos ya
adquiridos en ejercicios anteriores”.

Esto demuestra que la instrumentalización del IFA-IDEA en la


ejecución del Programa de “Administración de Relaciones Laborales”,
provocó la existencia de los desfases presupuestarios en la Consejería de
Empleo.
La Consejería de Empleo, cuyo presupuesto es limitativo, asumió
obligaciones por importe superior al crédito del que disponía para concesión
de subvenciones, con independencia de si IFA los hubiera pagado, o lo hiciera
posteriormente.

La financiación de estos desfases presupuestarios en la Consejería de


Empleo supuso elevados intereses de demora, por el retraso en el pago de las
pólizas de seguro, los cuales fueron atendidos también con los créditos del
Programa 31L.

6.- Los pagos cruzados.


Las ayudas sociolaborales otorgadas por la Consejería de Empleo se
instrumentaron por lo general a través de la contratación de pólizas de seguro
de rentas. El pago de las primas correspondientes se realizaba según el

623
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

calendario previsto en las pólizas, el cual era de menor duración que el


período de pago de las prestaciones aseguradas. De esta forma, la aseguradora
disponía de las correspondientes reservas vinculadas a la atención de las
rentas futuras. Sin embargo, dado que habitualmente el importe de las
subvenciones concedidas por la Consejería de Empleo superaba el crédito de
la partida que utilizaba para su otorgamiento, Transferencias de Financiación
a IFA-IDEA, al objeto de financiarlas, la Consejería de Empleo comenzó a
utilizar el sistema que la propia Consejería de denominó “pagos cruzados”.
A tal efecto, los fondos enviados a la aseguradora para el pago de una
póliza anterior se utilizaban para la apertura o el pago de otra póliza distinta,
de una empresa diferente. Ello se llevaba a cabo mediante escritos del titular
de la Dirección General de Trabajo dirigidos a la aseguradora, en los que le
ordenaba trasvasar los fondos de una póliza a otra distinta.
Estas operaciones no sólo quedaban al margen de cualquier
procedimiento de concesión y pago de subvenciones, sino también del crédito
existente en el Presupuesto de la Consejería de Empleo para el Programa 31L,
ya que se concedían nuevas subvenciones, sin que fuera necesaria la
existencia de crédito suficiente para ello.
En definitiva, la utilización del sistema de “pagos cruzados” suponía,
en la práctica, la concesión de dos subvenciones distintas, y por tanto la
realización de dos gastos diferentes.
- La primera subvención, destinada a la financiación de una póliza
vinculada a una empresa, se otorgó con cargo a los fondos existentes en el
Programa 31L.
- El gasto correspondiente a la segunda subvención, se produjo sin
existir fondos en el Programa 31L.

Ello provocó una carencia total de control en el pago de las ayudas, ya


que los abonos así realizados, no tenían reflejo contable alguno, ni en la

624
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

contabilidad de IFA-IDEA, ni en la de la Consejería de Empleo, al ser


ordenados directamente a la aseguradora por el Director General de Trabajo,
sin que IFA-IDEA tuviera conocimiento de los mismos. De forma que su
existencia sólo pudo ser conocida mediante el análisis de la documentación
de cada expediente de ayudas.

Por consiguiente, hemos de concluir, que los pagos realizados


mediante este sistema denominado de “pagos cruzados”, al margen de
prescindir total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido,
se concedieron sin cobertura presupuestaria, contraviniendo lo establecido en
el artículo 38 de la Ley General de Hacienda Pública de Andalucía.

7.- Por último, hemos de señalar que, en contra de lo alegado por


algunas defensas, el hecho de que la Consejería de Empleo concediera
subvenciones por encima del crédito de transferencia de financiación, que
utilizaba para ello, no guarda relación alguna con que el presupuesto de IFA-
IDEA sea estimativo, y no limitativo. Dado que el pago de las ayudas por
IFA-IDEA no afectaba a su presupuesto, por no suponer un “gasto” para dicha
entidad, como ya ha quedado expuesto.

VIGÉSIMO.- Por la acusación popular ejercida por el Partido Popular


se manifiesta en su escrito de conclusiones definitivas “nos adherimos y
hacemos nuestras las conclusiones definitivas del Ministerio Público, salvo
en los concretos aspectos que se dirán”.
Añadiendo que «han de incluirse como hechos punibles la aprobación
de los Programas de Actuación, Inversión y Financiación de IFA-IDEA por
el Consejo de Gobierno, en la medida que aprobaban los presupuestos de
explotación de la Agencia, donde se reflejaban, en el presupuesto de ingresos
el importe de las transferencia de financiación como forma de allegar fondos

625
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

al IFA-IDEA, a sabiendas que los mismos iban a ser destinados al pago de


subvenciones, siendo un uso inadecuado para ello y, en el presupuesto de
gastos y para equilibrar el presupuesto, se consignaban un importe
equivalente de gastos ficticios, todo ello en los presupuestos de explotación
de los años 2002 a 2008.

Para el año 2009 consignando transferencias de financiación de


explotación que presupuestariamente y contablemente, en parte, se
consideraron por IDEA como transferencias de financiación de capital y que
continuaron destinando al pago de subvenciones concedidas por la
Consejería de Empleo, lo que era un medio de financiación inadecuado para
ello; y para el año 2010 consignando, de manera adecuada, como
encomienda de gestión lo que luego se trataría contablemente por IDEA
como subvención de explotación y que continuaron destinando al pago de
subvenciones concedidas por la Consejería de Empleo, lo que igualmente es
un medio de financiación inadecuado para ello.»

A dichas pretensiones hemos de responder en el sentido de que la


aprobación del Programa de Actuación, Inversión y Financiación de
IFA/IDEA no añade nada a la aprobación del Proyecto de Ley de
Presupuestos de la Comunidad Autónoma de Andalucía por el Consejo de
Gobierno. Pues, como se establece en el artículo 32 de la Ley 5/1983, 19 de
julio, General de la Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma de
Andalucía, dicho Programa de Actuación, Inversión y Financiación de
IFA/IDEA, forma parte del presupuesto de la Junta de Andalucía, cuya
aprobación ya se recoge en el escrito de conclusiones definitivas del
Ministerio Fiscal. Así, el citado artículo 32, dispone:
«1. El presupuesto será único e incluirá la totalidad de los gastos e
ingresos de la Junta y de los organismos, instituciones y empresas de ella

626
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

dependiente.
2. El Presupuesto contendrá:
a) Los estados de gastos de la Junta y de sus organismos autónomos
de carácter administrativo, en los que se incluirán, con la debida
especificación, los créditos necesarios para atender el cumplimiento de las
obligaciones.
b) Los estados de ingresos de la Junta y de sus organismos autónomos
de carácter administrativo, en los que figuren las estimaciones de los
distintos derechos económicos a liquidar durante el ejercicio.
c) Los estados de ingresos y gastos de sus instituciones.
d) Los estados de recursos y dotaciones, con las correspondientes
estimaciones y evaluaciones de necesidades para el ejercicio, tanto de
explotación como de capital, de los organismos autónomos de carácter
comercial, industrial, financiero o análogo.
e) Los presupuestos de explotación y de capital de las empresas de la
Junta de Andalucía participadas directamente. En el caso de empresas
participadas indirectamente los presupuestos de explotación y capital se
presentarán de forma consolidada.
f) Los presupuestos de los fondos carentes de personalidad jurídica a
los que hace referencia el apartado 4 del artículo 6 bis de esta Ley,
determinándose expresamente las operaciones financieras.»

La única novedad introducida es que para el año 2009 se consignaron


transferencias de financiación de explotación que presupuestariamente se
consideraron por IDEA como transferencias de financiación de capital, y que
continuaron destinando al pago de subvenciones concedidas por la Consejería
de Empleo.

Y en cuanto a la presupuestación para el año 2010, tenemos que

627
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

destacar lo manifestado por el Ministerio Fiscal en vía de informe, en el que


al justificar las modificaciones introducidas en su escrito de conclusiones
definitivas, indicó:
La tercera modificación viene motivada no ya sólo por el contenido de
las resoluciones de la Sección Séptima de la Audiencia Provincial de Sevilla
estimando los recursos de apelación interpuestos por la representación
procesal de los Sres. Mañas, Rivera y Valverde, sino por el resultado de la
valoración de la prueba practicada, sin que se haya acreditado plenamente el
hecho de que la tramitación de los fondos del programa 31L durante el año
2009, para el ejercicio presupuestario 2010 (siendo presupuestados en la
aplicación correcta, atendiendo a su destinatarios y finalidad – 47 de ayudas
a empresas y no la 440.51 de transferencias de financiación a IDEA-), se
realizara indebidamente, no como una encomienda de gestión, con
fiscalización previa de las ayudas concedidas por la Consejería de Empleo y
pagadas por IDEA en ejecución de la misma, sino como si se tratase de una
transferencia de financiación, con una fiscalización global y unitaria,
respondiera a una decisión consciente y buscada por los finalmente
encausados en la presente causa.

Efectivamente, de las pruebas practicadas en el acto del juicio hemos


de concluir que no se ha acreditado que la tramitación de los fondos del
programa 31L del ejercicio presupuestario 2010, aunque se realizó
indebidamente, no como una encomienda de gestión, con fiscalización previa
de las ayudas concedidas por la Consejería de Empleo y pagadas por IDEA
en ejecución de la misma, sino como si se tratase de una transferencia de
financiación, con una fiscalización global y unitaria, respondiera a una
decisión consciente y buscada por los encausados.

La pretensión “Asimismo es imputable a la Consejería de Hacienda y

628
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

a sus responsables el control de la presupuestación de las empresas públicas


y el control de los convenios que se suscriban entre las Consejerías de la
Junta de Andalucía y sus empresas públicas y su ejecución.”, es tratada en
otro apartado de esta sentencia, en el que se dilucidan las conductas omisivas,
al que nos remitimos para evitar reiteraciones.

VIGESIMOPRIMERO.- Prevaricación por omisión y no exigencia


de reintegro.

I.- En relación con el delito de prevaricación por omisión, tenemos que


hacer las consideraciones que se exponen a continuación.

II.- El Ministerio Fiscal, en sus conclusiones definitivas, incluye los


siguientes párrafos:

1. «Con conocimiento de las deficiencias que se recogen en el


informe adicional complementario de 2003 y de la incertidumbre
recogida por los auditores de cuentas en su informe de dicho
ejercicio, los encausados Manuel Gómez Martínez, como
Interventor General , José Antonio Griñán Martínez como
Consejero de Economía y Hacienda desde el 24 de abril de 2004 ,
Carmen Martínez Aguayo como Viceconsejera de Economía y
Hacienda desde el 26 de abril de 2004, Francisco Vallejo Serrano
como Consejero de Innovación y Presidente del IFA-IDEA desde
el 25 de abril de 2004, Jesús María Rodríguez Román como
Viceconsejero de Innovación y Vicepresidente del IFA-IDEA
desde el mes de marzo de 2005, Juan Francisco Sánchez García
como Secretario General Técnico de la Consejería de Innovación
( 2-5-2004/1-4-2010) y Miguel Ángel Serrano Aguilar como

629
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Director General del IFA-IDEA desde el mes de junio de 2004 no


hicieron actuación alguna en el ejercicio de las funciones y
competencias ya reseñadas que tiene encomendadas de velar por
la integridad de los fondos públicos para iniciar los
procedimientos y mecanismos previstos para reintegrar los
fondos públicos del programa 22 E y 31 l gestionados mediante
transferencias de financiación al IFA-IDEA por la Consejería de
Empleo hasta la fecha y tal como exige, entre otros , el artículo
100 de la Ley 5/1983 de 19 de Julio Ley General de la Hacienda
Pública de la Comunidad.»

2. «Los encausados Manuel Chaves González , Gaspar Zarrías


Arévalo , José Antonio Griñán Martínez , Francisco Vallejo
Serrano y Antonio Fernández García como integrantes del
Consejo de Gobierno no tomaron a la vista del contenido de
dicha memoria decisión alguna en el ejercicio de sus funciones y
competencias ya reseñadas que pusiera freno al procedimiento
seguido por la Consejería de Empleo para la gestión
presupuestaria de las ayudas sociolaborales y ayudas a empresas
en crisis mediante la utilización de transferencias de
financiación del programa 31L , y todo ello con conocimiento de
las irregularidades que han sido descritas en párrafos anteriores
que se recogían en los informes de la IGJA y de cuentas anuales
de auditores externos de IFA-IDEA , procediendo a la aprobación
de los anteproyectos de presupuestos de los ejercicios siguientes
y de sus modificaciones presupuestaria ,en su caso.»

3. «En el ejercicio 2009 , pese a tener conocimiento de la


improcedencia de la concesión de fondos públicos descrita y que

630
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

se recoge con detalle en los informes que han sido ya reseñados


en párrafos anteriores , los encausados José Antonio Griñán
Martínez como presidente de la Junta de Andalucía desde el mes
de abril de 2009, Carmen Martínez Aguayo como Consejera de
Economía y Hacienda, Antonio Fernández García como
Consejero de Empleo, Francisco Vallejo Serrano, como
Consejero de Innovación Agustín Barberá Salvador como
Viceconsejero de Empleo, Jesús María Rodríguez Román como
Viceconsejero de Innovación , Juan Francisco Sánchez García
como Secretario General Técnico de la Consejería de
Innovación , Juan Márquez Contreras como Director General de
Trabajo y Seguridad Social ,Lourdes Medina Varo como
Secretaria General Técnico de la Consejería de Empleo y Jacinto
Cañete Rolloso como Director General de la Agencia IDEA ,
teniendo facultades para ello conforme a las competencias y
funciones normativas ya reseñadas , no iniciaron procedimiento
alguno que permitiese el retorno debido de los mismos a la Junta
de Andalucía»

4. «Estos hechos no sólo eran conocidos por los encausados José


Antonio Viera Chacón , Antonio Fernández García, Agustín
Barberá Salvador, , Fco. J. Guerrero Benitez , Juan Márquez
Contreras, Juan Francisco Sánchez García, Javier Aguado
Hinojal y Lourdes Medina Varo - por el desempeño de sus cargos
en la Consejería de Empleo en los periodos ya reseñados - sino
también eran conocidos por los demás encausados José Antonio
Griñán Martínez, Presidente de la Junta desde el mes de abril de
2009 y destinatario antes como Consejero de Economía y
Hacienda de los informes de control financiero permanente de la

631
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

agencia IDEA, Carmen Martínez Aguayo, Consejera de


Economía y Hacienda y antes como Viceconsejera, receptora de
los informes de control financiero permanente de la agencia
IDEA, Francisco Vallejo Serrano, Consejero de Innovacion y
destinatario de los informes de control financiero permanente de
la agencia IDEA, Jesús Mª Rodríguez Román, Viceconsejero de
Innovación y conocedor de los informes de control financiero
permanente de la agencia IDEA, Juan Francisco Sánchez García,
Secretario General Técnico de la Consejería de Innovación y
conocedor de los mismos informes, Miguel Ángel Serrano Aguilar
y Jacinto Cañete Rolloso como Directores Generales de la
Agencia IDEA y destinatarios de los informes de control
financiero permanente de la agencia y Manuel Gómez Martínez,
Interventor General de la Junta, que tuvieron conocimiento,
entre otros reflejos del uso del procedimiento descrito , de las
conclusiones de la Intervención andaluza a partir de la
comunicación del informe adicional de ayudas de 2003 - que se
incluye como anexo III dentro del informe de cumplimiento del
entonces IFA del año 2003 y que lleva por título: " Informe sobre
determinados aspectos de la gestión del Instituto de Fomento de
Andalucía de los convenios suscritos con la Consejería de
Empleo y Desarrollo Tecnológico en materia de Trabajo y
Seguridad Social " , firmado en el año 2005 y cuyas conclusiones
fueron repitiéndose en los sucesivos informes de la Intervención
de las cuentas anuales de IDEA de los ejercicios siguientes , así
como de las consecuencias de la gestión de los fondos del
programa 31 L que ya han sido descritas ,y tal como ya se ha
expuesto no sólo no hicieron nada para poder iniciar los
expedientes oportunos que permitiesen reintegrar a las arcas

632
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

públicas de la Junta de Andalucía los fondos que salieron sino


que posibilitaron y permitieron que , año a año - conforme a las
facultades y potestades que su cargo le permitía en los periodos
ya reseñados - se siguieran reproduciendo el mecanismo ya
descrito.»

III.- La acusación popular ejercida por el Partido Popular, incluye los


siguientes párrafos en sus conclusiones definitivas:

“Es por ello que consideramos punibles todos los actos y omisiones
imputables a los acusados que se dirán en relación con el cumplimiento de
los artículos 59, 60 y 61 de la Ley 5/1983, 19 de julio, General de la Hacienda
Pública de la Comunidad Autónoma de Andalucía

1.- En relación con el artículo 59 que establece que:


1. Las empresas elaborarán, antes del 1 de julio de cada año, el
programa de actuación, inversión y financiación correspondiente al ejercicio
siguiente, complementado con una memoria explicativa del contenido del
programa y de las principales modificaciones que presente en relación con
el que se halle en vigor.
2. Los programas se someterán al acuerdo del Consejo de Gobierno a
propuesta del titular de la Consejería de Economía y Hacienda, junto con el
anteproyecto de Ley del Presupuesto de la Comunidad Autónoma. 3. Una vez
aprobado el Presupuesto de la Comunidad Autónoma de cada ejercicio,
durante el mes inmediato siguiente a dicha aprobación, las empresas
procederán, en su caso, a ajustar los presupuestos de explotación y de capital
así como los programas. Realizados los ajustes se remitirán a la Consejería
de Economía y Hacienda a efectos de su publicación mediante Orden de su
titular en el «Boletín Oficial de la Junta de Andalucía».”

633
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

…/…
“Es por ello que por la Consejería de Hacienda, especialmente por el
Director General de Presupuesto, Antonio Vicente Lozano Peña, debería
haber advertido que las liquidaciones del presupuestos de 2002 a 2009 no
eran coincidentes con los presupuestos aprobados que consignaban gastos
de explotación ficticios para dar cabida a las transferencias de financiación
de explotación que luego eran destinadas al pago de Subvenciones
concedidas por la Consejería de Empleo; y ello era así porque era la propia
Dirección General de Presupuestos la que dio instrucciones a IFA IDEA para
consignar en el Capítulo IV los ingresos provenientes de Transferencias de
Financiación con lo que la Agencia, en convivencia con la Dirección General
de Presupuestos, aumentaba los gastos propios hasta equilibrar los
presupuestos.

3.- Por último, no menos importante teniendo en cuenta que los pagos
que realizaba IFA IDEA, por orden de la Consejería de Empleo, se hacían
previo la firma de un convenio entre ambos y considerando vigente el
convenio de 17 de julio de 2001, es reprochable en el orden penal la falta de
control que ejerció la Consejería de Hacienda de la ejecución de estos
convenios y la omisión de todo tipo de control en el establecimiento de las
obligadas cláusulas y su cumplimiento en los convenios entre la Junta y la
agencia IFA IDEA que establece el
Artículo 61
Los convenios que la Junta establezca con sus empresas o con
otras que no dependan de ella, pero que disfruten de avales de la
misma o reciban subvenciones a su cargo de su Presupuesto, incluirán,
en cualquier caso, las cláusulas siguientes:
a) Hipótesis macroeconómicas y sectoriales que sirvan de
base al convenio, indicando aquellas cuya modificación pueda dar

634
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

lugar a la cancelación del convenio.


b) Objetivo de la política de personal, rentabilidad,
productividad o reestructuración técnica de la explotación
económica, así como métodos de evaluación de aquéllos.
c) Aportación o avales de la Junta.
d) Medios empleados para adoptar los objetivos acordados
a
las variaciones habidas en el respectivo entorno económico.
e) Control por la Consejería de Hacienda de la ejecución del
convenio y posterior explotación económica, sin perjuicio del
control que pueden ejercer la Consejería u organismo que haya
suscrito el convenio. Dicho control nunca fue ejercido por los
Consejeros de Hacienda durante los años 2000 a 2009, ni por
Magdalena Alvarez Arza, ni por José Antonio Griñán ni por
Carmen Martínez Aguayo en sus respectivos mandatos.”

IV.- Lo primero que tenemos que señalar es que una misma conducta
no puede ser penada por prevaricación activa y omisiva a la vez, pues ello
supondría la infracción del principio non bis in idem.
A este respecto, es ilustrativo del Auto del Tribunal Constitucional de
25 julio 2003, cuando afirma:
«En efecto, como se recuerda en la STC 2/2003, de 16 de enero, FJ 3,
dictada por el Pleno, desde la STC 2/1981, de 30 de enero, hemos reconocido
que el principio "non bis in idem" integra el derecho fundamental a la
legalidad en materia penal y sancionadora (art. 25.1 CE) a pesar de su falta
de mención expresa en dicho precepto constitucional, dada su conexión con
las garantías de tipicidad y de legalidad de las infracciones.
Así, hemos declarado que este principio veda la imposición de una
dualidad de sanciones “en los casos en que se aprecie la identidad del sujeto,

635
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

hecho y fundamento” (STC 2/1981, FJ 4; reiterado entre otras muchas en las


SSTC 66/1986, de 26 de mayo, FJ 2; 154/1990, de 15 de octubre, FJ 3;
234/1991, de 16 de diciembre, FJ 2; 270/1994, de 17 de octubre, FJ 5; y
204/1996, de 16 de diciembre, FJ 2). La garantía de no ser sometido a bis in
idem se configura como un derecho fundamental que, en su vertiente
material, impide sancionar en más de una ocasión el mismo hecho con el
mismo fundamento, de modo que tal reiteración constitucionalmente
proscrita puede producirse mediante la sustanciación de una dualidad de
procedimientos sancionadores, abstracción hecha de su naturaleza penal o
administrativa, o en el seno de un único procedimiento (por todas, SSTC
159/1985, de 27 de noviembre, FJ 3; 94/1986, de 8 de julio, FJ 4; 154/1990,
de 15 de octubre, FJ 3; y 204/1996, de 16 de diciembre, FJ 2).»

Dualidad de conductas, activas y omisivas, que se aprecia claramente


en el párrafo segundo de los anteriormente enumerados. Al acusar tanto por
la conducta omisiva,
«no tomaron a la vista del contenido de dicha memoria decisión alguna
en el ejercicio de sus funciones y competencias ya reseñadas que pusiera
freno al procedimiento seguido por la Consejería de Empleo para la gestión
presupuestaria de las ayudas sociolaborales y ayudas a empresas en crisis»,
como por la conducta activa,
«procediendo a la aprobación de los anteproyectos de presupuestos de
los ejercicios siguientes y de sus modificaciones presupuestaria».

V.- En relación con estas conductas omisivas, la Ley 38/2003, de 17 de


noviembre, General de Subvenciones, establece:

«Artículo 42. Procedimiento de reintegro.


1. El procedimiento de reintegro de subvenciones se regirá por las

636
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

disposiciones generales sobre procedimientos administrativos contenidas en


el título VI de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de
las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común,
sin perjuicio de las especialidades que se establecen en esta ley y en sus
disposiciones de desarrollo.
2. El procedimiento de reintegro de subvenciones se iniciará de oficio
por acuerdo del órgano competente, bien por propia iniciativa, bien como
consecuencia de orden superior, a petición razonada de otros órganos o por
denuncia. También se iniciará a consecuencia del informe de control
financiero emitido por la Intervención General de la Administración del
Estado.»

Y la Ley 5/1983, 19 de julio, General de la Hacienda Pública de la


Comunidad Autónoma de Andalucía, dispone:

Artículo 98
1. Las autoridades, funcionarios y el personal de cualquier orden al
servicio de la Administración de la Junta de Andalucía, sus organismos,
instituciones y empresas que, por dolo, culpa o negligencia graves,
ocasionen menoscabo en los fondos públicos a consecuencia de acciones u
omisiones contrarias a las disposiciones de esta Ley o de las leyes
reguladoras del régimen presupuestario y de contabilidad aplicables,
estarán obligados a la indemnización de daños y perjuicios, con
independencia de la responsabilidad penal o disciplinaria que les pueda
corresponder.
La responsabilidad de quienes hayan participado en la resolución o en
el acto será mancomunada, excepto en los casos de dolo, que será solidaria.
2. Para la determinación de esta responsabilidad en materia de tasas
se estará a lo establecido en el artículo 11 de la Ley 4/1988, de 5 de julio, de

637
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Tasas y Precios Públicos de la Comunidad Autónoma de Andalucía.

Artículo 99
Constituyen infracciones, según determina el artículo anterior:
a) Incurrir en alcance o malversación en la administración de los
fondos de la Comunidad.
b) Administrar los recursos y demás derechos de la Hacienda de la
Comunidad sin sujetarse a las disposiciones que regulan su liquidación,
recaudación e ingreso en la Tesorería.
c) Comprometer gastos y ordenar pagos sin crédito suficiente para
realizarlo o con infracción de lo dispuesto en la presente Ley o en 14 del
Presupuesto que sea aplicable.
d) Dar lugar a pagos indebidos al liquidar las obligaciones o al
expedir documentos en virtud de funciones encomendadas.
e) No rendir las cuentas reglamentarias exigidas, rendirlas con
notable retraso o presentarlas con graves defectos.
f) No justificar la inversión de los fondos a que se refiere el artículo
53.
g) Cualquier otro acto o resolución con infracción de esta Ley o
cualquier otra norma aplicable a la administración y contabilidad de la
Hacienda de la Comunidad.
Artículo 100
1. Conocida la existencia de las infracciones enumeradas en el
artículo anterior, los Jefes de los presuntos responsables y los ordenadores
de pagos instruirán las diligencias previas y adoptarán, con igual carácter,
las medidas necesarias para asegurar los derechos de la Comunidad,
poniéndolo inmediatamente en conocimiento del Consejero de Hacienda y,
en su caso, del Tribunal de Cuentas, para que procedan según sus
competencias y conforme a los procedimientos establecidos.

638
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2. El Interventor que en el ejercicio de su función advierta la existencia


de infracciones lo pondrá en conocimiento del Consejero de Hacienda a los
efectos previstos en el número anterior.»

VI.- En relación con la prevaricación omisiva, la jurisprudencia del


Tribunal Supremo ha señalado los límites de esa modalidad delictiva.

Así, la STS 371/2016, de 3 de mayo, circunscribe la prevaricación por


omisión a
«aquellos casos especiales en que es imperativo para el funcionario
dictar una resolución y en los que la omisión tiene efectos equivalentes a una
denegación, en la medida en que la Ley 30/92, de Régimen Administrativo
Común, equipara en supuestos específicos los actos presuntos a las
resoluciones expresas».

En el mismo sentido, la STS 58/2018, de 1 de febrero, según la cual, la


cual la modalidad omisiva de la prevaricación solo es aplicable
«en aquellos casos especiales en que es imperativo para el funcionario
dictar una resolución y en los que su omisión tiene efectos equivalentes a una
denegación».

Por su parte, la STS 731/2012, de 25 de septiembre, señala:


«… el Pleno no jurisdiccional de esta Sala, celebrado el 30 de junio
de 1997, se examinó la conducta de un Alcalde que no convocó el pleno que
le ha sido solicitado para decidir una moción de censura. Se tomó el Acuerdo
de que tal conducta es subsumible en el tipo de prevaricación del artículo
404 del Código Penal EDL 1995/16398 por entender que la prevaricación
recogida en ese precepto puede cometerse por omisión. Desde luego el acto
de no convocar era equivalente a la expresa resolución denegatoria de la

639
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

convocatoria solicitada.

Pero a tales supuestos no cabe equiparar el genérico incumplimiento


de cualquier deber de actuar.»

Y, especialmente ilustrativa, por su semejanza al caso aquí enjuiciado,


resulta la STS nº 58/2018, rec. 849/2017 de 1 de febrero de 2018, que afirma:

«Ciertamente la sentencia recuerda nuestra doctrina conforme a la


cual la prevaricación se puede cometer por omisión "concretamente en
aquellos casos especiales en que es imperativo para el funcionario dictar una
resolución y en los que su omisión tiene efectos equivalentes a una
denegación , en la medida que la Ley 30/92 de Régimen Administrativo
Común equipara en supuestos específicos los actos presuntos a las
resoluciones expresas".

La omisión de que se hace eco la declaración de lo probado no es otra


que no incoar, en su calidad de Alcalde, procedimiento sancionador o de
restablecimiento del orden urbanístico alguno, o, como reitera en el
fundamento jurídico sexto de la sentencia recurrida, haber tolerado que se
llevasen a cabo unas obras contrarias a la legalidad y no haber tomado,
debiendo hacerlo, las medidas a su alcance para evitarlo.

Ciertamente se añade que de manera mendaz y sin haber solicitado


opinión al respecto a los técnicos municipales, emitió los siguientes
informes: (25 de noviembre de 2010), de no haber ningún inconveniente para
que la empresa AGUASVIRA suministrase el servicio de agua potable al
inmueble sito en la finca rústica mencionada, lo que justificaba en el
"contrato de suministro de agua potable en el extrarradio" y (15 de abril de

640
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2011) de no haber inconveniente para que se conectase la "luz eléctrica" en


la parcela por "encontrarse exenta de licencia"; y un tercero (8 de junio de
2011), emitido en igual sentido que el precedente.

Ahora bien tal emisión de informes los erige la sentencia en el hecho


que funda la condena por otro delito: falsedad, y no como resolución
arbitraria que sustente la imputación de la prevaricación, que reconduce
solo al comportamiento omisivo.

Pues bien, la cuestión es si tal omisión es de aquellas que hemos


equiparado a una acción tipificable como prevaricadora al ser equivalente
a una resolución positiva.

Desde luego ese comportamiento omisivo, sea el de no incoar


procedimiento sancionador o de reposición de orden o sea el de tolerar la
construcción ilegal, en ningún caso es equiparable a la omisión sancionada
en al artículo 408 del Código Penal. No se cuestiona el dato alegado de que
ha recaído sentencia penal excluyendo la comisión del delito que se imputaba
a la cuñada del acusado en el procedimiento del que procede el testimonio
que dio origen al que ahora nos ocupa.

Pero, incluso prescindiendo de ello, la cuestión sería, en primer lugar,


determinar si es admisible la equiparación, a los efectos del artículo 408 del
Código Penal, entre la omisión de perseguir un delito con la que consiste en
no perseguir una infracción administrativa. No cabe duda que tal extensión
de la tipicidad del artículo 408 es contraria al texto del precepto y perjudicial
por ampliar el catálogo de lo penado.

En segundo lugar parece aún más inaceptable que esa omisión, que no

641
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

merece la pena del artículo 408, pueda considerarse constitutiva de la


omisión equiparable a acción prevaricadora del artículo 404 del mismo
Código Penal. Sería absurdo que la no persecución de una infracción
administrativa, como prevaricación del artículo 404, fuese sancionada con
pena más grave que la de no persecución de delito del artículo 408. Tal
asimetría en la sanción ya predica bien a las claras que el legislador no
incluyó en el artículo 404 la omisión de persecución administrativa como
equivalente a la de no perseguir delitos.

Pero, en todo caso, es claro que ese no hacer que se imputa al acusado
en ningún caso puede entenderse constitutivo de una "resolución"
administrativa en los términos en que nuestra Jurisprudencia viene
admitiendo que la omisión es tipificable como acción o resolución
prevaricadora, a que se hace referencia en la misma cita de que se hace
mérito en la sentencia recurrida ( STS 23 de octubre de 2013): Este delito,
con arreglo a reiterada jurisprudencia puede cometer por omisión,
"concretamente en aquellos casos especiales en que el imperativo para el
funcionario dictar una resolución y en los que su omisión tiene efectos
equivalentes a una denegación , en la medida que la ley 30/92, de Régimen
Administrativo Común equipara en supuestos específicos los actos presuntos
a las resoluciones expresas".» (El subrayado es nuestro).

VII.- Por consiguiente, resulta claro que la conducta omisiva de la que


se acusa a los acusados, en ningún caso puede entenderse constitutiva de una
"resolución" administrativa, en los términos en los que el Tribunal Supremo
viene admitiendo que la omisión es tipificable como acción o resolución
prevaricadora.

VIII.- Por último, queda por analizar si estas conductas omisivas

642
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

pueden ser constitutivas de un delito de malversación.

A este respecto, la STS de 03/06/2015, nº de resolución 277/2015, nº


de recurso 10546/2014, señala lo siguiente:
Con cita de la STS 310/2003, de 7 de marzo, afirma:
«la acción de malversar se consuma cuando se realiza el acto de
disposición que genera la disposición de los fondos públicos para una
determinada operación.»
Y continúa afirmando:
«La posibilidad de exigir el reintegro (argumento ex art. 433 CP )
no posterga el momento de consumación de manera artificiosa.»
«Una vez perfeccionado el delito de malversación podremos estar ante
acciones de encubrimiento, o ante otras infracciones; pero no ante una
participación en un delito ya consumado, que, además, es de consumación
instantánea. Serían posibles otras conclusiones en relación a delitos
permanentes o de tracto continuado. No es el caso.»
«La participación de un funcionario público facilitando ese desvío
sobrevenido de fondos o incumpliendo su deber de exigir el reintegro no es
malversación, aunque podría incardinarse, según los casos, en otros tipos
penales. Como no es malversación la conducta del funcionario que, pese a
estar obligado a ello, por desidia, dejadez o en connivencia incluso con el
particular beneficiado, no le reclama una multa, o unas cantidades retenidas
a cuenta de un impuesto, o del IVA repercutido… A partir de ahí ya no
estamos ante caudales públicos a los efectos del delito de malversación… En
el preciso momento en que salieron del erario público dejaron de ser fondos
públicos.»

Por consiguiente, las citadas conductas omisivas tampoco son


constitutivas de un delito de malversación.

643
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

VIGESIMOSEGUNDO.- Expuesto lo que antecede, pasamos a


analizar la prueba practicada respecto de cada uno de los acusados.
En esta valoración de la prueba, ya hemos de advertir que los testigos
declaran sobre los “hechos” de los que hayan tenido conocimiento y que sean
relevantes para el enjuiciamiento.
Aunque en esta causa, ya desde la instrucción de la misma, hay testigos
que en su declaración han incluido opiniones jurídicas, las cuales, en modo
alguno, pueden ser tenidas en cuenta por este Tribunal.

VIGESIMOTERCERO.- FRANCISCO JAVIER GUERRERO


BENÍTEZ.

I.- Director General de Trabajo entre el 6 de octubre de 1999 y el 29 de


abril de 2008. Vocal del Consejo Rector del IFA hasta que éste pasó a estar
adscrito a la Consejería de Innovación.

II.- Las competencias del mismo vienen establecidas, entre otras, en


las siguientes normas:

- Ley 9/2007 de 22 de octubre, de la Administración de la Junta de


Andalucía, (BOJA 31/10/2007), en particular, artículo 30, competencias de
los directores generales.

- Decretos de Estructura Orgánica de la Consejería de Empleo (Decreto


244/2000 de 31 de mayo, Decreto 102/2003 de 15 de abril, Decreto 203/2004
de 11 de mayo, y Decreto 118/2008 de 29 de abril).

- Las competencias del consejo rector del IFA vienen recogidas en los

644
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

artículos 11 del RD 122/87, de 6 de mayo, por el que se aprueba el


Reglamento de la ley de creación del IFA, y en el art. 10 de sus Estatutos,
Decreto 26/2007, de 6 de febrero.

III.- Reseña de los hechos de los que se le acusa.

En las conclusiones definitivas del Ministerio Fiscal:

• El carácter recurrente y la prolongación en los ejercicios económicos de


estas denominadas ayudas sociolaborales y ayudas a empresas en crisis
exigían un cambio en la tramitación como excepcionales de estas
subvenciones , lo que conllevó que en el seno de la Consejería de Empleo
se elaboraran diversos proyectos de Decreto para su regulación .
• En el segundo semestre el ejercicio 2000 se elaboró con el conocimiento
y participación de los encausados José Antonio Viera Chacón ,Consejero
de Empleo desde el 29 de abril de 2000, Antonio Fernández García,
Viceconsejero de Consejería de Empleo , Francisco Javier Guerrero
Benítez, Director General de Trabajo y Juan Francisco Sánchez García,
Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo, el "Proyecto de
Decreto de la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico , por el
que se establece el procedimiento para la concesión de ayudas sociales
a trabajadores afectados por procesos de reconversión y/o
reestructuración , en el ámbito de la Comunidad Autónoma Andaluza" .

• Con conocimiento de esta situación de hecho, los encausados Manuel


Chaves González como presidente de la Junta de Andalucía (27-7-
1990/7-4-2009), Gaspar Zarrías Arévalo como Consejero de la
Presidencia y Presidente de la Comisión General de Viceconsejeros (17-

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

4-1996/24-4-2009), Magdalena Álvarez Arza como Consejera de


Economía y Hacienda (2-8-1994/7-2-2004), José Antonio Viera Chacón
como Consejero de Empleo (29-4-2000/25-4-2004), Antonio Fernández
García como Viceconsejero de Empleo (29-4-2000/25-4-2004), José
Salgueiro Carmona como Viceconsejero de Economía y Hacienda
(1990/7-2-2004), Francisco Javier Guerrero Benítez como Director
General de Trabajo y Seguridad Social (6-10-1999/29-4-2008), Javier
Aguado Hinojal como Secretario General de Trabajo (1994/14-5-2000 )
Juan Francisco Sánchez García como Secretario General Técnico de la
Consejería de Empleo (2000/2004), para soslayar los reparos de la
Intervención Delegada de la Consejería de Hacienda en el año 2000 y en
todo caso para lograr una mayor rapidez en la concesión y pago de
ayudas, en el ejercicio de sus respectivas competencias procedieron a
proponer, tramitar y aprobar en su caso las siguientes modificaciones al
presupuesto de la Junta de Andalucía (-las modificaciones
presupuestarias son tramitadas por la Dirección General de Presupuestos
a propuesta de la Consejería de Empleo y a través de su Secretaria
General Técnica y aprobadas por el Consejo de Gobierno previo estudio
y aprobación por la Comisión General de Viceconsejeros o por el
Consejero de Economía y Hacienda por razón de la cuantía-):

- El 18 de abril del 2000 el Consejo de Gobierno presidido por el


encausado Manuel Chaves , a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería de
Economía y Hacienda con informe favorable del Director General de
Presupuesto y de la Intervención General y estudio y aprobación de
la Comisión General de Viceconsejeros, aprobó una modificación
presupuestaria por importe de 257.000.000 de pesetas ( 1.544.601
euros ) mediante la cual se incrementaba la aplicación presupuestaria

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

440.12. 22E "Transferencias al Instituto de Fomento de Andalucía -


IFA - " dando de baja de la aplicación recogida en los presupuestos de
la comunidad 472.00 22E "Transferencias corrientes a empresas
privadas en materia de Relaciones Laborales , acciones que generan
empleo " .

Como se recoge en la modificación presupuestaria la entidad


que aparece como destinataria de los fondos , en aparente detrimento
de las empresas privadas, es el Instituto de Fomento de Andalucía
(IFA).

- El 28 de julio del 2000 el Consejo de Gobierno, presidido por el


encausado Manuel Chaves, a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería de
Economía y Hacienda con informe favorable del Director General de
Presupuesto y de la Intervención General y estudio y aprobación de
la Comisión General de Viceconsejeros, aprobó una modificación
presupuestaria por importe de 904.000.000 de pesetas ( 5.433.149
euros ) mediante la cual se incrementaba la aplicación presupuestaria
440.01. 22E "Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales
- " dando de baja de la aplicación recogida en los presupuestos de la
comunidad 481.00 22E "Transferencias a familias e instituciones sin
fines de lucro , Acciones que generan empleo " .

Los fondos percibidos por el IFA se destinaron a pagar lo


ordenado por la Consejería de Empleo en relación a ayudas
sociolaborales a la empresa Jerez Industrial

- El 7 de mayo de 2001 la encausada Magdalena Álvarez Arza , como

647
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Consejera de Economía y Hacienda aprobó, previa propuesta de la


Consejería de Empleo y tramitación de conformidad por la Dirección
General de Presupuestos, una modificación presupuestaria por importe
de 500.000.000 de pesetas ( 3.005.061 euros ) mediante la cual se
incrementaba la aplicación presupuestaria 440.00. 22E
"Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales - " dando de
baja de la aplicación recogida en los presupuestos de la comunidad
472.00 22E "Transferencias corrientes a empresas privadas en materia
de relaciones laborales , Acciones que generan empleo " .

Los fondos percibidos por el IFA se destinaron a pagar lo


ordenado por la Consejería de Empleo, en relación con la prima de
póliza colectiva de rentas para la prejubilación de trabajadores de
Santana Motor SA.

- El 29 de mayo de 2001 el Consejo de Gobierno, presidido por el


encausado Manuel Chaves, a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería de
Economía y Hacienda con informe favorable del Director General de
Presupuesto y de la Intervención General y estudio y aprobación de
la Comisión General de Viceconsejeros , aprobó una modificación
presupuestaria mediante la cual , con baja en diversos conceptos y
programas de las Consejería de Empleo , se incremento, entre otras, la
partida 440.00 22 E en 5.573.000.000 pesetas ( 33.494.404,58 euros ).

Los fondos percibidos por el IFA se destinaron a pagar lo


ordenado por la Consejería de Empleo en materia de relaciones
laborales de Santana Motor SA.

648
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

- El 18 de septiembre de 2001 el Consejo de Gobierno presidido por el


encausado Manuel Chaves , a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería de
Economía y Hacienda con el informe favorable del Director General
de Presupuestos y de la Intervención General y estudio y aprobación
de la Comisión General de Viceconsejeros, aprobó una modificación
presupuestaria por importe de 1.225.000.000 de pesetas ( 7.362.398
euros ) mediante la cual se incrementaba la aplicación presupuestaria
440.00. 22E "Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales
- " dando de baja de la aplicación recogida en los presupuestos de la
comunidad 486.00 22E "Transferencias a familias e instituciones sin
fines de lucro , Acciones que generan empleo " .

Los fondos percibidos por el IFA , tal como se registro en su


contabilidad ,se destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de
Empleo sobre relaciones laborales convenio D.G.T y ello , aún
constando en la exposición de motivos del citado acuerdo de
aprobación que su objeto , entre otros, era tramitar otro tipo de ayudas
como eran las ayudas contempladas en la Orden de 7 de mayo de 2001.

- El 13 de noviembre de 2001 el Consejo de Gobierno aprobó, presidido


por el encausado Manuel Chaves ,a propuesta de los órganos gestores
de la Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería de
Economía y Hacienda con informe favorable del Director General de
Presupuestos y de la Intervención General y estudio y aprobación de
la Comisión General de Viceconsejeros ,una modificación
presupuestaria por importe de 660.000.000 de pesetas ( 3.966.680
euros ) mediante la cual se incrementaba la aplicación presupuestaria
440.00. 22E "Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales

649
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

- " dando de baja de la aplicación recogida en los presupuestos de la


comunidad 486.00 22E "Transferencias a familias e instituciones sin
fines de lucro , Acciones que generan empleo " .

Los fondos percibidos por el IFA , tal como se registro en su


contabilidad ,se destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de
Empleo sobre relaciones laborales conforme al convenio suscrito con
la DGTSS

- El 5 de diciembre de 2001 la encausada Magdalena Álvarez Arza ,


como Consejera de Economía y Hacienda, previa propuesta de la
Consejería de Empleo y tramitación de conformidad por el Director
General de Presupuestos , aprobó un incremento de 6.355.000.000 de
pesetas (38.194.319 euros )de la aplicación presupuestaria 440.00.
22E "Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales - " ,
como consecuencia de la generación de crédito derivada de los
reajustes de determinadas partidas presupuestarias acordadas por el
Consejo de Gobierno el 27 de noviembre de 2001

Los fondos percibidos por el IFA , tal como se registro en su


contabilidad ,se destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de
Empleo sobre relaciones laborales Santana Motor SA

• El 17 de julio de 2001… suscribieron el "Convenio de Colaboración


entre la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico (CEDT) y el
Instituto de Fomento de Andalucía (IFA) para la materialización de
ayudas en materia de Trabajo y Seguridad Social ".,
Este Convenio Marco , entre sus estipulaciones , recoge:
…/…

650
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2.- Se suscribirán convenios particulares entre el Director General


de Trabajo - en este fecha el encausado Francisco Javier Guerrero
Benítez- y el IFA que concreten las previsiones del convenio marco…

En la mayor parte de los convenios particulares que se suscribieron


a partir de la firma de este convenio marco, entre la DGTSS -firmados
por el encausado Fco. J. Guerrero Benítez hasta su cese como Director
General de Trabajo en el mes de abril de 2008 y el IFA– firmados hasta
el día 28 de enero de 2003 por su Presidente y después por los sus
sucesivos Directores Generales nombrados- se hacía constar siempre
expresamente que la documentación acreditativa de la ayuda obraba en
poder de la DGTSS y que era conforme con la misma, autorizando su
pago, no constituyéndose en ninguna caso las comisiones de
seguimientos previstas inicialmente en el convenio marco.

• Además, para evitar primero, tener que dar mas información a los
miembros del Consejo Rector ajenos a la Consejería de Empleo –
Consejería de adscripción en ese periodo- y segundo, para evitar que
tuvieran que ser ratificados los de importe superior a 1.200.000 euros por
el Consejo de Gobierno andaluz, los encausados José A. Viera Chacón a
la sazón Consejero de Empleo y Presidente del IFA desde la sesión del
día 28 de enero de 2003, Antonio Fernández García, a la sazón
Viceconsejero de Empleo y Vicepresidente del IFA desde la sesión del día
28 de enero de 2003, y Fco. J. Guerrero Benítez, a la sazón Director
General de Trabajo y miembro del Consejo Rector, decidieron a partir de
la reunión del Consejo Rector de fecha 27 de mayo de 2003, sustraer del
conocimiento del mismo todas las ayudas sociolaborales con el
argumento de que tratándose de ayudas a trabajadores, la cuantía debía
calcularse en atención a lo que iba a cobrar cada trabajador y no por la

651
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

cuantía total de la que era beneficiaria la empresa, por lo que, dada que
las cuantías totales de las ayudas sociolaborales solían superar con creces
el limite competencial de 1.200.000 euros, ya reseñado, evitaban
expresamente que tuviera que ser después autorizado por el Consejo de
Gobierno de la Junta y la consecuente publicidad que ello conllevaba al
ser publicado dicho acuerdo, de haberse adoptado, en el Boletín Oficial
de la Comunidad

• Si este fue el modo de proceder en relación a las ayudas sociolaborales ,


con respecto a las denominadas ayudas a empresas el método utilizado
fue el fraccionamiento de los importes de los fondos públicos
concedidos. Así podemos reseñar como en la sesión del Consejo Rector
de IFA del 31 de enero de 2004 - a la cual asisten los encausados José
Antonio Viera Chacón ,Antonio Fernández García y Francisco Javier
Guerrero Benítez, y forma parte del mismo el encausado Francisco del
Río Muñoz - se adopta por unanimidad "...el siguiente acuerdo
provisional para su posterior elevación a la ratificación del Consejo de
Gobierno de la Junta de Andalucía" consistente en la ratificación de un
convenio suscrito por el Instituto y la DG de Trabajo y Seguridad Social
de 29 de enero de 2004 en virtud del cual el Instituto , entre otros
compromisos, otorgaba a PICKMAN SA una subvención de 1.800.000
euros . Como paso previo a su ratificación por el Consejo de Gobierno
debía de ser tratado por la Comisión de Viceconsejeros , incluyéndose en
el orden del día de la sesión del 25 de febrero , siendo presentado por el
encausado Antonio Fernández García y constando como acuerdo en el
acta "Se retira del orden del día". El Consejo Rector en su sesión de 2 de
marzo de 2004 , con la asistencia de los encausados ya reseñados en la
sesión del día 31 , acordó revocar el acuerdo anterior y ratificar una
adenda de fecha 2 de marzo suscrita con la DG de Trabajo y Seguridad

652
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Social en la que el Instituto ha de realizar las siguientes operaciones


que se tramitarán de forma independiente:
A) Otorgamiento a Pickman de una subvención para adecuación
de instalaciones , maquinaria y utillaje de 625.000 euros a satisfacer
dentro del ejercicio 2004.
B) Otorgamiento a Pickman de una subvención para adecuación
de instalaciones , maquinaria y utillaje de 600.000 euros a satisfacer
dentro del ejercicio 2005
C). Otorgamiento a Pickman de una subvención para adecuación
de instalaciones , maquinaria y utillaje de 575.000 euros a satisfacer
dentro del ejercicio 2006
D) Otorgamiento a Pickman de una subvención para el
mantenimiento del empleo por importe de 793.336 euros que será
satisfecha por partes iguales dentro de los ejercicios 2004, 2005 y 2006.

• En resumen, a través de las reseñadas modificaciones presupuestarias


tramitadas y aprobadas por los encausados en los ejercicios 2000 y 2001
se puso en manos del encausado Fco. J. Guerrero Benítez como Director
General de Trabajo y Seguridad Social de la Consejería de Empleo -sin
competencia legal para la concesión de subvenciones conforme a la
normativa vigente hasta la Orden de la Consejería de Empleo de 3 de
marzo de 2010- la cifra de 93.000.614 de euros para que éste dispusiera
sin sujeción a la fiscalización debida de la Intervención General de la
Junta de Andalucía y sin necesidad de tramitar expediente alguno, en este
caso de tramitación de subvenciones excepcionales como ya se venía
haciendo por la propia Consejería de Empleo al no haberse propuesto ni
aprobado una norma que regulase la concesión de estas ayudas.

• Con la finalidad ya reseñada , con conocimientos de los incumplimientos

653
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

ya descritos y conciencia de las consecuencias que derivaban


necesariamente del uso de las transferencias de financiación como
mecanismo de allegar fondos al IFA para abonar lo que ordene la
Consejería de Empleo en materia de las denominadas ayudas
sociolaborales y ayudas a empresas en crisis ,los encausados Manuel
Chaves González como presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar
Zarrías Arévalo como Consejero de la Presidencia, Magdalena Álvarez
Arza como Consejera de Economía y Hacienda, José Antonio Viera
Chacón como Consejero de Empleo, Antonio Fernández García como
Viceconsejero de Empleo, José Salgueiro Carmona como Viceconsejero
de Economía y Hacienda, Francisco Javier Guerrero Benítez como
Director General de Trabajo y Seguridad Social y Juan Francisco
Sánchez García como Secretario General Técnico de la Consejería de
Empleo , en los presupuestos de la Junta de Andalucía para el ejercicio
2002 en el ejercicio de sus competencias introdujeron la aplicación
presupuestaria en la que se recogían los créditos a favor del IFA para "
Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales " - concepto
440.00- , en el nuevo programa 3.1 L , que sustituye al 2.2 E.

• Los encausados, el ejercicio de sus respectivas competencias como


Consejero, Viceconsejero, Director General de Trabajo y Secretario
General Técnico, respectivamente, José Antonio Viera Chacón, Antonio
Fernández García , Francisco J Guerrero Benítez y Juan Francisco
Sánchez García como responsables de la Consejería de Empleo
elaboraron los correspondientes estados de gastos relativos al programa
31 L conforme a la orden que dictó la Consejera de Economía y Hacienda
-anualmente esta Consejería dicta una orden de elaboración del
presupuesto de la Comunidad Autónoma que posee un contenido técnico
similar, definiendo los criterios de elaboración, la estructura

654
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

presupuestaria a utilizar, el calendario de actuaciones y el procedimiento


detallado de elaboración del anteproyecto y del proyecto de presupuesto,
tanto de la Consejerías, como de las empresas públicas y otros entes
dependientes de la Junta de Andalucía, como es el caso del IFA-. Esta
Orden anual en 2001 seguía los parámetros fijados en la Orden de la
propia Consejería de Economía y Hacienda de 22 de mayo 1998 por la
que se establecía la estructura presupuestaria y la clasificación económica
del gasto.

• El 15 de octubre de 2002 el Consejo de Gobierno aprobó, a propuesta de


los órganos gestores de la Consejería de Empleo, previa tramitación de la
Consejería de Economía y Hacienda con informe favorable del Director
General de Presupuestos y de la Intervención General y estudio y
aprobación de la Comisión General de Viceconsejeros, modificaciones
presupuestarias por importe de 9.944.099 euros mediante la cual se
incrementaba la aplicación presupuestaria 440.00. 31L "Transferencias
al IFA en materia de relaciones laborales-" .dado que a diferencia de las
modificaciones presupuestarias de los ejercicios 2000 y 2001 no estaba
recogida en los presupuestos para este programa los conceptos 486.00 o
472.00, las bajas eran de otras aplicaciones presupuestarias.

• Conforme a lo expuesto, en el ejercicio presupuestario 2002 se puso en


manos del encausado Francisco Javier Guerrero Benítez como Director
General de Trabajo y Seguridad Social de la Consejería de Empleo la cifra
de 66.538.654 euros para que éste dispusiera sin sujeción a la
fiscalización debida de la Intervención General de la Junta de Andalucía
y sin necesidad de tramitar expediente alguno, en este caso de tramitación
de subvenciones excepcionales.

655
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• En la elaboración y aprobación del Anteproyecto de Presupuesto de la


Junta de Andalucía para el ejercicio 2003, con la finalidad ya reseñada
con respecto a las modificaciones presupuestarias descritas en el
programa 22 E y crédito consignado en el presupuesto de 2002 del
programa 3.1.L, con conocimientos de sus incumplimientos y
conciencia de las consecuencias que derivaban necesariamente del uso de
las transferencias de financiación como mecanismo de allegar fondos al
IFA para abonar lo que ordene la Consejería de Empleo en materia de las
denominadas ayudas sociolaborales y ayudas a empresas en crisis, los
encausados José Antonio Viera Chacón, Antonio Fernández García,
Francisco J Guerrero Benítez y Juan Francisco Sánchez García, en el
ejercicio de sus respectivas competencias ya citadas en la Consejería de
Empleo, los encausados Magdalena Álvarez Arza, José Salgueiro
Carmona yAntonio Vicente Lozano Peña en el ejercicio de sus
respectivas competencias ya citadas en la Consejería de Economía y
Hacienda y los encausados Manuel Chaves González, Presidente de la
Junta y Gaspar Zarrías Arévalo, Consejero de Presidencia, como
miembros del Consejo de Gobierno, utilizaron el concepto
presupuestario 440.51 "Transferencias de Financiación al IFA " con un
crédito de 55.646.899 euros, el cual no fue objeto de modificación
presupuestaria alguna.
La cuantía reseñada de fondos públicos fue puesta a disposición del
encausado Sr. Guerrero Benítez como Director General de Trabajo y
Seguridad Social de la Consejería de Empleo -cifra de 55.646.899 euros
dentro del programa 31L- para que éste dispusiera sin sujeción a la
fiscalización debida de la Intervención General de la Junta de Andalucía
y sin necesidad de tramitar expediente alguno, en este caso de tramitación
de subvenciones excepcionales.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• En los mismos términos y circunstancias se elaboró y aprobó con la


participación derivada del ejercicio de sus competencias ya reseñadas por
los encausados Manuel Chaves González como presidente de la Junta de
Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo como Consejero de la Presidencia,
Magdalena Álvarez Arza como Consejera de Economía y Hacienda, José
Antonio Viera Chacón como Consejero de Empleo, Antonio Fernández
García como Viceconsejero de Empleo, José Salgueiro Carmona como
Viceconsejero de Economía y Hacienda, Francisco Javier Guerrero
Benítez como Director General de Trabajo y Seguridad Social, Juan
Francisco Sánchez García como Secretario General Técnico de la
Consejería de Empleo y Antonio Vicente Lozano Peña, como Director
General de Presupuestos, el anteproyecto de la ley de presupuestos de la
Junta de Andalucía para el ejercicio 2004, consignado como crédito
inicial en el programa 3.1 L, concepto presupuestario 440.51
"Transferencias de Financiación al IFA", la cantidad de 46.146.839 euros

• Paralelamente y de forma paradójica al ser manifiesta la insuficiencia de


crédito para atender los compromisos ya asumidos por la Consejería de
Empleo a través de su Dirección General de Trabajo, en el ejercicio 2004,
se tramitó en el mes de marzo, una modificación presupuestaria que
minoró el crédito inicial del programa 31 L por importe de 3.674.120
euros aprobada por la Consejería de Economía y Hacienda, siendo su
titular el encausado José Antonio Griñán Martínez (24-4-2004/23-4-
2009) para financiar la relación de puestos de trabajo de las Delegaciones
Provinciales de la Consejería de Empleo, y ello conociéndose por los
encausados pertenecientes a ésta Consejería -además de su titular ya
reseñado, Antonio Vicente Lozano Peña y Carmen Martínez Aguayo-, tal
como se recoge en la memoria justificativa de necesidades
presupuestarias urgentes para la aplicación 441.51 del programa 31l

657
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

suscrito por el encausado Francisco Javier Guerrero Benítez el 7 de julio


de 2004, que los compromisos de ejercicios anteriores ya alcanzaban para
el ejercicio 2004 el importe de 74.470.000 euros, sin contar con las
obligaciones de las pólizas derivadas de la firma en julio de 2003 de la
Faja Pirítica de Huelva. Para financiar los pagos de estas pólizas, como
una vez aprobada una modificación presupuestaria que disminuye el
crédito de un programa -31L- no se puede aprobar otra que lo incremente,
se tramitó una modificación presupuestaria que incrementaba el
programa 32 H6 "Servicio Andaluz de Empleo" por importe de 2.994.876
euros y que fue aprobada por el Consejo de Gobierno, a propuesta de la
Consejería de Empleo previa tramitación favorable por la Consejería de
Economía y Hacienda y estudio y aprobación de la Comisión General de
Viceconsejeros, el 9 de diciembre de 2004. En el expediente de esta
modificación, en su memoria justificativa firmada por el encausado Javier
Aguado Hinojal como Secretario General Técnico de la Consejería de
Empleo (2-5-2004/3-5-2008) consta los datos consignado en la memoria
que elabora el encausado Fco . J. Guerrero Benítez en julio para el
programa 31 L. A pesar que los fines del programa 32H eran ajenos a la
concesión de ayudas sociolaborales y ayudas a empresas, el Director
General de Presupuestos, el encausado Antonio Lozano Peña, tramitó la
modificación y el Interventor General, el encausado Manuel Gómez
Martínez informó a favor de la misma. Consta en la contabilidad de IDEA
que ese dinero se recibió y se destinó al pago de ayudas del programa 31L

• Este mismo ejercicio 2004, es el único en el cual el encausado Fco. J.


Guerrero Benítez como DGTSS solicita a la administración central,
Ministerio de Empleo, fondos adicionales con cargo a la reserva del 15%
de dicho Ministerio para atender la petición de ayudas previas a la
jubilación ordinaria de empresas de Jaén, entre ellas la empresa "Valeo

658
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Iluminación" -acogidas a la Orden del Ministerio de Trabajo de 5 de


octubre de 1994 y a la del 5 de abril de 1995-.

• Como ya se ha dicho, la reiteración y prolongación en el tiempo de estas


ayudas exigen de una regulación como subvenciones ordinarias, en
contraposición a las excepcionales. De hecho, los encausados Antonio
Fernández García ya como Consejero de Empleo (25-4-2004/22-3-2010),
Agustín Barberá Salvador, como Viceconsejero de Empleo (26-4-
2004/30-4-2010), Fco. J. Guerrero Benítez como Director General de
Trabajo y Javier Aguado Hinojal como Secretario General Técnico como
integrantes de la Consejería de Empleo en el segundo semestre del
ejercicio 2004 iniciaron la tramitación para la aprobación de una Orden
relativa al procedimiento para la concesión de ayudas sociolaborales a
trabajadores afectados por procesos de reestructuración -el encausado Sr
Guerrero Benítez como DGTSS remitió el 3 de diciembre de 2004 el
proyecto a la IGJA para preceptivo informe-. El contenido del proyecto
de Orden es similar al del Proyecto de Decreto de 2000 que ya fue
reseñado.

• Conforme a lo expuesto, en el ejercicio presupuestario 2004 se puso en


manos del encausado Fco. J. Guerrero Benítez como Director General de
Trabajo y Seguridad Social de la Consejería de Empleo la cifra de
42.472.719 euros dentro del programa 31L para que éste dispusiera sin
sujeción a la fiscalización debida de la Intervención General de la Junta
de Andalucía y sin necesidad de tramitar expediente alguno, en este caso
de tramitación de subvenciones excepcionales.

• Con conocimiento de todo lo acaecido en este ejercicio 2004 y primer

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

semestre del 2005 en la gestión presupuestaria de las ayudas


sociolaborales y ayudas a empresas en crisis, los encausados, Manuel
Chaves González como presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar
Zarrías Arévalo como Consejero de la Presidencia, José Antonio Griñán
como Consejero de Economía y Hacienda, Antonio Fernández García
como Consejero de Empleo, Francisco Vallejo Serrano, como Consejero
de Innovación Agustín Barberá Salvador como Viceconsejero de Empleo,
Carmen Martínez Aguayo como Viceconsejera de Economía y Hacienda,
Jesús María Rodríguez Román como Viceconsejero de Innovación,
Francisco Javier Guerrero Benítez como Director General de Trabajo y
Seguridad Social, Javier Aguado Hinojal como Secretario General
Técnico de la Consejería de Empleo, Juan Francisco Sánchez García
como Secretario General Técnico de la Consejería de Innovación y
Antonio Vicente Lozano Peña, como Director General de Presupuestos
en el ejercicio de sus competencias y funciones ya reseñadas no
modificaron en ningún extremo el proceder de los ejercicios posteriores,
interviniendo en la tramitación y aprobación en su caso del anteproyecto
de presupuesto de la Junta de Andalucía para el 2005, presupuesto que
consignó como crédito inicial en el programa 31 l para estas ayudas la
cantidad de 72.261.575 euros mediante transferencias de financiación.

• El 7 de diciembre de 2005 el Consejo de Gobierno presidido por el


encausado Manuel Chaves, a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo, previa tramitación de la Consejería de Economía
y Hacienda con informe favorable del Director General de Presupuesto y
de la Intervención General de la Junta de Andalucía y estudio y
aprobación de la Comisión General de Viceconsejeros aprobó una
modificación presupuestaria por importe de 799.895,97 euros mediante
la cual se incrementaba la aplicación presupuestaria 440.51. 31L

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

"Transferencias financiación al IFA-" dando de baja de las aplicaciones


480.01, 480.03, 480.13 del programa 31 L de " transferencias a familias
e instituciones sin fines de lucro"

• El montante total del ejercicio 2005 que se puso a disposición del


encausado Sr. Guerrero Benítez como Director General de Trabajo y
Seguridad Social de la Consejería de Empleo alcanza la cifra de
73.061.471 euros para que éste los gestionara sin sujeción a la
fiscalización debida de la Intervención General de la Junta de Andalucía
y sin necesidad de tramitar expediente alguno, en este caso de tramitación
de subvenciones excepcionales al no existir regulación de estas ayudas
aunque fuese exigible la misma

• Como resultado del mismo proceder de los encausados Manuel Chaves


González como presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar Zarrías
Arévalo como Consejero de la Presidencia, José Antonio Griñán
Martínez como Consejero de Economía y Hacienda, Antonio Fernández
García como Consejero de Empleo, Francisco Vallejo Serrano, como
Consejero de Innovación, Agustín Barberá Salvador como Viceconsejero
de Empleo, Jesús María Rodríguez Román como Viceconsejero de
Innovación , Carmen Martínez Aguayo como Viceconsejera de
Economía y Hacienda ( 26-4-2004/24-4-2009), Francisco Javier
Guerrero Benítez como Director General de Trabajo y Seguridad Social,
Javier Aguado Hinojal como Secretario General Técnico de la Consejería
de Empleo, Juan Francisco Sánchez García como Secretario General
Técnico de la Consejería de Innovación y Antonio Vicente Lozano Peña ,
como Director General de Presupuestos, en el ejercicio de las
competencias y funciones ya reseñadas en la elaboración , tramitación y
aprobación del anteproyecto del presupuesto para el ejercicio 2006 , se

661
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

consignó como crédito inicial del programa 31 l , en la aplicación


Transferencias de financiación a IDEA para el pago de las ayudas
sociolaborales y ayudas a empresas en crisis la cantidad de 77.291.000
euros

• El 7 de noviembre de 2006 el Consejo de Gobierno , presidido por el


encausado Manuel Chaves a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería de Economía
y Hacienda con informe favorable del Director General de Presupuesto y
de la Intervención General y estudio y aprobación de la Comisión
General de Viceconsejeros ,aprobó una modificación presupuestaria por
importe de 9.300.000 euros mediante la cual se incrementaba la
aplicación presupuestaria 440.51. 31L "Transferencias financiación
Agencia IDEA - " dando de baja de aplicaciones del programa 32 A,
cantidad destinada según la contabilidad de IDEA y la memoria de la
modificación al pago de ayudas sociolaborales.

• El montante total del ejercicio 2006 que se puso a disposición del


encausado Sr. Guerrero Benítez como Director General de Trabajo y
Seguridad Social de la Consejería de Empleo alcanza la cifra de
86.591.000 euros dentro del programa 31L para que éste los gestionara
sin sujeción a la fiscalización debida de la Intervención General de la
Junta de Andalucía y sin necesidad de tramitar expediente alguno , en
este caso de tramitación de subvenciones excepcionales al no existir
regulación de estas ayudas aunque fuese exigible la misma

• Los encausados Manuel Chaves González como presidente de la Junta de


Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo como Consejero de la Presidencia,

662
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

José Antonio Griñán Martínez como Consejero de Economía y Hacienda,


Antonio Fernández García como Consejero de Empleo, Francisco Vallejo
Serrano, como Consejero de Innovación Agustín Barberá Salvador como
Viceconsejero de Empleo, Carmen Martínez Aguayo como Viceconsejera
de Economía y Hacienda, Jesús María Rodríguez Román como
Viceconsejero de Innovación, Francisco Javier Guerrero Benítez como
Director General de Trabajo y Seguridad Social, Javier Aguado Hinojal
como Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo, Juan
Francisco Sánchez García como Secretario General Técnico de la
Consejería de Innovación y Antonio Vicente Lozano Peña, como Director
General de Presupuestos, con conocimiento de las deficiencias e
irregularidades descritas -como es lógico con el alcance recogido en
documentos de fechas anteriores- y en el ejercicio de las competencias y
funciones de los cargos que desempeñan y que ya han sido reseñadas no
cambiaron el proceder en la elaboración, tramitación y aprobación del
anteproyecto del presupuesto para el ejercicio 2007, el cual consignó
como crédito inicial del programa 31 l, en la aplicación Transferencias de
financiación a IDEA para el pago de las ayudas sociolaborales y ayudas
a empresas en crisis la cantidad de 79.207.500 euros, así como en la
siguiente modificación presupuestaria :
• Los encausados Manuel Chaves González como presidente de la Junta de
Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo como Consejero de la Presidencia,
José Antonio Griñán Martínez como Consejero de Economía y Hacienda,
Antonio Fernández García como Consejero de Empleo, Francisco
Vallejo Serrano, como Consejero de Innovación Agustín Barberá
Salvador como Viceconsejero de Empleo, Carmen Martínez Aguayo
como Viceconsejera de Economía y Hacienda, Jesús María Rodríguez
Román como Viceconsejero de Innovación , Francisco Javier Guerrero
Benítez como Director General de Trabajo y Seguridad Social, Javier

663
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Aguado Hinojal como Secretario General Técnico de la Consejería de


Empleo, Juan Francisco Sánchez García como Secretario General
Técnico de la Consejería de Innovación y Antonio Vicente Lozano Peña,
como Director General de Presupuestos, con conocimiento de las
deficiencias e irregularidades descritas -como es lógico con el alcance
recogido en documentos de fechas anteriores- y en el ejercicio de las
competencias y funciones de los cargos que desempeñan y que ya han
sido reseñadas no cambiaron el proceder en la elaboración , tramitación
y aprobación del anteproyecto del presupuesto para el ejercicio 2007 , el
cual consignó como crédito inicial del programa 31 l , en la aplicación
Transferencias de financiación a IDEA para el pago de las ayudas
sociolaborales y ayudas a empresas en crisis la cantidad de 79.207.500
euros, así como en la siguiente modificación presupuestaria :
El 27 de noviembre de 2007 el Consejo de Gobierno presidido por el
encausado Manuel Chaves, a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería de Economía
y Hacienda con informe favorable del Director General de Presupuesto y
de la Intervención General de la Junta de Andalucía y estudio y
aprobación de la Comisión General de Viceconsejeros ,aprobó una
modificación presupuestaria por importe de 7.448.503,44 euros
mediante la cual se incrementaba la aplicación presupuestaria 440.51.
31L "Transferencias financiación Agencia IDEA - " dando de baja de
otras aplicaciones, cantidad destinada según la contabilidad de IDEA y
la memoria de la modificación al pago de ayudas sociolaborales.
• El montante total del ejercicio 2007 que se puso a disposición del
encausado Sr. Guerrero Benítez como Director General de Trabajo y
Seguridad Social de la Consejería de Empleo alcanza la cifra de
86.656.003 euros dentro del programa 31L para que éste los gestionara
sin sujeción a la fiscalización debida de la Intervención General de la

664
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Junta de Andalucía y sin necesidad de tramitar expediente alguno , en


este caso de tramitación de subvenciones excepcionales al no existir
regulación de estas ayudas aunque fuese exigible la misma .

• Del mismo modo , los encausados Manuel Chaves González como


presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo como
Consejero de la Presidencia, José Antonio Griñán como Consejero de
Economía y Hacienda, Antonio Fernández García como Consejero de
Empleo, Francisco Vallejo Serrano, como Consejero de Innovación
Agustín Barberá Salvador como Viceconsejero de Empleo, Carmen
Martínez Aguayo como Viceconsejera de Economía y Hacienda, Jesús
María Rodríguez Román como Viceconsejero de Innovación ,Francisco
Javier Guerrero Benítez como Director General de Trabajo y Seguridad
Social, Javier Aguado Hinojal como Secretario General Técnico de la
Consejería de Empleo, Juan Francisco Sánchez García como Secretario
General Técnico de la Consejería de Innovación y Antonio Vicente
Lozano Peña, como Director General de Presupuestos- y en el ejercicio
de las competencias y funciones de los cargos que desempeñan y que ya
han sido reseñadas no cambiaron el proceder en la elaboración ,
tramitación y aprobación , en su caso, del anteproyecto de presupuesto de
2008 , el cual consignó como crédito inicial en el programa y aplicación
presupuestaria ya reseñada en este escrito de transferencias de
financiación a IDEA por parte de la Consejería de Empleo la cantidad de
87.478.495 euros, así como en las siguientes modificaciones
presupuestarias :

- El 22 de diciembre de 2008 el Consejo de Gobierno aprobó presidido


por el encausado Manuel Chaves, a propuesta de los órganos gestores
de la Consejería de Empleo- de los cuales formaba parte la encausada

665
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Lourdes Medina Varo desde el 3/05/2008 previa tramitación de la


Consejería de Economía y Hacienda con informe favorable del
Director General de Presupuesto y de la Intervención General y
estudio y aprobación de la Comisión General de Viceconsejeros una
modificación presupuestaria por importe de 1.253.853,89 euros
mediante la cual se incrementaba la aplicación presupuestaria 440.51.
31L "Transferencias financiación Agencia IDEA - y 740.5131L
"Transferencias de financiación AIDA" dando de baja de otras
aplicaciones del programa 32 H "Planificación para el Empleo" ,
cantidad destinada según la contabilidad de IDEA y la memoria de la
modificación al pago de ayudas sociolaborales

- El 22 de diciembre de 2008 el Consejo de Gobierno aprobó a propuesta


de los órganos gestores de la Consejería de Empleo , previa tramitación
de la Consejería de Economía y Hacienda con informe favorable del
Director General de Presupuesto y de la Intervención General y
estudio y aprobación de la Comisión General de Viceconsejeros una
modificación presupuestaria por importe de 6.011.836,20 euros
mediante la cual se incrementaba la aplicación presupuestaria 740.51.
31L "Transferencias financiación Agencia IDEA dando de baja de
otras aplicaciones y programas de la Consejería de Empleo

• El montante total del ejercicio 2008 que se puso a disposición de los


encausados Fco. J. Guerrero Benítez, hasta su cese, y Juan Márquez
Contreras, como Directores Generales de Trabajo y Seguridad Social de
la Consejería de Empleo alcanza la cifra de 94.744.185,09 euros para que
estos los gestionaran sin sujeción a la fiscalización debida de la
Intervención General de la Junta de Andalucía y sin necesidad de tramitar
expediente alguno, en este caso de tramitación de subvenciones

666
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

excepcionales al no existir regulación de estas ayudas aunque fuese


exigible la misma.

• Como consecuencia de la gestión presupuestaria del programa 31 L


mediante la utilización de las transferencias de financiación, en este
ejercicio 2008 se incrementaron notablemente las reclamaciones de los
colectivos de trabajadores que dejaban de percibir las rentas de las pólizas
de seguros contratadas ante los impagos de la Junta de Andalucía -como
ya se ha dicho, ejercicio a ejercicio se iban asumiendo mayores
compromisos sin la necesaria cobertura presupuestaria- así como las
reclamaciones de empresas y otras entidades por cantidades
comprometidas por la Consejería de Empleo -entre ellas minutas del
despacho de abogados Garriges por asesoramiento a empresas en crisis-,
y también reclamaciones de entidades de crédito por los importes que
habían anticipado a los futuros beneficiarios de las ayudas en base a
certificaciones ad hoc expedidas por el encausado Fco. J. Guerrero
Benítez, en las cuales se incluía en algunos supuestos la expresión de
"subvención incondicional e irrevocable"-.

• Adicionalmente, se recibieron en la Dirección General de Trabajo y


Seguridad Social y en la agencia IDEA requerimientos de información de
la Agencia Tributaria sobre los importes abonados a las sociedades
"Lógica Estratégica Empresarial S.L." e "Iniciativa Turística Sierra
Morena S.L.", de las cuales era administrador Juan Fco. Trujillo Blanco,
persona que como personal laboral fijo fue desde el mes de febrero de
2003 hasta el mes de octubre de 2007, el conductor asignado al encausado
Fco. J. Guerrero Benítez. Juan Fco. Trujillo, después de ser enviado de
nuevo a trabajar a la Delegación Provincial de Jaén en el mes de octubre
de 2007, y tras la tramitación de un expediente disciplinario, fue

667
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

sancionado con su despido mediante orden de la Consejería de Justicia y


Admón. Pública de fecha 8 de julio de 2009 (fol. 11579).

• La labor de recopilación de documentos que se realizo por este personal


externo fruto de la ampliación acordada por el encausado Sr. Márquez
Contreras puso de manifiesto dos hechos básicos .El primero de ellos, y
como consecuencia directa de la gestión diseñada, realizada y consentida
por los encausados de la gestión presupuestaria descrita, es que el
encausado Fco. J. Guerrero Benítez ante las presiones que recibía de los
colectivos de trabajadores y de otros encausados como Gaspar Zarrías
Arevalo, Jose A. Viera Chacón y Antonio Fernández García, alteraba el
destino de las cantidades abonadas por el IFA-IDEA a las cías de Seguros,
de forma que dirigía comunicaciones directas a éstas y a las mediadoras
de seguros para que las cantidades que percibían como pago de una prima
de una determinada póliza se aplicarán a otra distinta con la que no
guardaba relación alguna. En segundo lugar, y evidentemente favorecido
y propiciado por la gestión presupuestaria referida, la ausencia de control
alguno de la pertenencia a la empresa de las personas beneficiarias
incluidas en las pólizas de rentas sufragadas con fondos públicos.

• Estos hechos no sólo eran conocidos por los encausados José Antonio
Viera Chacón, Antonio Fernández García, Agustín Barberá Salvador,
Fco. J. Guerrero Benitez, Juan Márquez Contreras, Juan Francisco
Sánchez García, Javier Aguado Hinojal y Lourdes Medina Varo -por el
desempeño de sus cargos en la Consejería de Empleo en los periodos ya
reseñados- sino también eran conocidos por los demás encausados José
Antonio Griñán Martínez, Presidente de la Junta desde el mes de abril de
2009 y destinatario antes como Consejero de Economía y Hacienda de
los informes de control financiero permanente de la agencia IDEA,

668
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Carmen Martínez Aguayo, Consejera de Economía y Hacienda y antes


como Viceconsejera, receptora de los informes de control financiero
permanente de la agencia IDEA, Francisco Vallejo Serrano, Consejero de
Innovacion y destinatario de los informes de control financiero
permanente de la agencia IDEA, Jesús Mª Rodríguez Román,
Viceconsejero de Innovación y conocedor de los informes de control
financiero permanente de la agencia IDEA, Juan Francisco Sánchez
García, Secretario General Técnico de la Consejería de Innovación y
conocedor de los mismos informes, Miguel Ángel Serrano Aguilar y
Jacinto Cañete Rolloso como Directores Generales de la Agencia IDEA
y destinatarios de los informes de control financiero permanente de la
agencia y Manuel Gómez Martínez, Interventor General de la Junta, que
tuvieron conocimiento, entre otros reflejos del uso del procedimiento
descrito, de las conclusiones de la Intervención andaluza a partir de la
comunicación del informe adicional de ayudas de 2003 -que se incluye
como anexo III dentro del informe de cumplimiento del entonces IFA del
año 2003 y que lleva por título: "Informe sobre determinados aspectos de
la gestión del Instituto de Fomento de Andalucía de los convenios
suscritos con la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico en
materia de Trabajo y Seguridad Social", firmado en el año 2005 y cuyas
conclusiones fueron repitiéndose en los sucesivos informes de la
Intervención de las cuentas anuales de IDEA de los ejercicios siguientes,
así como de las consecuencias de la gestión de los fondos del programa
31 L que ya han sido descritas, y tal como ya se ha expuesto no sólo no
hicieron nada para poder iniciar los expedientes oportunos que
permitiesen reintegrar a las arcas públicas de la Junta de Andalucía los
fondos que salieron sino que posibilitaron y permitieron que, año a año -
conforme a las facultades y potestades que su cargo le permitía en los
periodos ya reseñados- se siguieran reproduciendo el mecanismo ya

669
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

descrito.

IV.- Como pruebas de cargo, constan las siguientes:

1.- Como Director General de Trabajo, formaba parte y asistía a los


consejos de dirección de la Consejería, restringidos y ampliados (con la
asistencia de los delegados provinciales).
Como vocal del Consejo Rector del IFA, asistió a un número muy
significativo de sesiones de dicho Consejo, como se desprende de la lectura
de las actas de las sesiones, obrantes en el Anexo 4 del ramo principal.

2.- Participó en la tramitación de las modificaciones presupuestarias de


los años 2000 y 2001, que introdujeron en el programa 22E, el uso
inadecuado de las trasferencias de financiación. Con lo que suponía de dejar
cumplir los requisitos de la normativa de subvenciones, para seguir dando
ayudas al margen de este procedimiento.

Como ya ha quedado expuestos, la primera modificación


presupuestaria, de 18 de abril de 2000, tuvo por objeto reducir la partida
472.00, que era la adecuada para la concesión de subvenciones, y dotar de
fondos a otra que no existía en el presupuesto inicial aprobado, y que no era
legalmente apropiada para su otorgamiento, en concreto, la partida 440.01
"Transferencia al IFA en materia de Relaciones Laborales”, también
encuadrada en el programa 22E.

La segunda modificación, de 28 de julio de 2000, se realizó con el


mismo objeto de reducir la partida 481.00, apropiada para conceder
subvenciones, e incrementar otra, legalmente inapropiada para ello, la 440.01
“Transferencia al IFA en materia de Relaciones Laborales”, también

670
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

encuadrada en el programa 22E.

Es decir, no había déficit de financiación. La Consejería de Empleo


contaba con fondos para realizar el pago de las ayudas, en la primera de las
modificaciones, en la partida 472.00, y en la segunda de las modificaciones,
en la partida 481.00. Que además, eran las adecuadas para la concesión de
subvenciones.
Por consiguiente, resulta paradójica la realización de estas
modificaciones presupuestarias, ya que a través de las mismas se dieron de
baja fondos en la partida adecuada para tramitar subvenciones sociolaborales
(472.00 y 481.00), cuya definición y objeto era literalmente desarrollar
"Acciones que generen empleo", para transferirlos a otra partida (440.01),
que no era la adecuada para tramitar subvenciones, y a la que se le asigna una
finalidad idéntica a la anterior.

En consecuencia, el pago de dichas ayudas podía haberse realizado,


igualmente, sin necesidad de hacer las modificaciones presupuestarias. Pero
en este caso, sí se hubiese tenido que tramitar los expedientes de concesión
de subvenciones, con los requisitos legalmente establecidos para su
otorgamiento, así como la fiscalización previa por parte de la Intervención.
Que fue lo que se eludió con las citadas modificaciones presupuestarias, y
con las de 7 de mayo de 2001, 18 de septiembre de 2001, y 13 de noviembre
de 2001.

3.- Para poder utilizar la aplicación presupuestaria, transferencias de


financiación al IFA en el programa 22E, posteriormente 31L, en los términos
que han sido expuestos, firmó las propuestas de los documentos contables
AD, de dichas transferencias. Así, a título de ejemplo la propuesta AD, de
27/11/2001, por 660 millones de pesetas (PPRI\ANEXO - 01

671
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

INTERVENCION GENERAL JUNTA DE ANDALUCIA\2.-


FISCALIZACION TRANSFERENCIAS FINANCIACION\TOMO -
3\AÑO - 2.000, PDF 643-724, página 19 del PDF, página 660 de las
actuaciones), suscribiendo la propuesta de acuerdo de transferencia (mismo
PDF, página 22), con la exigua documentación exigida, que se acompañaba
en el expediente de gasto (página 21), siendo la persona a la que iba dirigido
el informe de fiscalización con observaciones, de dicho expediente de gasto,
suscrito por el interventor delegado de empleo, (pág 20), en el cual se recogía
que como en los trámites realizados para la modificación presupuestaria no
se ha puesto de manifiesto que la finalidad fuera realizar transferencias de
financiación, en contraposición a otras figuras presupuestarias, deberá
remitirse a la Consejería de Economía y Hacienda a los efectos oportunos.

Igualmente firmó las propuestas para llevar a cabo las transferencias


de financiación al IFA. Así, título de ejemplo, la propuesta realizada con los
fondos provenientes de la modificación presupuestaria de 28 de julio de 2000
(PPRI, INFORME IGAE COMPLETO, 1.1. ANEXO PDF DOC.INF.DIC-
2013, ANEXO TOMO 3, página 148 del PDF).

2.- El acusado, para subsanar el error cometido en la fiscalización


previa de los expedientes de gasto de transferencias de financiación al IFA,
en los ejercicios 2001 a 2003, suscribió memorias justificativas de las órdenes
de pago pendientes de justificación, relativas a transferencias efectuadas al
IFA. Entre otras, la de 6 de noviembre de 2006, obrante en el Ramo principal,
Anexo1, carpeta 2 Fiscaliz. TF, Tomo 3, Año 2002, pdf 1.100 a 1.174, páginas
38 y ss del pdf; así como las propuestas de documentos J (páginas 2 y ss. del
mismo pdf); la de 7 marzo de 2007, obrante en el ramo principal, anexo 1,
carpeta 2, tomo 3, año 2002, pdf 840-923, página 31 del pdf, página 870 de
las actuaciones; así como las propuestas de documentos J (página 29).

672
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

3.- Como Director General de Trabajo, firmó los convenios


particulares con el presidente del IFA, que concretarían cada una de las
ayudas previstas en el Convenio Marco de julio de 2001, que especificaba
que el IFA iba a pagar las ayudas sociolaborales y a empresas, que concediera
la Consejería de Empleo, a través de la Dirección General de Trabajo.

Así, el 19 de julio de 2001, se suscribió entre Francisco Javier


Guerrero, como Director General de Trabajo, y Antonio Fernández como
presidente del IFA , un convenio de colaboración, por el que se encomendaba
al IFA la gestión de otorgamiento de ayudas a extrabajadores de la empresa
hijos de Andrés Molina, convenio basado en los términos del convenio marco
firmado dos días antes, y en el que la Dirección General de Trabajo
encomendaba al IFA, la materialización singular de las ayudas hasta la
cantidad máxima de 170.000.000 pesetas, a cargo de la partida presupuestaria
440 del programa 22E (PRI/tomo 21/Pdf 8344/página 28 y siguientes).

En su condición de Director General de Trabajo y Seguridad Social,


firmó numerosos convenios de colaboración con el Instituto de Fomento de
Andalucía, por el que se encomendaba a éste el pago de las ayudas. Buena
parte de dichos convenios se encuentran en los cuatro tomos de la siguiente
ruta: PPRI\ANEXO - 09 EXPEDIENTES IFA-IDEA ACUERDO MARCO
(17-7-2001).

4.- Formaba parte del Consejo Rector del IFA, cuando en la sesión del
23 de julio de 2001, se dio traslado y conocimiento a los miembros del
Consejo Rector del Instituto, por parte del acusado Antonio Fernández
García, tanto de la firma del Convenio Marco, como de diversos convenios
suscritos, derivados del anterior, para la gestión de ayudas a extrabajadores

673
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de las empresas Hijos de Andrés Molina, Jerez Industrial y otros.

6.- Como Director General de Trabajo de la Consejería de Empleo,


elaboró las memorias justificativas de las modificaciones presupuestarias que
incrementaron los fondos a movilizar mediante transferencias de financiación
a IFA/IDEA del programa 22E, 31L. Así, a título de ejemplo, la remitida el
26/06/2001 al Secretario General técnico de la Consejería de Empleo, obrante
al ramo principal, tomo 61, pdf 23.386-23.449, páginas 38 y 39, folios 23.423
y 23.424 de las actuaciones. Modificación en la cual el único cambio es pasar
del concepto adecuado, 486, al de Transferencia de Financiación a IFA, 440.
El Secretario general técnico refundía, en su caso, las memorias de los
distintos centros directivos, cuando la modificación afectaba a varios
programas presupuestarios de la Consejería de Empleo.

7.- En cuanto a la elaboración de los borradores de anteproyectos de


presupuestos, el acusado, como responsable del programa presupuestario
22E, 31L, era la persona que ponía de manifiesto las necesidades a cubrir.

6.- Del examen de la documentación, o "papeles", como han dicho en


el plenario los técnicos de la Junta de Andalucía que trabajaron en la
elaboración de los informes reservados, y que pusieron de manifiesto que
había un desorden absoluto de papeles, hablaron de documentación
desordenada, incompleta y dispersa. Obrantes, la mayor parte, en la carpeta
ERES JUNTA DE ANDALUCIA, ramo principal-. Se desprende que lo que
realmente se articuló fue un procedimiento para el pago de cantidades a las
que se comprometía la Consejería de Empleo ante empresas, sindicatos,
colectivos de trabajadores y personas físicas, sin sujeción a procedimiento
alguno, en la asunción de dichos compromisos.
A este respecto, la testigo Mª Ángeles Gala, secretaria del Director

674
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

General de Trabajo, manifestó que se formaban los expedientes...metiendo


en un archivador AZ los papeles que le iba dando el Director General de
Trabajo, Francisco Javier Guerrero.

8.- A pesar de ello, en la mayor parte de los convenios particulares de


desarrollo del Convenio Marco que firmó el acusado, como Director General
de Trabajo, se hacía constar expresamente, como cláusula separada, que la
documentación acreditativa de la ayuda obraba en poder de la Dirección
General de Trabajo, y que era conforme con la misma.

9.- El acusado había generalizado la expedición de certificaciones ad


hoc, para que los beneficiarios de ayudas prometidas presentaran dichas
certificaciones para su descuento, o para la concesión de líneas de crédito con
entidades bancarias, a las que se les comunicaba por el Director General de
Trabajo, que se había dado una subvención, usando adjetivos como
“específica”, “incondicional” e “irrevocable”. A título de ejemplo, dichas
certificaciones constan en la copia del expediente de la subvención a
Maestrazgo de Sevilla, aportado al recurso contencioso administrativo nº
904/2010, de la Sección 1ª del TSJA, obrante en los folios 10381 a 10430; en
el expediente relativo a Tierra Virgen Alimentación, obrante al tomo 32,
folios 12.109-12.235, páginas 5-6 del PDF; y expediente relativo a la
subvención concedida a Marco de Estudio y Proyección Siglo XXI, Tomo 28.
Páginas del PDF, 4-11-13-24-25-41; todos ellos de la pieza principal (PPRI).

10.- Sobre el déficit presupuestario del programa 31L, no es que


tuviera conocimiento, como se ha expuesto para otros acusados, sino que fue
la persona que lo generó, al contraer obligaciones muy por encima del crédito
presupuestario del programa. Lo cual obligó a acudir a otros programas de la
Consejería, como se recoge en el informe adicional de 2003 de la

675
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Intervención General de la Junta de Andalucía, en los términos que han


quedado expuestos, y que han constatado los peritos de la IGAE en su
informe de diciembre de 2013. Lo que realizó con la necesaria participación
del resto de acusados de la Consejería de Empleo.

Hecho que no fue ocultado por Francisco Javier Guerrero, puesto que
de una forma clara e inequívoca se recoge en la memoria justificativa de
necesidades presupuestarias urgentes para la aplicación 440.51, del programa
31L, de 7 de julio de 2004, obrante, entre otras rutas, en Ramo principal,
Informe IGAE completo, ANEXOS, tomo 11, pdf 69 a 71. En la misma se
indicaba:

«MEMORIA JUSTIFICATIVA DE NECESIDADES


PRESUPUESTARIAS
URGENTES PARA LA APLICACIÓN 441.51 DEL PROGRAMA 31L

En fecha 11 de septiembre de 2002 la Junta de Andalucía suscribe un


protocolo para atender a la crisis industrial producida en el sector minero
de la Faja Pirítica de Huelva.
En fecha 29 de abril de 2003 el Exmo. Sr. Consejero de Empleo y
Desarrollo Tecnológico firma dos protocolos en cumplimiento del anterior
con los agentes económicos y sociales de Andalucía obligándose a atender ·
al pago de las pólizas de prejubilaciones de los extrabajadores de Minas de
Riotinto SA, Minas de Almagrera SA, Navan Resource Huelva SA, Filón Sur
y Nueva Tharsis SAL (Faja pirítica); y otro convenio con los mismos
intervinientes de colaboración entre la Consejería de Empleo y las centrales
Sindicales donde además de las pólizas de prejubilaciones se atendería a
planes de formación para extrabajadores, plan de recolocaciones y ayudas
sociales.

676
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

En fecha 31 de julio de 2003 el Director General de Trabajo y


Seguridad Social firma un protocolo por el que se procede a la adjudicación
de las pólizas de prejubilaciones a las entidades Vitalicio y La Estrella. En el
contenido de dichas pólizas se contempla prestaciones por prejubilación
para un total de 687 trabajadores procedentes de distintas empresas de la
Faja pirítica.
Los importes a los que hay que atender en las pólizas de La Estrella y
Vitalicio de los distintos años son los siguientes:

Como quiera que la dotación presupuestaria contemplada en la


aplicación 441.51 del programa presupuestario 31 L contemplaba
exclusivamente una dotación anual por importe de 46.146.839 €. Que la
citada dotación resultaba del todo insuficiente para cubrir los importes
comprometidos de las pólizas de la Faja Pirítica, ya que solo alcanzaba con
dificultades a cumplir con parte de los compromisos ya adquiridos en
ejercicios anteriores de prejubilaciones de Santana Motor, Boliden Apirsa,
Dhull, Siemens, Cervezas Alhambra, Hytemasa, Invirsal, T AMC, ABB, Cía
Andaluza de Cervezas y a los expedientes de viabilidad de empresas. Todos
los compromisos de ejercicios anteriores ya alcazaban para el año 2004 el
importe de 74.470.000 € sin contar con las obligaciones de las pólizas de la
Faja Pirítica.
Por todo ello resulta del todo insuficiente para la cobertura de las
pólizas suscritas la dotación presupuestaria inicialmente prevista. Para
atender el importe de la póliza de prejubilaciones de la Faja Pirítica a
abonar en octubre de 2004, es necesario una dotación de 27.065.786,68 € al
programa 31.L

677
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

La urgencia solicitada en la dotación de éste importe es precisa ya que


se encuentra la póliza suscrita con vencimiento el próximo 1 de octubre de
2004 según las condiciones particulares de la misma.»

Así pues, de la citada memoria se desprende, además, que resultaba


obligado haber tramitado expedientes de gastos plurianuales.
Esta memoria sirvió de base para la elaboración de la memoria
justificativa de la modificación presupuestaria del mismo año 2004, del
programa 32H, como se ha expuesto.

11.- El acusado, dando órdenes directas a las compañías de seguros y


mediadoras, de destinar a otras pólizas las cantidades que les habían sido
transferidas por IFA/IDEA, generaba aún mayor déficit, en este caso, oculto
a la contabilidad de IFA/IDEA, puesto que se detraían fondos de pólizas que,
para IFA/IDEA, ya habían sido parcial o totalmente abonadas.

El acusado reconoce la existencia de estos pagos cruzados,


justificándolo “para tapar huecos por la falta de firmas de los Convenios del
IFA" (Ramo principal, tomo 44, pdf 16.472-16.521, página 14, folio 16.485).

12.- Sin ser destinatario del informe adicional de 2003, tuvo


conocimiento del mismo, según se recoge en sus manifestaciones prestadas
en sede judicial, el 21/10/2015 (ramo principal, tomo 321, folio 116.685,
minuto aproximado 38).

13.- Ya hemos expuesto los motivos que provocaron el cambio de


sistema, abandonando el expediente de subvención excepcional, por el de las
transferencias de financiación y el Convenio Marco.
Esa argumentación que expusimos, la corrobora el acusado en su

678
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

declaración en fase de instrucción, de fecha 7 de marzo de 2012, en la que


afirma:
«5) ¿Cuál era el procedimiento para concesión de ayudas socio-
laborales y ayudas a empresas que se utilizaba antes del Acuerdo Marco de
17 de julio de 2001 y cuales eran las disposiciones legales que lo
amparaban?
Manifiesta que no recuerda las disposiciones legales, pero recuerda
que justo a la semana de entrar en la Dirección General, tuvo una primera
reunión para solucionar la problemática de los trabajadores de Cárnicas
Molina. Había un acuerdo tácito de que a estos extrabajadores había que
ayudarles… El declarante coge la parte final de estas negociaciones, …. Que
los pagos empiezan a hacerse mediante una resolución de la misma
Consejería, si bien el declarante no recuerda quien la dictaba en aquel
momento, si el Consejero, el Viceconsejero o él mismo como Director
General; los pagos se hacía por la Consejería de Trabajo con el visto de la
Intervención Delegada que fiscalizaba todos los pagos que se hacían. Pero
llega un momento en que en el último pago de este expediente dicha
Intervención Delegada opuso reparo, a pesar de que previamente siempre
había mostrado su conformidad.

6) Aparte del expediente de Cárnicas Molina ocurrió en algún


otro expediente algún hecho concreto, como en el expediente de Santana
Motor que motivara el cambio de sistema operativo o de trabajo existente
hasta entonces?
Manifiesta que sí, que en relación al expediente de Santana Motor, el
mismo coincide con el momento de la finalización del pago de Cárnicas
Molina. Que en Santana Motor, al abandonarlo el grupo japonés, pasa a ser
una empresa perteneciente a la Junta de Andalucía en el 100 % de su capital
social. En dicha sociedad, dado que los japoneses habían retirado parte de

679
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

las licencias de la distribución y producción, había que hacer una


reestructuración tremenda de personal, había que despedir a 600 personas y
también había que reubicar a 400 personas en el Parque de proveedores de
la propia Santana. Por ello después de lo ocurrido en Cárnicas Molina, en
la Consejería de Trabajo se tenía la preocupación que lo mismo que había
ocurrido en Cárnicas Molina se extendiera a Santana Motor. Pero es que
también estaba apuntando el tema de Astilleros, la Bahía de Cádiz e incluso
la Faja Pirítica de Huelva. Por consiguiente ante esta situación y lo que
había ocurrido en Cárnicas Molina,… le transmiten al declarante que había
que dotarse de un sistema operativo con los propios medios de la Consejería
de Empleo (ya que el IFA pertenecía por aquel entonces a dicha consejería),
pues era una preocupación de la Junta de Andalucía, que conocía todos estos
temas, el mantenimiento de la “paz social”.»

En dicha declaración, añadió:


«Que las explicaciones que le dieron al declarante tras la elaboración
del Acuerdo Marco fueron muy concretas… que a partir de ese momento todo
se iba a realizar por convenios particulares con el IFA bajo el paraguas del
Acuerdo Marco y que además la partida presupuestaria 31.L se incorporaría
al PAIF del entonces IFA que sería quien gestionaría todos los pagos
mediante la firma de esos Convenios particulares. Que el PAIF tenía que ser
nuevamente aprobado por la Intervención General y por el Consejero de
turno de la Consejería de Economía y Hacienda.»

14.- La supuesta agilidad en el uso del convenio marco y de las


transferencias de financiación, alegada por algunas de las defensas, como
justificación del nuevo sistema, es desmentida por el acusado en la citada
declaración de 7 de marzo de 2012, al afirmar:
«¿Qué otras deficiencias observaba Vd. que tenía?

680
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Manifiesta que “se peleaba” mucho con el IFA. Que los pagos del IFA
no eran todo lo fluido que el declarante necesitaba que fueran y que además
había ayudas que se habían concedido por la Dirección General, pero que
por diferentes parámetros del IFA, bien por procedimiento o por falta de
aprobación del Consejo Rector, no se pagaban o no se pagaban a tiempo.»

15.- Sobre la forma en que se concedían las ayudas, damos por


reproducido el informe adicional al de cumplimiento de 2003, en el que a
modo de conclusión se indica: "Vistas las anteriores deficiencias se puede
concluir que la citada Dirección General ha tramitado subvenciones
excepcionales prescindiendo de forma total y absoluta del procedimiento
administrativo establecido. Dado que las deficiencias que presentan los
expedientes son comunes a la práctica totalidad de los examinados existen
dudas razonables sobre la correcta tramitación del resto de los expedientes
no seleccionados."

Deficiencias, que según indicaron los peritos de la IGAE en el acto del


juicio, son extensibles a todos los expedientes.

También resultan también ilustrativos los informes encargados a la


firma PriceWater House Coopers (PSEP\TOMO - 20\C.D. obrante folio
7.469\Informe\dos últimos archivos), cuyo contenido tiene por objeto el
estudio de 16 subvenciones por importe de 11.416.454 euros concedidas en
el periodo comprendido entre los años 2002 a 2008, por la Dirección General
de Trabajo, de las que se han pagado 6.556.324 euros, a la fecha del informe,
quedando pendientes de pago 4.860.000 euros.
En ambos informes se hace constar:
«En el período comprendido entre los años 2002 a 2008 la DGT y SS,
siendo Director General D, Francisco Javier Guerrero Benítez, concedió a

681
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

las empresas objeto del presente informe 16 subvenciones por importe de


11.416.454 euros, de las que se han pagado 6.556.324 euros y está aun
pendiente de pago 4.860.000 euros. (ver cuadros 1 a 5)
Las entidades objeto del presente informe tienen en común su
vinculación entre ellas y con D. José Enrique Rosendo y a D. José María
Sayago. Estas entidades han estado íntimamente interrelacionadas
compartiendo accionistas y órganos de administración (ver cuadro 6, 7 Y 8).
En algunos casos, los pagos de subvenciones de varias de ellas han sido
ingresados en la misma cuenta bancaria.
…/…
Todas las sociedades objeto del presente informe tienen varias
características comunes (Ver cuadro 9):
• Se constituyeron con muy poca antelación a la concesión de las
subvenciones.
• Tienen escaso patrimonio propio (en muchos casos el mínimo legal).
• Salvo Matadero de la Sierra Morena, S.A. y su filial Al Ballut, S.L.,
el resto de sociedades carecen de sustancia económica, más allá de las
funciones de sociedades holding o de mera de tenencia de valores.
• Con la excepción de Matadero de la Sierra Morena, S.A. el resto de
sociedades beneficiarias carecen de trabajadores.
• No depositan cuentas en el Registro Mercantil o lo hacen con retraso.
• En algunos casos, las entidades beneficiarias no reflejan en sus
cuentas anuales las subvenciones recibidas.

Todas las subvenciones concedidas la DGT y SS a estas sociedades lo


han sido bajo la modalidad de subvenciones excepcionales.

No consta que haya habido solicitud de subvención por parte de las


beneficiarias, ni figura ningún documento de las mismas (memoria,

682
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

proyectos, presupuestos etc.) Tampoco consta que haya habido


procedimiento, actuación o evaluación, alguna previa a la concesión de las
subvenciones.

Las resoluciones de concesión son muy escuetas. En la varios casos,


se limitan a un solo párrafo en donde se indica el importe, la partida
presupuestaria y el concepto "subvención especifica e incondicionada". Las
subvenciones no concretan las condiciones que usualmente aplican a
entidades beneficiarias: Mantenimiento de un cierto nivel de empleo, de
fondos propios, de actividad, realización de inversiones etc.

En la mayoría de los casos las subvenciones se refieren al apoyo a


Planes de viabilidad presentados por las entidades (que no constan
expedientes) como solución de crisis empresariales con pérdida de empleo,
o proyectos que generen empleo y refuercen el tejido industrial. Aunque salvo
excepciones, las subvenciones no establecen el proyecto o las acciones
concretas que se pretende subvencionar.

En la mayoría de los casos, están específicamente dirigidas a una zona


con alto nivel de desempleo como es la Sierra Norte de Sevilla.

En algunas casos, especialmente en algunos Convenios con IDEA, se


plantean dudas en lo que respecta a la entidad beneficiaria, ya que en el
expositivo se dice que la entidad nominalmente beneficiaria actúa, o está
facultada para actuar, en representación de una multiplicidad de empresas o
de un sector.

En muchos casos, se han concedido varias subvenciones a la misma


empresa en espacios de tiempo muy cortos.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

No figura en los expedientes controles o comprobaciones del uso


efectuado por las entidades de los importes recibidos por las subvenciones.

Todos los pagos a las entidades beneficiarias se han efectuado a través


de Convenios con IDEA (IFA). En los propios Convenios, la DGT y SS
expresa conformidad con la documentación presentada por la beneficiaria y
autoriza directamente al pago.» (El subrayado es nuestro).

17.- Como ha quedado expuesto, una de las conclusiones del informe


pericial de la IGAE (PPRI\INFORME IGAE COMPLETO\1.- INFORME
DICIEMBRE 2013\SECCION PRIMERA\página 119), es:
«No consta en los expedientes examinados la existencia de ningún
análisis económico que ponga de manifiesto si estas ayudas, en sí mismas,
eran procedentes en atención a las circunstancias del beneficiario,
especialmente en lo que se refiere a que la empresa no tuviera capacidad
económica para hacer frente a las obligaciones asumidas por la Junta.»

Pues bien, el acusado viene a corroborar esta conclusión, al afirmar en


la citada declaración de 7 de marzo de 2012:
«31) Se le va a preguntar a continuación por las ayudas socio-
laborales:
¿Por qué Vd., Antonio Rivas, y en definitiva la Consejería de Empleo
y la propia Junta de Andalucía por aquello del mantenimiento de la “paz
social” extendieron e impulsaron la idea generalizada de que la Junta de
Andalucía era la que iba a asumir el coste bien total o en su mayor parte
de las prejubilaciones de los trabajadores despedidos colectivamente en las
empresas, cuando ello es una obligación del propio empresario?

684
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Que las ayudas a las prejubilaciones con carácter general era un


criterio impuesto por la Junta de Andalucía. Que en uno de los apartados de
la Memoria en las Fichas Presupuestarias estaban incluidas las ayudas a las
prejubilaciones. Que estas ayudas para prejubilaciones venían pactadas
previamente con la centrales sindicales. Que en aquellos momentos no vio
mal dicho criterio. Que la Junta de Andalucía implantó el criterio con
carácter general, y sin hacer distinciones, previa la concertación social. Que
no había ningún criterio para conceder o no ayuda a las prejubilaciones,
aunque la ayuda se entregaba después de arduas negociaciones. Siempre se
veía los mimbres de la empresa, que capacidad tenía de avanzar en el futuro,
si era mejor “cortar un brazo que el cuerpo entero”.
Que en el caso de Río Grande, había una plantilla muy mayor, y que
había que hacer una regulación para estas personas. Que a Río Grande se
le concedió, porque lo solicitó. Que se podría haber visto a través de la
información de la Agencia Tributaria la situación económica favorable de
esta empresa, pero no se pidió, porque no se pedía con carácter general, ya
que la idea generalizada era ayudar para las prejubilaciones.

¿Se cercioró Vd. a través de la documentación económica de cada


empresa, antes de concederle la ayuda socio-laboral, que la misma no podía
hacer frente a tales prejubilaciones?

Que normalmente se intentaba ver la situación de la empresa, pero por


el criterio general anteriormente expuesto, no era un elemento a tener en
cuenta.» (El subrayado es nuestro).

Si bien el acusado en el acto del juicio se acogió a su derecho a no


declarar, manifestando que no ratificaba las declaraciones prestadas en fase
de instrucción, según dijo porque en aquellos momentos tenía una presión

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

mediática enorme y de la Policía para que declarase y además porque no se


recoge exactamente lo que en algunas ocasiones dijo textualmente.
Dicha alegación, realizada en su legítimo derecho de defensa, resulta
inverosímil. Pues de lo contrario, sería ilógico que hubiese firmado tales
declaraciones, bien por propia iniciativa, o por indicación del Letrado que le
asistía.
Máxime, cuando en el acto del juicio, tuvo la oportunidad de modificar
aquellas respuestas de sus declaraciones sumariales, que supuestamente no
reflejaran lo que quiso decir. Lejos de hacerlo, se acogió a su derecho a no
declarar.
Consideramos creíbles dichas declaraciones sumariales, por su
cercanía en el tiempo, por ser concretas y precisas, ofreciendo datos y fechas
que concuerdan con la documental obrante en autos. Así, como botón de
muestra, podemos citar la referencia que hace el acusado al tema de la
empresa Bilore, en su declaración de 7 de marzo de 2012, y que consta
acreditada documentalmente (PPRI, ERES JUNTA DE ANDALUCIA,
BILORE-APORTE CD, 110-160, PDF 43-44).

18.- En cuanto a los proyectos de decretos y de órdenes, en los que


intervino para regular estas ayudas, tiene manifestado en sede judicial, -folio
16.448 ruta reseñada:
«Que los borradores se le entregaron al Viceconsejero Agustín
Barberá, que los llevaba a los Consejillos, y nunca tuvieron respuesta
respecto a los mismos. Que el Viceconsejero le manifestó en una ocasión que
los había expuesto en el Consejillo y que los Viceconsejeros “no terminaban
de verlo”. En concreto el declarante hizo tres borradores de órdenes y dos
borradores de decreto. No le dijeron nada más.»

19.- En el preámbulo del Proyecto de Decreto de 2000, se afirma:

686
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

«Con esta disposición se pretende articular el conjunto de ayudas y


medidas previstas por la Junta de Andalucía para que sean conocidas y se
cumpla con los principios de publicidad, concurrencia y objetividad, y se
establezcan los requisitos y supuestos en los que sea posible la concesión de
estas ayudas a favor de ciudadanos que pierdan su puesto de trabajo por
cualquier proceso de los previstos en la legislación vigente, excepción hecha
de la extinción voluntaria, y que imputándose a los Presupuestos de la
Comunidad Autónoma, se cuente con fondos en cada ejercicio
presupuestario.» (El subrayado es nuestro).

Ninguna duda cabe de que el acusado actuó completamente al margen


de lo que se recoge en el preámbulo del citado Proyecto de Decreto.

20.- Como ya hemos expuesto, los fondos del programa 31L se


emplearon también en fines distintos y ajenos a los recogidos en las fichas
presupuestarias del mismo. Así consta que, entre otros, se destinaron a:

• Financiación del programa de formación el voluntariado de los


Juegos del Mediterráneo en Almería, conforme al Convenio firmado el
26/09/2003, por el acusado José Antonio Viera Chacón, como Consejero de
Empleo, asumiendo el pago de 180.304 euros para la realización de cursos
on line.
El 2 de febrero de 2005, el acusado, Francisco Javier Guerrero, dirigió
escrito al IFA (Ppri, Informe Igae Completo, 9-6º) Informe adicional Octubre
2015, Tomo 1 anexo sexto informe adicional, pdf 12 y 13), autorizando un
pago por importe de 90.152 €, en los siguientes términos:
«Con el objeto de dar cumplimiento al "Convenio de Colaboración
entre la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico de la Junta de
Andalucía y el Comité Organizador de los Juegos Mediterráneos para la

687
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Formación on line" de voluntarios de los XV Juegos Mediterráneos Almería


2005", los señores Viceconsejeros de Innovación, Ciencias y Empresa y el de
Empleo, acordaron sufragar el importe consignado en dicho Convenio al
50% por cada una de las Consejerías.

En base a lo anterior, la Dirección General de Trabajo y Seguridad


Social de la Consejería de Empleo, autoriza a la Agencia de Innovación y
Desarrollo de Andalucía IDEA para que con cargo a la partida
presupuestaria 01.13.00.0l.00.440.51.031L. abone la cantidad de NOVENTA
MIL CIENTO CINCUENTA Y DOS EUROS (90.152,-€) a la ASOCIACION
JUEGOS MEDITERRÁNEOS ALMERlA 2005» (el subrayado es nuestro).

• Financiación de Campaña de divulgación en materia de prevención


de riesgos laborales, conforme al Protocolo de colaboración suscrito entre la
Consejería de Empleo y el Consejo Andaluz de Colegios Oficiales de
Graduados Sociales de fecha 14/04/2005, que supuso el abono a la entidad
CENFORPRE de 491.424,43 euros, mediante la suscripción de póliza de
rentas y de capital, en la que figuraba como beneficiario José Antonio Gómez
Romón.

Según los peritos de la IGAE (PPRI, INFORME IGAE COMPLETO,


INF.DIC.2013, SECCION TERCERA VOL 3, páginas 62-81 del PDF):
«1. El importe de la subvención concedida por la Junta asciende, al
menos, a 2.461.321,41 euros.
2. El objeto de la subvención fue:
a. 1.028.861,80 euros: Hacerse cargo por parte de la DGTSS, "como
solución a una huelga provincial de más de un mes de duración", de las
subidas salariales acordadas en el Convenio Colectivo del sector de la
limpieza pública de Granada, para los trabajadores de CESPA, S.A y FCC,

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

S.A.
…/…
b. 812.989,10 euros: Pago de rentas a cinco personas ajenas a estas
empresas. Dos de ellas, RAFAEL RUIZ GARCÍA y ALEJANDRO MILLAN
TORRES, son las que figuraban como asegurados en las pólizas suscritas
para subvencionar a FCC y CESPA.
c. 619.470,51 euros: Pago de los servicios prestados por la empresa
CENFORPRE, SL, por la elaboración de programas de prevención de
riesgos laborales.
…/…
19. Igualmente, se ha comprobado que en las pólizas de seguro
contratadas figura como beneficiario JOSÉ ANTONIO GÓMEZ ROMÓN,
que tampoco posee relación laboral alguna con FCC y CESPA, sino que fue
trabajador de la empresa CENFORPRE, SL. Las rentas derivadas de las
pólizas de seguro a él abonadas lo eran para afrontar el pago de la deuda
contraída por la DGTSS con la citada empresa, por los servicios prestados
para la elaboración de programas de prevención de riesgos laborales.» (El
subrayado es nuestro).

• Financiación de parte de las subidas salariales de trabajadores de las


empresas FCC, S.A., FCC Medio Ambiente, S.A., y CESPA, S.A., como
consecuencia de la suscripción del convenio colectivo en 2006, que puso fin
a la conflictividad laboral de la limpieza pública de Granada. El pago de
estas cantidades se realizó mediante la suscripción de pólizas de seguros,
figurando la Dirección General de Trabajo y Seguridad Social como
tomadora, y beneficiarios, las mercantiles CESPA, S.A. y FCC Medio
Ambiente, S.A., habiendo percibido, cada una de ellas, las cantidades de
276.222,24 euros.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Según el informe pericial de la IGAE, antes mencionado (PPRI,


INFORME IGAE COMPLETO, INF.DIC.2013, SECCION TERCERA VOL
3, páginas 62-81 del PDF):
«1. El importe de la subvención concedida por la Junta asciende, al
menos, a 2.461.321,41 euros.
2. El objeto de la subvención fue:
a. 1.028.861,80 euros: Hacerse cargo por parte de la DGTSS, "como
solución a una huelga provincial de más de un mes de duración", de las
subidas salariales acordadas en el Convenio Colectivo del sector de la
limpieza pública de Granada, para los trabajadores de CESPA, S.A y FCC,
S.A.» (El subrayado es nuestro).

• Colaboración en la financiación de dieciséis Muestras de artesanía y


jornadas relacionadas con el empleo, por municipios andaluces, en los
ejercicios 2002 a 2004, de los cuales 14 eran regidos por el PSOE, uno por el
PA, y uno por IU, en la fecha de la concesión, y siendo mayoritariamente
pertenecientes a la provincia de Sevilla, -sólo uno en Jaén y dos en Cádiz-.

Así, consta en las actuaciones, PPRI/Tomo 25:


Folios 9547 a 9574, Ayuntamiento de Chiclana de la Frontera
Folios 9433 a 9487, Ayuntamiento de Camas
Folios 9488 a 9546, Ayuntamiento de Coria del Río
Folios 9575 a 9586, Ayuntamiento de la Barca de la Florida
Folios 9587 a 9733, Ayuntamiento Alcolea Del Río
Folios 9734 a 9787, Ayuntamiento de la Puebla del Rio

En todos los expedientes citados, aparece un «CONVENIO DE


COLABORACIÓN QUE SUSCRIBE LA DIRECCIÓN GENERAL DE
TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL DE LA CONSEJERÍA DE EMPLEO Y

690
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

DESARROLLO TECNOLÓGICO Y EL INSTITUTO DE FOMENTO DE


ANDALUCÍA POR EL QUE SE ENCOMIENDA A ÉSTE LA GESTIÓN DEL
OTORGAMIENTO DE AYUDA AL EXCMO. AYUNTAMIENTO DE…»
El citado Convenio lo firman Francisco Javier Guerrero Benítez, como
Director General de Trabajo y Seguridad Social, y de otra, el Director General
del Instituto de Fomento de Andalucía. Recogiéndose que el pago se hará
con cargo al programa 31L.

Igualmente, consta en los siguientes informes de la IGAE, obrantes en


el ramo principal:
- Ayuntamiento de Guadalcanal (PPRI, INFORME IGAE COMPLETO,
8.- QUINTO INFORME ADICIONAL, PDF 27-33; y los documentos
en: PPRI, INFORME IGAE COMPLETO,TOMO 1 ANEXO
QUINTO INFORME ADICIONAL,PDF 85-95)

«AÑOS DE LOS HECHOS: 2002-2005


OBJETO E IMPORTES: Se han concedido ayudas directas al
Ayuntamiento de Guadalcanal (Sevilla), por un importe de, al menos,
342.576,87 euros, con el siguiente detalle:
• 72.121,45 euros (12.000.000 pesetas) en el año 2002, para financiar
el mantenimiento de un stand en la Feria de Emprendedores al objeto de
"difundir a los visitantes en general y a los emprendedores en particular, el
conjunto de actuaciones de la Consejería de Empleo."
• 120.202,42 euros (20.000.000 pesetas) en el año 2003, para financiar
"la celebración de la Feria de Emprendedores".
• 150.253,00 euros (25.000.000 pesetas) en el año 2004, "para
sufragar algunos de los gastos" de la celebración del V Encuentro Regional
Andalucía- Extremadura.»

691
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

- Ayuntamiento de Alcolea del Río (Ppri, Informe Igae Completo, 10.-


7º) Informe adicional diciembre 2015, septimo informe adicional
volumen 1, pdf 36-42; y los documentos en: Ppri, Informe Igae
completo, 10.-7º) Informe adicional diciembre 2015, tomo 2 anexo,
pdf 2-64)
«AÑOS DE LOS HECHOS: 2002-2005
OBJETO E IMPORTE: Subvenciones directas al ayuntamiento de
Alcolea del Río de al menos, 120.000 euros, con el siguiente detalle:
• 60.000 euros para financiar la Primera Feria de Desarrollo Rural de
Alcolea del Río año 2002. • 60.000 euros para financiar la Segunda Feria de
Desarrollo Rural de Alcolea del Río año 2004.»

- Ayuntamiento de Camas (Ppri, Informe igae completo, 10.-7º) Informe


adicional diciembre 2015, septimo informe adicional volumen 1, pdf
43-48; y los documentos en: Ppri, Informe Igae completo, 10.-7º)
Informe adicional diciembre 2015, tomo 2 anexo, pdf 69-104)
«AÑOS DE LOS HECHOS: 2002-2003
IMPORTE: 60.101,21 euros (10.000.000 pesetas)
OBJETO: Ayuda directa al Ayuntamiento de Camas (Sevilla) en el año
2002, para la financiación del denominado "Proyecto de Dinamización
Empresarial Local".»

- Ayuntamiento de Chiclana de la Frontera (Ppri, Informe Igae


completo, 10.-7º) Informe Adicional diciembre 2015, septimo informe
adicional volumen 1, pdf 49-55; y los documentos en: Ppri, Informe
Igae completo, 10.-7º) Informe Adicional diciembre 2015, tomo 2
anexo, pdf 108-138)
«AÑO DE LOS HECHOS: 2003
OBJETO E IMPORTE:

692
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Ayuda directa al Ayuntamiento de Chiclana de la Frontera (Cádiz), por


importe de, al menos, 24.000 euros, para financiar la celebración de la Feria
de Muestras y Turismo "Séptimo Centenario" de la ciudad.»

- Ayuntamiento de Coria del Río (Ppri, Informe Igae completo, 10.-7º)


Informe Adicional diciembre 2015, septimo informe adicional
volumen 1, pdf 56-65; y los documentos en: Ppri, Informe Igae
completo, 10.-7º) Informe adicional diciembre 2015, tomo 2 anexo,
pdf 139-174)
«AÑOS DE LOS HECHOS: 2002-2005
OBJETO E IMPORTE: Subvenciones directas al Ayuntamiento de
Coria del Río de al menos, 162.171,61 euros, con el siguiente detalle:
1. 30.050,61 euros (5.000.000 pesetas): Subvención para la
financiación de la Cuarta Feria del Automóvil y la Segunda Feria de
Muestras de Caria del Río (año 2002).
2. 72.121 euros (11.999.925 pesetas): Subvención en 2003 para la
contratación de un estudio de viabilidad de 1as actuaciones y posibilidades
necesarias para que se produzca el desarrollo ordenado en la actividad
presente y futura de esta localidad.
3. 60.000 euros: Subvención para la financiación de la Sexta Feria del
Automóvil y la Cuarta Feria de Muestras de Caria del Río (año 2004).»

- Ayuntamiento de La Barca de la Florida (Ppri, Informe Igae completo,


10.-7º) Informe adicional diciembre 2015, septimo informe adicional
volumen 1, pdf 66-71; y los documentos en: Ppri, Informe Igae
completo, 10.-7º) Informe adicional diciembre 2015, tomo 3 anexo,
pdf 2-11)
«AÑO DE LOS HECHOS: 2003
IMPORTE: 18.000 euros

693
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

OBJETO: Ayuda directa al Ayuntamiento de La Barca de la Florida


(Cádiz) para colaborar en la cuarta edición de la muestra de recursos locales
y artesanales de la zona rural de Jerez de la Frontera.»

- Ayuntamiento de La Puebla del Río (Ppri, Informe Igae completo, 10.-


7º) Informe adicional diciembre 2015, septimo informe adicional
volumen 1, pdf 72-79; y los documentos en: Ppri, Informe Igae
completo, 10.-7º) Informe adicional diciembre 2015, tomo 3 anexo,
pdf 12-65)
«AÑO DE LOS HECHOS: 2003
OBJETO E IMPORTE: Subvención directa al Ayuntamiento de La
Puebla del Río por importe de, al menos, 78.130 euros, para la implantación
de un plan de prevención de riesgos laborales.»

- Ayuntamiento de SANTIPONCE (Ppri, tomo 341 (I), C.D. Obrante


folio 367, decimo informe adicional volumen 1, pdf 24-28; y los
documentos en: Ppri, tomo 342 (I), C.D. Obrante folio 367, decimo
adicional, tomo 3 anexo decimo informe adicional, pdf 158-164)
«AÑO DE LOS HECHOS: 2002
OBJETO E IMPORTE: Ayuda directa concedida al Ayuntamiento de
SANTIPONCE (Sevilla) por importe de 30.050,61 euros (5.000.000 pesetas)
para financiar la celebración de la Segunda Feria de Muestras y Artesanía
"con el objetivo de dinamizar el tejido empresarial mediante la promoción
de productos y servicios.»

• En los ejercicios 2004, 2005, 2006, 2009 y 2010, se destinaron


1.192.000 euros para el pago a la Fundación San Telmo, del "Curso de Alta
Dirección de Instituciones Sociales”.
Según han podido constatar los peritos de la IGAE (PPRI\INFORME

694
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

IGAE COMPLETO\1.- INFORME DICIEMBRE 2013\ SECCION


TERCERA VOL 3\páginas 82 y siguientes), la Dirección General de Trabajo
ha concedido cinco ayudas a la FUNDACIÓN SAN TELMO, por importe
de, al menos, 1.192.000 euros, para el pago del "Curso de Alta Dirección de
Instituciones".
Su objeto fue subvencionar la realización del "Curso de Alta Dirección
de Instituciones", a 60 personas, en las ediciones de 2004, 2005 y 2006, y a
40 personas, en las de 2009 y 2010, con responsabilidades de alta dirección
de la Junta de Andalucía, designadas por la Dirección General de Trabajo.
En los ejercicios de 2004, 2005 y 2006, mediante la suscripción de dos
convenios cada año: uno con la FUNDACIÓN SAN TELMO, en el que se
indica que se le otorga una ayuda como contraprestación por impartir el curso
de alta dirección, y otro con IDEA, para que pague la ayuda concedida con
cargo al concepto presupuestario Transferencia de Financiación,
perteneciente al programa 31L "Administración de las Relaciones
Laborales".
El 29 de noviembre de 2007, el Director General de Trabajo, formaliza
un nuevo convenio con la FUNDACIÓN SAN TELMO, idéntico a los
anteriores, para impartir el "Curso de Alta Dirección de Instituciones
Sociales". Con la diferencia que para el pago, el Director General de Trabajo
dicta "Resolución de 17 de agosto de 2009, por la que se acuerda ordenar a
IDEA el pago de ayuda sociolaboral, como medida de acompañamiento al
Plan Formativo a la FUNDACIÓN SAN TELMO, en ejecución de la
encomienda instrumentada mediante Convenio de 17 de julio de 2001 y
prorrogado tácitamente hasta la fecha ".
El 29 de diciembre de 2011, la Consejería de Empleo inició el
procedimiento de revisión de oficio para declarar la nulidad de pleno derecho
de las ayudas concedidas a la FUNDACIÓN SAN TELMO, por apreciarse la
"ausencia de trámites inequívocamente imprescindibles que constituyen el

695
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

contenido mínimo e irreductible del procedimiento… ".

Según el informe pericial de la IGAE, el detalle de los convenios


formalizados con la FUNDACIÓN SAN TELMO, los convenios con IFA-
IDEA para el pago de los servicios prestados, las Resoluciones por las que se
encomienda a IDEA el pago de ayudas a la Fundación y los pagos realizados
hasta 2010, se recogen en el siguiente cuadro, que ha sido verificado con las
anotaciones contables de IFA-IDEA.

Salvo la de 2010, la Consejería de Empleo concedió las ayudas con


cargo al concepto presupuestario Transferencia de Financiación,
perteneciente al programa 31L "Administración de las Relaciones
Laborales".

Sin el mecanismo ya descrito, no hubiera sido posible que la Consejería


de Empleo de la Junta de Andalucía, a través de la Dirección General de
Trabajo y Seguridad Social, hubiera dispuesto de fondos para conceder y
pagar a través de IFA/IDEA, los conceptos ya reseñados, sin la tramitación
del correspondiente expediente, que permitiese acreditar, no ya sólo el fin
público o social del destino de las cantidades concedidas, sino que,
suponiendo éste, que se hubieran aplicado los fondos al mismo.

21.- Por el Ministerio Fiscal se le acusa que, para evitar primero, tener
que dar más información a los miembros del Consejo Rector ajenos a la

696
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Consejería de Empleo, que era la Consejería de adscripción en ese periodo, y


segundo, para evitar que tuvieran que ser ratificados los de importe superior
a 1.200.000 euros por el Consejo de Gobierno Andaluz, los acusados José
Antonio Viera Chacón, Consejero de Empleo y Presidente del IFA desde la
sesión del día 28 de enero de 2003, Antonio Fernández García, Viceconsejero
de Empleo y Vicepresidente del IFA, desde la sesión del día 28 de enero de
2003, y Francisco Javier Guerrero Benítez, Director General de Trabajo y
miembro del Consejo Rector, decidieron a partir de la reunión del Consejo
Rector de fecha 27 de mayo de 2003, sustraer del conocimiento del mismo
todas las ayudas sociolaborales con el argumento de que tratándose de ayudas
a trabajadores, la cuantía debía calcularse en atención a lo que iba a cobrar
cada trabajador y no por la cuantía total de la que era beneficiaria la empresa.
Por lo que, dado que las cuantías totales de las ayudas sociolaborales solían
superar con creces el límite competencial de 1.200.000 euros, evitaban que
tuviera que ser después autorizado por el Consejo de Gobierno de la Junta, y
la consecuente publicidad que ello conllevaba, al ser publicado dicho
acuerdo, de haberse adoptado, en el Boletín Oficial de la Comunidad.
Lo que no ha quedado acreditado respecto del acusado Francisco Javier
Guerrero.

22.- Por consiguiente, el acusado era plenamente consciente de la


palmaria ilegalidad de los actos en los que participó, relatados en los hechos
probados. Disponiendo de los fondos vinculados al programa 31L con fines
ajenos al fin público al que estaban destinados.

21.- Por último, en cuanto a las conductas omisivas, nos remitimos a


lo que ya hemos expuesto, para evitar reiteraciones innecesarias.

V.- Por la defensa del acusado se alegó:

697
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

A) En conclusiones definitivas.

1.- Las ayudas otorgadas fueron ayudas extraordinarias a trabajadores


afectados por procesos de reestructuración de empresas, lo que comúnmente
se conocen como prejubilaciones, consistente en el abono de un plan de rentas
y un Convenio Especial con la seguridad Social, instrumentadas mediante
una póliza de seguros, concedidas al amparo de lo dispuesto en la Orden
Ministerial de 5 de abril de 1.995. Lo que se concedía al amparo de esta Orden
Ministerial, eran ayudas extraordinarias destinadas a atender situaciones de
urgencias y necesidad sociolaboral, que permitan los procesos de
reestructuración de empresas, o que contribuyan al mantenimiento del
empleo, siendo sus destinatarios finales, los trabajadores afectados por los
procesos de reestructuración de empresas.
El régimen jurídico regulado en la citada Orden, establece requisitos
mínimos, se otorgan sin publicidad ni concurrencia, y establece al concedente
un margen de discrecionalidad para su otorgamiento. Así, y con base a esta
Orden Ministerial, el Misterio de Empelo Estatal, ha venido concediendo
ayudas extraordinarias de esta naturaleza desde abril de 1995, hasta que la
misma fue sustituida por el Decreto 903/2013, que modifica y deroga a la
misma, aunque en esencia mantiene los mismos.
Y que mediante la aplicación de esta normativa, se han cofinanciado,
tanto por el Ministerio de Trabajo, como por la Comunidad Autónoma de
Andalucía, múltiples ayudas, tal como las investigadas en las Diligencias
Previas de origen de la presente causa 174/2001, correspondientes a la Faja
Pirítica de Huelva, o Azucareras Reunidas de Jaén, entre otras.

Alegación que no puede prosperar.


Con carácter general, hemos de destacar el escrito remitido por el
Ministerio de Trabajo, en virtud de lo acordado por este tribunal, a solicitud

698
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

del Ministerio Fiscal, a la vista de los escritos anteriores de dicho Ministerio


-documentos 20 y 62 de la Pieza documental separada-, obrante como
documento 67 de dicha pieza, donde se evidencia las importantes diferencias
habidas en la tramitación de unas y otras ayudas.

Con carácter particular, y en relación a las ayudas estatales en Faja


Pirítica, sirva como ejemplo, la documentación obrante en autos, ramo
principal, anexo 24, caja 13, carpeta 1, Almagrera Sal, en la página 1 del PDF,
aparece una carátula con un número de expediente 23/05, algo inusual en los
expedientes tramitados por la Dirección General de Trabajo, durante la época
en que estuvo al frente de la misma el acusado, y en la página 2, aparece un
índice de la documentación que se acompaña con expresa mención, entre
otros, de solicitud, memoria explicativa, resolución de concesión,
documentos contables debidamente fiscalizados por la intervención, así como
justificación debidamente fiscalizada. En contraposición a los expedientes
tramitados por la Dirección General de Trabajo, estando al frente de la misma
el acusado.
Es más, como señalan los peritos de la IGAE, en algunas ayudas de las
concedidas por la Dirección General de Trabajo de la Consejería de Empleo
de la Junta de Andalucía, incluso hubo personas que fueron beneficiarias de
rentas vitalicias (PPRI\INFORME IGAE COMPLETO\1.- INFORME
DICIEMBRE 2013\páginas 112 y 123).

2.- La Transferencia de Financiación se encuentra sometida a un


control aún más exhaustivo que el de Intervención Previa, como es el Control
Financiero Permanente, el cual es incluso el sistema de control del erario
público más eficaz, recomendado por la propia Comisión Europea.

Alegación que no puede prosperar, por las razones que ya hemos

699
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

expuesto y a las que nos remitimos, para evitar reiteraciones innecesarias.

3.- Se alega que el acusado, en su calidad de Director General de


Trabajo, autoridad laboral por excelencia, era plenamente competente para,
en aplicación del marco jurídico con el que se completa su actuación,
conceder ayudas sociolaborales extraordinarias a trabajadores afectados por
procesos de reestructuración de empresas. Ello es así, en primer lugar, por
cuanto estos son medidas de acompañamiento, reguladas por el Decreto
43/1996, de 19 de Enero, actuando en función de lo dispuesto en el Decreto
1035/1984, Anexo 1 Letra D, apartado b, párrafo 2º, puestos en relación en
función de los diversos Decretos de estructura de la consejería de Empleo de
la Junta de Andalucía, dictados en cada legislatura, en los cuales venían
establecidas y reguladas sus propias competencias como Director General de
Trabajo y Seguridad Social, cuestiones que no han sido consideradas por las
acusaciones en ningún caso.
En consecuencia, se afirma, el acusado actuaba con competencias
otorgadas por las propias leyes, y en virtud al artículo 12 de la Ley 30/92 de
26 de noviembre, en aplicación del principio de desconcentración de la
competencia, cuestión que excluye por sí misma la acusación de falta de
delegación de competencia que se le imputa a mi patrocinado en su actuación.

Alegación que no puede prosperar.


Los decretos de estructura orgánica de la Consejería de Empleo, no
atribuyen al acusado dicha competencia, en contra de lo que
inexplicablemente se alega por la defensa.
Así, el Decreto 244/2000, de 31 de mayo, por el que se regula la
Estructura Orgánica de la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico,
dispone:
«Artículo 8. Dirección General de Trabajo y Seguridad Social.

700
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

1. La Dirección General de Trabajo y Seguridad Social tendrá


atribuidas las competencias que correspondan a la Consejería en materia de
relaciones laborales, individuales y colectivas y de condiciones de trabajo,
en concreto las de seguridad e higiene en el trabajo, mediación, arbitraje y
conciliación, así como las relativas a tiempo libre.
2. Asimismo, y sin perjuicio de la necesaria coordinación que ha de
mantener con los otros Centros Directivos, en lo relativo a estudios sobre
viabilidad de empresas y análisis de productividad, se le atribuye la
resolución de los expedientes de regulación de empleo en los términos
legalmente previstos. 3. También asumirá las competencias que, en materia
de Mutualidades no integradas en la Seguridad Social, tiene la Consejería.»

Por su parte, el Decreto 203/2004, de 11 de mayo, por el que se


establece la estructura orgánica de la Consejería de Empleo y del Servicio
Andaluz de Empleo, establece:
«Artículo 7. Dirección General de Trabajo y Seguridad Social.
1. La Dirección General de Trabajo y Seguridad Social tendrá
atribuidas las competencias que corresponden a la Consejería en materia de
relaciones laborales, tanto individuales como colectivas, y de condiciones de
trabajo; mediación, arbitraje y conciliación; informes en relación con
mutualidades no integradas en la Seguridad Social; gestión del tiempo libre;
y en general, las competencias atribuidas a la Autoridad Laboral en el
ámbito de la Comunidad Autónoma de Andalucía. 2. Asimismo, y sin
perjuicio de la necesaria coordinación que ha de mantener con otros centros
directivos, se le atribuye el estudio sobre viabilidad de empresas, análisis de
productividad y la resolución de los expedientes de regulación de empleo en
los términos legalmente previstos.»

La Ley 6/1983, de Gobierno y Administración de la Junta de

701
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Andalucía, otorga la competencia para autorizar gastos al titular de la


Consejería.

El artículo 104 de la Ley 5/1983 Ley General de la Hacienda Pública


de Andalucía, dispone: "Son órganos competentes para conceder
subvenciones, previa consignación presupuestaria para este fin, los titulares
de las Consejerías y los presidentes o directores de los Organismos
Autónomos, en sus respectivos ámbitos".

En el mismo sentido se expresa el artículo 4.1 del decreto 254/2001,


de 20 de noviembre, por el que se aprueba el Reglamento de subvenciones de
la Junta de Andalucía.

La delegación de competencias del Consejero de Empleo en el Director


General de Trabajo, en esta materia, no tuvo lugar hasta la entrada en vigor
de la Orden de la Consejería de Empleo, de 3 de marzo de 2010.
Si el acusado hubiera tenido competencias, no se hubiese dictado la
citada Orden de delegación de competencias.

En el informe adicional al de cumplimiento de 2003, se señala, entre


otros incumplimientos y deficiencias:
«El Director General de Trabajo y Seguridad Social no tiene
delegadas competencias para la concesión de subvenciones excepcionales.»

Así lo afirma también la Junta Andalucía, en relación con las ayudas a


Jerez Industrial S.A. La Junta de Andalucía emitió en 2012, el informe
resultante del "procedimiento de información reservada" (Ppri, Informe Igae
Completo, 1.1. anexo pdf doc.inf.dic-2013, anexo tomo 1, pdf 88-98),
iniciado por Resolución del Viceconsejero de Empleo de 23 de febrero de

702
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2012.
El "procedimiento de información reservada", concluye:
"en este expediente podría concurrir la causa de nulidad prevista en
el art. 62.1 .e) de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico
de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo
Común, al haberse prescindido total y absolutamente del procedimiento
legalmente establecido e incluso podría apreciarse que el Director General
de Trabajo y Seguridad Social no era el órgano competente para conceder,
en su caso, dicha ayuda, por lo podría iniciarse el procedimiento de revisión
de oficio del artículo 102 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre .... ". (El
subrayado es nuestro).

4.- Finalmente, se alega, que no cabe hablar de ausencia de normativa,


ni de actuación arbitraria y ausente de procedimiento, en la concesión de
ayudas a empresas, por cuanto en esta materia, el acusado actuaba, además
de dentro de los límites legales anteriormente expuestos, en función del
marco normativo establecido por el Decreto 24/2001, de 13 de febrero, que
las acusaciones, ni han estudiado, ni aplicado, o lo que sería aún más grave,
ni conocido, a la hora de establecer los hechos presuntamente delictivos.

Alegación manifiestamente inconsistente.


El Decreto 24/2001, de 13 de febrero, por el que se establece el marco
regulador de las ayudas de finalidad regional y en favor de las PYMES que
se concedan por la Administración de la Junta de Andalucía, establece:
«Artículo 10. Base de datos de Subvenciones y Ayudas Públicas.
Las ayudas concedidas, en virtud de lo establecido en el presente
Decreto, se harán constar en una Base de Datos de Subvenciones y Ayudas
Públicas de la Comunidad Autónoma de Andalucía, recogiéndose los datos
que se determinen en su norma reguladora.

703
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Artículo 11. 2 Compatibilidad.


2. Cuando los gastos subvencionables puedan acogerse a ayudas de
finalidades distintas, la parte común quedará sujeta al límite más favorable
de los regímenes de que se trate.
4. Las disposiciones que regulen cada ayuda y las convocatorias
expresarán, de acuerdo con los apartados anteriores, la compatibilidad, los
límites máximos para cada proyecto y los mecanismos que garanticen el
conocimiento de todas las ayudas solicitadas para el proyecto.
5. En todo caso, antes de formular la propuesta de resolución, se
comprobarán las ayudas concedidas y las que se tengan solicitadas para el
mismo proyecto, de lo que quedará constancia en el expediente.

Artículo 13. Modificación de la resolución de concesión.


Toda alteración de las condiciones tenidas en cuenta para la concesión
de la subvención y, en todo caso, la obtención concurrente de ayudas
otorgadas por otras Administraciones o Entes públicos o privados,
nacionales o internacionales, por encima de los límites máximos
establecidos, podrá dar lugar a la modificación de la resolución de
concesión.

Artículo 14. Causas de reintegro.


1. Procederá el reintegro de las cantidades percibidas por el
beneficiario y la exigencia del interés de demora desde el momento del pago,
en los siguientes casos:
a) Haber obtenido la ayuda sin reunir las condiciones requeridas para
ello. b) Incumplimiento de la finalidad para la que la ayuda fue concedida.
c) Incumplimiento de la obligación de justificación.
d) Incumplimiento total o parcial, por parte del beneficiario, de los

704
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

requisitos y condiciones que deben cumplir las inversiones y la creación de


empleo subvencionadas, así como de cualquier otra condición impuesta con
motivo de la concesión de la subvención.
e) La negativa u obstrucción a las actuaciones de control establecidas
en el artículo 85.bis de la Ley General de la Hacienda Pública de la
Comunidad Autónoma de Andalucía.
2. En el supuesto contemplado en el artículo 13 del presente Decreto
procederá el reintegro del exceso obtenido sobre el límite máximo de ayuda
establecido en el Anexo del presente Decreto.

DISPOSICIONES FINALES
Segunda. Normas de desarrollo.
1. La concesión de las ayudas previstas en el presente Decreto
requerirá la aprobación y la publicación por los órganos competentes de
normas específicas y convocatorias, pudiéndose, además, conceder
subvenciones excepcionales o contraer compromisos jurídicos con los
beneficiarios mediante resoluciones o convenios, respetándose, en todo
caso, lo establecido en la Ley General de la Hacienda Pública de la
Comunidad Autónoma de Andalucía y demás normativa de aplicación.
2. Las normas específicas reguladoras de cada línea de ayudas podrán
establecer restricciones sobre determinados proyectos y gastos
subvencionables, conforme a las directrices de la política económica.» (Lo
subrayado y destacado en negrita es nuestro).

De la citada regulación se desprende claramente que las ayudas


previstas en el citado Decreto son subvenciones, y que el procedimiento para
la concesión de las mismas es el establecido para las subvenciones. Que,
además, requieren de unas normas específicas reguladoras de cada línea de
ayudas, que no consta que se hayan dictado para las subvenciones que son

705
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

objeto de la presente causa. Y para las subvenciones excepcionales,


expresamente se remite a lo establecido en la Ley General de la Hacienda
Pública de la Comunidad Autónoma de Andalucía, que en su Título VIII
regula las subvenciones y ayudas públicas. Por lo que, aunque a efectos
meramente hipotéticos, las subvenciones concedidas por el acusado pudieran
tener cabida en el citado Decreto, es palmario que tampoco se han cumplido
el procedimiento para la concesión de las mismas.

B) En el informe final, aparte de alegaciones que son ajenas al objeto


de esta causa, y de otras alegaciones que han recibido ya cumplida respuesta,
se alega:

1.- Respecto de las ayudas sociolaborales, en general, serían de


especial aplicación las Órdenes del Ministerio de Trabajo de 5 de octubre de
1994 y de 5 de abril de 1995.

A este respecto, tenemos que señalar que la competencia sobre las


ayudas previas a la jubilación ordinaria está contemplada en el artículo
149.1.7 de la Constitución. Otorgando al Estado la competencia exclusiva
sobre “legislación laboral, sin perjuicio de su ejecución por los órganos de
las Comunidades Autónomas”.
El artículo 17.2 del Estatuto de Autonomía de Andalucía de 1981,
establecía que «corresponde a la Comunidad Autónoma de Andalucía la
ejecución de la legislación del Estado en las siguientes materias…
laboral…».
Por su parte, el Estatuto de Autonomía de 2007, en su artículo 63.1,
dispone: «Corresponden a la Comunidad Autónoma, en el marco de la
legislación del Estado, las competencias ejecutivas en materia de empleo y
relaciones laborales ...».

706
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

El Estado reguló, pues, a través de la Orden del Ministerio de Trabajo


de 5 de octubre de 1994, un procedimiento de concesión de ayudas previas a
la jubilación ordinaria, a trabajadores afectados por procesos de
reestructuración de empresas, en el Sistema de Seguridad Social.
Este procedimiento, podía ser ejecutado por las Comunidades
Autónomas que hubieran asumido competencias de ejecución sobre la
misma, como es el caso de la Comunidad Autónoma de Andalucía.
Por ello, las sucesivas Leyes de Presupuestos Generales del Estado,
incluían créditos para su distribución entre Comunidades Autónomas con
competencias de gestión en materia laboral.

Según han podido constatar los peritos de la IGAE, las cantidades


transferidas durante el periodo de 2001 a 2012, a la Comunidad Autónoma
de Andalucía, sumaron 14.711.653,80 euros.
El objeto de las mismas fue la gestión de ayudas previas a la jubilación
ordinaria de trabajadores afectados por procesos de reestructuración de
empresas, y fueron gestionados por la Junta de Andalucía, según información
facilitada por el Ministerio de Empleo y Seguridad Social, conforme a los
límites y criterios regulados por la citada Orden del Ministerio de Trabajo y
Seguridad Social, de 5 de octubre de 1994.
Entre los requisitos figuraban:
- edad mínima de los trabajadores: 60 años;
- período subvencionado: desde los 60 años hasta cumplir 65;
- financiación del coste: 60% por la empresa y 40% por la Junta de
Andalucía.

No obstante, además de gestionar la concesión de ayudas con cargo a


los citados fondos transferidos de los Presupuestos Generales del Estado, la

707
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Comunidad Autónoma de Andalucía desarrolló un sistema propio de


subvenciones en el ámbito laboral, distinto del establecido por el Estado, con
cargo al presupuesto de la Junta, y con la misma finalidad. Pero utilizando
baremos muy superiores a los previstos en la referida Orden de 5 de octubre
de 1994, y sin seguir el procedimiento de tramitación previsto en la misma, a
través del sistema de Seguridad Social, sino mediante la contratación de
pólizas de seguros de prejubilación suscritas con compañías aseguradoras
privadas. Y como ya hemos expuesto, el otorgamiento de las subvenciones
concedidas a través de este sistema propio, entre otras irregularidades,
prescindió total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido.

2.- En cuanto a la Orden del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social


de 5 de abril de 1995, por la que se determinan las ayudas que podrá conceder
el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social a trabajadores afectados por
procesos de reconversión y/o reestructuración de empresas (prejubilaciones).
Al igual que la anterior Orden, eran ayudas con cargo a los
Presupuestos Generales del Estado. Mientras que la Comunidad Autónoma
de Andalucía desarrolló un sistema propio de subvenciones en el ámbito
laboral, distinto del establecido por el Estado, con cargo al presupuesto de la
Junta, pero sin seguir al procedimiento de tramitación previsto en la misma.
Así, la citada orden, establece:
«Artículo tercero. Solicitud y concesión de las ayudas.
1. La concesión de las ayudas previstas en los puntos 1, 2 y 3 del
artículo primero se realizará de acuerdo con la normativa específica que las
regula.
2. La solicitud y concesión de las restantes ayudas se ajustará al
siguiente procedimiento:
2.1 Las ayudas podrán ser solicitadas a través de la correspondiente
Dirección Provincial de Trabajo, Seguridad Social y Asuntos Sociales o de

708
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

la Dirección General de Trabajo, conjuntamente por la empresa y los


representantes de los trabajadores, o directamente por estos últimos. La
Dirección Provincial de Trabajo, Seguridad Social y Asuntos Sociales
elevará, en su caso, junto con su informe, las solicitudes recibidas a la
Dirección General de Trabajo.
2.2 La solicitud irá acompañada de una memoria explicativa en la que
se harán constar los motivos por los que se solicitan las ayudas, el número
de trabajadores beneficiarios, la cobertura solicitada y el coste económico
individualizado de la misma, adjuntándose la documentación justificativa
pertinente, especificándose si existe concesión o previsión de concesión de
otras ayudas de carácter análogo por parte de las Comunidades Autónomas
y otras entidades públicas o privadas. Asimismo, deberá acompañarse, en su
caso, certificación del Instituto Nacional de Empleo, acreditativa de la
situación, cobertura y derechos de los trabajadores respecto de las
prestaciones por desempleo.
2.3 A la vista de los motivos alegados y de los informes aportados en
las solicitudes presentadas, así como cuantos otros se hubieran decidido
recabar al efecto, la Dirección General de Trabajo, quien tiene delegada esta
atribución, resolverá sobre la concesión de las ayudas. En el supuesto de
estimar la petición total o parcialmente, se hará constar la cantidad a que
ascienda la misma, la forma de pago y su ulterior justificación. (El subrayado
es nuestro).

Como ya se ha expuesto, nada de esto se cumplió en la tramitación de


las ayudas concedidas por el acusado. Y como ya hemos indicado, el
otorgamiento de las subvenciones concedidas a través de este sistema propio,
entre otras irregularidades, prescindió total y absolutamente del
procedimiento legalmente establecido.

709
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

3.- Se alega que en el año 1995, se dictó la Orden de 5 de abril de 1995.


Afirmando, que éstas y no otras, son las ayudas que se han enjuiciado en el
presente procedimiento, tales vienen siendo concedidas en idénticos
términos, por el Ministerio de Trabajo, desde el año de su promulgación, y en
las mismas condiciones que las otorgadas por la Junta de Andalucía a través
de la Consejería de Empleo.
Habiendo calificado las acusaciones, que estas ayudas fueron
concedidas sin sometimiento a los principios de concurrencia y publicidad.
Cuando las ayudas que contempla la Orden Ministerial de 1995, no han de
atenerse a tales principios, pues, la Orden de 1995 opta por el sistema de no
concurrencia.

Alegación que no puede prosperar.


Como hemos afirmado anteriormente, las ayudas previstas en la citada
Orden, eran ayudas con cargo a los Presupuestos Generales del Estado.
Mientras que la Comunidad Autónoma de Andalucía desarrolló un sistema
propio de subvenciones en el ámbito laboral, distinto del establecido por el
Estado, con cargo al presupuesto de la Junta, pero sin seguir al procedimiento
de tramitación previsto en la misma.
Prueba de ello es el escrito remitido por el Ministerio de Trabajo,
obrante en la Pieza Documental Numerada-, como documento 67 de dicha
pieza, en el cual se indica lo siguiente:
«En contestación al oficio de la Audiencia Provincial de Sevilla
relativo al Procedimiento Abreviado 1965/2017 -recibido el 26 de enero-, por
el que se solicita ampliación de la información remitida al Juzgado de
Instrucción número 6 de Sevilla en el seno de las Diligencias Previas
2453/2016, sobre ayudas extraordinarias para prejubilaciones concedidas
por la entonces Dirección General de Trabajo entre los años 2001 y 2011, en
los siguientes extremos:

710
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• "Si en todos los expedientes reseñados en dicho informe


necesariamente debía constar y constaba solicitud conjunta de la empresa y
de los representantes de los trabajadores.
• Si en todos los expedientes reseñados recayó resolución expresa de
concesión de las ayudas, con mención expresa en su caso de los compromisos
que eran asumidos por sus beneficiarios.
• Si todos los expedientes reseñados estaban sujetos a fiscalización y a
qué extremos abarcaba la misma.
• Si todos los expedientes reseñados estaban sujetos a disponibilidad
presupuestaria existente.
• Si todas las ayudas reseñadas fueron objeto de justificación por los
beneficiarios.
• Si en las ayudas reseñadas se ha iniciado algún procedimiento de
reintegro, debiendo, en su caso, hacerse una relación de tales procedimientos
por cada ayuda concedida."
Esta Dirección General informa lo siguiente:

«1. La Orden de 5 de abril de 1995 establecía en su artículo tercero


que las ayudas extraordinarias tenían que ser solicitadas conjuntamente por
la empresa y los representantes de los trabajadores o directamente por estos
últimos. De acuerdo con lo anterior y analizados los expedientes reseñados,
en el documento adjunto se ha incluido un nuevo campo en el que figura para
cada caso si la ayuda fue solicitada de manera conjunta por la empresa y los
representantes de los trabajadores, o únicamente por estos últimos.

2. En todos los expedientes de concesión de ayudas extraordinarias


consta la resolución expresa sobre su concesión o denegación. En el fichero
adjunto se indica el órgano que resolvió sobre cada ayuda.

711
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Respecto a si las resoluciones contenían "mención expresa en su caso


de los compromisos que eran asumidos por sus beneficiarios", cabe recordar
que la Orden de 5 de abril de 1995 no establece, como tales, compromisos
del trabajador, sino condiciones para ser beneficiario de la ayuda. En
concreto, se exige que el trabajador haya sido despedido en un proceso de
reestructuración de empresa y encontrarse en una situación de desprotección
que no fuera susceptible de ser cubierta por ningún otro mecanismo de
garantía. En coherencia con lo anterior, en la documentación de solicitud de
la ayuda se incluía el compromiso firmado por el trabajador de proceder al
reintegro de la misma al Tesoro Público a partir del momento en que
cambiara su situación de necesidad sociolaboral - p.e. alta en Seguridad
Social, percepción de una pensión de jubilación, fallecimiento, etc.-. Y en las
resoluciones de concesión de ayudas extraordinarias se establecía la
obligación del beneficiario de comunicar a la entonces Dirección General
de Trabajo cualquier circunstancia que modificara las condiciones en las
que se le concedió la ayuda, así como en los casos en que la ayuda incluía el
pago del convenio especial, la justificación periódica de dicho pago.

3. Todos los expedientes reseñados están sujetos a fiscalización previa


por parte de Intervención Delegada de la Administración General del Estado
en el Ministerio de Empleo y Seguridad Social. Ningún expediente de ayudas
extraordinarias puede ser resuelto sin que previamente haya sido sometido a
dicho procedimiento. Es más, una vez dictada la resolución de concesión de
la ayuda la misma se remite a la citada Intervención Delegada, para que sea
ésta quien ordene al Tesoro Público el pago de la ayuda. Es decir, en ningún
caso podría pagarse al beneficiario una ayuda extraordinaria que no haya
sido sometida con anterioridad al trámite de fiscalización previa.
En cuanto a los extremos que abarca dicha fiscalización, se informa
que se remite a la mencionada Intervención Delegada la siguiente

712
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

documentación:
- La solicitud de la ayuda.
- La memoria explicativa en la que se hacen constar los motivos por los
que se solicita la ayuda.
- La documentación acreditativa del despido.
- La fotocopia del Documento Nacional de Identidad de los
trabajadores para los que se solicita la ayuda.
- La declaración de los trabajadores para los que se solicita la ayuda
respecto de los siguientes extremos:
o Conformidad para acogerse a las ayudas.
o Autorización al órgano gestor para comprobar el
cumplimiento de las obligaciones tributarias y con la
Seguridad Social.
o Declaración de no estar incurso en prohibiciones para percibir
subvenciones.
o Consentimiento para que el órgano gestor consulte las bases
de datos de la Tesorería General de la Seguridad Social a
efectos del control de la situación del trabajador para el que
se solicita la ayuda.
- La autorización del trabajador para que la ayuda fuera ingresada en
la póliza de seguro.
- El compromiso firmado por el trabajador de notificar los posibles
cambios en su situación sociolaboral.
- El certificado del Servicio Público de Empleo Estatal sobre el alcance
del derecho a prestaciones por desempleo de los trabajadores para los
que se solicita la ayuda.
- La póliza de seguro.
- La propuesta de resolución que concede la ayuda y los

713
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

correspondientes documentos contables.


4. De acuerdo con lo dispuesto en el artículo tercero de la Orden
de 5 de abril de 1995, la concesión de cualquier ayuda extraordinaria
estaba condicionada a la existencia de disponibilidades presupuestarias.
El cumplimiento de esta exigencia viene garantizado por la fiscalización
previa de lodos los expedientes, ya que en caso contrario no habrían sido
fiscalizados de conformidad por la Intervención Delegada, y por tanto no
habría una resolución de concesión de las ayudas.»

Por consiguiente, afirmar que tales ayudas fueron otorgadas por la


Junta de Andalucía a través de la Consejería de Empleo, en idénticos términos
que por el Ministerio de Trabajo, resulta un despropósito.
Como ha quedado expuesto, además de prescindir total y
absolutamente del procedimiento legalmente establecido, el acusado
concedía subvenciones al margen de cualquier cobertura presupuestaria, lo
que se vio agravado por la utilización de los denominados “pagos cruzados”.

4.- Se alega que la Orden de 1995 no establece requisitos, ni límite


alguno para la concesión de las ayudas, más allá que el de la pertenencia del
trabajador beneficiario a una empresa o sector en crisis o en proceso de
reestructuración.
Afirmando, esto por sí mismo, al no estar sujetas a límite alguno de
edad, o cuantía, concurrencia, y publicidad, enerva por sí mismo el tan
manido riesgo de menoscabo de fondos públicos.

Alegación manifiestamente insostenible. Pues ello supone tanto como


afirmar que se pueden contraer compromisos de pago por encima de la
cobertura presupuestaria. Lo que, como hemos reiterado, prohíbe el artículo
38.2 de la Ley de la Hacienda Pública de Andalucía.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

5.- Sobre la dispar actuación de la Consejería de Empleo, a la hora de


conceder ayudas, según se ajuste a la normativa estatal, o siguiendo su propio
sistema, con cargo al programa 31L, resulta ilustrativo el informe de la IGAE
(PSEP\TOMO - 25\páginas 7 y siguientes del PDF), en el que se concluye:

«1. La Junta de Andalucía ha concedido dos tipos de subvenciones


sociolaborales en concepto de ayudas previas a la jubilación ordinaria
(APJO) a trabajadores de la empresa VALEO ILUMINACIÓN, S.A.
afectados por dos ERE distintos. Dichas ayudas son las siguientes:
a) Expediente de ayudas previas a la jubilación ordinaria (APJO 03104),
tramitado con cargo a los fondos procedentes de los Presupuestos
Generales del Estado (artículo 86 de la Ley General Presupuestaria).
La ayuda fue concedida provisional y condicionadamente el 27 de
marzo de 2002 siendo concedida definitivamente el 29 de julio de
2004, por importe de 874.562 euros y relativa al ERE 5/2002. Su
otorgamiento por la Junta de Andalucía se realizó aplicando el
procedimiento legalmente previsto para la concesión de este tipo de
ayudas (Orden del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, de 5 de
octubre de 1994), tal como se expone en la siguiente conclusión.
b) Subvención para la financiación del plan de jubilación de 51
trabajadores afectados por el ERE 20/03, concedida el 4 de febrero de
2004 con cargo a los fondos del presupuesto de la Junta (concepto
presupuestario de Transferencia de Financiación a IFA -IDEA" del
programa 31 L) por importe de 3.386.452,44 euros: 2.772.204,56
euros para la financiación del plan de jubilación de 51 trabajadores
afectados por el ERE 20103 y 428.787 euros para el pago de los
importes reclamados por el INEM a los extrabajadores de VALEO
ILUMINACIÓN, S.A. por el cobro indebido del subsidio de desempleo.

715
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2. Analizada la documentación del expediente APJO 03/04 de


concesión de ayudas previas a la jubilación ordinaria en la empresa VALEO
ILUMINACIÓN, S.A. por importe inicial de 874.562 euros, que
posteriormente fue reducido a 867.342,40 euros, otorgadas por la Junta de
Andalucía con cargo a los fondos procedentes de los Presupuestos Generales
del Estado las cuales debían ser posteriormente justificadas ante el
Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, se ha constatado que fueron
tramitadas aplicando el procedimiento legalmente previsto en la Orden de
dicho Ministerio de 5 de octubre de 1994 (normativa de obligada aplicación
a la concesión de etas subvenciones). Igualmente, fueron otorgadas
respetando los límites, baremos y condiciones establecidos en la misma. Así
mismo, su otorgamiento fue aplicado al concepto presupuestario adecuado
para ello y su concesión fue fiscalizada por el Interventor Delegado en la
CEM.»

Por el contrario, señalan los peritos de la IGAE, las subvenciones por


importe total de 3.386.452,44 euros, concedidas por Consejería de Empleo
con cargo a sus propios fondos, utilizando el concepto presupuestario de
“Transferencia de Financiación a IFA-IDEA" del programa 31 L, se otorgó
mediante un "sistema propio", que no se ajustaba al procedimiento, límites,
baremos y condiciones establecidos en la Orden de 5 de octubre de 1994, del
Ministerio de Trabajo y Seguridad Social. Y su concesión, no fue fiscalizada
por el Interventor Delegado en la Consejería de Empleo.

6.- Se alega que la normativa del Real Decreto 908/2013, no admite


interpretaciones. Las ayudas se concederán directamente y sin sometimiento
a los principios de publicidad y concurrencia.
Esta norma nunca ha sido citada ni en los amplísimos informes de los

716
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

peritos de auxilio judicial, pero lo que más resalta la atención, es que, siendo
una disposición legal, con publicación el BOE, y por aplicación del principio
IURA NOVIT CURIA se pudiera decir que los sucesivos órganos judiciales
intervinientes, han vulnerado la instrucción, al no citar, ni tener en
consideración, normas jurídicas de aplicación, y que tanta incidencia tienen
en esta causa.
Continúa afirmando, que se establece que estas ayudas están reguladas,
además de por lo previsto en el Real Decreto, por la Ley General de
Subvenciones y por su reglamento aprobado por el Real Decreto 887/2006.
De otro lado, el art. 22.2 c) de la Ley 38/2003, al regular los
procedimientos de concesión de subvenciones, señala que, con carácter
excepcional podrán concederse de forma directa aquellas otras subvenciones
en las que se acrediten razones de interés público, social, económico o
humanitario, u otras debidamente justificadas que dificulten su convocatoria
pública, concretándose en el art. 28 las condiciones que deben cumplirse en
el procedimiento de concesión directa.

Alegación manifiestamente insostenible.


No hace la parte de la más mínima explicación de cómo un Real
Decreto de 2013 puede regular las ayudas concedidas en el período 2000 a
2010. Ello por sí solo haría innecesario hacer otras consideraciones.
No obstante, hemos de señalar, como la propia parte de alegante
manifiesta, el citado Real Decreto, se remite la Ley General de Subvenciones,
y a su reglamento, aprobado por el Real Decreto 887/2006.
De otro lado, el art. 22.2 c) de la Ley 38/2003, al regular los
procedimientos de concesión de subvenciones señala que, con carácter
excepcional podrán concederse de forma directa aquellas otras subvenciones
en las que se acrediten razones de interés público, social, económico o
humanitario, u otras debidamente justificadas que dificulten su convocatoria

717
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

pública, concretándose en el art. 28 las condiciones que deben cumplirse en


el procedimiento de concesión directa.
El citado artículo 28, establece:
«Artículo 28. Concesión directa.
1. La resolución de concesión y, en su caso, los convenios a través de
los cuales se canalicen estas subvenciones establecerán las condiciones y
compromisos aplicables de conformidad con lo dispuesto en esta ley. Los
convenios serán el instrumento habitual para canalizar las subvenciones
previstas nominativamente en los Presupuestos Generales del Estado, o en
los de las corporaciones locales, sin perjuicio de lo que a este respecto
establezca su normativa reguladora.
2. El Gobierno aprobará por real decreto, a propuesta del ministro
competente y previo informe del Ministerio de Hacienda, las normas
especiales reguladoras de las subvenciones reguladas en el párrafo c) del
apartado 2 del artículo 22 de esta ley.
3. El real decreto a que se hace referencia en el apartado anterior
deberá ajustarse a las previsiones contenidas en esta ley, salvo en lo que
afecte a la aplicación de los principios de publicidad y concurrencia, y
contendrá como mínimo los siguientes extremos:
a) Definición del objeto de las subvenciones, con indicación del
carácter singular de las mismas y las razones que acreditan el interés
público, social, económico o humanitario y aquéllas que justifican la
dificultad de su convocatoria pública.
b) Régimen jurídico aplicable.
c) Beneficiarios y modalidades de ayuda.
d) Procedimiento de concesión y régimen de justificación de la
aplicación dada a las subvenciones por los beneficiarios y, en su caso,
entidades colaboradoras.»

718
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Pues bien, basta recordar el informe adicional al de cumplimiento de


2003, para concluir que los “expedientes”, por llamarlo de alguna manera, de
concesión de ayudas por parte de la Dirección General de Trabajo, no se
ajustan a los requisitos anteriormente expresados.

7.- Se alega que el mecanismo de concesión de ayudas, es el mismo


que usa la Dirección General de Trabajo del Ministerio de Trabajo.
Haciendo alusión a algunas ayudas que fueron coparticipadas por el
Ministerio de Trabajo y la Junta de Andalucía, afirmando que ambas
administraciones aplicaron el mismo sistema, la misma normativa, la única
diferencia puede venir dada por los sistemas de fiscalización.

Alegación que resulta también, manifiestamente indefendible, por las


razones que ya hemos expuesto.

Como ya hemos señalado, cuando los fondos provenían del Estado y


había que justificar ante él, el destino dado a los mismos, sí se cumplía el
procedimiento de concesión de las ayudas.
Así, el 22 de diciembre de 2008, el Consejo de Gobierno aprobó una
modificación presupuestaria por importe de 8.000.000 euros, mediante la
cual se incrementaba la aplicación presupuestaria 740.18.31L "Bahía
competitiva de Cádiz", mediante generación de crédito. El crédito generado
se aplicó a la financiación de la encomienda de gestión formalizada entre la
Consejería de Empleo e IDEA, mediante Orden de 30 de diciembre de 2008,
cuyo objeto era la gestión de carácter social, garantes de un nivel mínimo de
ingresos para aquellas personas trabajadoras que, teniendo al menos
cumplidos 53 años de edad, presentaran mayores dificultades de inserción en
el mercado laboral por razones de la edad.
Esta última, al tratarse de una transferencia finalista, -instrumento de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

financiación de entes instrumentales distinto al de las transferencias de


financiación-, y dotada con fondos procedentes de la Administración central,
ante la cual se ha de justificar el empleo de las cantidades percibidas, sí fue
objeto de fiscalización por la Intervención delegada de la Consejería de
Empleo.

8.- Se alega que se ha puesto de manifiesto que los expedientes


llegaban en cajas de pollos y con poca documentación. Afirmando que hubo
modificación y destrucción de documentos en la Dirección General de
Trabajo, en noviembre de 2010, con motivo del denominado "procedimiento
de información reservada”, impulsado por la Consejería de Empleo.
Concluyendo la defensa que se puede considerar que todos los
intervinientes que tuvieron acceso a la documentación de los expedientes,
han sacado e incluido la documentación que les ha parecido y/o les ha
convenido.

Alegación que tampoco puede prosperar.


Consta en las actuaciones que los expedientes de ayudas incorporados a la
causa fueron aportados por la Junta de Andalucía. Es decir, se trata de
documentos obrantes en archivos y registros de una administración pública,
no existiendo, por consiguiente, motivos para dudar de su veracidad e
integridad.

Se afirma que hubo modificación y destrucción de documentos en la


Dirección General de Trabajo, en noviembre de 2010, con motivo del
denominado "procedimiento de información reservada”, impulsado por la
Consejería de Empleo.
Sin embargo, ninguna prueba se ha practicado que acredite dicha afirmación.
Por el contrario, los funcionarios que participaron en el examen de los

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

expedientes con motivo de la citada información reservada, que han


declarado en el acto del juicio, manifestaron que devolvieron la misma
documentación que les fue entregada, a salvo, que en algunos casos fueron
ordenados, o que se añadió la vida laboral, o la resolución acordando el ERE,
que no constaba.

Que los expedientes están incompletos, es obvio, pues se prescindió total y


absolutamente del procedimiento legalmente establecido, como puso de
relieve el informe adicional al de cumplimiento de 2003. La mayoría de las
omisiones a las que se hace mención en el citado informe adicional son
documentos que deberían obrar en el expediente de haberse tramitado
legalmente, pero al haberse prescindido total y absolutamente de dicho
procedimiento, la conclusión no puede ser otra más que los expedientes estén
incompletos. Y ello ya fue puesto de relieve por la Intervención con motivo
del informe de cumplimiento de 2003. Es decir, mucho antes de que se hiciera
la información reservada. E igualmente fue puesto de relieve en los informes
encargados a la firma PriceWater House Coopers, a los que anteriormente
hemos hecho referencia, también anteriores a la citada información
reservada.

Ello viene corroborado, además, por las declaraciones de varios testigos.


Así la declaración de la testigo Dña. María José Rofa, de 2 de febrero de
2012, ante la Unidad Central Operativa de la Guardia Civil, en la que
manifestó:
«Toda la tramitación administrativa ha sido un “caos”.»
«En relación a poner orden a la gestión de GUERRERO, se confeccionaban
convenios a medida que llegaban las reclamaciones de las aseguradoras o
adendas a las que ya había, a los que se ponía la fecha de la confección del
convenio. Estos convenios se remitían a IDEA con objeto de que se realizaran

721
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

los pagos reclamados y no para dar legalidad a los pagos anteriores que no
contaban con convenio.»
«PREGUNTADA para que explique y amplíe su afirmación de que “algunos
expedientes eran acumulación de papeles sin cronología, ni orden
administrativa, ni siquiera constaba actividad de la empresa, provincia, toma
de decisión”.
MANIFIESTA: Que los expedientes no tiene forma del expediente
administrativo. Los expedientes estaban formados por uno o dos tomos sin
orden cronológico y en los mismos se habían ido metiendo documentos sin
criterio según habían llegado. No se deducía de la lectura de los expedientes
administrativo de donde procedía la toma de decisiones, si se trataba o no
de un ERE y/o carecían de los preceptivos planes de viabilidad.»

Tan sólo señala la testigo una excepción a esta integridad de los expedientes,
al afirmar:
«Que a este respecto, puede afirmar que en el expediente de
MERCASEVILLA DEL ERE DE 2003, no se mandó al JUZGADO TODA LA
DOCUMENTACIÓN QUE OBRABA EN EL EXPEDIENTE. únicamente se
montó un legajo "ex - proceso" para llevarlo al Juzgado.»
Por lo que al margen de este supuesto, que no guarda relación con lo
enjuiciado en esta causa, no hay indicio alguno de que los expedientes
enviados por la Junta de Andalucía, no fueran los expedientes íntegros que
obraban en sus archivos y registros.
Como ya hemos señalado, la citada declaración fue ratificada en su
declaración ante el Juzgado de instrucción número 6 de Sevilla, de fecha 6 de
julio de 2012. Tanto esta declaración, como otras prestadas en fase de
instrucción, fueron sometidas a contradicción en el acto del juicio. No
habiendo apreciado este tribunal motivos para dudar de la veracidad de dichas
declaraciones, por los motivos que ya hemos expuesto.

722
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Y en el acto del juicio manifestó «No había expedientes, sino cúmulo de


documentos»

Así lo corrobora también la declaración de la testigo Dña. María Ángeles


Gala Martín, que fue secretaria de Francisco Javier Guerrero. Manifestando
en el acto del juicio, que no había un jefe de servicio, que lo relativo a la
partida 31L lo llevaba directamente Guerrero, y el manejo de los papeles lo
llevaba ella y otros, como Sayago. Redactaba los convenios que le decía
Guerrero. A veces, tras una visita, Guerrero le decía que preparara un
convenio, después le mandaba a Guerrero una relación de afectados, que él
veía, y posteriormente se confeccionaba la orden de pago. Después de las
órdenes de pago no se unía nada más. Guerrero no le dio instrucciones de
anotar las ayudas en el sistema Júpiter, ni de avisar a la Intervención
Delegada.

Igualmente, el testigo D. Tomás Domínguez Jiménez, que participó en el


examen de los expedientes con motivo de la información reservada,
manifestó en el acto del juicio:
«En algunos expedientes no había ningún acto administrativo»
«Ninguno de los expedientes seguía el procedimiento legalmente
establecido»
«En algunos no había ni solicitud, ni memoria. No se seguía el procedimiento
administrativo».

Asimismo, el testigo D. Rodrigo Revere Iglesias, que también participó en el


examen de los expedientes con motivo de la información reservada,
manifestó en el acto del juicio:
«En algunos casos no constaba el DNI de los trabajadores, por lo que no

723
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

pudieron comprobar si era o un intruso»


«No recuerda haber visto expedientes de gasto»
«Devolvieron la misma documentación, añadida la vida laboral»

También, el testigo D. Jesús Palacio Vaquero, que participó en el examen de


los expedientes con motivo de la información reservada, manifestó en el acto
del juicio:
«No vieron el ERE, no podían saber si los trabajadores estaban incluidos o
en los ERE»
«No vio ningún documento contable, ni de fiscalización».

Igualmente, la testigo Dña. María Luisa Rodríguez Magro, que participó en


el examen de los expedientes con motivo de la información reservada,
manifestó en el acto del juicio:
«No vio expediente de gasto, ni un AD, ni un OP»

En el mismo sentido, el testigo D. Francisco Javier Millán Cozar, que


participó en el examen de los expedientes con motivo de la información
reservada, manifestó en el acto del juicio:
«la documentación era muy dispersa e incompleta»
«No vio ningún expediente de gasto»
«No había documentación de la fiscalización del gasto»

Asimismo, el testigo D. José Francisco de Pablo Doblas, que participó en el


examen de los expedientes con motivo de la información reservada,
manifestó en el acto del juicio:
«En las carpetas había un desorden absoluto»
«No vio ningún expediente de gasto»

724
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Igualmente, el testigo D. Luis Amate García, que participó en el examen de


los expedientes con motivo de la información reservada, manifestó en el acto
del juicio:
«No eran expedientes administrativos. Había fotocopias duplicadas,
triplicadas y cuadruplicadas. Trataron de ordenarlos por fecha»
«No vio expediente de gasto»

Asimismo, el testigo D. Ignacio González Vila, que también participó en el


examen de los expedientes con motivo de la información reservada,
manifestó en el acto del juicio:
«En los expedientes había bastante desorden»
«Los expedientes no estaban completos, faltaban piezas clave. No había
solicitudes ni resoluciones. Tampoco había expediente de gasto»

Además, al tema de la posible desaparición de documentos y al hecho


de haberse prescindido total y absolutamente del procedimiento legalmente
establecido, hacen referencia algunas sentencias de la Sala de lo Contencioso
Administrativo del TSJA. Así a título de ejemplo, la sentencia recaída en el
recurso número 290/2013, de fecha 8 de abril de 2014, en la que se afirma:
“Haya desaparecido o no documentación, es lo cierto que del expediente se
desprende que ni existió solicitud de ayuda ni aceptación. Y la
Administración eludió todos y cada uno de los trámites previstos en el
Titulo I capitulo I, II o III de la Ley General de Subvenciones previstos
para su concesión y gestión.
Es decir, se prescindió total y absolutamente del procedimiento legalmente
establecido, lo que supone conforme al artículo 62 de la Ley 30/92 y 34 de
la Ley General de Subvenciones la nulidad de pleno derecho, afectando dicha
nulidad a los posteriores Convenios para materializar el pago. De ahí que la
declaración de nulidad contenida en el apartado primero de la Resolución

725
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

impugnada es ajustada a Derecho, siendo plenamente aplicables las


sentencias citadas y las dictadas con posterioridad sobre las ayudas a los
ERE por inexistencia de procedimiento alguno de concesión”. (Lo subrayado
y destacado en negrita es nuestro).

VIGESIMOCUARTO.- JAVIER AGUADO HINOJAL.

I.- Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo, desde 1996


hasta el 14 de mayo de 2000, cargo al que volvió de nuevo desde 2 de mayo
de 2004, hasta el 3 de mayo de 2008.

II.- Las competencias del mismo vienen establecidas, entre otras, en


las siguientes normas:

• La Ley 6/1983, de 21 de Julio, del Gobierno de la Comunidad


Autónoma de Andalucía. En su artículo 42 dispone:
«Corresponde a los Directores Generales y a los Secretarios Generales
Técnicos en el ámbito de la Administración Autonómica las funciones
que la legislación vigente atribuye a los cargos de igual denominación
en la Administración del Estado.»

• Decreto 203/2004, de 11 de mayo, por el que se establece la estructura


orgánica de la Consejería de Empleo y del Servicio Andaluz de
Empleo.
Artículo 5. Secretaría General Técnica.
1. La Secretaría General Técnica, con nivel orgánico de Dirección
General, tendrá las atribuciones previstas en el artículo 42 de la Ley
del Gobierno y la Administración de la Comunidad Autónoma y, en
particular, la gestión de personal, sin perjuicio de la ostentación de la

726
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

jefatura superior de personal por la Viceconsejería; la organización y


racionalización de las Unidades y Servicios de la Consejería y las
funciones generales de administración, registro y archivo central,
impulso y ejecución de la actividad presupuestaria y la gestión del
gasto, coordinando, a estos efectos, a los distintos Organismos
dependientes de la Consejería, así como la gestión de la contratación
administrativa. Igualmente ejercerá las funciones equivalentes en el
Servicio Andaluz de Empleo, incluida la gestión de Tesorería del
mismo.
2. Serán también de su competencia la tramitación, informe y, en
su caso, preparación de disposiciones de carácter general; la
elaboración del anteproyecto del presupuesto de la Consejería, así
como el seguimiento de la ejecución del mismo, ello sin perjuicio de
la desconcentración de funciones de facultades en los órganos
periféricos de la Consejería; el tratamiento informático de la gestión
de la Consejería, sin perjuicio de las competencias que le corresponden
a la Consejería de Innovación, Ciencia y Empresa en virtud del artículo
5.1.d) del Decreto del Presidente 11/2004, de 24 de abril, sobre
reestructuración de Consejerías; la coordinación de las Oficinas de
Atención al Ciudadano y, en general, la asistencia técnica y
administrativa a los órganos de la Consejería.
3. Además le corresponde la realización de estadísticas sobre las
materias competencia de la Consejería en colaboración con el Instituto
de Estadística de Andalucía.

• Ley 9/2007 de 22 de octubre, de la Administración de la Junta de


Andalucía, (BOJA 31/10/2007), en particular artículo 29,
competencias de los secretarios generales técnicos, y artículo 98.3 y
5, concepto y publicidad de las instrucciones.

727
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Artículo 29. Titulares de las Secretarías Generales Técnicas.


1. Las personas titulares de las Secretarías Generales Técnicas, bajo la
dependencia directa de la titular de la Viceconsejería, tendrán las
competencias que sobre los servicios comunes de la Consejería les atribuya
el decreto de estructura orgánica, específicamente en relación con la
producción normativa, asistencia jurídica, recursos humanos, gestión
financiera y patrimonial y gestión de medios materiales, servicios auxiliares
y publicaciones.
Las personas titulares de las Secretarías Generales Técnicas tendrán
rango de Director General.

2. Las personas titulares de las Secretarías Generales Técnicas ejercen


sobre los órganos y unidades administrativas que les sean dependientes las
facultades propias de las personas titulares de las Direcciones Generales.

Sección 3.ª Instrucciones, Circulares y Órdenes de Servicio


Artículo 98. Concepto.
1. Los órganos superiores y directivos impulsarán y dirigirán la actividad
administrativa mediante circulares, instrucciones y órdenes de servicio.
2. Las circulares son normas internas dictadas por los órganos superiores y
directivos encaminadas a recordar a los órganos y unidades que de ellos
dependen la aplicación de determinadas disposiciones o a establecer su
interpretación a fin de que sean objeto de una aplicación homogénea en
Andalucía.
3. Las instrucciones son normas internas dirigidas a establecer pautas o
criterios de actuación por los que han de regirse las unidades dependientes
del órgano que las dicta.
4. Las órdenes de servicio son reglas de actuación u órdenes específicas que

728
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

se dirigen a un órgano jerárquicamente inferior para un supuesto


determinado.
5. Las circulares, instrucciones y órdenes de servicio no serán objeto de
publicación en el Boletín Oficial de la Junta de Andalucía, a excepción de los
supuestos previstos en una norma o cuando así se decida por la persona titular
de la Consejería correspondiente al estimarse conveniente su conocimiento
por la ciudadanía o por el conjunto de los órganos de la Administración de la
Junta de Andalucía.

III.- Reseña de los hechos de los que se le acusa.

En las conclusiones definitivas del Ministerio Fiscal:

• Con conocimiento de esta situación de hecho, los encausados


Manuel Chaves González como presidente de la Junta de
Andalucía (27-7-1990/7-4-2009), Gaspar Zarrías Arévalo como
Consejero de la Presidencia y Presidente de la Comisión General
de Viceconsejeros (17-4-1996/24-4-2009), Magdalena Álvarez
Arza como Consejera de Economía y Hacienda (2-8-1994/7-2-
2004), José Antonio Viera Chacón como Consejero de Empleo
(29-4-2000/25-4-2004), Antonio Fernández García como
Viceconsejero de Empleo (29-4-2000/25-4-2004), José Salgueiro
Carmona como Viceconsejero de Economía y Hacienda (1990/7-
2-2004), Francisco Javier Guerrero Benítez como Director
General de Trabajo y Seguridad Social (6-10-1999/29-4-2008),
Javier Aguado Hinojal como Secretario General de Trabajo
(1994/14-5-2000 ) Juan Francisco Sánchez García como Secretario
General Técnico de la Consejería de Empleo (2000/2004), para
soslayar los reparos de la Intervención Delegada de la Consejería

729
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de Hacienda en el año 2000 y en todo caso para lograr una mayor


rapidez en la concesión y pago de ayudas, en el ejercicio de sus
respectivas competencias procedieron a proponer, tramitar y
aprobar en su caso las siguientes modificaciones al presupuesto de
la Junta de Andalucía (-las modificaciones presupuestarias son
tramitadas por la Dirección General de Presupuestos a propuesta
de la Consejería de Empleo y a través de su Secretaria General
Técnica y aprobadas por el Consejo de Gobierno previo estudio y
aprobación por la Comisión General de Viceconsejeros o por el
Consejero de Economía y Hacienda por razón de la cuantía-):

El 18 de abril del 2000 el Consejo de Gobierno presidido por el


encausado Manuel Chaves , a propuesta de los órganos gestores de
la Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería de
Economía y Hacienda con informe favorable del Director General
de Presupuesto y de la Intervención General y estudio y
aprobación de la Comisión General de Viceconsejeros, aprobó una
modificación presupuestaria por importe de 257.000.000 de
pesetas ( 1.544.601 euros ) mediante la cual se incrementaba la
aplicación presupuestaria 440.12. 22E "Transferencias al Instituto
de Fomento de Andalucía - IFA - " dando de baja de la aplicación
recogida en los presupuestos de la comunidad 472.00 22E
"Transferencias corrientes a empresas privadas en materia de
Relaciones Laborales , acciones que generan empleo " .

Como se recoge en la modificación presupuestaria la entidad que


aparece como destinataria de los fondos , en aparente detrimento
de las empresas privadas, es el Instituto de Fomento de Andalucía
(IFA).

730
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• Paralelamente y de forma paradójica al ser manifiesta la


insuficiencia de crédito para atender los compromisos ya asumidos
por la Consejería de Empleo a través de su Dirección General de
Trabajo, en el ejercicio 2004, se tramitó en el mes de marzo, una
modificación presupuestaria que minoró el crédito inicial del
programa 31 L por importe de 3.674.120 euros aprobada por la
Consejería de Economía y Hacienda, siendo su titular el encausado
José Antonio Griñán Martínez (24-4-2004/23-4-2009) para
financiar la relación de puestos de trabajo de las Delegaciones
Provinciales de la Consejería de Empleo, y ello conociéndose por
los encausados pertenecientes a ésta Consejería -además de su
titular ya reseñado, Antonio Vicente Lozano Peña y Carmen
Martínez Aguayo-, tal como se recoge en la memoria justificativa
de necesidades presupuestarias urgentes para la aplicación 441.51
del programa 31l suscrito por el encausado Francisco Javier
Guerrero Benítez el 7 de julio de 2004, que los compromisos de
ejercicios anteriores ya alcanzaban para el ejercicio 2004 el
importe de 74.470.000 euros, sin contar con las obligaciones de las
pólizas derivadas de la firma en julio de 2003 de la Faja Pirítica de
Huelva. Para financiar los pagos de estas pólizas, como una vez
aprobada una modificación presupuestaria que disminuye el
crédito de un programa -31L- no se puede aprobar otra que lo
incremente, se tramitó una modificación presupuestaria que
incrementaba el programa 32 H6 "Servicio Andaluz de Empleo"
por importe de 2.994.876 euros y que fue aprobada por el Consejo
de Gobierno, a propuesta de la Consejería de Empleo previa
tramitación favorable por la Consejería de Economía y Hacienda y
estudio y aprobación de la Comisión General de Viceconsejeros, el

731
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

9 de diciembre de 2004. En el expediente de esta modificación, en


su memoria justificativa firmada por el encausado Javier Aguado
Hinojal como Secretario General Técnico de la Consejería de
Empleo (2-5-2004/3-5-2008) consta los datos consignado en la
memoria que elabora el encausado Fco . J. Guerrero Benítez en
julio para el programa 31 L. A pesar que los fines del programa
32H eran ajenos a la concesión de ayudas sociolaborales y ayudas
a empresas, el Director General de Presupuestos, el encausado
Antonio Lozano Peña, tramitó la modificación y el Interventor
General, el encausado Manuel Gómez Martínez informó a favor de
la misma. Consta en la contabilidad de IDEA que ese dinero se
recibió y se destinó al pago de ayudas del programa 31L

• Como ya se ha dicho, la reiteración y prolongación en el tiempo de


estas ayudas exigen de una regulación como subvenciones
ordinarias, en contraposición a las excepcionales. De hecho, los
encausados Antonio Fernández García ya como Consejero de
Empleo (25-4-2004/22-3-2010), Agustín Barberá Salvador, como
Viceconsejero de Empleo (26-4-2004/30-4-2010), Fco. J. Guerrero
Benítez como Director General de Trabajo y Javier Aguado Hinojal
como Secretario General Técnico como integrantes de la
Consejería de Empleo en el segundo semestre del ejercicio 2004
iniciaron la tramitación para la aprobación de una Orden relativa
al procedimiento para la concesión de ayudas sociolaborales a
trabajadores afectados por procesos de reestructuración -el
encausado Sr Guerrero Benítez como DGTSS remitió el 3 de
diciembre de 2004 el proyecto a la IGJA para preceptivo informe-.
El contenido del proyecto de Orden es similar al del Proyecto de
Decreto de 2000 que ya fue reseñado.

732
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• Con conocimiento de todo lo acaecido en este ejercicio 2004 y


primer semestre del 2005 en la gestión presupuestaria de las ayudas
sociolaborales y ayudas a empresas en crisis, los encausados,
Manuel Chaves González como presidente de la Junta de
Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo como Consejero de la
Presidencia, José Antonio Griñán como Consejero de Economía y
Hacienda, Antonio Fernández García como Consejero de Empleo,
Francisco Vallejo Serrano, como Consejero de Innovación Agustín
Barberá Salvador como Viceconsejero de Empleo, Carmen
Martínez Aguayo como Viceconsejera de Economía y Hacienda,
Jesús María Rodríguez Román como Viceconsejero de Innovación,
Francisco Javier Guerrero Benítez como Director General de
Trabajo y Seguridad Social, Javier Aguado Hinojal como
Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo, Juan
Francisco Sánchez García como Secretario General Técnico de la
Consejería de Innovación y Antonio Vicente Lozano Peña, como
Director General de Presupuestos en el ejercicio de sus
competencias y funciones ya reseñadas no modificaron en ningún
extremo el proceder de los ejercicios posteriores, interviniendo en
la tramitación y aprobación en su caso del anteproyecto de
presupuesto de la Junta de Andalucía para el 2005, presupuesto que
consignó como crédito inicial en el programa 31 l para estas ayudas
la cantidad de 72.261.575 euros mediante transferencias de
financiación.

• El 7 de diciembre de 2005 el Consejo de Gobierno presidido por el


encausado Manuel Chaves, a propuesta de los órganos gestores de
la Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería de

733
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Economía y Hacienda con informe favorable del Director General


de Presupuesto y de la Intervención General de la Junta de
Andalucía y estudio y aprobación de la Comisión General de
Viceconsejeros aprobó una modificación presupuestaria por
importe de 799.895,97 euros mediante la cual se incrementaba
la aplicación presupuestaria 440.51. 31L "Transferencias
financiación al IFA - " dando de baja de las aplicaciones 480.01,
480.03, 480.13 del programa 31 L de " transferencias a familias
e instituciones sin fines de lucro"

Los fondos percibidos por el IFA , tal como se registró en su


contabilidad y en la memoria de la modificación presupuestaria ,se
destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de Empleo de
las primas suscritas para pago de pólizas de prejubilaciones , en
particular la Faja Pirítica de Huelva.

• Como resultado del mismo proceder de los encausados Manuel


Chaves González como presidente de la Junta de Andalucía,
Gaspar Zarrías Arévalo como Consejero de la Presidencia, José
Antonio Griñán Martínez como Consejero de Economía y
Hacienda, Antonio Fernández García como Consejero de Empleo,
Francisco Vallejo Serrano, como Consejero de Innovación, Agustín
Barberá Salvador como Viceconsejero de Empleo, Jesús María
Rodríguez Román como Viceconsejero de Innovación, Carmen
Martínez Aguayo como Viceconsejera de Economía y Hacienda
(26-4-2004/24-4-2009), Francisco Javier Guerrero Benítez como
Director General de Trabajo y Seguridad Social, Javier Aguado
Hinojal como Secretario General Técnico de la Consejería de
Empleo, Juan Francisco Sánchez García como Secretario General

734
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Técnico de la Consejería de Innovación y Antonio Vicente Lozano


Peña, como Director General de Presupuestos, en el ejercicio de
las competencias y funciones ya reseñadas en la elaboración,
tramitación y aprobación del anteproyecto del presupuesto para el
ejercicio 2006, se consignó como crédito inicial del programa 31 l,
en la aplicación Transferencias de financiación a IDEA para el
pago de las ayudas sociolaborales y ayudas a empresas en crisis la
cantidad de 77.291.000 euros

• El 7 de noviembre de 2006 el Consejo de Gobierno , presidido por


el encausado Manuel Chaves a propuesta de los órganos gestores
de la Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería
de Economía y Hacienda con informe favorable del Director
General de Presupuesto y de la Intervención General y estudio y
aprobación de la Comisión General de Viceconsejeros ,aprobó una
modificación presupuestaria por importe de 9.300.000 euros
mediante la cual se incrementaba la aplicación presupuestaria
440.51. 31L "Transferencias financiación Agencia IDEA - "
dando de baja de aplicaciones del programa 32 A, cantidad
destinada según la contabilidad de IDEA y la memoria de la
modificación al pago de ayudas sociolaborales.

• Los encausados Manuel Chaves González como presidente de la


Junta de Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo como Consejero de la
Presidencia, José Antonio Griñán Martínez como Consejero de
Economía y Hacienda, Antonio Fernández García como Consejero
de Empleo, Francisco Vallejo Serrano, como Consejero de
Innovación Agustín Barberá Salvador como Viceconsejero de
Empleo, Carmen Martínez Aguayo como Viceconsejera de

735
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Economía y Hacienda, Jesús María Rodríguez Román como


Viceconsejero de Innovación , Francisco Javier Guerrero Benítez
como Director General de Trabajo y Seguridad Social, Javier
Aguado Hinojal como Secretario General Técnico de la Consejería
de Empleo, Juan Francisco Sánchez García como Secretario
General Técnico de la Consejería de Innovación y Antonio Vicente
Lozano Peña, como Director General de Presupuestos, con
conocimiento de las deficiencias e irregularidades descritas -como
es lógico con el alcance recogido en documentos de fechas
anteriores- y en el ejercicio de las competencias y funciones de los
cargos que desempeñan y que ya han sido reseñadas no cambiaron
el proceder en la elaboración , tramitación y aprobación del
anteproyecto del presupuesto para el ejercicio 2007 , el cual
consignó como crédito inicial del programa 31 l , en la aplicación
Transferencias de financiación a IDEA para el pago de las ayudas
sociolaborales y ayudas a empresas en crisis la cantidad de
79.207.500 euros, así como en la siguiente modificación
presupuestaria :

El 27 de noviembre de 2007 el Consejo de Gobierno presidido por


el encausado Manuel Chaves, a propuesta de los órganos gestores
de la Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería
de Economía y Hacienda con informe favorable del Director
General de Presupuesto y de la Intervención General de la Junta de
Andalucía y estudio y aprobación de la Comisión General de
Viceconsejeros ,aprobó una modificación presupuestaria por
importe de 7.448.503,44 euros mediante la cual se incrementaba
la aplicación presupuestaria 440.51. 31L "Transferencias
financiación Agencia IDEA - " dando de baja de otras

736
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

aplicaciones, cantidad destinada según la contabilidad de IDEA y


la memoria de la modificación al pago de ayudas sociolaborales.

• Del mismo modo , los encausados Manuel Chaves González como


presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo como
Consejero de la Presidencia, José Antonio Griñán como Consejero
de Economía y Hacienda, Antonio Fernández García como
Consejero de Empleo, Francisco Vallejo Serrano, como Consejero
de Innovación Agustín Barberá Salvador como Viceconsejero de
Empleo, Carmen Martínez Aguayo como Viceconsejera de
Economía y Hacienda, Jesús María Rodríguez Román como
Viceconsejero de Innovación, Francisco Javier Guerrero Benítez
como Director General de Trabajo y Seguridad Social, Javier
Aguado Hinojal como Secretario General Técnico de la Consejería
de Empleo, Juan Francisco Sánchez García como Secretario
General Técnico de la Consejería de Innovación y Antonio Vicente
Lozano Peña, como Director General de Presupuestos -y en el
ejercicio de las competencias y funciones de los cargos que
desempeñan y que ya han sido reseñadas no cambiaron el proceder
en la elaboración, tramitación y aprobación, en su caso, del
anteproyecto de presupuesto de 2008, el cual consignó como
crédito inicial en el programa y aplicación presupuestaria ya
reseñada en este escrito de transferencias de financiación a IDEA
por parte de la Consejería de Empleo la cantidad de 87.478.495
euros, así como en las siguientes modificaciones presupuestarias :

• Estos hechos no sólo eran conocidos por los encausados José


Antonio Viera Chacón, Antonio Fernández García, Agustín
Barberá Salvador, Fco. J. Guerrero Benitez, Juan Márquez

737
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Contreras, Juan Francisco Sánchez García, Javier Aguado Hinojal


y Lourdes Medina Varo -por el desempeño de sus cargos en la
Consejería de Empleo en los periodos ya reseñados- sino también
eran conocidos por los demás encausados José Antonio Griñán
Martínez, Presidente de la Junta desde el mes de abril de 2009 y
destinatario antes como Consejero de Economía y Hacienda de los
informes de control financiero permanente de la agencia IDEA,
Carmen Martínez Aguayo, Consejera de Economía y Hacienda y
antes como Viceconsejera, receptora de los informes de control
financiero permanente de la agencia IDEA, Francisco Vallejo
Serrano, Consejero de Innovacion y destinatario de los informes de
control financiero permanente de la agencia IDEA, Jesús Mª
Rodríguez Román, Viceconsejero de Innovación y conocedor de
los informes de control financiero permanente de la agencia IDEA,
Juan Francisco Sánchez García, Secretario General Técnico de la
Consejería de Innovación y conocedor de los mismos informes,
Miguel Ángel Serrano Aguilar y Jacinto Cañete Rolloso como
Directores Generales de la Agencia IDEA y destinatarios de los
informes de control financiero permanente de la agencia y Manuel
Gómez Martínez, Interventor General de la Junta, que tuvieron
conocimiento, entre otros reflejos del uso del procedimiento
descrito, de las conclusiones de la Intervención andaluza a partir
de la comunicación del informe adicional de ayudas de 2003 -que
se incluye como anexo III dentro del informe de cumplimiento del
entonces IFA del año 2003 y que lleva por título: "Informe sobre
determinados aspectos de la gestión del Instituto de Fomento de
Andalucía de los convenios suscritos con la Consejería de Empleo
y Desarrollo Tecnológico en materia de Trabajo y Seguridad
Social", firmado en el año 2005 y cuyas conclusiones fueron

738
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

repitiéndose en los sucesivos informes de la Intervención de las


cuentas anuales de IDEA de los ejercicios siguientes, así como de
las consecuencias de la gestión de los fondos del programa 31 L
que ya han sido descritas, y tal como ya se ha expuesto no sólo no
hicieron nada para poder iniciar los expedientes oportunos que
permitiesen reintegrar a las arcas públicas de la Junta de Andalucía
los fondos que salieron sino que posibilitaron y permitieron que,
año a año -conforme a las facultades y potestades que su cargo le
permitía en los periodos ya reseñados- se siguieran reproduciendo
el mecanismo ya descrito.

IV.- Como pruebas de cargo, constan las siguientes:

1.- Participó en la primera modificación presupuestaria de 18 de abril


de 2000, en la que se usa por primera vez la transferencia de financiación
para allegar fondos a IFA, para que éste pague las ayudas que iba a seguir
dando la Consejería de Empleo. Sabiendo que IFA solo iba a pagar, y que las
ayudas singulares iban a quedar sin fiscalizar, puesto que sólo se fiscalizaría
por el interventor delegado en la Consejería de Empleo, el expediente de la
Transferencias de Financiación.

Como ya expusimos, la citada modificación presupuestaria no


obedecía a ninguna finalidad que la justifique. Cuáles son, adaptar el
presupuesto a nuevas necesidades de gastos no previstas, o superar las
limitaciones temporales del presupuesto. O, utilizando las palabras del
tribunal Constitucional, no se trataba de un “gasto inaplazable provocado por
una circunstancia sobrevenida”.

La citada modificación presupuestaria, tuvo por objeto reducir la

739
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

partida 472.00, que era la adecuada para la concesión de subvenciones, y


dotar de fondos a otra que no existía en el presupuesto inicial, y que no era
legalmente apropiada para su otorgamiento, en concreto, la partida 440.01
"Transferencia al IFA en materia de Relaciones Laborales”, también
encuadrada en el programa 22E.
A esta partida presupuestaria, 440.01 ‘Transferencia al IFA en materia
de Relaciones Laborales”, aplicó la Consejería de Empleo los expedientes de
concesión de subvenciones sociolaborales, a pesar de que este crédito
presupuestario no está previsto para tal fin en la Orden de la Consejería de
Hacienda, de 22 de mayo de 1998, por la que se estableció la clasificación
económica del presupuesto, la cual había sido dictada en cumplimiento del
mandato contenido en el artículo 33 de la Ley 5/1983, General de Hacienda
Pública de Andalucía.

Según esta Orden, la naturaleza y finalidad de esta partida


presupuestaria de Transferencia al IFA (concepto 440), es distinta de la que
se le asignó en la citada modificación presupuestaria, ya que está
expresamente reservada “para las subvenciones de explotación a las empresas
de la Junta de Andalucía”. De esta forma, se utilizó inadecuadamente para
conceder subvenciones, un concepto que no era el legalmente previsto para
ello, con las importantes consecuencias que ya hemos señalado.
Ello posibilitó a la Consejería de Empleo eludir los procedimientos
legalmente establecidos para la concesión de subvenciones, así como su
fiscalización por la Intervención Delegada en dicha Consejería.

Así, de la utilización por la Consejería de Empleo de la partida 440.01


“Transferencia la IFA para relaciones laborales”, se derivan efectos contrarios
al ordenamiento jurídico, tanto en materia de concesión de subvenciones,
como en materia de fiscalización del gasto público, como ya ha quedado

740
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

expuesto.

Resulta paradójica la realización de esta modificación presupuestaria,


ya que a través de las mismas se dieron de baja fondos en la partida adecuada
para tramitar subvenciones sociolaborales (472.00 y 481.00), cuya definición
y objeto era literalmente desarrollar "Acciones que generen empleo", para
transferirlos a otra partida (440.01), que no era la adecuada para tramitar
subvenciones, y a la que se le asigna una finalidad idéntica a la anterior.
Resultando llamativo que en la memoria justificativa de la
modificación presupuestaria de 18 de abril de 2000, suscrita por el acusado,
no se haga la más mínima alusión a la necesidad de hacer este cambio en la
clasificación económica del gasto (PSEP, ANEXO 6, TOMO 1, 140 - 248,
PDF 3-11).

Según la contabilidad del IFA, la cantidad que percibió de 257 millones


de pesetas, como resultado de dicha modificación presupuestaria, fue para
realizar pagos derivados de un convenio suscrito por la Consejería de Empleo
con la empresa Hijos de Andrés Molina, para el pago de ayudas
sociolaborales a esta sociedad.
Pues bien, el pago de dichas ayudas podía haberse realizado,
igualmente, sin necesidad de hacer las modificaciones presupuestarias. Pero
en este caso, sí se hubiese tenido que tramitar los expedientes de concesión
de subvenciones, con los requisitos legalmente establecidos para su
otorgamiento, así como la fiscalización previa por parte de la Intervención,
que fue lo que se eludió.

Como dijimos, son tantos y tan evidentes los incumplimientos


producidos con la citada modificación presupuestaria, que hace impensable
que ello pasara desapercibido por todos los que intervinieron en su

741
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

tramitación y aprobación.

2.- Participó en la elaboración de los anteproyectos de presupuestos de


los años 2005 a 2008.
Para ello, participaba en las reuniones del grupo de trabajo del máximo
nivel, al que hicimos alusión al abordar el tema de la elaboración de los
presupuestos. Grupo integrado, por parte de la Consejería de Hacienda, por
los altos cargos relacionados con la materia presupuestaria, y por parte de la
Consejería analizada, por el Viceconsejero, acompañado del Secretario
General Técnico y los responsables de los programas. Reuniones
preparatorias del proyecto de presupuesto. Por ello, conocía las necesidades
económicas y los fines del programa 31L.

En la memoria del presupuesto del ejercicio de 2005 (PESP, Tomo 4,


folios 1270 y ss, páginas del pdf 174 y ss), se indica:
“Mantener las políticas de ayudas en empresas con dificultades, a
través de subvenciones finalistas, atendiendo a las necesidades públicas de
mantenimiento del empleo y del tejido productivo andaluz, a través de los
acuerdos con el Instituto de Fomento de Andalucía para la subvención y
ayuda de sectores y empresas con dificultades financieras que pudieran verse
afectadas por las distintas crisis”.
…/…
Así mismo y en una cuantía importante instrumenta la materialización
de ayudas a empresas con especiales dificultades de mantenimiento del
empleo, prejubilaciones y viabilidad económica.”

“Objetivos generales del programa y líneas de trabajo


MANTENIMIENTO DEL EMPLEO Y TEJIDO PRODUCTIVO
ANDALUZ: Cubrir las necesidades comprometidas asumidas por

742
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

expedientes de regulación de empleo, ayudas a prejubilaciones, proyectos de


viabilidad de pequeñas, medianas y grandes empresas e incentivar la
consolidación económica en aquellas empresas con dificultades de
mantenimiento del empleo. Esta Dirección General instrumenta la
materialización de las ayudas a través de un convenio con el IFA y de su
dotación anual específica de contribución a pólizas de prejubilaciones de
Santana Motor, Boliden Apirsa y Faja Pirítica de Huelva. La previsión es
para atender compromisos existentes y no se prevén fondos para nuevas, en
su caso, contingencias.”
…/…
IMPULSO NEGOCIACION COLECTIVA GESTIÓN
SUBVENCIONES las iniciativas previstas en el V Acuerdo de Concertación
Social dirigidas a: Enriquecer la negociación colectiva, potenciar los
instrumentos de negociación colectiva e impulsar la mediación en la
resolución de conflictos colectivos. Se implementa a través de subvenciones
a actividades sindicales nominativas y mediante convocatoria pública para
sindicatos menores en función de su representación. Próximo a expirar el V
Acuerdo de Concertación Social e iniciándose la negociación del VI Acuerdo
las cuantías fijadas son provisionales a expensas de lo que se fije en la
negociación del mismo. Mantener las políticas de ayudas a prejubilaciones
en empresas con dificultades, a través de subvenciones finalistas.”

Y entre las actividades, se menciona:


…/…
“Realización de transferencias al Instituto de Fomento de Andalucía
en aplicación de concierto de ayudas a empresas en crisis para el
mantenimiento del empleo y tejido productivo andaluz.
Celebración de convenios individuales con empresas acogidas en el
marco del Convenio General.

743
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

…/…
Tramitación de transferencias a empresas mediante ayudas a
prejubilaciones mediante subvención de la cuota de seguridad social”.

Se desprende claramente, que el destino de los fondos es para el pago


de ayudas sociolaborales y a empresas en crisis.

Como ya hemos expuesto, la Consejería de Economía y Hacienda


publica anualmente la Orden por la que se dictan las normas para la
elaboración del Presupuesto de la Comunidad Autónoma de Andalucía para
el siguiente año, en cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 33.1 de la
Ley General de Hacienda Pública de Andalucía.
La Orden de 4 de junio de 2003, de la Consejería de Economía y
Hacienda, dictada en desarrollo del citado artículo 33.1, fue aplicable a los
presupuestos de 2004 a 2012, ambos inclusive.
Pues bien, la clasificación económica realizada, al consignarse como
transferencias de financiación dentro del programa 31L, lo que en realidad
eran créditos destinados al pago de subvenciones, era contraria a la citada
Orden.

Según se establece en todas las Órdenes, con similar redacción, el


grupo de trabajo debe valorar, entre otros, los siguientes aspectos de cada
programa presupuestario:
«Evaluar la ejecución del programa en el ejercicio anterior y la
previsión del vigente, analizando el grado de cumplimiento de los objetivos
y las causas de las desviaciones que, en su caso, se hubieran producido.»

Como hemos visto, en la memoria del presupuesto de 2005, se hace


constar la existencia de déficit presupuestario “Cubrir las necesidades

744
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

comprometidas asumidas por expedientes de regulación de empleo”.


Por consiguiente, resulta impensable que en las reuniones del citado
grupo de trabajo, que como hemos expuesto, tenía encomendado, evaluar la
ejecución del programa en el ejercicio anterior y la previsión del vigente, y
las causas de las desviaciones que se hubieran producido, no estuviera sobre
la mesa, el déficit y el origen del mismo. Por lo que se tuvo que analizar la
ejecución del programa 31L, y que el origen del déficit, que no era otro que
la adquisición de compromisos por parte de la Consejería de Empleo, por
encima de la cobertura presupuestaria, en contra de lo establecido en el
artículo 38 de la Ley 5/1983 de la Hacienda de la Comunidad de Andalucía.
Lo cual sólo era posible porque los compromisos de pago se contraían
al margen de la disponibilidad presupuestaria. Por consiguiente, no había
expediente de gasto.
Los expedientes de concesión de subvenciones sociolaborales, nunca
se tramitaron, ni pudieron tramitarse, ante la Intervención de la Consejería de
Empleo, ya que la misma no disponía de crédito presupuestario alguno al que
imputarlos, pues lo había transferido al IFA, vía transferencia de financiación,
lo cual imposibilitaba la iniciación del expediente.
Por consiguiente, no siendo posible tramitar ningún expediente de
gasto que estuviera asociado a un crédito presupuestario adecuado, la
Intervención de la Consejería de Empleo no fiscalizó, ni pudo fiscalizar
ningún expediente de concesión de subvenciones sociolaborales, ya que,
como hemos dicho, estos expedientes no existían, ni podían existir.

3.- Esto mismo se repitió en la elaboración de los anteproyectos de


presupuestos de los ejercicios siguientes.
El déficit o desfases presupuestarios, es una materia tratada por los
peritos de la IGAE en su informe de diciembre de 2013, (PPRI\INFORME
IGAE COMPLETO\1.- INFORME DICIEMBRE 2013\SECCION

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

PRIMERA, páginas 66 y ss. Del PDF; y SECCION SEGUNDA VOL 1,


páginas 39 y ss. del PDF), en el que afirman:
«Por otra parte, los desfases presupuestarios también se observan en las
Memorias de los proyectos de presupuestos anuales de la Consejería de
Empleo. Así por ejemplo, las correspondientes a los años 2006, 2007 y 2008,
en lo relativo al programa 31L, dentro de la línea de Mantenimiento del
empleo y el tejido productivo andaluz, establecen como objetivo a alcanzar:
"Cubrir las necesidades comprometidas asumidas por expedientes de
regulación de empleo, ayudas a prejubilaciones, proyectos de viabilidad de
pequeñas, medianas y grandes empresas e incentivar la consolidación
económica en aquellas empresas con dificultades de mantenimiento del
empleo.”
La Memoria del Presupuesto de 2006 especifica que la dotación anual será
para “cubrir las necesidades comprometidas asumidas por expedientes de
regulación de empleo, ayudas a prejubilaciones, proyectos de viabilidad de
pequeñas, medianas y grandes empresas e incentivar la consolidación
económica en aquellas empresas con dificultades de mantenimiento del
empleo...” Cabe por ello deducir que, en ese año, una parte de las
disponibilidades presupuestarias de la Consejería se destinó a nuevos
compromisos, y el resto, 37,44 millones de euros (diferencia de saldos
finales de 2006 y 2005), a cancelar parte de la deuda con IFA-IDEA, por los
pagos que había anticipado.
La Memoria del Presupuesto de 2007 señala que “el contenido durante el
año 2006-2007 se limitará a ir liquidando las obligaciones comprometidas
existentes que proceden de convenio y pólizas firmados”. De los datos
señalados en el cuadro anterior cabe destacar que la cantidad destinada a
reducir la deuda con IFA-IDEA, por los compromisos por ella anticipados
fue de 17,44 millones de euros (diferencia de saldos finales de 2007 y 2006).
El Borrador de la Memoria del Anteproyecto de Presupuesto de 2008,

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

detallaba algunas de las empresas beneficiarías de las ayudas, como Faja


Pirítica de Huelva, HYTASAL, ALTADIS, HEINECKEN, ANOVO, etc.
proponiendo a continuación liquidar las obligaciones comprometidas con la
dotación presupuestaria de 2008. “Durante el año 2008 se limita a liquidar
las obligaciones comprometidas existentes que proceden de convenio y
pólizas firmados. El conjunto de obligaciones comprometidas se liquida en
el año 2008 con la dotación presupuestaria que se transferirá a IDEA”.
La redacción definitiva de la Memoria del Presupuesto de 2008, no mantiene
la redacción del borrador y elimina cualquier referencia a obligaciones
comprometidas de años anteriores (203). Sin embargo, según se observa por
la diferencia entre los saldos del cuadro anterior, si bien en ese año 2008 la
Consejería no se limitó a liquidar las obligaciones comprometidas existentes,
como decía el borrador, al menos destinó a ello 7,39 millones de euros
(diferencia de saldos finales de 2008 y 2007).
Las Memorias de los Presupuestos de 2009 y 2010 solo indican que se
continuará con la línea de colaboración con IDEA y se mantendrán las
políticas de ayudas sociales en empresas con dificultades a través de
subvenciones finalistas. Sin embargo, en el año 2009 se observa un
importante descenso del importe adeudado a IFA-IDEA a final del año 2008,
ya que se aplicaron a esa finalidad 22,8 millones de euros, procedentes de
los créditos del Programa 31L.
Es preciso señalar que las fichas utilizadas para la elaboración del
Presupuesto ofrecen un mayor detalle de los objetivos a alcanzar en los
correspondientes programas. En este sentido, cabe indicar que las fichas del
programa 31L para la elaboración de los presupuestos de 2007, 2008, 2009,
2010 y 2011, coinciden plenamente en el objetivo de dicho programa:
“Constituye la partida presupuestaria impuesta por la necesidad de cubrir
los compromisos asumidos por expedientes de regulación de empleo, ayudas
a prejubilaciones, proyectos de viabilidad de pequeñas, medianas y grandes

747
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

empresas y potenciación de la consolidación económica en aquellas


empresas con dificultades para el mantenimiento del empleo,
instrumentándose en esta Dirección General la materialización de las
ayudas a través de un convenio con IDEA, en especial con empresas como
Faja Piritica de Huelva, Heineken, Hytasal, ANOVO, Altadis, etc.”
Por tanto, de las Memorias de las cuentas anuales de IFA-IDEA y de las
Memorias del presupuesto de la Consejería de Empleo se evidencia que por
ésta se generaron obligaciones para la Junta de Andalucía sin cobertura
presupuestaria.
Estos desfases presupuestarios han sido propiciados por la forma irregular
en la que se gestionó el Programa "Administración de Relaciones
Laborales", y están motivados por la desvinculación entre los créditos del
Presupuesto de la Consejería utilizados para la concesión de subvenciones
y los pagos de las mismas a través de IFA-IDEA.
(203) Quedó redactada de la siguiente manera: "Mantenimiento del empleo
y del tejido productivo andaluz, utilizando como principales líneas de trabajo
la cobertura de las necesidades comprometidas y asumidas por expedientes
de regulación de empleo, ayudas a prejubilaciones, proyectos de viabilidad
de pequeñas, medianas y grandes empresas y potenciación de la
consolidación económica en aquellas empresas con dificultades de
mantenimiento del empleo. Esta Dirección General instrumenta la
materialización de las ayudas a través de un convenio con AIDA".»
Por consiguiente, resulta impensable que en las reuniones del citado
grupo de trabajo, para la elaboración del anteproyecto de presupuestos de los
ejercicios siguientes, en los que seguía habiendo déficit o desfase
presupuestario, las cuestiones anteriormente expuestas, no volvieran a ser
objeto de análisis en las citadas reuniones.

4.- Participa en las modificaciones presupuestarias de los años 2004,

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2005, 2006 y 2007.

En la memoria justificativa de la modificación de 9 de diciembre de


2004, suscrita por el acusado, se indica:

«En fecha 31 de julio de 2003 el Director General de Trabajo y


Seguridad Social firma un protocolo por el que se procede a la
adjudicación de las pólizas de prejubilaciones a las entidades
Vitalicio y La Estrella. En el contenido de dichas pólizas se
contempla prestaciones por prejubilación para un total de 687
trabajadores procedentes de distintas empresas de la Faja pirítica.
Los importes a los que hay que atender en las pólizas de La Estrella
y Vitalicio de los distintos años son los siguientes:
…/…
La dotación presupuestaria resulta del todo insuficiente para cubrir
los importes comprometidos de las pólizas de la Faja Pirítica, ya
que solo alcanzaba con dificultades a cumplir con parte de los
compromisos ya adquiridos en ejercicios anteriores de
prejubilaciones de Santana Motor, Boliden Apirsa, Dhull, Siemens,
Cervezas Alhambra, Hytemasa, Invirsal, TAMC, ABB, Cía
Andaluza de Cervezas y a los expedientes de viabilidad de empresas.
Por todo ello resulta del todo insuficiente para la cobertura de las
pólizas suscritas la dotación presupuestaria inicialmente prevista
en el total del importe de la póliza que corresponde a octubre de
2004 por importe de 27.065.786,68 euros.
La urgencia solicitada en la dotación de este importe es precisa ya
que se encuentra la póliza suscrita con vencimiento el 1 de octubre
de 2004 según las condiciones particulares de la misma.»

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

De esta memoria se desprende:


1º. Que los fondos procedentes de la modificación presupuestaria son
para el pago de subvenciones sociolaborales (prestaciones por
prejubilación).
2º. Que quien concede la subvenciones sociolaborales es el Director
General de Trabajo (el Director General de Trabajo y Seguridad Social firma
un protocolo por el que se procede a la adjudicación de las pólizas de
prejubilaciones).
3º. La aplicación presupuestaria a que aplicó la Consejería de Empleo
el pago de dichas subvenciones sociolaborales, fue la 440.51 ‘Transferencia
Financiación IFA”, a pesar de que este crédito presupuestario no está previsto
para tal fin en la Orden de 4 de junio de 2003, de la Consejería de Economía
y Hacienda, por la que se estableció la clasificación económica del
presupuesto, la cual había sido dictada en cumplimiento del mandato
contenido en el artículo 33 de la Ley 5/1983, General de Hacienda Pública de
Andalucía.
Según esta Orden, la naturaleza y finalidad de esta aplicación
presupuestaria de Transferencia al IFA (concepto 440), es distinta de la que
se le asignó en la modificación presupuestaria, ya que está expresamente
reservada “para las subvenciones de explotación a las empresas de la Junta
de Andalucía”. De esta forma, se utilizó inadecuadamente para conceder
subvenciones, un concepto que no era el legalmente previsto para ello, con
las importantes consecuencias que ya hemos señalado.

Por consiguiente, el acusado conocía los extremos que acabamos de


exponer.

5.- Como hemos señalado, además de la modificación presupuestaria


de 2004, participa en las modificaciones presupuestarias de los años 2005,

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2006 y 2007. Mediante las cuales se incrementó la partida de transferencias


de financiación a IDEA, dentro del programa 31L.

El acusado firmó los oficios de remisión de los expedientes de


modificación presupuestaria a la Dirección General de Presupuestos, firmó
las solicitudes de dichas modificaciones, así como las memorias justificativas
de las citadas modificaciones presupuestarias:

- 9 de diciembre de 2004: PPRI, INFORME IGAE COMPLETO,


1.1. ANEXO PDF DOC.INF.DIC-2013, ANEXO TOMO 5,
páginas 42-50 del PDF.

- 7 de diciembre de 2005: PPRI, INFORME IGAE COMPLETO,


1.1. ANEXO PDF DOC.INF.DIC-2013, ANEXO TOMO 5,
páginas 51-78 del PDF.

- 7 de noviembre de 2006: PPRI, INFORME IGAE COMPLETO,


1.1. ANEXO PDF DOC.INF.DIC-2013, ANEXO TOMO 5,
páginas 79-99 del PDF.

- 27 de noviembre de 2007: PPRI, INFORME IGAE COMPLETO,


1.1. ANEXO PDF DOC.INF.DIC-2013, ANEXO TOMO 5,
páginas 100-128 del PDF.

En todas ellas, la aplicación presupuestaria a que aplicó la Consejería


de Empleo el pago de subvenciones sociolaborales, la 440.51, era contraria a
la Orden de 4 de junio de 2003, de la Consejería de Economía y Hacienda,
por la que se estableció la clasificación económica del presupuesto.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

6.- Entre las citadas modificaciones, cabe destacar, que suscribe


(reproduciendo la memoria justificativa de necesidades presupuestarias
urgentes del Director General de Trabajo, Francisco Javier Guerrero) la
memoria de la modificación presupuestaria de 9 de diciembre de 2004 (PPRI,
INFORME IGAE COMPLETO, 1.1. ANEXO PDF DOC.INF.DIC-2013,
ANEXO TOMO 5, páginas 45 y 46 del PDF), mediante la cual, vía
transferencia de financiación, se incrementó, no el programa 31L, sino el
32H, que no era gestionado por la Dirección General de Trabajo, sino que era
un programa del Servicio Andaluz de Empleo.
Aun cuando los fines eran claramente ajenos a este programa, ya que
se trataba de pagar ayudas destinadas al abono de pólizas de prejubilación, es
decir, materia específicamente propia del programa 31L, y desde luego, no
constaba, ni como actividad, ni objetivo, en la ficha presupuestaria del
programa 32H.
Ello fue debido a que no se podía incrementar la partida 31L, porque
en el mes de marzo de ese año, ya había sufrido una modificación
presupuestaria, pero de reducción, y por tanto, en un mismo ejercicio, el
mismo programa no podía ser incrementado.

7.- En relación con el presupuesto de las empresas públicas, las órdenes


de elaboración del presupuesto, establecen:
"El centro gestor, en relación con todas las Empresas que tuviera
adscritas la Consejería, remitirá a la Dirección General de Presupuestos,
antes del día 1 de julio de 2003, la documentación exigida en la Ley General
de Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma de Andalucía y en el
Decreto 9/1999, de 19 de enero sobre régimen presupuestario, financiero, de
control y contable de las Empresas de la Junta de Andalucía. En todo caso,
deberán ser cumplimentadas y remitidas las fichas EJA y las fichas PAIF, que
se recogen en el Anexo V de la presente Orden." (Todas las órdenes anuales

752
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

tienen idéntica o similar redacción).


Y el artículo 60 de la Ley General de Hacienda Pública de Andalucía,
dispone:
“Los presupuestos de explotación y de capital a que se refiere el
artículo 57.3 de esta ley, se remitirán por las respectivas empresas a la
Consejería de Economía y Hacienda por conducto de la Consejería de que
dependan, antes del día 1 de julio de cada año, acompañados de una
memoria explicativa de su contenido y de la liquidación del presupuesto del
ejercicio inmediato anterior.”

Recordando nuevamente las competencias del acusado en materia de


presupuestación, el necesario cuadre del presupuesto del ente hasta el
ejercicio 2009, obligaba a compensar los ingresos presupuestarios de las
transferencias de financiación, con un incremento presupuestario ficticio de
otros gastos de explotación, como ha quedado expuesto. Así, año tras año se
introdujeron en el presupuesto de IFA-IDEA gastos ficticios que nunca se
iban a producir, ya que solo suponían pagos. Lo que evidencia, nuevamente,
que el acusado, por sus competencias en materia de presupuestación, y de
seguimiento de la ejecución del presupuesto, conocía que las subvenciones
no eran concedidas por IFA-IDEA, sino por la Consejería de Empleo, pues
de lo contrario, no hubiese sido necesario haber presupuestado los citados
gastos ficticios.

8.- Así pues, el acusado, que entre sus competencias tenía atribuido el
impulso y ejecución de la actividad presupuestaria y la gestión del gasto,
coordinando, a estos efectos, a las distintas agencias y entidades dependientes
de la Consejería; la elaboración del anteproyecto del presupuesto de la
Consejería, así como el seguimiento de la ejecución del mismo. En el
ejercicio de sus competencias en materia presupuestaria, hizo una incorrecta

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

presupuestación, tanto en los anteproyectos de presupuestos de la Consejería,


como en las modificaciones presupuestarias, al realizar una clasificación
económica de los créditos inadecuada, consignando como "transferencias de
financiación" del programa 31L, lo que en realidad eran créditos destinados
a subvenciones que se iban a conceder por la Consejería.
En las modificaciones presupuestarias, era el acusado el que firmaba
la solicitud, en la que se contenía la citada clasificación económica
inadecuada.

En definitiva, sabía que el expediente de transferencia de financiación


no era el instrumento presupuestario adecuado para el pago de las ayudas, y
que con el mismo se eludía la fiscalización previa. Pues, conocía, por razón
de sus competencias, y de los datos anteriormente expuestos, que una vez que
el Interventor de la Consejería de Empleo había fiscalizado el expediente de
Transferencia de Financiación, era materialmente imposible la fiscalización
previa de la concesión de subvenciones, dado que no existía ningún
procedimiento que permitiera tramitar otro expediente para dicha concesión,
al carecer de crédito presupuestario para ello, por haberse consumido el
crédito de Transferencia de Financiación, al realizar el envío de fondos a IFA-
IDEA.
Ello propició las consecuencias de la gestión de los fondos del
programa 31L, que ya han sido descritas.

9.- Además, el acusado intervino en la tramitación de los expedientes


de gasto de transferencias de financiación a IFA/IDEA, autorizando los
documentos contables AD, o las propuestas de los documentos contables OP,
conforme al calendario de pago a IDEA, aprobado por la Dirección General
de Tesorería, a propuesta de la Consejería de Empleo (PPRI\ANEXO - 01
INTERVENCION GENERAL JUNTA DE ANDALUCIA\3.-

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

FISCALIZACION TRANSFERENCIAS FINANCIACION\TOMO -


4\AÑO - 2.005\ 1.302 - 1.401).

Asimismo, como Secretario General Técnico remitía a la Dirección


General de Presupuestos la “MEMORIA SOBRE EFECTOS BORRADOR
DE P.A.I.F., de la Agencia de Innovación y Desarrollo de Andalucía”, en
relación a la Transferencia de Créditos, con motivo de cada modificación
presupuestaria. Así, por ejemplo, en relación con la modificación
presupuestaria de 7 de diciembre de 2005: PPRI, INFORME IGAE
COMPLETO, 1.1. ANEXO PDF DOC.INF.DIC-2013, ANEXO TOMO 5,
página 68 del PDF).

10.- El papel del Secretario General Técnico debe ponderarse con lo


expresado por otras partes. Siendo a este respecto, significativo el escrito que
el entonces Director General de IDEA, Miguel Ángel Serrano Aguilar, envía
en el año 2007 a Francisco Javier Guerrero, manifestando que no iba a firmar
más convenios, mientras no se le aportase alguna solución al déficit, y
exigiendo que la solución llevara el Vº Bº del Secretario General Técnico
(PPRI, INFORME IGAE COMPLETO, CARP.1.1, ANEXO TOMO 11, PDF
82-83).
De donde se desprende que Miguel Angel Serrano Aguilar consideraba
a la Secretaria General Técnica como órgano de asesoramiento y soporte
técnico del centro directivo. Siendo en esa fecha Secretario General Técnico
de Empleo, el acusado.

11.- Resulta necesario recordar las competencias del mismo en materia


de seguimiento de la ejecución del presupuesto de la Consejería de Empleo.
Lo que le permitía conocer cómo se estaban ejecutando las
transferencias de financiación desde la Consejería a IDEA.

755
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Conociendo, por las razones expuestas, que su finalidad era conceder


ayudas sociolaborales y a empresas en crisis, vulnerando la normativa
aplicable, la de subvenciones.
Sabiendo, además, que esa era la normativa aplicada en la Consejería
de Empleo de manera correcta hasta la modificación presupuestaria de 18 de
abril de 2000, en la que él mismo intervino como Secretario General Técnico.
Normativa de subvenciones que conocía, pues desde 1996 estaba como
Secretario General Técnico en la Consejería de Empleo.

12.- Por consiguiente, el acusado era plenamente consciente de la


patente ilegalidad de los actos en los que participó, relatados en los hechos
probados, a la vista de lo que hemos expuesto anteriormente.

Por el contrario, no podemos concluir que asumiera la eventualidad de


que los fondos vinculados al programa 31L fueran objeto de disposición con
fines ajenos al fin público al que estaban destinados. Dado que no consta que
tuviera conocimiento de las deficiencias denunciadas en el informe adicional
al de cumplimiento de 2003, ni de ningún otro de la Intervención del que se
pueda desprender el riesgo cierto de que se concedieran ayudas para fines
ajenos al fin público al que estaban destinados los fondos, o el riesgo cierto
de que los fondos no se aplicaran a dicho fin.
Por ello, procede la absolución del mismo por el delito de
malversación.

13.- Por último, en cuanto a las conductas omisivas, nos remitimos a


lo que ya hemos expuesto, para evitar reiteraciones innecesarias.

V.- Por la defensa del acusado se alegó:

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

A) En conclusiones definitivas.

1. Se afirma que se impugnan la autenticidad de todos los correos


electrónicos obrantes en la causa que pudieran afectar directa o
indirectamente a mi patrocinado a excepción de aquellos que resulten
expresamente admitidos por esta parte como documentos de la defensa
tras la práctica de prueba.

Impugnación que no puede ser atendida. Dicha impugnación es


meramente formal o retórica, sin contenido objetivo alguno, pues no se
explican las razones materiales por las que tal impugnación se produce. Lo
que nos impide pronunciarnos sobre los motivos de dicha impugnación.

Así lo viene afirmando el Tribunal Supremo, en sentencias, que,


aunque referida la prueba pericial, el razonamiento es igualmente válido para
la prueba documental. Así, entre otras, la STS, Sala 2ª, de 31 enero 2008, que
afirma:
«A la impugnación como mera ficción también se refiere la STS.
7.3.2001, cuando no se expresan los motivos de impugnación o éstos son
generalizados.
Así la STS. 140/2003 de 5.2, dice textualmente: "la impugnación tuvo
carácter meramente formal, pues…ni en el momento de llevarla a cabo, ni
en Juicio… se explican las razones materiales por las que tal impugnación
se produce.
En este sentido la STS. 72/2004 de 29.1 exige que la impugnación "no
sea meramente retórica o abusiva, como declaran algunas sentencias de esta
Sala casacional, esto es, sin contenido objetivo alguno.»

La falta de concreción nos impide dar adecuada respuesta a dicha

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

alegación. Pues, en la causa hay correos electrónicos que vienen entre los
documentos aportados por la Junta de Andalucía, por consiguiente,
procedentes del archivo o registro de una administración pública. Y también
hay otros correos, que junto con otra documentación, fueron aportados por
Dña. María José Rofa. Respecto de estos últimos, como ya hemos señalado
al resolver las impugnaciones de otras defensas, no se aprecian motivos
espurios en la Sra. Rofa, al aportar los documentos. Máxime, cuando ni
siquiera se alegan cuáles puedan ser esos motivos espurios, para modificar,
alterar, o elaborar por completo un documento falso. Además, en este caso,
el valor probatorio no procede únicamente del documento, sino también de
la testifical de Dña. María José Rofa, y de las explicaciones dadas respecto
de los documentos que aportó.

2. Se afirma que al derecho de esta parte interesa IMPUGNAR la práctica


de la prueba pericial propuesta por el Ministerio Fiscal, consistente en
informes de los Peritos de la Intervención General de la Administración
del Estado, don Jesús Ruiz Ayucar de Merlo, don Angel Turrión Macías,
doña Rosa Mª Hernández Antoón y don Eduardo Villaseca Sánchez, por
tratarse en su mayor parte de una pericial jurídica inadmisible como
prueba de cargo, ya que es el Tribunal encargado del enjuiciamiento,
quien debe aplicar el Derecho, sin que pueda ser sustituido por peritos.

Remitiéndonos a lo que sobre esta cuestión hemos resuelto.

B) En el informe final, aparte de otras alegaciones que han recibido


cumplida respuesta con lo anteriormente expuesto, se alega:

1.- Que consta de una manera indiscutida y palmaria, reconocida por


los propios peritos de auxilio judicial, que todas las modificaciones

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

presupuestarias objeto de este enjuiciamiento, fueron informadas


favorablemente por la Intervención General.

Alegación que no puede prosperar.


Que se cumplieran los trámites, incluidos los informes preceptivos, no
es incompatible con la ilegalidad de su aprobación. Pues, con estas
modificaciones presupuestarias, se aumentaron los créditos con destino al
otorgamiento de subvenciones sociolaborales, en la partida presupuestaria
que no era la adecuada para ello, produciéndose con ello las irregularidades
e incumplimientos que ya hemos expuesto.

Máxime, cuando los informes de la Intervención General de la Junta


Andalucía a los expedientes de modificación presupuestaria no son
vinculantes. El carácter no vinculante supone que el órgano competente
puede aprobarlos, aun con informe desfavorable de la Intervención.
Además, no puede entenderse que el informe de las modificaciones
presupuestarias se extiende a la verificación de la legalidad de los
procedimientos de ejecución del gasto público que, en el futuro, se lleven a
cabo con cargo a las partidas que se modifican.

2.- Se alegan las Instrucciones conjuntas de la Dirección General de


Presupuestos y de la Intervención de la Junta de Andalucía número 2/1998 de
27 de febrero, 1/2001 de 8 de marzo y 1/2002 de 31 de enero. Según las
cuales, en los supuestos en que la ejecución del Presupuesto plantee
necesidades no contempladas de forma directa en el mismo por los órganos
de gestión correspondientes se darán de alta las aplicaciones presupuestarias
del programa informático. Cuando la clasificación económica no se
encuentra registrada en el sistema, deberá solicitarse previamente a la
Dirección General de Presupuestos su apertura en la mencionada

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

clasificación.
Afirmando, que el Centro Directivo proponente de la modificación
presupuestaria, con independencia que esté contemplada o no en la Ley
Presupuestaria, puede introducir una nueva clasificación económica en la
aplicación presupuestaria, limitándose a darle de alta en el sistema
informático (salvo que no se encuentre registrada en el mismo, para lo cual
deberá solicitarlo a la Dirección General de Presupuestos), como es el caso
de la aplicación presupuestaria 440 (regulada ya en la Orden de la Consejería
de Economía y Hacienda de 22 de mayo de 1998 por la que se establecía la
estructura presupuestaria y la clasificación económica del gasto).
De ello, concluye la defensa que la modificación propuesta por la
Dirección General de Trabajo en el año 2000 (como todas los posteriores) de
dar de baja la clasificación económica 472 o 481 por la 440 es perfectamente
legal, aunque no estuviera prevista en la Ley de Presupuestos de ese ejercicio,
y la adecuación o no de la misma no le corresponde determinarla a la
Secretaría General Técnica, sino a la Intervención General de la Junta de
Andalucía que informó favorablemente.

Alegación manifiestamente insostenible.


Como ya hemos expuesto, la Consejería de Economía y Hacienda
publica anualmente la Orden por la que se dictan las normas para la
elaboración del Presupuesto de la Comunidad Autónoma de Andalucía para
el siguiente año, en cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 33.1 de la
Ley General de Hacienda Pública de Andalucía. Dichas órdenes poseen un
contenido técnico similar, definiendo, entre otras cuestiones, la estructura
presupuestaria a utilizar (orgánica, económica y de programas).
La Orden de 22 de mayo de 1998, de la Consejería de Hacienda,
dictada en desarrollo del mandato contenido en el citado artículo 33.1 de la
Ley General de Hacienda Pública de Andalucía, estableció la clasificación

760
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

económica del gasto, regulando la definición y contenido de los distintos


créditos presupuestarios (ordenados por capítulos, artículos, conceptos y
subconceptos). Esta clasificación económica fue aplicable a los presupuestos
de 1999 a 2003, ambos inclusive.
Es evidente que dicha clasificación económica del gasto afecta tanto a
la elaboración de los anteproyectos de presupuestos, como las modificaciones
presupuestarias. Por consiguiente, la adecuación de la modificación
presupuestaria a la clasificación económica del gasto establecida en la citada
Orden, corresponde determinarla, entre otros, a la Secretaría General
Técnica, que tiene atribuidas las competencias en materia presupuestaria.

3.- Se alega, respecto a la modificación presupuestaria aprobada en


diciembre de 2004, para el programa 32-H, cuando realmente según el
criterio incriminatorio se refería al programa 31-L, que el acusado tomó
posesión precisamente en el mes de mayo de 2004, se encontró en diciembre
de 2004 con la petición de incremento de la partida presupuestaria del
programa 32-H, cumpliendo todas las exigencias de la Ley General de la
Hacienda Pública y la Instrucción Conjunta de la Dirección General de
Presupuestos y de la Intervención General de la Junta de Andalucía.

Alegación que resulta también manifiestamente insostenible.


Como también hemos expuesto, el artículo 38 de la Ley 5/1983 de la
Hacienda de la Comunidad de Andalucía establece:
“Los créditos autorizados en los estados de gastos del Presupuesto de
la Comunidad Autónoma de Andalucía tienen carácter limitativo y
vinculante, de acuerdo con su clasificación orgánica, por programas y
económica a nivel de artículo.”
Lo que impide su aplicación a fines distintos de los previstos en la
misma. Y que fue incumplido con la citada modificación presupuestaria.

761
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Pues, los fines eran claramente ajenos a este programa, ya que se trataba de
pagar ayudas destinadas al abono de pólizas de prejubilación, es decir,
materia específicamente propia del programa 31L, y desde luego, no
constaba, ni como actividad, ni objetivo, en la ficha presupuestaria del
programa 32H.

4.- Y más insostenible aún, resulta a la alegación, que en relación a la


citada modificación presupuestaria, se realiza, al afirmar que el acusado
ignoraba completamente, por no ser de su competencia, el destino de la
partida aprobada, si efectivamente era para el programa 31-L, o el 32-H, esa
decisión era competencia exclusiva del órgano proponente, la Dirección
General de Trabajo y Seguridad Social.
Pues, mal puede alegarse desconocimiento de lo que figura en la propia
solicitud y en la memoria, suscritas por el acusado. Quien, como hemos
reiterado, tenía atribuida las competencias en materia de presupuestación.

VIGESIMOQUINTO.- JUAN FRANCISCO SÁNCHEZ GARCÍA.

I.- Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo, desde el


14/05/2000 al 2/05/2004, y Secretario General Técnico de la Consejería de
Innovación, desde el 2/05/2004, al 1 de abril de 2010, fecha en la que pasó a
IDEA, primero como Director de Administración y Finanzas, y luego como
Secretario General, desde mayo de 2010 al 30 de octubre de 2012.

II.- Las competencias del mismo vienen establecidas, entre otras, en


las siguientes normas:

• La Ley 6/1983, de 21 de Julio, del Gobierno de la Comunidad Autónoma


de Andalucía. En su artículo 42 dispone:

762
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

«Corresponde a los Directores Generales y a los Secretarios Generales


Técnicos en el ámbito de la Administración Autonómica las funciones que la
legislación vigente atribuye a los cargos de igual denominación en la
Administración del Estado.»

• Decreto 244/2000, de 31 de mayo, por el que se regula la Estructura


Orgánica de la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico.
Artículo 7. Secretaría General Técnica.
1. La Secretaría General Técnica, con nivel orgánico de Dirección
General, tendrá las atribuciones previstas en el artículo 42 de la Ley del
Gobierno y la Administración de la Comunidad Autónoma y, en particular, la
gestión de personal, sin perjuicio de la ostentación de la jefatura superior de
personal por la Viceconsejería; la organización y racionalización de las
Unidades y Servicios de la Consejería y las funciones generales de
administración, registro y archivo central, impulso y ejecución de la actividad
presupuestaria y la gestión del gasto, coordinando, a estos efectos, a los
distintos Organismos dependientes de la Consejería, así como la gestión de
la contratación administrativa.

2. Serán también de su competencia la tramitación, informe y, en su


caso, preparación de disposiciones de carácter general; la elaboración del
anteproyecto de Presupuesto de la Consejería, así como el seguimiento de la
ejecución del mismo, y ello sin perjuicio de la desconcentración de facultades
en los órganos periféricos de la Consejería; el tratamiento informático de la
gestión de la Consejería y, en general, la asistencia técnica y administrativa a
los órganos de la misma.

• Ley 9/2007 de 22 de octubre, de la Administración de la Junta de


Andalucía, (BOJA 31/10/2007), en particular artículo 29, competencias

763
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de los secretarios generales técnicos, y artículo 98.3 y 5, concepto y


publicidad de las instrucciones.

Artículo 29. Titulares de las Secretarías Generales Técnicas.


1. Las personas titulares de las Secretarías Generales Técnicas, bajo la
dependencia directa de la titular de la Viceconsejería, tendrán las
competencias que sobre los servicios comunes de la Consejería les atribuya
el decreto de estructura orgánica, específicamente en relación con la
producción normativa, asistencia jurídica, recursos humanos, gestión
financiera y patrimonial y gestión de medios materiales, servicios auxiliares
y publicaciones.
Las personas titulares de las Secretarías Generales Técnicas tendrán
rango de Director General.

2. Las personas titulares de las Secretarías Generales Técnicas ejercen


sobre los órganos y unidades administrativas que les sean dependientes las
facultades propias de las personas titulares de las Direcciones Generales.

III.- Reseña de los hechos de los que se le acusa.

A) En las conclusiones definitivas del Ministerio Fiscal:

• En el segundo semestre el ejercicio 2000 se elaboró con el conocimiento


y participación de los encausados José Antonio Viera Chacón, Consejero
de Empleo desde el 29 de abril de 2000, Antonio Fernández García,
Viceconsejero de Consejería de Empleo, Francisco Javier Guerrero
Benítez, Director General de Trabajo y Juan Francisco Sánchez García,
Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo, el "Proyecto de
Decreto de la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico, por el que

764
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

se establece el procedimiento para la concesión de ayudas sociales a


trabajadores afectados por procesos de reconversión y/o reestructuración,
en el ámbito de la Comunidad Autónoma Andaluza".

• Con conocimiento de esta situación de hecho, los encausados Manuel


Chaves González como presidente de la Junta de Andalucía (27-7-
1990/7-4-2009), Gaspar Zarrías Arévalo como Consejero de la
Presidencia y Presidente de la Comisión General de Viceconsejeros (17-
4-1996/24-4-2009), Magdalena Álvarez Arza como Consejera de
Economía y Hacienda (2-8-1994/7-2-2004), José Antonio Viera Chacón
como Consejero de Empleo (29-4-2000/25-4-2004), Antonio Fernández
García como Viceconsejero de Empleo (29-4-2000/25-4-2004), José
Salgueiro Carmona como Viceconsejero de Economía y Hacienda
(1990/7-2-2004), Francisco Javier Guerrero Benítez como Director
General de Trabajo y Seguridad Social (6-10-1999/29-4-2008), Javier
Aguado Hinojal como Secretario General de Trabajo (1994/14-5-2000 )
Juan Francisco Sánchez García como Secretario General Técnico de la
Consejería de Empleo (2000/2004), para soslayar los reparos de la
Intervención Delegada de la Consejería de Hacienda en el año 2000 y en
todo caso para lograr una mayor rapidez en la concesión y pago de
ayudas, en el ejercicio de sus respectivas competencias procedieron a
proponer, tramitar y aprobar en su caso las siguientes modificaciones al
presupuesto de la Junta de Andalucía (-las modificaciones
presupuestarias son tramitadas por la Dirección General de Presupuestos
a propuesta de la Consejería de Empleo y a través de su Secretaria
General Técnica y aprobadas por el Consejo de Gobierno previo estudio
y aprobación por la Comisión General de Viceconsejeros o por el
Consejero de Economía y Hacienda por razón de la cuantía-):

765
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

- El 18 de abril del 2000 el Consejo de Gobierno presidido por el


encausado Manuel Chaves , a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería de
Economía y Hacienda con informe favorable del Director General de
Presupuesto y de la Intervención General y estudio y aprobación de
la Comisión General de Viceconsejeros, aprobó una modificación
presupuestaria por importe de 257.000.000 de pesetas ( 1.544.601
euros ) mediante la cual se incrementaba la aplicación presupuestaria
440.12. 22E "Transferencias al Instituto de Fomento de Andalucía -
IFA - " dando de baja de la aplicación recogida en los presupuestos de
la comunidad 472.00 22E "Transferencias corrientes a empresas
privadas en materia de Relaciones Laborales , acciones que generan
empleo " .

Como se recoge en la modificación presupuestaria la entidad que


aparece como destinataria de los fondos , en aparente detrimento de las
empresas privadas, es el Instituto de Fomento de Andalucía (IFA).

- El 28 de julio del 2000 el Consejo de Gobierno, presidido por el


encausado Manuel Chaves, a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería de
Economía y Hacienda con informe favorable del Director General de
Presupuesto y de la Intervención General y estudio y aprobación de
la Comisión General de Viceconsejeros, aprobó una modificación
presupuestaria por importe de 904.000.000 de pesetas ( 5.433.149
euros ) mediante la cual se incrementaba la aplicación presupuestaria
440.01. 22E "Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales
- " dando de baja de la aplicación recogida en los presupuestos de la
comunidad 481.00 22E "Transferencias a familias e instituciones

766
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

sin fines de lucro , Acciones que generan empleo " .

Los fondos percibidos por el IFA se destinaron a pagar lo ordenado por


la Consejería de Empleo en relación a ayudas sociolaborales a la
empresa Jerez Industrial

- El 29 de mayo de 2001, el Consejo de Gobierno…previa tramitación


de la Consejería de Economía y Hacienda…aprobó una modificación
presupuestaria, mediante la cual, con baja en diversos conceptos y
programas de las Consejería de Empleo, se incrementó, entre otras, la
partida 440.00.22E en 5.573.000.000 pesetas (33.494.404,58 euros).
Los fondos percibidos por el IFA se destinaron a pagar lo ordenado por
la Consejería de Empleo, en materia de relaciones laborales, en
relación con la empresa Santana Motor, S.A.

- El 7 de mayo de 2001 la encausada Magdalena Álvarez Arza , como


Consejera de Economía y Hacienda aprobó, previa propuesta de la
Consejería de Empleo y tramitación de conformidad por la Dirección
General de Presupuestos, una modificación presupuestaria por
importe de 500.000.000 de pesetas ( 3.005.061 euros ) mediante la
cual se incrementaba la aplicación presupuestaria 440.00. 22E
"Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales - " dando de
baja de la aplicación recogida en los presupuestos de la comunidad
472.00 22E "Transferencias corrientes a empresas privadas en materia
de relaciones laborales , Acciones que generan empleo " .

Los fondos percibidos por el IFA se destinaron a pagar lo ordenado


por la Consejería de Empleo, en relación con la prima de póliza
colectiva de rentas para la prejubilación de trabajadores de Santana

767
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Motor SA.

- El 29 de mayo de 2001 el Consejo de Gobierno, presidido por el


encausado Manuel Chaves, a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería de
Economía y Hacienda con informe favorable del Director General de
Presupuesto y de la Intervención General y estudio y aprobación de
la Comisión General de Viceconsejeros , aprobó una modificación
presupuestaria mediante la cual , con baja en diversos conceptos y
programas de las Consejería de Empleo , se incremento, entre otras, la
partida 440.00 22 E en 5.573.000.000 pesetas ( 33.494.404,58 euros ).

Los fondos percibidos por el IFA se destinaron a pagar lo ordenado


por la Consejería de Empleo en materia de relaciones laborales de
Santana Motor SA.

- El 18 de septiembre de 2001 el Consejo de Gobierno presidido por el


encausado Manuel Chaves , a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería de
Economía y Hacienda con el informe favorable del Director General
de Presupuestos y de la Intervención General y estudio y aprobación
de la Comisión General de Viceconsejeros, aprobó una modificación
presupuestaria por importe de 1.225.000.000 de pesetas ( 7.362.398
euros ) mediante la cual se incrementaba la aplicación presupuestaria
440.00. 22E "Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales
" dando de baja de la aplicación recogida en los presupuestos de la
comunidad 486.00 22E "Transferencias a familias e instituciones
sin fines de lucro , Acciones que generan empleo " .

768
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Los fondos percibidos por el IFA , tal como se registro en su


contabilidad ,se destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de
Empleo sobre relaciones laborales convenio D.G.T y ello , aún
constando en la exposición de motivos del citado acuerdo de
aprobación que su objeto , entre otros, era tramitar otro tipo de ayudas
como eran las ayudas contempladas en la Orden de 7 de mayo de 2001.

- El 13 de noviembre de 2001 el Consejo de Gobierno aprobó,


presidido por el encausado Manuel Chaves ,a propuesta de los órganos
gestores de la Consejería de Empleo , previa tramitación de la
Consejería de Economía y Hacienda con informe favorable del
Director General de Presupuestos y de la Intervención General y
estudio y aprobación de la Comisión General de Viceconsejeros ,una
modificación presupuestaria por importe de 660.000.000 de pesetas
( 3.966.680 euros ) mediante la cual se incrementaba la aplicación
presupuestaria 440.00. 22E "Transferencias al IFA en materia de
relaciones laborales - " dando de baja de la aplicación recogida en los
presupuestos de la comunidad 486.00 22E "Transferencias a familias
e instituciones sin fines de lucro , Acciones que generan empleo " .

Los fondos percibidos por el IFA , tal como se registro en su


contabilidad ,se destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de
Empleo sobre relaciones laborales conforme al convenio suscrito con
la DGTSS

- El 5 de diciembre de 2001 la encausada Magdalena Álvarez Arza ,


como Consejera de Economía y Hacienda, previa propuesta de la
Consejería de Empleo y tramitación de conformidad por el Director
General de Presupuestos , aprobó un incremento de 6.355.000.000 de

769
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

pesetas (38.194.319 euros )de la aplicación presupuestaria 440.00.


22E "Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales - " ,
como consecuencia de la generación de crédito derivada de los
reajustes de determinadas partidas presupuestarias acordadas por el
Consejo de Gobierno el 27 de noviembre de 2001

Los fondos percibidos por el IFA , tal como se registro en su


contabilidad ,se destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de
Empleo sobre relaciones laborales Santana Motor SA

• Con la finalidad ya reseñada , con conocimientos de los incumplimientos


ya descritos y conciencia de las consecuencias que derivaban
necesariamente del uso de las transferencias de financiación como
mecanismo de allegar fondos al IFA para abonar lo que ordene la
Consejería de Empleo en materia de las denominadas ayudas
sociolaborales y ayudas a empresas en crisis ,los encausados Manuel
Chaves González como presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar
Zarrías Arévalo como Consejero de la Presidencia, Magdalena Álvarez
Arza como Consejera de Economía y Hacienda, José Antonio Viera
Chacón como Consejero de Empleo, Antonio Fernández García como
Viceconsejero de Empleo, José Salgueiro Carmona como Viceconsejero
de Economía y Hacienda, Francisco Javier Guerrero Benítez como
Director General de Trabajo y Seguridad Social y Juan Francisco
Sánchez García como Secretario General Técnico de la Consejería de
Empleo , en los presupuestos de la Junta de Andalucía para el ejercicio
2002 en el ejercicio de sus competencias introdujeron la aplicación
presupuestaria en la que se recogían los créditos a favor del IFA para "
Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales " - concepto
440.00- , en el nuevo programa 3.1 L , que sustituye al 2.2 E.

770
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• Los encausados, el ejercicio de sus respectivas competencias como


Consejero, Viceconsejero, Director General de Trabajo y Secretario
General Técnico, respectivamente, José Antonio Viera Chacón, Antonio
Fernández García , Francisco J Guerrero Benítez y Juan Francisco
Sánchez García como responsables de la Consejería de Empleo
elaboraron los correspondientes estados de gastos relativos al programa
31 L conforme a la orden que dictó la Consejera de Economía y Hacienda
-anualmente esta Consejería dicta una orden de elaboración del
presupuesto de la Comunidad Autónoma que posee un contenido técnico
similar, definiendo los criterios de elaboración, la estructura
presupuestaria a utilizar, el calendario de actuaciones y el procedimiento
detallado de elaboración del anteproyecto y del proyecto de presupuesto,
tanto de la Consejerías, como de las empresas públicas y otros entes
dependientes de la Junta de Andalucía, como es el caso del IFA-. Esta
Orden anual en 2001 seguía los parámetros fijados en la Orden de la
propia Consejería de Economía y Hacienda de 22 de mayo 1998 por la
que se establecía la estructura presupuestaria y la clasificación económica
del gasto.

• El 15 de octubre de 2002 el Consejo de Gobierno aprobó, a propuesta de


los órganos gestores de la Consejería de Empleo , previa tramitación de
la Consejería de Economía y Hacienda con informe favorable del
Director General de Presupuestos y de la Intervención General y estudio
y aprobación de la Comisión General de Viceconsejeros, modificaciones
presupuestarias por importe de 9.944.099 euros mediante la cual se
incrementaba la aplicación presupuestaria 440.00. 31L "Transferencias
al IFA en materia de relaciones laborales - " .dado que a diferencia de las
modificaciones presupuestarias de los ejercicios 2000 y 2001 no estaba

771
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

recogida en los presupuestos para este programa los conceptos 486.00 o


472.00, las bajas eran de otras aplicaciones presupuestarias.
Los fondos percibidos por el IFA , tal como se registro en su
contabilidad ,se destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de
Empleo sobre relaciones laborales conforme al convenio suscrito con la
DGTSS .

• El 21 de octubre de 2002 la encausada Magdalena Álvarez Arza , como


Consejera de Economía y Hacienda con el informe favorable del Director
General de Presupuestos aprobó incrementos de 22.253.204,17 euros de
la aplicación presupuestaria 440.00. 22E "Transferencias al IFA en
materia de relaciones laborales - " , como consecuencia de la generación
de crédito y de bajas de otras aplicaciones presupuestarias.

• En la elaboración y aprobación del Anteproyecto de Presupuesto de la


Junta de Andalucía para el ejercicio 2003, con la finalidad ya reseñada
con respecto a las modificaciones presupuestarias descritas en el
programa 22 E y crédito consignado en el presupuesto de 2002 del
programa 3.1.L, con conocimientos de sus incumplimientos y
conciencia de las consecuencias que derivaban necesariamente del uso de
las transferencias de financiación como mecanismo de allegar fondos al
IFA para abonar lo que ordene la Consejería de Empleo en materia de las
denominadas ayudas sociolaborales y ayudas a empresas en crisis, los
encausados José Antonio Viera Chacón, Antonio Fernández García,
Francisco J Guerrero Benítez y Juan Francisco Sánchez García, en el
ejercicio de sus respectivas competencias ya citadas en la Consejería de
Empleo, los encausados Magdalena Álvarez Arza, José Salgueiro
Carmona yAntonio Vicente Lozano Peña en el ejercicio de sus
respectivas competencias ya citadas en la Consejería de Economía y

772
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Hacienda y los encausados Manuel Chaves González, Presidente de la


Junta y Gaspar Zarrías Arévalo, Consejero de Presidencia, como
miembros del Consejo de Gobierno, utilizaron el concepto
presupuestario 440.51 "Transferencias de Financiación al IFA " con un
crédito de 55.646.899 euros, el cual no fue objeto de modificación
presupuestaria alguna.

• En los mismos términos y circunstancias se elaboró y aprobó con la


participación derivada del ejercicio de sus competencias ya reseñadas por
los encausados Manuel Chaves González como presidente de la Junta de
Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo como Consejero de la Presidencia,
Magdalena Álvarez Arza como Consejera de Economía y Hacienda, José
Antonio Viera Chacón como Consejero de Empleo, Antonio Fernández
García como Viceconsejero de Empleo, José Salgueiro Carmona como
Viceconsejero de Economía y Hacienda, Francisco Javier Guerrero
Benítez como Director General de Trabajo y Seguridad Social, Juan
Francisco Sánchez García como Secretario General Técnico de la
Consejería de Empleo y Antonio Vicente Lozano Peña, como Director
General de Presupuestos, el anteproyecto de la ley de presupuestos de la
Junta de Andalucía para el ejercicio 2004, consignado como crédito
inicial en el programa 3.1 L, concepto presupuestario 440.51
"Transferencias de Financiación al IFA", la cantidad de 46.146.839 euros

• Con conocimiento de las deficiencias que se recogen en el informe


adicional complementario de 2003 y de la incertidumbre recogida por
los auditores de cuentas en su informe de dicho ejercicio, los encausados
Manuel Gómez Martínez, como Interventor General, José Antonio
Griñán Martínez como Consejero de Economía y Hacienda desde el 24
de abril de 2004, Carmen Martínez Aguayo como Viceconsejera de

773
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Economía y Hacienda desde el 26 de abril de 2004, Francisco Vallejo


Serrano como Consejero de Innovación y Presidente del IFA-IDEA desde
el 25 de abril de 2004, Jesús María Rodríguez Román como
Viceconsejero de Innovación y Vicepresidente del IFA-IDEA desde el
mes de marzo de 2005, Juan Francisco Sánchez García como Secretario
General Técnico de la Consejería de Innovación (2-5-2004/1-4-2010) y
Miguel Ángel Serrano Aguilar como Director General del IFA-IDEA
desde el mes de junio de 2004 no hicieron actuación alguna en el ejercicio
de las funciones y competencias ya reseñadas que tiene encomendadas de
velar por la integridad de los fondos públicos para iniciar los
procedimientos y mecanismos previstos para reintegrar los fondos
públicos del programa 22 E y 31 l gestionados mediante transferencias de
financiación al IFA-IDEA por la Consejería de Empleo hasta la fecha y
tal como exige, entre otros, el artículo 100 de la Ley 5/1983 de 19 de Julio
Ley General de la Hacienda Pública de la Comunidad.

• Con conocimiento de todo lo acaecido en este ejercicio 2004 y primer


semestre del 2005 en la gestión presupuestaria de las ayudas
sociolaborales y ayudas a empresas en crisis, los encausados, Manuel
Chaves González como presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar
Zarrías Arévalo como Consejero de la Presidencia, José Antonio Griñán
como Consejero de Economía y Hacienda, Antonio Fernández García
como Consejero de Empleo, Francisco Vallejo Serrano, como Consejero
de Innovación Agustín Barberá Salvador como Viceconsejero de Empleo,
Carmen Martínez Aguayo como Viceconsejera de Economía y Hacienda,
Jesús María Rodríguez Román como Viceconsejero de Innovación,
Francisco Javier Guerrero Benítez como Director General de Trabajo y
Seguridad Social, Javier Aguado Hinojal como Secretario General
Técnico de la Consejería de Empleo, Juan Francisco Sánchez García

774
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

como Secretario General Técnico de la Consejería de Innovación y


Antonio Vicente Lozano Peña, como Director General de Presupuestos
en el ejercicio de sus competencias y funciones ya reseñadas no
modificaron en ningún extremo el proceder de los ejercicios posteriores,
interviniendo en la tramitación y aprobación en su caso del anteproyecto
de presupuesto de la Junta de Andalucía para el 2005, presupuesto que
consignó como crédito inicial en el programa 31 l para estas ayudas la
cantidad de 72.261.575 euros mediante transferencias de financiación.

• Como resultado del mismo proceder de los encausados Manuel Chaves


González como presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar Zarrías
Arévalo como Consejero de la Presidencia, José Antonio Griñán
Martínez como Consejero de Economía y Hacienda, Antonio Fernández
García como Consejero de Empleo, Francisco Vallejo Serrano, como
Consejero de Innovación, Agustín Barberá Salvador como Viceconsejero
de Empleo, Jesús María Rodríguez Román como Viceconsejero de
Innovación, Carmen Martínez Aguayo como Viceconsejera de Economía
y Hacienda (26-4-2004/24-4-2009), Francisco Javier Guerrero Benítez
como Director General de Trabajo y Seguridad Social, Javier Aguado
Hinojal como Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo,
Juan Francisco Sánchez García como Secretario General Técnico de la
Consejería de Innovación y Antonio Vicente Lozano Peña, como Director
General de Presupuestos, en el ejercicio de las competencias y funciones
ya reseñadas en la elaboración, tramitación y aprobación del anteproyecto
del presupuesto para el ejercicio 2006, se consignó como crédito inicial
del programa 31 l, en la aplicación Transferencias de financiación a IDEA
para el pago de las ayudas sociolaborales y ayudas a empresas en crisis
la cantidad de 77.291.000 euros

775
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

• Los encausados Manuel Chaves González como presidente de la Junta de


Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo como Consejero de la Presidencia,
José Antonio Griñán Martínez como Consejero de Economía y Hacienda,
Antonio Fernández García como Consejero de Empleo, Francisco Vallejo
Serrano, como Consejero de Innovación Agustín Barberá Salvador como
Viceconsejero de Empleo, Carmen Martínez Aguayo como Viceconsejera
de Economía y Hacienda, Jesús María Rodríguez Román como
Viceconsejero de Innovación, Francisco Javier Guerrero Benítez como
Director General de Trabajo y Seguridad Social, Javier Aguado Hinojal
como Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo, Juan
Francisco Sánchez García como Secretario General Técnico de la
Consejería de Innovación y Antonio Vicente Lozano Peña, como Director
General de Presupuestos, con conocimiento de las deficiencias e
irregularidades descritas -como es lógico con el alcance recogido en
documentos de fechas anteriores- y en el ejercicio de las competencias y
funciones de los cargos que desempeñan y que ya han sido reseñadas no
cambiaron el proceder en la elaboración, tramitación y aprobación del
anteproyecto del presupuesto para el ejercicio 2007, el cual consignó
como crédito inicial del programa 31 l, en la aplicación Transferencias de
financiación a IDEA para el pago de las ayudas sociolaborales y ayudas
a empresas en crisis la cantidad de 79.207.500 euros, así como en la
siguiente modificación presupuestaria :

• Del mismo modo , los encausados Manuel Chaves González como


presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo como
Consejero de la Presidencia, José Antonio Griñán como Consejero de
Economía y Hacienda, Antonio Fernández García como Consejero de
Empleo, Francisco Vallejo Serrano, como Consejero de Innovación
Agustín Barberá Salvador como Viceconsejero de Empleo, Carmen

776
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Martínez Aguayo como Viceconsejera de Economía y Hacienda, Jesús


María Rodríguez Román como Viceconsejero de Innovación, Francisco
Javier Guerrero Benítez como Director General de Trabajo y Seguridad
Social, Javier Aguado Hinojal como Secretario General Técnico de la
Consejería de Empleo, Juan Francisco Sánchez García como Secretario
General Técnico de la Consejería de Innovación y Antonio Vicente
Lozano Peña, como Director General de Presupuestos -y en el ejercicio
de las competencias y funciones de los cargos que desempeñan y que ya
han sido reseñadas no cambiaron el proceder en la elaboración,
tramitación y aprobación, en su caso, del anteproyecto de presupuesto de
2008, el cual consignó como crédito inicial en el programa y aplicación
presupuestaria ya reseñada en este escrito de transferencias de
financiación a IDEA por parte de la Consejería de Empleo la cantidad de
87.478.495 euros, así como en las siguientes modificaciones
presupuestarias :

• Con los nuevos datos pero sin cambiar el proceder, los encausados
Manuel Chaves González como presidente de la Junta de Andalucía,
Gaspar Zarrías Arévalo como Consejero de la Presidencia, José Antonio
Griñán Martínez como Consejero de Economía y Hacienda, Antonio
Fernández García como Consejero de Empleo, Francisco Vallejo Serrano,
como Consejero de Innovación Agustín Barberá Salvador como
Viceconsejero de Empleo, Carmen Martínez Aguayo como Viceconsejera
de Economía y Hacienda, Jesús María Rodríguez Román como
Viceconsejero de Innovación, Juan Márquez Contreras como Director
General de Trabajo y Seguridad Social, Lourdes Medina Varo como
Secretaria General Técnico de la Consejería de Empleo (3-5-2008/17-
5/2012), Juan Francisco Sánchez García como Secretario General
Técnico de la Consejería de Innovación y Antonio Vicente Lozano Peña,

777
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

como Director General de Presupuestos, en el ejercicio de sus


competencias y funciones normativas ya reseñadas participaron en la
elaboración ,tramitación y aprobación, en su caso, del anteproyecto de
presupuesto de 2009, el cual consignó como crédito inicial de la
aplicación presupuestaria ya reseñada la cantidad de 80.420.634 euros
dentro del programa 31L, así como en la siguiente modificación
presupuestaria :

• En el ejercicio 2009, pese a tener conocimiento de la improcedencia de


la concesión de fondos públicos descrita y que se recoge con detalle en
los informes que han sido ya reseñados en párrafos anteriores, los
encausados José Antonio Griñán Martínez como presidente de la Junta de
Andalucía desde el mes de abril de 2009, Carmen Martínez Aguayo como
Consejera de Economía y Hacienda, Antonio Fernández García como
Consejero de Empleo, Francisco Vallejo Serrano, como Consejero de
Innovación Agustín Barberá Salvador como Viceconsejero de Empleo,
Jesús María Rodríguez Román como Viceconsejero de Innovación , Juan
Francisco Sánchez García como Secretario General Técnico de la
Consejería de Innovación, Juan Márquez Contreras como Director
General de Trabajo y Seguridad Social, Lourdes Medina Varo como
Secretaria General Técnico de la Consejería de Empleo y Jacinto Cañete
Rolloso como Director General de la Agencia IDEA, teniendo facultades
para ello conforme a las competencias y funciones normativas ya
reseñadas, no iniciaron procedimiento alguno que permitiese el retorno
debido de los mismos a la Junta de Andalucía

• Estos hechos no sólo eran conocidos por los encausados José Antonio
Viera Chacón, Antonio Fernández García, Agustín Barberá Salvador,
Fco. J. Guerrero Benitez, Juan Márquez Contreras, Juan Francisco

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Sánchez García, Javier Aguado Hinojal y Lourdes Medina Varo -por el


desempeño de sus cargos en la Consejería de Empleo en los periodos ya
reseñados- sino también eran conocidos por los demás encausados José
Antonio Griñán Martínez, Presidente de la Junta desde el mes de abril de
2009 y destinatario antes como Consejero de Economía y Hacienda de
los informes de control financiero permanente de la agencia IDEA,
Carmen Martínez Aguayo, Consejera de Economía y Hacienda y antes
como Viceconsejera, receptora de los informes de control financiero
permanente de la agencia IDEA, Francisco Vallejo Serrano, Consejero de
Innovacion y destinatario de los informes de control financiero
permanente de la agencia IDEA, Jesús Mª Rodríguez Román,
Viceconsejero de Innovación y conocedor de los informes de control
financiero permanente de la agencia IDEA, Juan Francisco Sánchez
García, Secretario General Técnico de la Consejería de Innovación y
conocedor de los mismos informes, Miguel Ángel Serrano Aguilar y
Jacinto Cañete Rolloso como Directores Generales de la Agencia IDEA
y destinatarios de los informes de control financiero permanente de la
agencia y Manuel Gómez Martínez, Interventor General de la Junta, que
tuvieron conocimiento, entre otros reflejos del uso del procedimiento
descrito, de las conclusiones de la Intervención andaluza a partir de la
comunicación del informe adicional de ayudas de 2003 -que se incluye
como anexo III dentro del informe de cumplimiento del entonces IFA del
año 2003 y que lleva por título: "Informe sobre determinados aspectos de
la gestión del Instituto de Fomento de Andalucía de los convenios
suscritos con la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico en
materia de Trabajo y Seguridad Social", firmado en el año 2005 y cuyas
conclusiones fueron repitiéndose en los sucesivos informes de la
Intervención de las cuentas anuales de IDEA de los ejercicios siguientes,
así como de las consecuencias de la gestión de los fondos del programa

779
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

31 L que ya han sido descritas, y tal como ya se ha expuesto no sólo no


hicieron nada para poder iniciar los expedientes oportunos que
permitiesen reintegrar a las arcas públicas de la Junta de Andalucía los
fondos que salieron sino que posibilitaron y permitieron que, año a año -
conforme a las facultades y potestades que su cargo le permitía en los
periodos ya reseñados- se siguieran reproduciendo el mecanismo ya
descrito.

B) En las conclusiones definitivas de la acusación popular, ejercida por


el Partido Popular:

• Si en años anteriores se presupuestaban gastos ficticios para equilibrar el


presupuesto del IFA IDEA, en el año 2010 se presupuestan falsariamente
ingresos como Encomiendas de Gestión que luego no se tramitan como
tales y que definitivamente se consideran por IFA-IDEA COMO
SUBVENCIONES DE EXPLOTACION y no como se presupuestaron,
como encomienda de gestión.

• Pero la prueba de la falsificación de los Presupuestos de IFA IDEA para


2010 deviene evidente de su comparación con su ejecución. Así, si
comparamos el cuadro obrante el en Informe definitiva de cuentas
anuales y Paif 2010 de IDEA (tomo 18/pdf 63 y 64) podemos observar
como, tras presupuestarse como encomiendas de gestión 124 millones de
euros, entre los que se engloban los 52.464.366 de euros con cargo al
programa 31L, en las cuentas anuales no se refleja ningún ingreso como
encomienda de gestión, lo que supone la falsificación de los presupuestos
de gastos de la Consejería de Empleo y la Consejería de Innovación y,
consecuentemente, del presupuesto de ingresos de la Agencia IDEA.

780
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

IV.- Como pruebas de cargo, constan las siguientes:

1.- Participó en las diversas modificaciones presupuestarias desde la


de julio de 2000, hasta las de octubre de 2002, firmando la memoria
justificativa que se unía al expediente, tal y como consta en las actuaciones:

• 28 de julio del 2000:


- Ppri, Informe Igae completo, 1.1. anexo pdf doc.inf.dic-2013,
anexo tomo 3, pdf 145-194.
- Psep, anexo 6, tomo 1, 140-248, pdf 12-16.

• 7 de mayo de 2001:
- Ppri, Informe Igae completo, 1.1. anexo pdf doc.inf.dic-2013,
anexo tomo 3, pdf 2-23.
- Ppri, anexo 5, mod. Presupuestaria (causa), mod. Presupuestarias
23386-23749, pdf 30-39.

• 29 de Mayo de 2001:
- Ppri, Informe Igae completo, 1.1. anexo pdf doc. Inf.dic-2013,
anexo tomo 4, pdf 29-45
- Psep, anexo 6, tomo 1, 140-248, pdf 17-25.

• 18 de septiembre de 2001:
- Ppri, Informe Igae completo, 1.1. anexo pdf doc.inf.dic-2013,
anexo tomo 4, pdf 57-76.

• 13 de noviembre de 2001:
- Ppri, Informe Igae completo, 1.1. anexo pdf doc.inf.dic-2013,

781
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

anexo tomo 4, pdf 99-121.


- Ppri, Informe Igae completo, 1.1. anexo pdf doc.inf.dic-2013,
anexo tomo 4, pdf 122-147.
- Psep, anexo 6, tomo 1, 140-248, pdf 41-45.
- Ppri, Anexo 5, carpeta 1, mod. Presupuestarias 23386-23749, pdf
52-59.

• 5 de diciembre de 2001:
- Ppri, anexo 5, mod. Presupuestaria (causa), mod.presupuestarias
23386-23749, pdf 59-61.

• El 15 de octubre de 2002:
- Ppri, Informe Igae completo, 1.1. anexo pdf doc.inf.dic-2013,
anexo tomo 5, pdf 2-25.
- Psep, anexo 6, tomo 1, 140-248, pdf 46-50.
- Ppri, anexo 5, mod.presupuestaria (causa), mod.presupuestarias
23386-23749, pdf 136-137.

• El 21 de octubre de 2002:
- Ppri, Informe Igae completo, 1.1. anexo pdf doc.inf.dic-2013,
anexo tomo 4, pdf 148-175.
- Ppri, anexo 5, mod.presup.(causa), mod.presupuestarias 23386-
23749, pdf 100-110.

No participó en la modificación presupuestaria de 18 de abril de 2000.


Dado que a esa fecha aún no era Secretario General Técnico de la Consejería.

En todas ellas, la aplicación presupuestaria a que destinó la Consejería

782
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de Empleo el pago de subvenciones sociolaborales, la 440.51, era contraria a


la Orden de 22 de mayo de 1998, de la Consejería de Economía y Hacienda,
por la que se estableció la clasificación económica del gasto.

En las modificaciones presupuestarias de 28 de julio de 2000, 7 de


mayo de 2001, 18 de septiembre de 2001, y 13 de noviembre de 2001, el
único cambio operado fue pasar de la clasificación económica adecuada, la
establecida para las subvenciones, a la prevista para el uso de las
transferencias de financiación.
Así, la modificación presupuestaria aprobada por Acuerdo del Consejo
de Gobierno, de fecha 28 de julio de 2000, se realizó con el objeto de reducir
la partida 481.00, apropiada para conceder subvenciones, e incrementar otra,
legalmente inapropiada para ello. La partida así aumentada, fue la 440.01
“Transferencia al IFA en materia de Relaciones Laborales”, también
encuadrada en el programa 22E.

La modificación presupuestaria de 7 de mayo de 2001, aprobada por la


Consejería de Economía y Hacienda, incrementó la aplicación presupuestaria
440.00.22E "Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales-,
"dando de baja de la aplicación recogida en los presupuestos de la comunidad,
472.00.22E "Transferencias corrientes a empresas privadas en materia de
relaciones laborales, Acciones que generan empleo".

Es decir, no había déficit de financiación. La Consejería de Empleo


contaba con fondos para realizar el pago de las ayudas. Concretamente, en
las partidas 472.00 y 481.00, que, además, eran las adecuadas para la
concesión de subvenciones.

Ello posibilitó a la Consejería de Empleo eludir los procedimientos

783
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

legalmente establecidos para la concesión de subvenciones, así como su


fiscalización por la Intervención Delegada en dicha Consejería.

2.- Como hemos dicho, las citadas modificaciones presupuestarias, no


obedecían a ninguna finalidad que las justifique. Cuáles son, adaptar el
presupuesto a nuevas necesidades de gastos no previstas, o superar las
limitaciones temporales del presupuesto. O, utilizando las palabras del
Tribunal Constitucional, no se trataba de un “gasto inaplazable provocado
por una circunstancia sobrevenida”.

Y así lo corrobora las manifestaciones realizadas por el acusado en su


declaración ante la Guardia Civil, en la que se ratificó en el acto del juicio:
PREGUNTADO como se tramitan las modificaciones presupuestarias.
MANIFIESTA que el centro directivo manifiesta el déficit de
financiación que tiene su programa presupuestario, y solicita a
Viceconsejería el aumento de presupuesto. Una vez aceptada esa necesidad
por la Viceconsejería, ésta encarga a la Secretaría General Técnica que le
hagan una propuesta sobre los programas presupuestarios desde los que se
puedan sacar el dinero para esa modificación, atendiendo al nivel de
ejecución de los distintos programas. Seguidamente, una vez que el
Viceconsejero habla con los centros afectados, cada centro directivo emite
un informe de la baja y de la alta presupuestaria justificativa, elaborándose
por la SGT un solo informe o memoria justificativa y se manda a la IGJA y a
la Dirección General de Presupuestos (DGP).

En este caso, como en otras modificaciones presupuestarias, no había


déficit de financiación, pues lo que se hizo fue reducir la partida apropiada
para conceder subvenciones, e incrementar otra, legalmente inapropiada para
ello.

784
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Las citadas modificaciones presupuestarias se realizaron con el mismo


objeto de reducir la partida apropiada para conceder subvenciones, e
incrementar otra, legalmente inapropiada para ello. La partida así aumentada,
fue la 440.01 “Transferencia al IFA en materia de Relaciones Laborales”,
también encuadrada en el programa 22E.

3.- De la memoria justificativa de la modificación presupuestaria de


fecha 28 de julio de 2000, suscrita por el acusado, se desprende claramente,
que el destino de los fondos era para el pago de ayudas sociolaborales.
A esta partida presupuestaria, 440.01 ‘Transferencia al IFA en materia
de Relaciones Laborales”, aplicó la Consejería de Empleo los expedientes de
concesión de subvenciones sociolaborales, a pesar de que este crédito
presupuestario no está previsto para tal fin en la Orden de la Consejería de
Hacienda, de 22 de mayo de 1998, por la que se estableció la clasificación
económica del gasto, la cual había sido dictada en cumplimiento del mandato
contenido en el artículo 33 de la Ley 5/1983, General de Hacienda Pública de
Andalucía.

Según esta Orden, la naturaleza y finalidad de esta partida


presupuestaria de Transferencia al IFA (concepto 440), es distinta de la que
se le asignó en las dos modificaciones presupuestarias antes descritas, ya que
está expresamente reservada “para las subvenciones de explotación a las
empresas de la Junta de Andalucía”. De esta forma, se utilizó
inadecuadamente para conceder subvenciones un concepto que no era el
legalmente previsto para ello, con las importantes consecuencias que ya
hemos señalado.

Esta misma regulación está contenida en la Disposición Adicional

785
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Segunda de la Ley 8/1997, de 23 de diciembre, según la cual, los fondos


recibidos por IFA a través de esa partida presupuestaria debían ser aplicados
exclusivamente a la cobertura de sus pérdidas, debiendo ser reintegrado a la
Tesorería de la Junta el importe no aplicado a esa finalidad.

Como ha quedado expuesto, la aplicación de uno u otro concepto


presupuestario para la concesión de subvenciones sociolaborales y a
empresas en crisis, no es en modo alguno una cuestión meramente formal,
sino sustancial, ya que tanto su naturaleza, como su finalidad, sus requisitos
legales de tramitación, su fiscalización, y sus consecuencias son
completamente distintas, como ya ha quedado expuesto.

Así, de la utilización por la Consejería de Empleo de la partida 440.01


“Transferencia la IFA para relaciones laborales”, se derivan efectos contrarios
al ordenamiento jurídico, tanto en materia de concesión de subvenciones,
como en materia de fiscalización del gasto público:

1. En la Consejería de Empleo se tramitó un expediente de libramiento de


fondos al IFA, en lugar de tramitar expedientes individuales de
concesión de subvenciones, con lo cual, la Consejería de Empleo
eludió los procedimientos y requisitos legalmente establecidos para su
otorgamiento y fiscalización.

2. El IFA aplicaba a satisfacer subvenciones sociolaborales lo que hubiera


tenido que aplicar a la cobertura de sus pérdidas, y, de no ser así,
reintegrar a la Tesorería de la Junta el importe no aplicado.

Como hemos dicho, las modificaciones presupuestarias no cambiaron


el programa 22E "Administración de Relaciones Laborales", sino la

786
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

clasificación económica del gasto.


Resulta paradójica la realización de esta modificación presupuestaria,
al igual que la anterior, de 18 de abril de 2000, ya que a través de las mismas
se dieron de baja fondos en la partida adecuada para tramitar subvenciones
sociolaborales (472.00 y 481.00), cuya definición y objeto era literalmente
desarrollar "Acciones que generen empleo", para transferirlos a otra partida
(440.01), que no era la adecuada para tramitar subvenciones, y a la que se le
asigna una finalidad idéntica a la anterior.
Pues bien, resulta llamativo que en la memoria justificativa de la
modificación presupuestaria de 28 de julio de 2000, suscrita por el acusado
(PSEP, ANEXO 6, TOMO 1, 140 - 248, PDF 12-16), se justifica la misma en
los siguientes términos:
«La Dirección General de Trabajo y Seguridad Social, para el
desarrollo de sus programas en Materia de Relaciones Laborales, tiene la
necesidad de atender diversas demandas de colectivos procedentes de
empresas en crisis, siendo necesario, para poder llevar a cabo estas
acciones, con la celeridad y oportunidad que estos temas requieren, la
colaboración del Instituto de Fomento de Andalucía.
Por ello se propone incluir dentro del plan general de financiación al
IFA, el coste de las actuaciones a realizar, cuyo importe asciende a
904.000.000.- pts.»

Es decir, se justifica en razones de celeridad y oportunidad.


Queda claro, que la celeridad y oportunidad se obtuvo a costa de la
legalidad. Eludiendo la tramitación de los expedientes individuales de
concesión de subvenciones, con los requisitos legalmente establecidos para
su otorgamiento, así como la fiscalización de las mismas.

Según la contabilidad del IFA, los fondos percibidos por éste como

787
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

resultado de la modificación presupuestaria, 904.000.000 de pesetas, se


destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de Empleo en relación a
ayudas sociolaborales a la empresa Jerez Industrial.

Pues bien, el pago de dichas ayudas podía haberse realizado,


igualmente, sin necesidad de hacer las modificaciones presupuestarias. Pero
en este caso, sí se hubiese tenido que tramitar los expedientes de concesión
de subvenciones, con los requisitos legalmente establecidos para su
otorgamiento, así como la fiscalización previa por parte de la Intervención.
Que fue lo que se eludió con las citadas modificaciones presupuestarias, y
con las de 7 de mayo de 2001, 18 de septiembre de 2001, y 13 de noviembre
de 2001.

Por último, señalar en cuanto a esta modificación presupuestaria, que


la misma hace referencia a un convenio marco, que a la fecha en que fue
suscrita por el acusado la memoria justificativa de la misma (7 de julio de
2000), el citado convenio marco aún no se había suscrito:

«Al objeto de propiciar una mayor eficacia y oportunidad a la


ejecución de iniciativas orientadas al desarrollo económico y del empleo de
Andalucía, contempladas en el Pacto Andaluz por el Empleo y la Actividad
Económica, la Consejería de Trabajo e Industria, en la actualidad
Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico, suscribió un convenio
marco de colaboración, con el Instituto de Fomento de Andalucía en el que
se contemplan actuaciones en materia de fomento y mantenimiento de
empleo, así como la reestructuración de empresas.»

4.- Participó en las restantes modificaciones presupuestarias que se


tramitaron hasta su cese en la Consejería de Empleo. Concretamente las de

788
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

15 de octubre de 2002 y 21 de octubre de 2002, mediante las cuales se


incrementaron los fondos destinados al programa 31L, utilizando la partida
(440.01), que no era la adecuada para tramitar subvenciones.

4.- Participó en la elaboración de los anteproyectos de presupuestos de


los años 2000 a 2004.
Para ello, participaba en las reuniones del grupo de trabajo del máximo
nivel, al que hicimos alusión al tratar el tema de la elaboración de los
presupuestos. Grupo integrado, por parte de la Consejería de Hacienda, por
los altos cargos relacionados con la materia presupuestaria, y por parte de la
Consejería analizada, por el Viceconsejero, acompañado del Secretario
General Técnico y los responsables de los programas. Reuniones
preparatorias del proyecto de presupuesto.
Por ello, conocía las necesidades económicas y los fines del programa
31L.

Como ya hemos expuesto, la Consejería de Economía y Hacienda


publica anualmente la Orden por la que se dictan las normas para la
elaboración del Presupuesto de la Comunidad Autónoma de Andalucía para
el siguiente año, en cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 33.1 de la
Ley General de Hacienda Pública de Andalucía.
La Orden de 22 de mayo de 1998, de la Consejería de Hacienda,
dictada en desarrollo del mandato contenido en el artículo 33.1 de la Ley
General de Hacienda Pública de Andalucía, estableció la clasificación
económica del gasto, regulando la definición y contenido de los distintos
créditos presupuestarios (ordenados por capítulos, artículos, conceptos y
subconceptos). Esta clasificación económica fue aplicable a los presupuestos
de 1999 a 2003, ambos inclusive.
La Orden de 4 de junio de 2003, de la Consejería de Economía y

789
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Hacienda, dictada también en desarrollo del artículo 33.1 de la Ley General


de Hacienda Pública de Andalucía, estableció para el año 2004 y sucesivos,
una nueva clasificación económica, definiendo el contenido de cada uno de
los créditos, a la que habrá de ajustarse tanto la elaboración del presupuesto
y sus modificaciones, como la realización posterior de los gastos. Esta norma
fue aplicable a los presupuestos de 2004 a 2012, ambos inclusive.

El acusado participó en la elaboración del anteproyecto de


presupuestos del ejercicio 2002, en el que se introdujo la aplicación
presupuestaria, por la que se recogían los créditos a favor del IFA,
"Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales" -concepto 440.00-
, en el nuevo programa 3.1 L, que sustituyó al 2.2 E.
Pues bien, la clasificación económica realizada en el mismo, al
consignarse como transferencias de financiación dentro del programa 31L, lo
que en realidad eran créditos destinados al pago de subvenciones, era
contraria a la citada Orden.

Este cambio en la presupuestación supuso que los expedientes de


concesión de subvenciones sociolaborales, nunca se tramitaron, ni pudieron
tramitarse, ante la Intervención de la Consejería de Empleo, ya que la misma
no disponía de crédito presupuestario alguno al que imputarlos, pues lo había
transferido al IFA, vía transferencia de financiación, lo cual imposibilitaba la
iniciación del expediente.
Por consiguiente, no siendo posible tramitar ningún expediente de
gasto que estuviera asociado a un crédito presupuestario adecuado, la
Intervención de la Consejería de Empleo no fiscalizó, ni pudo fiscalizar
ningún expediente de concesión de subvenciones sociolaborales, ya que,
como hemos dicho, estos expedientes no existían, ni podían existir.

790
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Ello propició las consecuencias de la gestión de los fondos del


programa 31L, que ya han sido descritas.

5.- Como Secretario General Técnico, era el interlocutor especifico en


materia de presupuestos y modificaciones con Director General de
Presupuestos.

6.- Los fondos del programa 31L se emplearon también en fines


distintos y ajenos a los recogidos en las fichas presupuestarias del mismo, así,
entre otros, con cargo a los mismos, se abonaron las facturas emitidas por las
mercantiles TAPSA y CICM derivadas de varios contratos de campañas de
comunicación sobre Fomento de Empleo y divulgación del SAE, por un total
de 3.386.017,00 euros, que fueron abonadas por el Instituto en el periodo
15/07/2003 a 2/03/2004 (Psep, tomo 24, cd. obrante folio 8.583, 14. Pagos
realizados contratos Tapsa CICM, pdf 1-38).

El acusado, no sólo tuvo conocimiento de ese uso que se daba a los


fondos del programa 31L, sino que ordenó el pago del mismo.
Así, en la carta de 20 de junio de 2003 (Psep, tomo 23, cd. obrante folio
8229, campaña publicitaria, 2. 20020822 contrato tapsa fomento empleo,
página 11 del PDF), dirigida a Pablo Millán Márquez, Director de Finanzas
del Instituto de Fomento de Andalucía IFA. En la que le comunicaba que la
cantidad pendiente de pago de la campaña de publicidad, en virtud del
contrato firmado entre la Consejería y la empresa TAPSA, se financia con las
cantidades que mediante transferencia de financiación había recibido el IFA
durante el ejercicio 2002, con cargo al programa 31L. Haciendo referencia a
que esa cuantía provenía de la modificación presupuestaria aprobada el 15 de
octubre de 2002, por el Consejo de Gobierno. En esa carta se ordenaba el
pago inmediato de las facturas pendientes, presentadas por la citada empresa:

791
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

«En relación a la campaña de publicidad de esta Consejería con


TAPSA, gestionada a través del IFA, le comunico que el pendiente pago cuya
relación se acompaña y cuyo importe asciende a la cantidad de 2.122.742,76
(según la empresa), se financia con la cantidad transferida a ese Instituto
durante el ejercicio 2002 con cargo al Programa 3.1.L. por un importe total
de 3.386.017 €, importe que fue transferido a dicho programa por esta
Secretaria General Técnica mediante modificación presupuestaria número
100/2002 aprobada en Consejo de Gobierno de fecha 15 de octubre del 2002,
y cuya fotocopia se adjunta igualmente. Dicho importe se remitió a ese
Instituto dentro del AD de 9.944.099 €, contraído con fecha 30-10-02 en el
programa presupuestario 3.1.L. , y que fue pagado en los siguientes
documentos OP:
…/…
Con dicho pago, queda un saldo a favor de esta Consejería para
futuras campañas de publicidad de 1.263.374,24 € Por todo ello, y de estar
conforme ese Instituto con las facturas pendiente de pago presentadas por
TAPSA, deberá procederse al pago inmediato de las mismas, dada la
antigüedad que tienen todas ellas.»

Y ello, pese a que en la exposición de motivos de la citada modificación


presupuestaria, suscrita por el propio acusado (PPRI, INFORME IGAE
COMPLETO, 1.1. ANEXO PDF DOC.INF.DIC-2013, ANEXO TOMO 5,
páginas 9 y 10 del PDF), se decía que la finalidad era impulsar las demandas
surgidas como consecuencia de acuerdos sociales alcanzados en
negociaciones de expedientes de regulación de empleo, como consecuencia
de adaptación de plantillas contemplados en los planes de viabilidad y
reestructuración de empresas en crisis. Concretamente, se afirma:

792
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

«La Dirección General de Trabajo y Seguridad Social, al objeto de


impulsar la eficacia y oportunidad en el desarrollo de sus programas en
Materia de Relaciones Laborales, contemplados en el Pacto Andaluz por el
Empleo y la Actividad Económica, y orientados al desarrollo económico y
del empleo de Andalucía, tiene la necesidad de atender demandas surgidas,
como consecuencia de acuerdos sociales alcanzados en negociaciones de
expedientes de regulación de empleo generados, como consecuencia de
adaptación de plantillas contemplados en los planes de viabilidad y
reestructuración de empresas en crisis. La atención de estas necesidades, con
eficacia y oportunidad, favorece el clima de entendimiento social a la vez que
facilita la continuidad de la actividad de las empresas y/o la puesta en
marcha de nuevos proyectos generadores de empleo.

La intervención del Instituto de Fomento de Andalucía, conocedor de


la problemática y próximo y/o implicado a estos procesos, permite atender,
de forma oportuna e integral las necesidades generadas, unificando
esfuerzos y recursos, y contribuyendo de esta manera, con gran eficacia y
eficiencia, al mantenimiento de la actividad económica y del empleo. Por
ello, al objeto de ampliar la transferencia de financiación al IFA, necesaria
para atender estas necesidades, se plantea esta modificación
presupuestaria.»

Vulnerando así, lo dispuesto en el artículo 38 Ley 5/1983, 19 de julio,


General de la Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma de Andalucía,
que dispone:
«1. Los créditos para gastos se destinarán exclusivamente a la
finalidad específica para la que hayan sido autorizados por la Ley del
Presupuesto o por las modificaciones aprobadas conforme a esta Ley.

793
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2. Los créditos autorizados en los estados de gastos del Presupuesto


de la Comunidad Autónoma de Andalucía tienen carácter limitativo y
vinculante, de acuerdo con su clasificación orgánica, por programas y
económica a nivel de artículo.»

Ello demuestra que el acusado conocía el uso que se hacía del IFA
como mera caja pagadora en el programa 31L.

Además, en el contrato con TAPSA (Psep, tomo 23, C.D. Obrante folio
8.229, campaña publicitaria, (2) 20020822 contrato Tapsa fomento empleo),
se hace constar:
«Asimismo, será necesario para la realización de los pagos antes
referidos la aceptación de conformidad de los trabajos realizados por la
Secretaría General Técnica de la Consejería de Empleo y Desarrollo
Tecnológico.» (El subrayado es nuestro).

Si bien, en un principio los peritos de la IGAE, manifestaron que no


constaba que el pago se hubiese hecho con cargo a la partida presupuestaria
31L, ello se debió a que entre la documentación que examinaron no se
encontraba la citada carta de 20 de junio de 2003, que fue incorporada al
Procedimiento Específico (ruta anteriormente reseñada).

7.- Como Secretario General Técnico validaba el PAIF del IFA para
cada ejercicio presupuestario, y lo remitía a la Dirección General de
Presupuestos de la Consejería de Economía y Hacienda. Así, por ejemplo,
con fecha 22 de marzo de 2005, validó el PAIF del IFA para el ejercicio
presupuestario de 2005 (PSEP\ANEXO - 4\ANEXO - 4 TOMO - 1\ 68 –
165, páginas 89 y 90).

794
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

En relación con el presupuesto de las empresas públicas, las órdenes


de elaboración del presupuesto, establecen:
"El centro gestor, en relación con todas las Empresas que tuviera
adscritas la Consejería, remitirá a la Dirección General de Presupuestos,
antes del día 1 de julio de 2003, la documentación exigida en la Ley General
de Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma de Andalucía y en el
Decreto 9/1999, de 19 de enero sobre régimen presupuestario, financiero, de
control y contable de las Empresas de la Junta de Andalucía. En todo caso,
deberán ser cumplimentadas y remitidas las fichas EJA y las fichas PAIF, que
se recogen en el Anexo V de la presente Orden." (Todas las órdenes anuales
tienen idéntica o similar redacción).
Y el artículo 60 de la Ley General de Hacienda Pública de Andalucía,
dispone:
“Los presupuestos de explotación y de capital a que se refiere el
artículo 57.3 de esta ley, se remitirán por las respectivas empresas a la
Consejería de Economía y Hacienda por conducto de la Consejería de que
dependan, antes del día 1 de julio de cada año, acompañados de una
memoria explicativa de su contenido y de la liquidación del presupuesto del
ejercicio inmediato anterior.”

Por lo que, teniendo en cuenta las competencias del acusado en materia


de presupuestación, el necesario cuadre del presupuesto del ente hasta el
ejercicio 2009, obligaba a compensar los ingresos presupuestarios de las
transferencias de financiación, con un incremento presupuestario ficticio de
otros gastos de explotación, como ha quedado expuesto.
Así, año tras año se introdujeron en el presupuesto de IFA-IDEA gastos
ficticios que nunca se iban a producir, ya que solo suponían pagos.
Lo que evidencia, nuevamente, que el acusado, por sus competencias
en materia de presupuestación, y de seguimiento de la ejecución del

795
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

presupuesto, conocía que las subvenciones no eran concedidas por IFA-


IDEA, sino por la Consejería de Empleo, pues de lo contrario, no hubiese
sido necesario haber presupuestado los citados gastos ficticios.

8.- Además, el acusado conocía la existencia del convenio marco de 17


de julio de 2001, tal y como manifestó en su declaración en las sesiones del
juicio oral, así como en la declaración que prestó ante la Guardia Civil, en la
que se ratificó en el acto del juicio.
Afirmando, que tuvo conocimiento del mismo porque se comentó en
un Consejo de Dirección. Comentaron que habían elaborado un convenio de
colaboración para tramitar las ayudas sociolaborales a través del IFA, para
darle más agilidad, ya que IFA tenía tesorería propia, es decir la respuesta era
más rápida. Se comentó que se desarrollaría a través de convenios
específicos.
Al ser preguntado si en esos Consejos de Dirección se trató algunas de
las ayudas contenidas en esos convenios específicos, o eventualidad
asociados a ellos. Manifestó que no, lo que se trataba era el conflicto, no la
ayuda, simplemente se comentaba que había que ayudarles.

Así pues, el acusado conocía la existencia del Convenio Marco, que se


desarrollaba a través de convenios específicos, y que el conflicto del que
emanaba la necesidad de la ayuda, era comentado en los Consejos de
Dirección. Por consiguiente, conocía que las ayudas se concedían en la
Consejería de Empleo, pues de lo contrario, no tendría sentido que se
abordara el conflicto en los Consejos de Dirección.

9.- El acusado intervino en la tramitación de los expedientes de gasto


de transferencias de financiación a IFA/IDEA, autorizando los documentos
contables AD, o las propuestas de los documentos contables OP, conforme al

796
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

calendario de pago a IDEA, aprobado por la Dirección General de Tesorería,


a propuesta de la Consejería de Empleo (a título de ejemplo: PPRI\ANEXO
- 01 INTERVENCION GENERAL JUNTA DE ANDALUCIA\3.-
FISCALIZACION TRANSFERENCIAS FINANCIACION\TOMO -
4\AÑO - 2.004\ 1.234 - 1.301).

10.- Resulta necesario recordar las competencias del mismo en materia


de seguimiento de la ejecución del presupuesto de la Consejería de Empleo.
Lo que le permitía conocer cómo se estaban ejecutando las
transferencias de financiación desde la Consejería a IDEA.
Conociendo, por las razones expuestas, que su finalidad era conceder
ayudas sociolaborales y a empresas en crisis, vulnerando la normativa
aplicable, la de subvenciones.

11.- Tuvo conocimiento del proyecto de decreto de finales del 2000,


dado que el acusado emitió informe sobre el mismo. Así pues, conocía la
forma en que se pretendió regular la concesión de las ayudas, y tras no
prosperar, sabía que la normativa aplicable era la del título VIII de la Ley de
Hacienda Pública de Andalucía (relativo a las subvenciones) y el Reglamento
General de Subvenciones, que exige, entre otros requisitos, de fiscalización
previa.

12.- Así pues, el acusado, que entre sus competencias tenía atribuido el
impulso y ejecución de la actividad presupuestaria y la gestión del gasto,
coordinando, a estos efectos, a las distintas agencias y entidades dependientes
de la Consejería, la elaboración del anteproyecto del presupuesto de la
Consejería, así como el seguimiento de la ejecución del mismo, hizo una
incorrecta presupuestación, tanto en los anteproyectos de presupuestos de la
Consejería, como en las modificaciones presupuestarias, al realizar una

797
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

clasificación económica de los créditos inadecuada, consignando como


"transferencias de financiación" del programa 31L, lo que en realidad eran
créditos destinados a subvenciones que se iban a conceder por la Consejería.
En las modificaciones presupuestarias, era el acusado el que firmaba
la solicitud, en la que se contenía la citada clasificación económica
inadecuada.

Como Secretario General Técnico, participaba en los expedientes de


fiscalización de las transferencias de financiación que recibiría IFA desde la
Consejería de Empleo, vía calendario mensual, aprobado por la Tesorería de
la Junta.
Conocía a qué alcanzaba el control que realizaba el interventor
delegado de la Consejería, y que no fue fiscalizado, ni pudo serlo, ningún
expediente de concesión de subvenciones sociolaborales, otorgadas por la
Consejería de Empleo, ya que una vez que el Interventor de la Consejería de
Empleo había fiscalizado el expediente de Transferencia de Financiación, era
materialmente imposible la fiscalización previa de la concesión de
subvenciones, dado que no existía ningún procedimiento que permitiera
tramitar otro expediente para dicha concesión, al carecer de crédito
presupuestario para ello, por haberse consumido el crédito de Transferencia
de Financiación, al realizar el envío de fondos a IFA-IDEA.
Ello propició las consecuencias de la gestión de los fondos del
programa 31L, que ya han sido descritas.

13.- Siendo Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo


visitó al interventor D. Joaquín Alegre Herrera para hablar sobre la ayuda de
BOLIDEN APIRSA S.L., tal y como dicho interventor manifestó en su
declaración como testigo en el acto del juicio. Añadiendo dicho testigo, que
la ayuda a Boliden la estuvo “resistiendo porque pidió mucha información”.

798
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Consta en las actuaciones [PPRI\TOMO - 53 (20505 - 20816)\ 20.695


- 20.701\página 5 del PDF] las ayudas a esta empresa, concretamente, los
pagos realizados a la misma en los años 2001, 2002, 2003 y 2004.

14.- Aunque en el acto del juicio manifestó respecto del informe


adicional al de cumplimiento de 2003, remitido en el 2005, que se limitó a
archivarlo, en su declaración ante la Guardia Civil, en la que se ratificó en el
acto del juicio, manifestó que leyó sus conclusiones. Sin embargo, en esa
fecha era Secretario General Técnico de la Consejería de Innovación, y por
consiguiente, ya no participó en la tramitación de modificaciones
presupuestarias, ni proyectos de presupuestos de la Consejería de Empleo.
Por ello, no podemos concluir que asumiera la eventualidad de que los fondos
vinculados al programa 31L fueran objeto de disposición con fines ajenos al
fin público al que estaban destinados.
Por consiguiente, procede la absolución del mismo por el delito de
malversación.

Por el contrario, era plenamente consciente de la patente ilegalidad de


los actos en los que participó, relatados en los hechos probados, a la vista de
lo que hemos expuesto anteriormente.

15.- Por último, en cuanto a las conductas omisivas, nos remitimos a


lo que ya hemos expuesto, para evitar reiteraciones innecesarias.

V.- Por la defensa del acusado se alegó:

A) En conclusiones definitivas.

1.- Se impugnan todos los documentos que no sean originales y

799
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

carezcan del debido cotejo que garantiza su autenticidad.

Impugnación que no puede ser atendida, por las razones que expusimos
respecto del acusado Antonio Fernández García, a las que nos remitimos y
damos por reproducidas, para evitar reiteraciones innecesarias.

2.- Que impugna la pericial propuesta por el Ministerio Fiscal, a prestar


por los funcionarios de la IGAE que en su día fueron designados a tal fin, por
tratarse de una pericial jurídica.

A lo que hemos de señalar, que nos remitimos a lo que hemos expuesto


sobre esta materia, desestimando dicha pretensión, a fin de evitar
reiteraciones innecesarias.

B) En el informe final, al margen de alegaciones relativas a la


calificación jurídica de los hechos, que serán analizadas más adelante, al
tratar este tema, y de aquellas otras que ya han recibido cumplida respuesta,
se realizaron las siguientes:

1.- Se alega que el Gabinete Jurídico de la Cámara de Cuentas de


Andalucía, señala en su informe que:
“los créditos para transferencias de financiación desde la Consejería
de Empleo a través del IFA, incluidos en el Programa 3.1.L.,
conceptualmente debían financiar la actividad propia del IFA, pero en
realidad tenían una clara y diáfana finalidad, prevista en los propios
Presupuestos de la Comunidad Autónoma de Andalucía.”
Afirmando, que es rotunda y absolutamente concluyente, que esa
finalidad específica del Programa Presupuestario 3.1.L ha sido recogida en
los sucesivos Presupuestos de la Junta de Andalucía, desde el año 2.002 al

800
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2.009.

Alegación que no puede prosperar.


El citado informe del gabinete jurídico de la Cámara de Cuentas es
solicitado por ésta, para emitir su informe. Y dicho informe del gabinete
jurídico es tenido en cuenta por la Cámara de Cuentas en la elaboración de
su informe.
Hasta tal punto es tenido en cuenta, que fue objeto de voto particular
las excesivas modificaciones realizadas en el anteproyecto de informe de la
Cámara de Cuentas, por mor del citado informe del gabinete jurídico. A pesar
de que dicho dictamen jurídico, debido a su naturaleza y al contrario de lo
que sucedió con el Anteproyecto de Informe, al que corrige sustancialmente,
no es sometido ni a aprobación por el Pleno ni a ningún tipo de revisión
técnica.

Así, consta en el citado “Informe de fiscalización de las subvenciones


concedidas por la Consejería de Empleo en el período 2001-2010”
(Procedimiento principal, Anexo 12, tomo 1, pdf 197-291):
«13. VOTO PARTICULAR
VOTO PARTICULAR DE LA CONSEJERA DOÑA AMELIA
MARTÍNEZ SÁNCHEZ, Al QUE SE ADHIERE LA VECEPRESIDENTA DE
LA CÁMARA DE CUENTAS DE ANDALUCÍA Mª JOSE CAMILLERI
HERNÁNDEZ, EN RELACIÓN CON El ACUERDO DEL PLENO DE
MODIFICAR Y ELIMINAR DETERMINADOS PÁRRAFOS DEL
ANTEPROYECTO DEL INFORME DE FISCALIZACIÓN DE LAS AYUDAS
SOCIO-LABORALES A TRABAJADORES AFECTADOS POR
EXPEDIENTES DE REGULACIÓN DE EMPLEO Y EMPRESAS EN CRISIS
OTORGADAS POR LA ADMINISTRACIÓN DE LA JUNTA DE
ANDALUCÍA, EJERCICIOS 2001-2010"

801
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

…/…
En sesión celebrada el día 12 de julio de 2012, se sometió a votación
por el Pleno de esta Institución la aprobación del Informe Provisional de
"Fiscalización de las ayudas socio-laborales a trabajadores afecta dos por
expedientes de regulación de empleo y empresas en crisis otorgadas por la
Administración de la Junta de Andalucía, ejercicios 2001-2010". Todo ello
tras incluir, en dicha sesión, numerosas modificaciones al Anteproyecto de
Informe.
El Borrador de dicho Informe había sido aprobado por los Consejeros
responsables el pasado 18 de mayo, tal y como se establece en el artículo 61
del Manual de Procedimientos de esta Institución: "Analizada la información
y documentos resultantes del proceso descrito en las normas 59 y 60, el
responsable técnico introducirá las modificaciones que resulten pertinentes
en el PRIMER BORRADOR DE INFORME que, una vez ultimado, se
incorporará al aplicativo informático GEDEX, desde donde se analizará por
el Consejero y, en su caso, procederá a su aprobación, pasando a
denominarse BORRADOR DE INFORME. Éste será remitido en soporte
papel al Consejero Mayor."
La revisión técnica del informe se realizó el 23 de mayo de 2012,
siguiendo lo establecido en el artículo 63 de dicho Manual, según el cual:
"La Comisión Técnica dictaminará sobre el borrador para lo cual podrá
revisar la adecuación de los programas de trabajo a las DT aprobadas,
ejerciendo control de calidad sobre el trabajo efectuado, de acuerdo con lo
previsto en la norma 37 y, así, la Comisión Técnica podrá recomendar la
continuación o ampliación de pruebas y el desarrollo de aspectos concretos
y, en general, cuantas mejoras se estimen convenientes. El control de calidad
ejercido por la Comisión Técnica será contrastado con el responsable
técnico del informe, con idea de que el Acta donde se recogen las sugerencias
vaya lo más depurada posible."

802
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Una vez modificado el Informe con el dictamen de la Comisión


Técnica, el día 23 de mayo, los Consejeros responsables le dieron el visto
bueno, pasando el BORRADOR DE INFORME a tener la consideración de
ANTEPROYECTO y publicándose en la INTRANET de la Institución para su
aprobación por el Pleno.
En el Pleno celebrado el día 1 de junio se aprobó, con el voto en contra
de la Vicepresidenta de la Institución y la Consejera que suscribe, "la
solicitud al Gabinete Jurídico de esta Institución de un dictamen sobre la
totalidad del contenido del Informe", amparándose en lo establecido en el
artículo 91 del Manual de Procedimientos.
Según el artículo 91 del Manual de Procedimientos: "Durante el
desarrollo de los trabajos de fiscalización el responsable técnico puede
detectar supuestos de infracciones de la normativa aplicable a la gestión de
los fondos públicos. En tal supuesto lo pondrá en conocimiento del Consejero
correspondiente, que podrá solicitar, a través de la Secretaría General,
dictamen al Gabinete Jurídico. En todo caso, se solicitará este dictamen si
dichas infracciones pudieran entenderse como indicios de responsabilidad
contable"
El procedimiento ya se había realizado exactamente como se
establece en el Manual de Procedimiento, ya que el responsable técnico del
Informe lo puso en conocimiento del Consejero entonces responsable quien
solicitó dicho Informe al Gabinete Jurídico. El Informe denominado
"Informe jurídico relativo al informe de fiscalización de carácter integral de
las ayudas socio-laborales a trabajadores afectados por expediente de
regulación de empleo y empresas en crisis, otorgadas por la Administración
de la Junta de Andalucía durante el período comprendido entre los ejercicios
2001 a 2010, ambos inclusive" fue remitido por la Secretaria General con
fecha 23 de Mayo de 2012.
El nuevo documento elaborado por la responsable del Gabinete

803
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Jurídico, del que discrepo en gran parte de su contenido, contradice en su


esencia al informe elaborado por los técnicos. Hay que señalar que el
Anteproyecto del Informe fue el resultado de un trabajo desarrollado durante
ocho meses por seis técnicos de esta Institución (tres auditores y tres técnicos
de auditoría).
Dicho dictamen jurídico, debido a su naturaleza y al contrario de lo
que sucedió con el Anteproyecto de Informe al que corrige sustancialmente,
no es sometido ni a aprobación por el Pleno ni a ningún tipo de revisión
técnica, siendo, sin embargo, utilizado como pretexto para la profunda
modificación que ha sufrido el Anteproyecto que, como he expuesto
anteriormente, contaba va con el visto bueno de los Consejeros responsables
y de la revisión técnica realizada por cinco coordinadores de esta
Institución.»

Pues bien, a pesar de las modificaciones realizadas en el informe de la


Cámara de Cuentas, por mor del citado informe del gabinete jurídico, el
citado informe de la Cámara de Cuentas, afirma, en el punto 67 del Informe:
"En las sucesivas leyes de presupuestos de la CAA, antes reseñadas, se
ha utilizado de forma inadecuada la figura de las transferencias de
financiación con las siguientes consecuencias:
• En el proceso de elaboración de los presupuestos de la Consejería y
de modificación de los mismos, se ha realizado una clasificación económica
de los créditos inadecuada, consignando como "transferencias de
financiación" del programa 31L lo que en realidad eran créditos destinados
a subvenciones que se iban a conceder por la Consejería.
• En el proceso de ejecución presupuestaria se han tramitado como
transferencias de financiación expedientes de gasto de subvenciones
excepcionales, obviando el procedimiento administrativo legalmente previsto
para gastos de esa naturaleza".

804
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2.- Se alega que el Ministerio Fiscal, en la página 7 de su escrito de


calificación definitiva, previo agrupar una serie de personas en mezcla
indiscriminada, les adjudica una misma finalidad criminal, sin distinción o
matices relativos a sus respectivas funciones y cometidos en relación con los
hechos, en los siguientes términos literales:
“Con conocimiento de esta situación de hecho, los encausados… Juan
Francisco Sánchez García como Secretario General Técnico de la Consejería
de Empleo (2000/2004), para soslayar los reparos de la Intervención
Delegada de la Consejería de Hacienda en el año 2000 y en el ejercicio de
sus competencias procedieron a proponer , tramitar y aprobar en su caso las
siguientes modificaciones al presupuesto de la Junta de Andalucía (- las
modificaciones presupuestarias son tramitadas por la Dirección General de
Presupuestos a propuesta de la Consejería de Empleo y a través de su
Secretaria General Técnica y aprobadas por el Consejo de Gobierno o por el
Consejero de Economía y Hacienda por razón de la cuantía”.
Pues bien el Ministerio Fiscal, inexplicablemente, pone en inmediata
relación el procedimiento de aprobación de las modificaciones
presupuestarias con el procedimiento de concesión de ayudas socio-laborales,
extendiendo, sin acervo probatorio alguno, el conocimiento de sus
irregularidades a un colectivo de lo más dispar; es difícil creer, que tanta
variedad de cargos públicos y funcionarios y durante tantos años, se pusieran
de acuerdo para eludir los reparos de la Intervención General en la
tramitación de las ayudas socio-laborales cuya gestión correspondía a la
Dirección General de Trabajo.
Como hemos señalado con anterioridad, al abordar las «transferencias
de financiación», no existe relación de causa-efecto, porque la gestión de las
«transferencias de financiación» y su destino a una finalidad concreta, no
lleva aparejado ineludiblemente una falta de tramitación legal del

805
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

correspondiente expediente administrativo y de control de la concesión de las


ayudas socio-laborales, por cuanto en todo caso, tales inobservancias estarían
dentro del ámbito de competencia y responsabilidad del órgano gestor del
Programa Presupuestario 3.1.L, es decir la Dirección General de Trabajo. De
ser cierta la afirmación que se reprocha a mi defendido, y al resto de
encausados, desde luego hubiera sido la propia Intervención General, órgano
especializado de la gestión presupuestaria y contable, la que al informar las
modificaciones presupuestarias que generaban las «transferencias de
financiación» a IFA/IDEA, hubiese llegado a esa misma conclusión, sin tener
que acudir al análisis de los expedientes individuales de gestión de ayudas
sociolaborales y de empresas en crisis de la Dirección General de Trabajo,
como efectivamente tuvo que hacer, para emitir el Informe Adicional junto
al Informe de Cumplimiento de IFA del 2003, firmado en el 2005.
Y a idéntica conclusión debería haber llegado también la propia
Cámara de Cuentas a la vista de la información que sobre modificaciones
presupuestarias se remitía periódicamente desde la misma Consejería de
Hacienda.
Pero en todo caso, negamos de forma expresa, la participación de Juan
Francisco Sánchez García en la creación de las «transferencias de
financiación» a través de las modificaciones presupuestarias en los programa
22E/31L, puesto que la primera modificación presupuestaria en la que se
aprueba una transferencia de financiación (corriente) a IFA/IDEA, tiene lugar
por Acuerdo del Consejo de Gobierno, el 18 de abril del 2000, fecha anterior
incluso a la propia creación de la Consejería de Empleo y Desarrollo
Tecnológico, acaecida el 29 de abril de 2000, y lógicamente, también anterior
a la incorporación de mi principal a dicha Consejería como Secretario
General técnico.
Pues bien, este hecho se conecta con el detectado por los Sres. Peritos
de la IGAE que destacan la existencia de un borrador del Convenio de 17 de

806
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

julio del 2001, fechado el 15 de mayo del 2000, señalando:

«un año antes de la firma del Convenio Marco de 17 de julio de 2001,


ya se trabajaba en su elaboración, como lo acredita el documento
denominado "Borrador Convenio Marco de colaboración entre la Consejería
de Empleo y Desarrollo Tecnológico y el Instituto de Fomento de Andalucía
para la materialización de ayudas en materia de Trabajo y Seguridad
Social". Este documento está fechado "En Sevilla, a 15 mayo de 2000", sin
que conste que haya sido firmado.

Existen evidencias de que dicho Borrador de convenio sirvió de base


para elaborar el Convenio Marco de 17 de julio de 2001.

Parece pues, que el procedimiento de actuación contenido en el


Convenio Marco de 17 de julio de 2001, había sido ya considerado, e incluso
establecido, un año antes de su firma, ya que el procedimiento utilizado para
la concesión de subvenciones sociolaborales desde mediados de 2000 hasta
la firma del Convenio Marco de julio de 2001 es en esencia idéntico al
seguido después de ello.»
A la vista de la transcripción anterior, necesariamente hay que aceptar
la conclusión de los Sres. Peritos de IGAE respecto a la decisión del cambio
de sistema de financiación de las «transferencias de financiación», insistimos
perfectamente legal, fue adoptado a mediados del ejercicio del año 2000 y
por tanto anterior a que Juan Francisco Sánchez García fuera nombrado
Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo, cuyo nombramiento
tuvo lugar a principios del mes de mayo del 2000.
Pero es que además de esto, todo parece indicar que el Convenio de 17
de julio del 2001 tuvo su antecedente no en ese borrador de convenio, sino
en un Convenio muy anterior de fecha 30 de octubre de 1.999, firmando por

807
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

el entonces Consejero de Trabajo, Guillermo Gutiérrez Crespo, y el


Presidente del IFA, Salvador Durban Oliva, “POR EL QUE SE
ENCOMIENDA A DICHA ENTIDAD PUBLICA EN ANTICIPO DE
AYUDAS PARA LA CONTRATACION DE UNA POLIZA PARA LAS
PREJUBILACIONES DE LOS ANTIGUOS TRABAJADORES DE HIJOS
DE ANDRES MOLINA S.A.”
Cabe por todo ello concluir, que la decisión de utilizar a IFA como
medio propio en materia de pago de ayudas socio-laborales, fue anterior a la
propia Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico y obviamente, a la
incorporación a la misma de mi representado, lo que viene a adverar, sin
género de duda alguna, la no intervención de mi defendido en esa “creación”
del uso de las Transferencias de Financiación que le pretende imputar el
Ministerio Público, uso por otro lado, perfectamente legal.

A fin de dar respuesta a este conglomerado de alegaciones inconexas e


inconsistentes, hemos de señalar:
Primero. No es cierto que en el escrito de conclusiones definitivas del
Ministerio Fiscal se haga una agrupación de personas en mezcla
indiscriminada, adjudicándoles una misma finalidad criminal, sin distinción
o matices relativos a sus respectivas funciones y cometidos en relación con
los hechos. Pues, se afirma en el citado escrito de conclusiones definitivas
“en el ejercicio de sus competencias procedieron a proponer, tramitar y
aprobar en su caso”. Por consiguiente, distinguiendo a cada uno de ellos en
función de sus competencias. Y en función de éstas, unos proponen y/o
tramitan, y otros aprueban.

Segundo. En cuanto a la afirmación de que el Ministerio Fiscal,


inexplicablemente, pone en inmediata relación el procedimiento de
aprobación de las modificaciones presupuestarias con el procedimiento de

808
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

concesión de ayudas socio-laborales. No entendemos el calificativo de


“inexplicablemente”, dado que no se aclara por qué entiende dicha defensa,
que es inexplicable. Desde luego, sí que es explicable, ya lo hemos expuesto
con anterioridad, y a ello nos remitimos para evitar reiteraciones innecesarias.

Tercero. Tampoco puede prosperar la alegación relativa a que el


Ministerio Fiscal extienda, sin acervo probatorio alguno, el conocimiento de
sus irregularidades a un colectivo de lo más dispar; es difícil creer, que tanta
variedad de cargos públicos y funcionarios y durante tantos años, se pusieran
de acuerdo para eludir los reparos de la Intervención General en la
tramitación de las ayudas sociolaborales cuya gestión correspondía a la
Dirección General de Trabajo.
No es aquí donde hemos de exponer el acervo probatorio existente
contra otros acusados, dado que esta cuestión ha sido analizada acusado por
acusado. Y por lo que a Juan Francisco Sánchez García se refiere, ya hemos
expuesto anteriormente el acervo probatorio existente respecto del mismo.

Y para concluir la alegación sobre la incredulidad de lo sostenido por


el Ministerio Fiscal, se termina afirmando que la gestión (de las ayudas
sociolaborales) correspondía a la Dirección General de Trabajo.
Siendo cierto que la gestión de las ayudas sociolaborales correspondía
a la Dirección General de Trabajo, no lo es menos, que el acusado, como ya
hemos dicho, ordenó al IFA el pago inmediato de las facturas pendientes,
presentadas por la empresa TAPSA, por una campaña de publicidad, en virtud
del contrato firmado entre la Consejería y la citada empresa, indicando que
se financia con las cantidades que mediante transferencia de financiación
había recibido el IFA durante el ejercicio 2002, con cargo al programa 31L.
Haciendo referencia a que esa cuantía provenía de la modificación
presupuestaria aprobada el 15 de octubre de 2002, por el Consejo de

809
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Gobierno. A pesar que en la exposición de motivos de la citada modificación


presupuestaria, suscrita por el propio acusado, se decía que la finalidad era
impulsar las demandas surgidas como consecuencia de acuerdos sociales
alcanzados en negociaciones de expedientes de regulación de empleo, como
consecuencia datación de plantillas contemplados en los planes de viabilidad
y reestructuración de empresas en crisis.

Siendo cierto que la gestión de las ayudas sociolaborales correspondía


a la Dirección General de Trabajo, no lo es menos, que el acusado, como ya
hemos indicado, fue a hablar con el interventor D. Joaquín Alegre Herrera
sobre la ayuda de BOLIDEN APIRSA S.L., tal y como dicho interventor
manifestó en su declaración como testigo en el acto del juicio.

Cuarto. La alegación sobre a la inexistencia de relación de causa-


efecto, porque la gestión de las «transferencias de financiación» y su destino
a una finalidad concreta, no lleva aparejado ineludiblemente una falta de
tramitación legal del correspondiente expediente administrativo y de control
de la concesión de las ayudas socio-laborales, ya ha recibido cumplida
respuesta con lo que hemos expuesto al tratar el tema de las transferencias de
financiación, la fiscalización de éstas, la fiscalización de la concesión de
ayudas o subvenciones, y que una vez que el Interventor de la Consejería de
Empleo había fiscalizado el expediente de Transferencia de Financiación, era
materialmente imposible la fiscalización previa de la concesión de
subvenciones, a lo que nos remitimos, para evitar reiteraciones innecesarias.

Quinto. Llama la atención que se afirme por la defensa, “negamos de


forma expresa, la participación del Sr. Sánchez García en la creación de las
«transferencias de financiación» a través de las modificaciones
presupuestarias en los programas 22E- 31L”.

810
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Porque las transferencias de financiación no se “crean” a través de las


modificaciones presupuestarias. Las modificaciones presupuestarias
“utilizan” indebidamente las transferencias de financiación para el pago de
subvenciones.

Sexto. Tampoco se entiende la alegación relativa a que la primera


modificación presupuestaria fue la aprobada el 18 de abril del 2000, fecha
anterior a la incorporación del acusado a la Consejería de Empleo, como
Secretario General Técnico. Ello es obvio, como también lo es que no supone
ningún impedimento a la participación del acusado en la segunda y siguientes
modificaciones presupuestarias.
Hemos de recordar, que la modificación presupuestaria de 28 de julio
de 2000, al igual que la de 18 de abril, se realizó con el mismo objeto de
reducir la partida apropiada para conceder subvenciones, en este caso la
481.00, e incrementar otra, legalmente inapropiada para ello. La partida así
aumentada, fue la 440.01 “Transferencia al IFA en materia de Relaciones
Laborales”, también encuadrada en el programa 22E. Y que no obedecía a
finalidad alguna que la justifique, remitiéndonos a cuanto ya hemos expuesto
sobre esta cuestión, para evitar reiteraciones.

Séptimo. Por esta misma razón, tampoco puede prosperar la alegación


relativa a que hay que aceptar la conclusión de los Sres. Peritos de IGAE
respecto a la decisión del cambio de sistema de financiación de las
«transferencias de financiación», fue adoptado a mediados del ejercicio del
año 2000 y por tanto anterior a que el Sr. Sánchez García fuera nombrado
Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo, cuyo nombramiento
tuvo lugar a principios del mes de mayo del 2000. Dada su participación a
partir de la modificación presupuestaria operada el 20 de julio de 2000.
Y desde luego, no vamos a entrar en conjeturas sobre si el Convenio

811
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de 17 de julio del 2001 tuvo su antecedente, no en ese borrador de convenio,


sino en un Convenio muy anterior de fecha 30 de octubre de 1.999. En primer
lugar, porque no vamos a entrar a valorar suposiciones y conjeturas. Y en
segundo lugar, porque aunque ello fuera así, en nada desvirtúa la
participación del acusado, que anteriormente hemos desarrollado.

3.- En cuanto a las alegaciones que se hacen sobre la participación del


acusado en las modificaciones presupuestarias, nos remitimos a cuanto ya
tenemos expuesto sobre esta materia, para evitar reiteraciones innecesarias.
Tan sólo añadir, que el hecho de que la propuesta partiera de la
Dirección General de Trabajo en nada altera la participación del acusado. Ni
siquiera, el hecho de que la memoria justificativa partiera también de la citada
Dirección General, pues desde el momento en que el acusado la suscribe, la
hace suya, máxime, teniendo en cuenta sus competencias en materia de
presupuestación y de seguimiento de la ejecución del presupuesto.

4.- Y lo mismo tenemos que decir sobre las alegaciones que se hacen
acerca la participación del acusado en la elaboración del anteproyecto de la
ley de presupuesto de la Consejería de Empleo (sic). Nos remitimos a cuanto
ya tenemos expuesto sobre esta materia, para evitar reiteraciones
innecesarias.
Tan sólo añadir, que en modo alguno se pueden considerar como actos
de puro trámite.
Como ya hemos expuesto, la elaboración del anteproyecto y proyecto
de presupuesto anual, constituye un proceso minuciosamente reglado. Se
inicia con un anteproyecto realizado en cada Consejería, de acuerdo a las
normas que cada año dicta la Consejería de Hacienda. Y como también hemos
señalado, el Decreto 244/2000, de 31 de mayo, por el que se regula la
Estructura Orgánica de la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico,

812
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

atribuye el Secretario General Técnico la competencia para la elaboración del


anteproyecto de Presupuesto de la Consejería. A lo que hay que añadir su
participación en el grupo de trabajo del máximo nivel, tal y como,
igualmente, ha quedado expuesto.
Además, que sean o no “actos de mero trámite”, comporta una
valoración jurídica, sobre la que carece de valor la opinión de los testigos
invocados por la defensa, que por otro lado, resulta intrascendente, pues no
se puede sustituir la opinión de un testigo por lo dispuesto en la normativa
reguladora de la elaboración de los presupuestos.

5.- Se alega que el acusado no tuvo conocimiento de las irregularidades


y/o deficiencias en la tramitación de los procesos de ayudas sociolaborales
otorgadas por la Dirección General de Trabajo.
Que no participó en la elaboración del Convenio Marco de 17 de Julio
de 2.001. Que no conoció ni participó en los expedientes de concesión de
ayudas que se tramitaron en la Dirección General de Trabajo. Que tampoco
tuvo conocimiento de los compromisos adquiridos por el Director General de
Trabajo, derivados de la concesión de ayudas sociolaborales, puesto que
dichos compromisos fueron adquiridos al margen del presupuesto. Que su
defendido no era el obligado a presentar a fiscalización el expediente de
concesión ante la Intervención.

Alegaciones que no pueden prosperar.


Como ya hemos expuesto:
1. El acusado sabía que las ayudas eran concedidas por la Consejería
de Empleo, y que el IFA se limitaba a pagarlas.
2. El acusado conocía la existencia del Convenio Marco, que se
desarrollaba a través de convenios específicos, y que el conflicto
del que emanaba la necesidad de la ayuda, era comentado en los

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Consejos de Dirección.
3. Siendo Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo
visitó al interventor D. Joaquín Alegre Herrera para hablar sobre
la ayuda de BOLIDEN APIRSA S.L.
4. Conocía, por razón de sus competencias, y de los datos
anteriormente expuestos, que una vez que el Interventor de la
Consejería de Empleo había fiscalizado el expediente de
Transferencia de Financiación, era materialmente imposible la
fiscalización previa de la concesión de subvenciones, dado que no
existía ningún procedimiento que permitiera tramitar otro
expediente para dicha concesión, al carecer de crédito
presupuestario para ello, por haberse consumido el crédito de
Transferencia de Financiación, al realizar el envío de fondos a
IFA-IDEA.
5. Ello propició las consecuencias de la gestión de los fondos del
programa 31L, que ya han sido descritas.

6.- Se alega en relación con el conocimiento del uso de fondos del


programa 31-L para fines distintos a los recogidos en sus fichas
presupuestarias, que esta campaña, cuya denominación es la de “FOMENTO
DE EMPLEO”, y desarrollada por IFA, tiene pleno encaje legal dentro de los
objetivos del programa presupuestario 31L, tal como se desprende de su
Ficha Presupuestaria, (MANTENIMIENTO EMPLEO Y TEJIDO
PRODUCTIVO ANDALUZ).

Alegación manifiestamente insostenible.


La ficha del programa 31L, correspondiente al Presupuesto de 2003,
invocada por la parte (PPRI\TOMO - 172\2\PRESUPUESTOS JUNTA 2002
A 2005\2003\PRESUPUESTO APROBADO 2003\descargas\libro3\libro 3-

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

e-10- Pagina 11 del pdf), tiene como


«ACTIVIDADES:
PROPIAS DE NORMAL FUNCIONAMIENTO DE SERVICIOS
PUBLICOS GESTIONADOS, TRANSFERENCIAS A IFA, GESTION DE
SUBVENCIONES Y BECAS, CUMPLIMIENTO OBLIGACIONES V
ACUERDO CONCERTACION, ACTIVIDADES FORMATIVAS E
INVESTIGACION, ANALISIS Y DISTRIBUCION DE INVERSIONES
CC.PP.RR.LL. Y CEMAC».

Y en el contrato con TAPSA , consta que tiene por objeto:


«La realización de una Campaña de Publicidad, destinada a dar a
conocer y potenciar el conocimiento que los emprendedores, los empresarios
y los diferentes partícipes en los mercados laboral y empresarial de
Andalucía, tienen de las medidas de fomento del empleo que desarrolla la
Junta de Andalucía, a través de la Consejería de Empleo y Desarrollo
Tecnológico.»

Por lo que mal puede sostenerse que la citada campaña publicitaria


pueda tener cabida dentro de dichas actividades.
Y para colmo, se sufraga con cargo a una modificación presupuestaria
que en la exposición de motivos, suscrita por el propio acusado, decía que la
finalidad era impulsar las demandas surgidas como consecuencia de acuerdos
sociales alcanzados en negociaciones de expedientes de regulación de
empleo, como consecuencia de adaptación de plantillas contemplados en los
planes de viabilidad y reestructuración de empresas en crisis.

VIGESIMOSEXTO.- ANTONIO FERNÁNDEZ GARCIA.

I.- Viceconsejero de Empleo entre el 29/04/2000 y 25/04/2004.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Presidente del IFA desde el 6 de junio de 2001, hasta el 28 de enero de


2003.
Consejero de Empleo desde el 25 de abril de 2004, al 22 de marzo de
2010.

II.- Las competencias están establecidas, entre otras, en las siguientes


normas:

• Ley 5/1983 de 19 de Julio General de la Hacienda Pública de la


Comunidad Autónoma de Andalucía, en particular, artículo 10 -
funciones de los órganos de la Junta de Andalucía y de las distintas
consejerías-, dentro de su Título II relativo a presupuestos, los artículos
32.2 -contenido, 33 -estructura, determinada por la Consejería de
Hacienda-, 34 -procedimiento de elaboración-, 38 a 49 -el crédito
presupuestario y sus modificaciones-.

• Decreto 9/1999, de 19 de enero, sobre régimen presupuestario,


financiero, de control y contable, de las empresas de la Junta de
Andalucía. En particular, su artículo 12, relativo a los informes a emitir
y destinatarios.

• Atribuciones y competencias del Viceconsejero. Vienen recogidas


principalmente en:

- Ley 6/1983, de 21 de julio, del Gobierno y la Administración de


la Comunidad Autónoma Andaluza, en particular el artículo 39
-competencias de los consejeros-, y en el artículo 41 -
competencias de los Viceconsejeros.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Artículo 41º.Los Viceconsejeros ejercen la jefatura superior de


las Consejerías después del Consejero, correspondiéndoles la
representación y delegación general del mismo. Asimismo,
asumirán las funciones que la Ley de Régimen Jurídico de la
Administración del Estado y demás disposiciones vigentes
atribuyen a los subsecretarios y, además, aquellas especificas
que el Consejero expresamente le delegue.

- Ley 6/2006, de 24 de octubre, del Gobierno de la Comunidad


Autónoma andaluza, -BOE 30/11/2006-, en particular el artículo
36 -Comisión General de Viceconsejeros-, y 21-atribuciones de
los Consejeros-.
Artículo 36. Comisión General de Viceconsejeros y
Viceconsejeras.
1. El Consejo de Gobierno estará asistido por una Comisión
General de Viceconsejeros y Viceconsejeras, para preparar los
asuntos que vayan a ser debatidos por el Consejo de Gobierno y
para resolver cuestiones de carácter administrativo que afecten
a varias Consejerías y que no sean de la competencia de aquél.
2. La presidencia de la Comisión General de Viceconsejeros y
Viceconsejeras corresponderá a la persona titular de la
Consejería competente en materia de Presidencia.
3. Reglamentariamente se determinarán la composición,
funciones y el régimen de funcionamiento de la Comisión a que
se refiere este artículo.
4. Los acuerdos de la Comisión General de Viceconsejeros y
Viceconsejeras deberán constar en un acta, en la que figurarán,
exclusivamente, las circunstancias relativas al tiempo y lugar de
su celebración, la relación de los asistentes, los acuerdos

817
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

adoptados y los informes presentados.

- Ley 9/2007, de 22 de octubre, de la Administración de la Junta


de Andalucía, -BOJA 31/10/2007- (en particular, el artículo 27
-competencias del Viceconsejero-).
Artículo 27. Titulares de las Viceconsejerías.
1. A las personas titulares de las Viceconsejerías, como
superiores órganos directivos, sin perjuicio de las personas
titulares de las Consejerías, les corresponde:
a) La representación ordinaria de la Consejería después de su
titular y la delegación general de éste.
b) La suplencia de la persona titular de la Consejería en los
asuntos propios de ésta, sin perjuicio de las facultades de la
persona titular de la Presidencia de la Junta de Andalucía a que
se refiere la Ley del Gobierno de la Comunidad Autónoma de
Andalucía.
c) Formar parte de la Comisión General de Viceconsejeros y
Viceconsejeras.
d) La dirección, coordinación y control de los servicios comunes
y los órganos que les sean dependientes.
2. A las personas titulares de las Viceconsejerías les corresponde,
en el ámbito de la Consejería:
a) El asesoramiento a la persona titular de la Consejería en el
desarrollo de las funciones que a esta le corresponden y, en
particular, en el ejercicio de su potestad normativa y en la
producción de los actos administrativos, así como a los demás
órganos de la Consejería.
b) Supervisar el funcionamiento coordinado de todos los
órganos de la Consejería.

818
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

c) Establecer los programas de inspección y evaluación de los


servicios de la Consejería.
d) Proponer medidas de organización de la Consejería, así como
en materia de relaciones de puestos de trabajo y planes de
empleo, y dirigir el funcionamiento de los servicios comunes a
través de las correspondientes instrucciones y órdenes de
servicio.
e) La coordinación de la actividad económico-financiera de la
Consejería.
f) Desempeñar la jefatura superior de todo el personal de la
Consejería.
g) Ejercer las facultades de dirección, coordinación y control de
la Secretaría General Técnica y de los demás órganos y centros
directivos que dependan directamente de ellas.
h) Ejercer las demás facultades que les delegue la persona titular
de la Consejería.
i) Cualesquiera otras competencias que les atribuya la
legislación vigente

- Decretos de Estructura Orgánica de la Consejería de Empleo


(Decreto 244/2000 de 31 de mayo, Decreto 102/2003 de 15 de
abril , Decreto 203/2004 de 11 de mayo y Decreto 118/2008 de
29 de abril).

- El Decreto de estructura 244/2000, de 31 de mayo, establece en


el artículo 4:
1. El Viceconsejero ejerce la jefatura superior de la Consejería
después del Consejero, correspondiéndole la representación y
delegación general del mismo, ostentando la jefatura superior de

819
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

todo el personal de la Consejería. Asimismo, asumirá las


funciones que le atribuye el artículo 41 de la Ley del Gobierno
y la Administración de la Comunidad Autónoma y aquéllas
específicas que, con carácter expreso, le delegue el titular de la
Consejería.
2. Especialmente, le corresponderán las competencias en
materia de fomento en la creación e implantación en Andalucía
de empresas y centros vinculados a la industria de la información
y el conocimiento; las relativas a la formación de empresarios y
trabajadores en nuevas tecnologías, así como el fomento del
empleo mediante el desarrollo de nuevos yacimientos de empleo
ligados a las mismas.
3. Asimismo, corresponde al Viceconsejero la comunicación con
las demás Consejerías, Organismos y Entidades que tengan
relación con la Consejería, la coordinación administrativa entre
los distintos órganos de la misma, y su supervisión y control,
todo ello sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 19.1 de la
Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las
Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo
Común.
4. Igualmente, velará por el cumplimiento de las decisiones
adoptadas por el Consejero y de los acuerdos tomados en
Consejo de Dirección, así como el seguimiento de la ejecución
de los programas de la Consejería.
5. Del Viceconsejero dependen funcionalmente las Secretarías
Generales, correspondiéndole, igualmente, la coordinación de
los Centros Directivos de la Consejería.

- Decreto 102/2003, de 15 de abril, en el artículo 4, regula las

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

competencias de la Viceconsejería de empleo y Desarrollo


Tecnológico.
1. El Viceconsejero ejerce la jefatura superior de la Consejería
después del Consejero, correspondiéndole la representación y
delegación general del mismo. Asimismo, asumirá las funciones
que le atribuye el artículo 41 de la Ley del Gobierno y la
Administración de la Comunidad Autónoma y aquéllas
específicas que, con carácter expreso, le delegue el titular de la
Consejería.
2. Asimismo, ejercerá las funciones de la Dirección Gerencia del
Servicio Andaluz de Empleo, con las competencias reconocidas
en el artículo 9 de la Ley 4/2002.
3. Igualmente corresponderá al Viceconsejero la comunicación
con las demás Consejerías, Organismos y Entidades que tengan
relación con la Consejería, la coordinación administrativa entre
los distintos órganos de la misma, su supervisión y control, todo
ello sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 19.1 de la Ley
30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las
Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo
Común.
4. Corresponde al Viceconsejero velar por el cumplimiento de
las decisiones adoptadas por el Consejero y de los acuerdos
tomados en Consejo de Dirección, así como el seguimiento de la
ejecución de los programas de la Consejería.

• Atribuciones y competencias del Consejero. Vienen recogidas


principalmente en:

- Ley 6/1983, de 21 de julio, del Gobierno y la Administración de la

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Comunidad Autónoma Andaluza en particular el artículo 39 –


competencias de los consejeros.
Artículo 39º.
Sin perjuicio de las atribuciones que les corresponden como
miembros del Consejo de Gobierno, los Consejeros están
investidos de las siguientes competencias:
1º. Ejercer la representación, dirección, gestión e inspección
de la Consejería de la que son titulares y la alta inspección y demás
funciones que le correspondan respecto de la Administración
Institucional adscrita a la misma.
2º. Proponer al Consejo de Gobierno los Proyectos de Ley
o de Decreto relativos a las cuestiones atribuidas a su Consejería.
3º. Proponer al Consejo de Gobierno los nombramientos y
ceses de los altos cargos de sus Consejerías que requieran Decreto,
y nombrar y separar a los demás de libre designación.
4º. Resolver los conflictos de atribuciones entre autoridades
dependientes de su Consejería.
5º. Formular el anteproyecto de presupuesto de su
Consejería.
6º. Disponer los gastos propios de los servicios de su
Consejería, no reservados a la competencia del Consejo de
Gobierno, dentro del importe de los créditos autorizados e interesar
de la Consejería de Hacienda la ordenación de los pagos
correspondientes.
7º. Firmar, en nombre de la Administración de la Junta, los
contratos relativos a asuntos propios de su Consejería, salvo lo
dispuesto en leyes especiales.
8º. Resolver los recursos administrativos en los casos en que
proceda.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

9º. Cuantas facultades le atribuya la legislación vigente.

- Ley 6/2006, de 24 de octubre, del Gobierno de la Comunidad


Autónoma andaluza, -BOE 30/11/2006-, en particular, el artículo
21 -atribuciones de los Consejeros-.
Artículo 21. Atribuciones de las personas titulares de las
Consejerías como integrantes del Consejo de Gobierno.
Las personas titulares de las Consejerías, como integrantes
del Consejo de Gobierno, tienen las siguientes atribuciones:
1. Desarrollar la acción del Gobierno en el ámbito
competencial de sus Consejerías, de conformidad con las
directrices del Presidente o de la Presidenta de la Junta de
Andalucía, o del Consejo de Gobierno.
2. Ostentar la representación de las Consejerías de las que
son titulares.
3. Proponer al Consejo de Gobierno los anteproyectos de ley
o los proyectos de decreto relativos a las cuestiones de la
competencia de sus Consejerías.
4. Proponer al Consejo de Gobierno el programa de
actuación de sus Consejerías.
5. Proponer al Consejo de Gobierno los nombramientos y
ceses de las personas altos cargos de sus Consejerías.
6. Con carácter general, formular propuestas sobre asuntos
que afecten a sus Consejerías, cuya decisión corresponda al
Consejo de Gobierno.
7. Cualesquiera otras que les correspondan en cuanto
integrantes del Consejo de Gobierno o les sean normativamente
atribuidas.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

- Ley 9/2007, de 22 de octubre, de la Administración de la Junta de


Andalucía, -BOJA 31/10/2007- (en particular, el artículo 26 -
competencias titular de la Consejería-).
Artículo 26. Titulares de las Consejerías.
1. Las personas titulares de las Consejerías ostentan su
representación y ejercen la superior dirección, iniciativa,
coordinación, inspección, evaluación y potestad reglamentaria en
su ámbito funcional, correspondiéndoles la responsabilidad
inherente a tales funciones.
Las personas titulares de las Consejerías son nombradas de
acuerdo con lo establecido en la normativa correspondiente.
2. Además de sus atribuciones como miembros del Consejo
de Gobierno y las que les asignan esta y otras leyes, a las personas
titulares de las Consejerías les corresponde:
a) Ejercer la potestad reglamentaria en los términos
previstos en la Ley del Gobierno de la Comunidad Autónoma de
Andalucía.
b) Nombrar y separar a los cargos de libre designación de
su Consejería.
c) Aprobar los planes de actuación de la Consejería,
asignando los recursos necesarios para su ejecución de acuerdo con
las dotaciones presupuestarias.
d) Dirigir las actuaciones de las personas titulares de los
órganos directivos de la Consejería e impartirles instrucciones.
e) Resolver los conflictos de atribuciones entre los órganos
situados bajo su dependencia que les correspondan y plantear los
que procedan con otras Consejerías.
f) Evaluar la realización de los planes y programas de
actuación de la Consejería por parte de los órganos directivos y

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

ejercer el control de eficacia respecto de la actuación de dichos


órganos, así como de las entidades públicas dependientes.
g) Formular el anteproyecto de presupuesto de la
Consejería.
h) Autorizar los gastos propios de los servicios de la
Consejería no reservados a la competencia del Consejo de
Gobierno, dentro del importe de los créditos autorizados, e
interesar de la Consejería competente la ordenación de los pagos
correspondientes.
i) Suscribir contratos y convenios relativos a asuntos
propios de su Consejería, salvo en los casos en que corresponda al
Consejo de Gobierno.
j) Resolver los recursos administrativos, acordar y resolver
la revisión de oficio y declarar la lesividad de los actos
administrativos en los casos en que proceda, salvo que corresponda
al Consejo de Gobierno.
k) La resolución de los procedimientos de responsabilidad
patrimonial, salvo que corresponda al Consejo de Gobierno.
l) Ejercer la potestad sancionadora en el ámbito de sus
competencias, en los casos en que les corresponda.
m) Cuantas otras les atribuya la legislación vigente.

- Decretos de Estructura Orgánica de la Consejería de Empleo,


Decreto 102/2003 de 15 de abril, Decreto 203/2004 de 11 de mayo
y Decreto 118/2008 de 29 de abril.

III.- Reseña de los hechos de los que se le acusa.


A) En las conclusiones definitivas del Ministerio Fiscal.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

1.- Precisamente, como resultado de la fiscalización previa , en la


tramitación del expediente de la Dirección General de Trabajo y Seguridad
Social relativo a "Ayudas excepcionales para la cobertura de prejubilaciones
de colectivos de trabajadores de Hijos de Andrés Molina SA ", Expediente
S.E. 09/2000 por importe de 151.961.262 de pesetas - folios 18.760 y
siguientes , Tomo 49 copia digitalizada DP 174/11 - ,solicitud de fecha de
entrada 8/02/2000 , emitió el Interventor Delegado de la Consejería de
Empleo el 19 de junio de 2000 informe de fiscalización de disconformidad -
que conlleva efectos suspensivos del expediente por entender que concurren
los motivos previstos en el articulo 7.1/26 del Reglamento de la Intervención
y el artículo 83 de la Ley General de Hacienda Pública - apreciando como
deficiencias , entre otras :…
El encausado Antonio Fernández García, como Viceconsejero de
Empleo planteó a este informe de disconformidad discrepancia ante la
Intervención General, resolviendo como tal el encausado Manuel Gómez
Martínez mediante resolución de 18 de septiembre del 2000 manteniendo
parcialmente los reparos, considerando conveniente la incorporación al
expediente de informe de la Dirección General de Asuntos Europeos y
Cooperación Exterior de la Consejería de Presidencia , en el que se emitirá
pronunciamiento sobre la compatibilidad de la ayuda con el mercado común.
Una vez emitido tal informe, el ID de empleo realizó un nuevo informe de
fiscalización de disconformidad en fecha 15 de diciembre de 2000, no
constando en el expediente administrativo ningún trámite posterior ni si la
ayuda fue o no pagada, ni en su caso consta que se trasladarán las actuaciones
al Consejo de Gobierno de conformidad con lo dispuesto en el artículo 84
de la Ley General de la Hacienda Pública de la Comunidad , previa
comunicación a la Consejería de Economía y Hacienda.

2.- En el segundo semestre el ejercicio 2000 se elaboró con el

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

conocimiento y participación de los encausados José Antonio Viera Chacón


,Consejero de Empleo desde el 29 de abril de 2000, Antonio Fernández
García, Viceconsejero de Consejería de Empleo , Francisco Javier Guerrero
Benítez, Director General de Trabajo y Juan Francisco Sánchez García,
Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo, el "Proyecto de
Decreto de la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico , por el que se
establece el procedimiento para la concesión de ayudas sociales a
trabajadores afectados por procesos de reconversión y/o reestructuración ,
en el ámbito de la Comunidad Autónoma Andaluza" .
El proyecto, incorporado en el orden del día de tres sesiones de la
Comisión General de Viceconsejeros, de fechas 13 de diciembre de 2000, 17
de enero de 2001 y 24 de enero de 2001 presididas por el encausado Gaspar
Zarrías Arévalo, en su calidad de Consejero de la Presidencia, no llego a ser
elevado para su aprobación por el Consejo de Gobierno. Formaban parte de
esa Comisión en las sesiones citadas, los encausados Jose Salgueiro Carmona
como Viceconsejero de Economía y Hacienda, el encausado Antonio
Fernández García, como Viceconsejero de Empleo, Jesús Mª Rodríguez
Román, como Viceconsejero de Justicia y el encausado Francisco del Río,
como jefe del Gabinete Jurídico

3.- Con conocimiento de esta situación de hecho, los encausados


Manuel Chaves González como presidente de la Junta de Andalucía (27-7-
1990/7-4-2009), Gaspar Zarrías Arévalo como Consejero de la Presidencia y
Presidente de la Comisión General de Viceconsejeros (17-4-1996/24-4-
2009), Magdalena Álvarez Arza como Consejera de Economía y Hacienda
(2-8-1994/7-2-2004), José Antonio Viera Chacón como Consejero de
Empleo (29-4-2000/25-4-2004), Antonio Fernández García como
Viceconsejero de Empleo (29-4-2000/25-4-2004), José Salgueiro Carmona
como Viceconsejero de Economía y Hacienda (1990/7-2-2004), Francisco

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Javier Guerrero Benítez como Director General de Trabajo y Seguridad


Social (6-10-1999/29-4-2008), Javier Aguado Hinojal como Secretario
General de Trabajo (1994/14-5-2000 ) Juan Francisco Sánchez García como
Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo (2000/2004), para
soslayar los reparos de la Intervención Delegada de la Consejería de
Hacienda en el año 2000 y en todo caso para lograr una mayor rapidez en la
concesión y pago de ayudas, en el ejercicio de sus respectivas competencias
procedieron a proponer, tramitar y aprobar en su caso las siguientes
modificaciones al presupuesto de la Junta de Andalucía (-las modificaciones
presupuestarias son tramitadas por la Dirección General de Presupuestos a
propuesta de la Consejería de Empleo y a través de su Secretaria General
Técnica y aprobadas por el Consejo de Gobierno previo estudio y aprobación
por la Comisión General de Viceconsejeros o por el Consejero de Economía
y Hacienda por razón de la cuantía-):

- El 18 de abril del 2000 el Consejo de Gobierno…, a propuesta de los


órganos gestores de la Consejería de Empleo, previa tramitación de la
Consejería de Economía y Hacienda, con informe favorable del
Director General de Presupuesto y de la Intervención General, y
estudio y aprobación de la Comisión General de Viceconsejeros,
aprobó una modificación presupuestaria por importe de 257.000.000
de pesetas (1.544.601 euros), mediante la cual se incrementaba la
aplicación presupuestaria 440.12.22E "Transferencias al Instituto de
Fomento de Andalucía -IFA-", dando de baja de la aplicación recogida
en los presupuestos de la comunidad 472.00 22E "Transferencias
corrientes a empresas privadas en materia de Relaciones Laborales,
acciones que generan empleo".
Según la contabilidad del IFA, la cantidad que percibió de 257 millones
de pesetas, como resultado de esta modificación presupuestaria, era para

828
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

realizar pagos derivados de un convenio suscrito por la Consejería de Empleo


con la empresa Hijos de Andrés Molina, para el pago de ayudas
sociolaborales a esta sociedad.

- El 28 de julio del 2000, el Consejo de Gobierno… previa tramitación


de la Consejería de Economía y Hacienda… aprobó una modificación
presupuestaria por importe de 904.000.000 de pesetas (5.433.149
euros), mediante la cual se incrementaba la aplicación presupuestaria
440.01.22E, "Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales-,
"dando de baja de la aplicación recogida en los presupuestos de la
comunidad, 481.00.22E, "Transferencias a familias e instituciones sin
fines de lucro, Acciones que generan empleo".
Los fondos percibidos por el IFA se destinaron a pagar lo ordenado por
la Consejería de Empleo en relación a ayudas sociolaborales a la empresa
Jerez Industrial.

- El 7 de mayo de 2001, la Consejería de Economía y Hacienda, aprobó


una modificación presupuestaria por importe de 500.000.000 de
pesetas (3.005.061 euros), mediante la cual se incrementaba la
aplicación presupuestaria 440.00.22E "Transferencias al IFA en
materia de relaciones laborales-, "dando de baja de la aplicación
recogida en los presupuestos de la comunidad, 472.00.22E
"Transferencias corrientes a empresas privadas en materia de
relaciones laborales, Acciones que generan empleo".
Los fondos percibidos por el IFA se destinaron a pagar lo ordenado por
la Consejería de Empleo, en relación con la prima de póliza colectiva de
rentas para la prejubilación de trabajadores de Santana Motor SA.

- El 29 de mayo de 2001, el Consejo de Gobierno…previa tramitación

829
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de la Consejería de Economía y Hacienda… aprobó una modificación


presupuestaria, mediante la cual, con baja en diversos conceptos y
programas de las Consejería de Empleo, se incrementó, entre otras, la
partida 440.00.22E en 5.573.000.000 pesetas (33.494.404,58 euros).
Los fondos percibidos por el IFA se destinaron a pagar lo ordenado por
la Consejería de Empleo, en materia de relaciones laborales, en relación con
la empresa Santana Motor, S.A.

- El 18 de septiembre de 2001, el Consejo de Gobierno…previa


tramitación de la Consejería de Economía y Hacienda…aprobó una
modificación presupuestaria por importe de 1.225.000.000 de pesetas
(7.362.398 euros), mediante la cual se incrementaba la aplicación
presupuestaria 440.00. 22E, "Transferencias al IFA en materia de
relaciones laborales", dando de baja de la aplicación recogida en los
presupuestos de la comunidad, 486.00.22E "Transferencias a familias
e instituciones sin fines de lucro, Acciones que generan empleo".
Los fondos percibidos por el IFA, tal como se registró en su
contabilidad, se destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de
Empleo sobre relaciones laborales, convenio D.G.T, y ello, aun
constando en la exposición de motivos del citado acuerdo de
aprobación, que su objeto, entre otros, era tramitar otro tipo de ayudas,
como eran las ayudas contempladas en la Orden de 7 de mayo de 2001.

- El 13 de noviembre de 2001, el Consejo de Gobierno aprobó…previa


tramitación de la Consejería de Economía y Hacienda…una
modificación presupuestaria por importe de 660.000.000 de pesetas
(3.966.680 euros), mediante la cual se incrementaba la aplicación
presupuestaria 440.00.22E "Transferencias al IFA en materia de
relaciones laborales", dando de baja de la aplicación recogida en los

830
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

presupuestos de la comunidad, 486.00.22E "Transferencias a familias


e instituciones sin fines de lucro, Acciones que generan empleo".
Los fondos percibidos por el IFA, tal como se registró en su
contabilidad, se destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de
Empleo, sobre relaciones laborales, conforme al convenio suscrito por
la DGTSS con el IFA.

- El 5 de diciembre de 2001, la encausada Magdalena Álvarez Arza,


como Consejera de Economía y Hacienda, aprobó un incremento de
6.355.000.000 de pesetas (38.194.319 euros), de la aplicación
presupuestaria 440.00.22E "Transferencias al IFA en materia de
relaciones laborales" (Ppri, Informe IGAE completo, Anexo Tomo 4,
Documento 052), como consecuencia de la generación de crédito,
derivada de los reajustes de determinadas partidas presupuestarias
acordadas por el Consejo de Gobierno el 27 de noviembre de 2001.
Los fondos percibidos por el IFA, tal como se registró en su
contabilidad, se destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de
Empleo sobre relaciones laborales, en relación con la empresa Santana
Motor, S.A.

4.- El 17 de julio de 2001, en la ciudad de Sevilla el encausado José


Antonio Viera Chacón como Consejero de Empleo y el encausado Antonio
Fernández García como Presidente del IFA desde la sesión del Consejo
Rector del Instituto del dia 6 de Junio de 2001 hasta la sesión del día 28 de
enero de 2003 -y a su vez Viceconsejero de Empleo- suscribieron el
"Convenio de Colaboración entre la Consejería de Empleo y Desarrollo
Tecnológico (CEDT) y el Instituto de Fomento de Andalucía (IFA) para la
materialización de ayudas en materia de Trabajo y Seguridad Social "

831
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

5.- En la sesión del 23 de julio de 2001 del Consejo Rector del IFA , el
encausado Antonio Fernández García como Presidente del Instituto informó,
dentro del bloque de diversos convenios suscritos con varios organismos ,
de este Convenio Marco reseñado así como de varios convenios suscritos con
la DGTSS para gestión de ayudas a extrabajadores de HAMSA , Jerez
Industrial SA y otros .

6.- Además, para evitar primero, tener que dar mas información a los
miembros del Consejo Rector ajenos a la Consejería de Empleo – Consejería
de adscripción en ese periodo - y segundo, para evitar que tuvieran que ser
ratificados los de importe superior a 1.200.000 euros por el Consejo de
Gobierno andaluz, los encausados José A. Viera Chacón a la sazón Consejero
de Empleo y Presidente del IFA desde la sesión del día 28 de enero de 2003 ,
Antonio Fernández García, a la sazón Viceconsejero de Empleo y
Vicepresidente del IFA desde la sesión del día 28 de enero de 2003, y Fco. J.
Guerrero Benítez, a la sazón Director General de Trabajo y miembro del
Consejo Rector, decidieron a partir de la reunión del Consejo Rector de fecha
27 de mayo de 2003, sustraer del conocimiento del mismo todas las ayudas
sociolaborales con el argumento de que tratándose de ayudas a trabajadores,
la cuantía debía calcularse en atención a lo que iba a cobrar cada trabajador
y no por la cuantía total de la que era beneficiaria la empresa , por lo que,
dada que las cuantías totales de las ayudas sociolaborales solían superar con
creces el limite competencial de 1.200.000 euros, ya reseñado, evitaban
expresamente que tuviera que ser después autorizado por el Consejo de
Gobierno de la Junta y la consecuente publicidad que ello conllevaba al ser
publicado dicho acuerdo , de haberse adoptado , en el Boletín Oficial de la
Comunidad .

7.- Si este fue el modo de proceder en relación a las ayudas

832
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

sociolaborales , con respecto a las denominadas ayudas a empresas el método


utilizado fue el fraccionamiento de los importes de los fondos públicos
concedidos. Así podemos reseñar como en la sesión del Consejo Rector de
IFA del 31 de enero de 2004 - a la cual asisten los encausados José Antonio
Viera Chacón ,Antonio Fernández García y Francisco Javier Guerrero
Benítez, y forma parte del mismo el encausado Francisco del Río Muñoz - se
adopta por unanimidad "...el siguiente acuerdo provisional para su posterior
elevación a la ratificación del Consejo de Gobierno de la Junta de
Andalucía" consistente en la ratificación de un convenio suscrito por el
Instituto y la DG de Trabajo y Seguridad Social de 29 de enero de 2004 en
virtud del cual el Instituto , entre otros compromisos, otorgaba a PICKMAN
SA una subvención de 1.800.000 euros . Como paso previo a su ratificación
por el Consejo de Gobierno debía de ser tratado por la Comisión de
Viceconsejeros , incluyéndose en el orden del día de la sesión del 25 de
febrero , siendo presentado por el encausado Antonio Fernández García y
constando como acuerdo en el acta "Se retira del orden del día". El Consejo
Rector en su sesión de 2 de marzo de 2004 , con la asistencia de los
encausados ya reseñados en la sesión del día 31 , acordó revocar el acuerdo
anterior y ratificar una adenda de fecha 2 de marzo suscrita con la DG de
Trabajo y Seguridad Social en la que el Instituto ha de realizar las siguientes
operaciones que se tramitarán de forma independiente:
A) Otorgamiento a Pickman de una subvención para adecuación de
instalaciones , maquinaria y utillaje de 625.000 euros a satisfacer dentro del
ejercicio 2004.
B) Otorgamiento a Pickman de una subvención para adecuación de
instalaciones , maquinaria y utillaje de 600.000 euros a satisfacer dentro del
ejercicio 2005
C). Otorgamiento a Pickman de una subvención para adecuación de
instalaciones , maquinaria y utillaje de 575.000 euros a satisfacer dentro del

833
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

ejercicio 2006
D) Otorgamiento a Pickman de una subvención para el mantenimiento
del empleo por importe de 793.336 euros que será satisfecha por partes
iguales dentro de los ejercicios 2004, 2005 y 2006.

8.- En cuanto las modificaciones presupuestarias que afectaban al


programa 22 E que han sido descritas, la Comisión General de
Viceconsejeros acordó elevar al Consejo de Gobiernos, las siguientes :

En la sesión del 11/04/2000 , con la asistencia de los encausados José


Salgueiro Carmona - como presidente en funciones y Viceconsejero de
Economía y Hacienda (1990/7-2-2004), Antonio Fernández García y
Francisco Del Río Muñoz , jefe del Gabinete Jurídico .la modificación de
257.000.000 de pesetas aprobadas por el Consejo de Gobierno el
18/04/2000.
En la sesión del 26/07/2000, con la asistencia de los encausados José
Salgueiro Carmona , Antonio Fernández García y Francisco Del Río Muñoz
la modificación de 965.000.000 de pesetas aprobadas por el Consejo de
Gobierno el 28/07/2000.
En la sesión del 12/09/2001, con la asistencia de los encausados Gaspar
Zarrías Arévalo , José Salgueiro Carmona, Jesús María Rodríguez Román ,
Antonio Fernández García y Francisco Del Río Muñoz, la modificación de
1.225.000.000 de pesetas aprobadas por el Consejo de Gobierno el
18/09/2001.
En la sesión del 7/11/2001 , con la asistencia de los encausados Gaspar
Zarrías Arévalo , José Salgueiro Carmona , Jesús María Rodríguez Román ,
Antonio Fernández García y Francisco Del Río Muñoz , la modificación de
660.000.000 de pesetas aprobadas por el Consejo de Gobierno el 13/11/2001

834
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

9.- La misma Comisión General de Viceconsejeros debatió sobre el


Proyecto de Decreto por el que se establece el procedimiento para la
concesión de ayudas sociales en las siguientes sesiones :
En la sesión de 13 de diciembre de 2000 con la asistencia de los
encausados Gaspar Zarrías Arévalo , José Salgueiro Carmona Jesús María
Rodríguez Román , Antonio Fernández García y Francisco del Rio Muñoz ,
se acuerda incluir este expediente en el orden del día de la próxima sesión.
En la sesión del 17 de Enero de 2001 con la asistencia de los
encausados Gaspar Zarrías Arévalo , José Salgueiro Carmona Jesús María
Rodríguez Román , Antonio Fernández García - el cual como Viceconsejero
de Empleo expone el proyecto- y Francisco del Río Muñoz , se recogen
observaciones al proyecto y se acuerda su inclusión en el orden del día de
la próxima sesión.
En la sesión del 24 de enero de 2001 con la asistencia de los
encausados Gaspar Zarrías Arévalo , Jesús María Rodríguez Román ,
Antonio Fernández García - el cual como Viceconsejero de Empleo expone
el proyecto- y Francisco del Rio Muñoz , no se recogen observaciones al
proyecto y se acuerda su inclusión en el orden del día de la próxima sesión,
si bien no consta que fuera sometido nuevamente al mismo y como
consecuencia elevado al Consejo de Gobierno .

10.- Con la finalidad ya reseñada, con conocimientos de los


incumplimientos ya descritos y conciencia de las consecuencias que
derivaban necesariamente del uso de las transferencias de financiación como
mecanismo de allegar fondos al IFA para abonar lo que ordene la Consejería
de Empleo en materia de las denominadas ayudas sociolaborales y ayudas a
empresas en crisis, los encausados Manuel Chaves González como presidente
de la Junta de Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo como Consejero de la
Presidencia, Magdalena Álvarez Arza como Consejera de Economía y

835
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Hacienda, José Antonio Viera Chacón como Consejero de Empleo, Antonio


Fernández García como Viceconsejero de Empleo, José Salgueiro Carmona
como Viceconsejero de Economía y Hacienda, Francisco Javier Guerrero
Benítez como Director General de Trabajo y Seguridad Social y Juan
Francisco Sánchez García como Secretario General Técnico de la Consejería
de Empleo, en los presupuestos de la Junta de Andalucía para el ejercicio
2002 en el ejercicio de sus competencias introdujeron la aplicación
presupuestaria en la que se recogían los créditos a favor del IFA para
"Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales" -concepto 440.00-
, en el nuevo programa 3.1 L, que sustituye al 2.2 E.
…/…
Los encausados, el ejercicio de sus respectivas competencias como
Consejero, Viceconsejero, Director General de Trabajo y Secretario General
Técnico, respectivamente, José Antonio Viera Chacón , Antonio Fernández
García , Francisco J Guerrero Benítez y Juan Francisco Sánchez García como
responsables de la Consejería de Empleo elaboraron los correspondientes
estados de gastos relativos al programa 31 L conforme a la orden que dictó
la Consejera de Economía y Hacienda
…/…
En definitiva , los responsables de la Consejería de Empleo proponen
en la propuesta de anteproyecto de presupuesto la utilización de la aplicación
presupuestaria 440.00 en el marco establecido por la orden de la Consejería
de Economía y Hacienda que lo consiente , elabora el anteproyecto de
presupuesto que las recoge y los encausados Manuel Chaves González,
Presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo, Consejero de
Presidencia, Magdalena Álvarez Arza , Consejera de Economía y Hacienda
y José A. Viera Chacón, Consejero de Empleo , como miembros del Consejo
de Gobierno lo aprueban, y todo ello con conocimiento de los
incumplimientos de su utilización y con la finalidad que ya han sido descritos

836
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

para las modificaciones presupuestarias de los ejercicios 2000 y 2001


El crédito consignado en el programa 31 L en el presupuesto del
ejercicio 2002 movilizado al IFA mediante transferencias de financiación
ascendió a 34.341.351 euros
Este crédito inicial se vio incrementando por las siguientes
modificaciones presupuestarias, tramitadas y aprobadas como ya ha sido
expuesto por los encausados :

El 15 de octubre de 2002 el Consejo de Gobierno aprobó, a propuesta


de los órganos gestores de la Consejería de Empleo , previa tramitación de la
Consejería de Economía y Hacienda con informe favorable del Director
General de Presupuestos y de la Intervención General y estudio y aprobación
de la Comisión General de Viceconsejeros, modificaciones presupuestarias
por importe de 9.944.099 euros mediante la cual se incrementaba la
aplicación presupuestaria 440.00. 31L "Transferencias al IFA en materia de
relaciones laborales - " .dado que a diferencia de las modificaciones
presupuestarias de los ejercicios 2000 y 2001 no estaba recogida en los
presupuestos para este programa los conceptos 486.00 o 472.00, las bajas
eran de otras aplicaciones presupuestarias.
Los fondos percibidos por el IFA , tal como se registro en su
contabilidad ,se destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de Empleo
sobre relaciones laborales conforme al convenio suscrito con la DGTSS .
La Comisión General de Viceconsejeros acordó en su sesión de 9 de
octubre de 2002 , previa su tramitación a propuesta de la Consejería de
Empleo por la Consejería de Economía y Hacienda en los términos ya
reseñados , en su sesión del 9 de octubre de 2002 elevarlas al Consejo de
Gobierno , asistieron a la misma los encausados José Salgueiro Carmona ,
Jesús Mª Rodríguez Román , Antonio Fernández García y Francisco del Río
Muñoz.

837
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

11.- En la elaboración y aprobación del Anteproyecto de Presupuesto


de la Junta de Andalucía para el ejercicio 2003, con la finalidad ya reseñada
con respecto a las modificaciones presupuestarias descritas en el programa
22 E y crédito consignado en el presupuesto de 2002 del programa 3.1.L,
con conocimientos de sus incumplimientos y conciencia de las
consecuencias que derivaban necesariamente del uso de las transferencias de
financiación como mecanismo de allegar fondos al IFA para abonar lo que
ordene la Consejería de Empleo en materia de las denominadas ayudas
sociolaborales y ayudas a empresas en crisis, los encausados José Antonio
Viera Chacón , Antonio Fernández García , Francisco J Guerrero Benítez y
Juan Francisco Sánchez García, en el ejercicio de sus respectivas
competencias ya citadas en la Consejería de Empleo , los encausados
Magdalena Álvarez Arza , José Salgueiro Carmona yAntonio Vicente
Lozano Peña en el ejercicio de sus respectivas competencias ya citadas en la
Consejería de Economía y Hacienda y los encausados Manuel Chaves
González, Presidente de la Junta y Gaspar Zarrías Arévalo, Consejero de
Presidencia, como miembros del Consejo de Gobierno, utilizaron el
concepto presupuestario 440.51 "Transferencias de Financiación al IFA " con
un crédito de 55.646.899 euros , el cual no fue objeto de modificación
presupuestaria alguna.

12.- En los mismos términos y circunstancias se elaboró y aprobó con


la participación derivada del ejercicio de sus competencias ya reseñadas por
los encausados Manuel Chaves González como presidente de la Junta de
Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo como Consejero de la Presidencia,
Magdalena Álvarez Arza como Consejera de Economía y Hacienda, José
Antonio Viera Chacón como Consejero de Empleo, Antonio Fernández
García como Viceconsejero de Empleo, José Salgueiro Carmona como

838
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Viceconsejero de Economía y Hacienda, Francisco Javier Guerrero Benítez


como Director General de Trabajo y Seguridad Social, Juan Francisco
Sánchez García como Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo
y Antonio Vicente Lozano Peña , como Director General de Presupuestos, el
anteproyecto de la ley de presupuestos de la Junta de Andalucía para el
ejercicio 2004 , consignado como crédito inicial en el programa 3.1 L ,
concepto presupuestario 440.51 "Transferencias de Financiación al IFA", la
cantidad de 46.146.839 euros

13.- Como ya se ha narrado, el IFA registraba en su contabilidad


financiera la naturaleza real de la operación como una mera intermediación
en cuentas de balance, sin pasar en ningún caso por la cuenta de resultados.
En el ejercicio 2003, siendo su presidente el encausado el Sr Viera Chacón,
su Vicepresidente el encausado Sr. Antonio Fernández García y su Director
General, el ya fallecido Francisco Mencía Morales, los compromisos de pago
que asumía el Instituto como consecuencia de la firma de los convenios
particulares suscritos con la DGTSS en el marco del Convenio de julio de
2001 -se registraban como pasivo- fueron superiores en la cuantía de los
fondos transferidos por el concepto presupuestario 440.00 -contabilizado
como activo- por la Consejería de Empleo en la cantidad de 38.225 miles de
euros

14.- El informe definitivo de cumplimiento del IFA del 2003 con sus
anexos, fue remitido por el encausado Manuel Gómez Martínez como
Interventor General de la Junta de la Andalucía tras su elaboración -trabajos
de campo iniciados a partir de octubre de 2004, emisión de informe
provisional, alegaciones de los destinatarios del informe, en especial las
elaboradas por el encausado Agustín Barberá Salvador como Viceconsejero
de Empleo, tratamiento de alegaciones por la Intervención -en julio de 2005

839
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

a sus destinatarios previstos en la norma- los encausados Miguel Angel


Serrano Aguilar como Director General de IDEA, Francisco Vallejo Serrano
como Consejero de Innovación y a José Antonio Griñán Martínez como
Consejero de Economía y Hacienda a través de su Viceconsejera la encausada
Carmen Martínez Aguayo- y, adicionalmente, al ser la consejería de
adscripción de IFA en el año 2003, a la Consejería de Empleo y Desarrollo
Tecnológico de la Junta de Andalucía -de la cual era titular el encausado
Antonio Fernández García-.

15.- Paralelamente y de forma paradójica al ser manifiesta la


insuficiencia de crédito para atender los compromisos ya asumidos por la
Consejería de Empleo a través de su Dirección General de Trabajo, en el
ejercicio 2004, se tramitó en el mes de marzo, una modificación
presupuestaria que minoró el crédito inicial del programa 31 L por importe
de 3.674.120 euros aprobada por la Consejería de Economía y Hacienda,
siendo su titular el encausado José Antonio Griñán Martínez (24-4-2004/23-
4-2009) para financiar la relación de puestos de trabajo de las Delegaciones
Provinciales de la Consejería de Empleo, y ello conociéndose por los
encausados pertenecientes a ésta Consejería -además de su titular ya
reseñado, Antonio Vicente Lozano Peña y Carmen Martínez Aguayo-, tal
como se recoge en la memoria justificativa de necesidades presupuestarias
urgentes para la aplicación 441.51 del programa 31l suscrito por el encausado
Francisco Javier Guerrero Benítez el 7 de julio de 2004, que los compromisos
de ejercicios anteriores ya alcanzaban para el ejercicio 2004 el importe de
74.470.000 euros, sin contar con las obligaciones de las pólizas derivadas de
la firma en julio de 2003 de la Faja Pirítica de Huelva. Para financiar los
pagos de estas pólizas, como una vez aprobada una modificación
presupuestaria que disminuye el crédito de un programa -31L- no se puede
aprobar otra que lo incremente, se tramitó una modificación presupuestaria

840
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

que incrementaba el programa 32 H6 "Servicio Andaluz de Empleo" por


importe de 2.994.876 euros y que fue aprobada por el Consejo de Gobierno,
a propuesta de la Consejería de Empleo previa tramitación favorable por la
Consejería de Economía y Hacienda y estudio y aprobación de la Comisión
General de Viceconsejeros, el 9 de diciembre de 2004. En el expediente de
esta modificación, en su memoria justificativa firmada por el encausado
Javier Aguado Hinojal como Secretario General Técnico de la Consejería de
Empleo (2-5-2004/3-5-2008) consta los datos consignado en la memoria que
elabora el encausado Fco . J. Guerrero Benítez en julio para el programa 31
L. A pesar que los fines del programa 32H eran ajenos a la concesión de
ayudas sociolaborales y ayudas a empresas, el Director General de
Presupuestos, el encausado Antonio Lozano Peña, tramitó la modificación y
el Interventor General, el encausado Manuel Gómez Martínez informó a
favor de la misma. Consta en la contabilidad de IDEA que ese dinero se
recibió y se destinó al pago de ayudas del programa 31L

16.- Como ya se ha dicho, la reiteración y prolongación en el tiempo


de estas ayudas exigen de una regulación como subvenciones ordinarias, en
contraposición a las excepcionales. De hecho, los encausados Antonio
Fernández García ya como Consejero de Empleo (25-4-2004/22-3-2010),
Agustín Barberá Salvador, como Viceconsejero de Empleo (26-4-2004/30-4-
2010), Fco. J. Guerrero Benítez como Director General de Trabajo y Javier
Aguado Hinojal como Secretario General Técnico como integrantes de la
Consejería de Empleo en el segundo semestre del ejercicio 2004 iniciaron la
tramitación para la aprobación de una Orden relativa al procedimiento para
la concesión de ayudas sociolaborales a trabajadores afectados por procesos
de reestructuración -el encausado Sr Guerrero Benítez como DGTSS remitió
el 3 de diciembre de 2004 el proyecto a la IGJA para preceptivo informe-. El
contenido del proyecto de Orden es similar al del Proyecto de Decreto de

841
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2000 que ya fue reseñado.


…/…
Este proyecto citado de Orden no prosperó tras emitirse el citado
informe y tanto en el ejercicio 2004 como en los inmediatos posteriores no
se aprobó en la Consejería de Empleo Orden alguna para regular las
denominadas ayudas sociolaborales y ayudas a empresas en crisis.

17.- Con conocimiento de todo lo acaecido en este ejercicio 2004 y


primer semestre del 2005 en la gestión presupuestaria de las ayudas
sociolaborales y ayudas a empresas en crisis, los encausados, Manuel Chaves
González como presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo
como Consejero de la Presidencia, José Antonio Griñán como Consejero de
Economía y Hacienda, Antonio Fernández García como Consejero de
Empleo, Francisco Vallejo Serrano, como Consejero de Innovación Agustín
Barberá Salvador como Viceconsejero de Empleo, Carmen Martínez Aguayo
como Viceconsejera de Economía y Hacienda, Jesús María Rodríguez
Román como Viceconsejero de Innovación, Francisco Javier Guerrero
Benítez como Director General de Trabajo y Seguridad Social, Javier
Aguado Hinojal como Secretario General Técnico de la Consejería de
Empleo, Juan Francisco Sánchez García como Secretario General Técnico de
la Consejería de Innovación y Antonio Vicente Lozano Peña, como Director
General de Presupuestos en el ejercicio de sus competencias y funciones ya
reseñadas no modificaron en ningún extremo el proceder de los ejercicios
posteriores, interviniendo en la tramitación y aprobación en su caso del
anteproyecto de presupuesto de la Junta de Andalucía para el 2005,
presupuesto que consignó como crédito inicial en el programa 31 l para estas
ayudas la cantidad de 72.261.575 euros mediante transferencias de
financiación.

842
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

18.- El 7 de diciembre de 2005 el Consejo de Gobierno presidido por


el encausado Manuel Chaves, a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería de Economía y
Hacienda con informe favorable del Director General de Presupuesto y de la
Intervención General de la Junta de Andalucía y estudio y aprobación de la
Comisión General de Viceconsejeros aprobó una modificación
presupuestaria por importe de 799.895,97 euros mediante la cual se
incrementaba la aplicación presupuestaria 440.51. 31L "Transferencias
financiación al IFA - " dando de baja de las aplicaciones 480.01, 480.03,
480.13 del programa 31 L de " transferencias a familias e instituciones sin
fines de lucro"

19.- Como resultado del mismo proceder de los encausados Manuel


Chaves González como presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar Zarrías
Arévalo como Consejero de la Presidencia, José Antonio Griñán Martínez
como Consejero de Economía y Hacienda, Antonio Fernández García como
Consejero de Empleo, Francisco Vallejo Serrano, como Consejero de
Innovación, Agustín Barberá Salvador como Viceconsejero de Empleo, Jesús
María Rodríguez Román como Viceconsejero de Innovación, Carmen
Martínez Aguayo como Viceconsejera de Economía y Hacienda (26-4-
2004/24-4-2009), Francisco Javier Guerrero Benítez como Director General
de Trabajo y Seguridad Social, Javier Aguado Hinojal como Secretario
General Técnico de la Consejería de Empleo, Juan Francisco Sánchez García
como Secretario General Técnico de la Consejería de Innovación y Antonio
Vicente Lozano Peña, como Director General de Presupuestos, en el ejercicio
de las competencias y funciones ya reseñadas en la elaboración, tramitación
y aprobación del anteproyecto del presupuesto para el ejercicio 2006, se
consignó como crédito inicial del programa 31 l, en la aplicación
Transferencias de financiación a IDEA para el pago de las ayudas

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

sociolaborales y ayudas a empresas en crisis la cantidad de 77.291.000 euros

El 7 de noviembre de 2006 el Consejo de Gobierno , presidido por el


encausado Manuel Chaves a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería de Economía y
Hacienda con informe favorable del Director General de Presupuesto y de la
Intervención General y estudio y aprobación de la Comisión General de
Viceconsejeros ,aprobó una modificación presupuestaria por importe de
9.300.000 euros mediante la cual se incrementaba la aplicación
presupuestaria 440.51. 31L "Transferencias financiación Agencia IDEA -
" dando de baja de aplicaciones del programa 32 A, cantidad destinada según
la contabilidad de IDEA y la memoria de la modificación al pago de ayudas
sociolaborales.

20.- El 8 de mayo de 2007 , el Consejo de Gobierno aprobó el


programa de control a realizar en el ejercicio 2007 , dentro de la
documentación remitida por la Intervención General de la Junta de Andalucía
en su tramitación y con conocimiento necesario por ello de los encausados
que formaban parte del Consejo de Gobierno a la fecha, consta como Anexo
II “Memoria de Control Financiero Permanente referida a los trabajos
realizados en el ejercicio 2006” que recoge…

21.- Los encausados Manuel Chaves González, Gaspar Zarrías


Arévalo, José Antonio Griñán Martínez, Francisco Vallejo Serrano y Antonio
Fernández García como integrantes del Consejo de Gobierno no tomaron a la
vista del contenido de dicha memoria decisión alguna en el ejercicio de sus
funciones y competencias ya reseñadas que pusiera freno al procedimiento
seguido por la Consejería de Empleo para la gestión presupuestaria de las
ayudas sociolaborales y ayudas a empresas en crisis mediante la utilización

844
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de transferencias de financiación del programa 31L, y todo ello con


conocimiento de las irregularidades que han sido descritas en párrafos
anteriores que se recogían en los informes de la IGJA y de cuentas anuales de
auditores externos de IFA-IDEA, procediendo a la aprobación de los
anteproyectos de presupuestos de los ejercicios siguientes y de sus
modificaciones presupuestaria ,en su caso.

22.- Los encausados Manuel Chaves González como presidente de la


Junta de Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo como Consejero de la
Presidencia, José Antonio Griñán Martínez como Consejero de Economía y
Hacienda, Antonio Fernández García como Consejero de Empleo, Francisco
Vallejo Serrano, como Consejero de Innovación Agustín Barberá Salvador
como Viceconsejero de Empleo, Carmen Martínez Aguayo como
Viceconsejera de Economía y Hacienda, Jesús María Rodríguez Román
como Viceconsejero de Innovación, Francisco Javier Guerrero Benítez como
Director General de Trabajo y Seguridad Social, Javier Aguado Hinojal como
Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo, Juan Francisco
Sánchez García como Secretario General Técnico de la Consejería de
Innovación y Antonio Vicente Lozano Peña, como Director General de
Presupuestos, con conocimiento de las deficiencias e irregularidades
descritas -como es lógico con el alcance recogido en documentos de fechas
anteriores- y en el ejercicio de las competencias y funciones de los cargos que
desempeñan y que ya han sido reseñadas no cambiaron el proceder en la
elaboración, tramitación y aprobación del anteproyecto del presupuesto para
el ejercicio 2007, el cual consignó como crédito inicial del programa 31 l, en
la aplicación Transferencias de financiación a IDEA para el pago de las
ayudas sociolaborales y ayudas a empresas en crisis la cantidad de
79.207.500 euros, así como en la siguiente modificación presupuestaria :
El 27 de noviembre de 2007 el Consejo de Gobierno presidido por el

845
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

encausado Manuel Chaves, a propuesta de los órganos gestores de la


Consejería de Empleo , previa tramitación de la Consejería de Economía y
Hacienda con informe favorable del Director General de Presupuesto y de la
Intervención General de la Junta de Andalucía y estudio y aprobación de la
Comisión General de Viceconsejeros ,aprobó una modificación
presupuestaria por importe de 7.448.503,44 euros mediante la cual se
incrementaba la aplicación presupuestaria 440.51. 31L "Transferencias
financiación Agencia IDEA - " dando de baja de otras aplicaciones, cantidad
destinada según la contabilidad de IDEA y la memoria de la modificación al
pago de ayudas sociolaborales.

23.- Del mismo modo , los encausados Manuel Chaves González como
presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar Zarrías Arévalo como Consejero
de la Presidencia, José Antonio Griñán como Consejero de Economía y
Hacienda, Antonio Fernández García como Consejero de Empleo, Francisco
Vallejo Serrano, como Consejero de Innovación Agustín Barberá Salvador
como Viceconsejero de Empleo, Carmen Martínez Aguayo como
Viceconsejera de Economía y Hacienda, Jesús María Rodríguez Román
como Viceconsejero de Innovación, Francisco Javier Guerrero Benítez como
Director General de Trabajo y Seguridad Social, Javier Aguado Hinojal como
Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo, Juan Francisco
Sánchez García como Secretario General Técnico de la Consejería de
Innovación y Antonio Vicente Lozano Peña, como Director General de
Presupuestos -y en el ejercicio de las competencias y funciones de los cargos
que desempeñan y que ya han sido reseñadas no cambiaron el proceder en la
elaboración, tramitación y aprobación, en su caso, del anteproyecto de
presupuesto de 2008, el cual consignó como crédito inicial en el programa y
aplicación presupuestaria ya reseñada en este escrito de transferencias de
financiación a IDEA por parte de la Consejería de Empleo la cantidad de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

87.478.495 euros, así como en las siguientes modificaciones presupuestarias:

El 22 de diciembre de 2008 el Consejo de Gobierno aprobó presidido


por el encausado Manuel Chaves, a propuesta de los órganos gestores de la
Consejería de Empleo- de los cuales formaba parte la encausada Lourdes
Medina Varo desde el 3/05/2008 previa tramitación de la Consejería de
Economía y Hacienda con informe favorable del Director General de
Presupuesto y de la Intervención General y estudio y aprobación de la
Comisión General de Viceconsejeros una modificación presupuestaria por
importe de 1.253.853,89 euros mediante la cual se incrementaba la
aplicación presupuestaria 440.51. 31L "Transferencias financiación
Agencia IDEA - y 740.5131L "Transferencias de financiación AIDA" dando
de baja de otras aplicaciones del programa 32 H "Planificación para el
Empleo" , cantidad destinada según la contabilidad de IDEA y la memoria de
la modificación al pago de ayudas sociolaborales

El 22 de diciembre de 2008 el Consejo de Gobierno aprobó a propuesta


de los órganos gestores de la Consejería de Empleo , previa tramitación de la
Consejería de Economía y Hacienda con informe favorable del Director
General de Presupuesto y de la Intervención General y estudio y aprobación
de la Comisión General de Viceconsejeros una modificación presupuestaria
por importe de 6.011.836,20 euros mediante la cual se incrementaba la
aplicación presupuestaria 740.51. 31L "Transferencias financiación
Agencia IDEA dando de baja de otras aplicaciones y programas de la
Consejería de Empleo

24.- Con los nuevos datos pero sin cambiar el proceder, los encausados
Manuel Chaves González como presidente de la Junta de Andalucía, Gaspar
Zarrías Arévalo como Consejero de la Presidencia, José Antonio Griñán

847
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Martínez como Consejero de Economía y Hacienda, Antonio Fernández


García como Consejero de Empleo, Francisco Vallejo Serrano, como
Consejero de Innovación Agustín Barberá Salvador como Viceconsejero de
Empleo, Carmen Martínez Aguayo como Viceconsejera de Economía y
Hacienda, Jesús María Rodríguez Román como Viceconsejero de
Innovación, Juan Márquez Contreras como Director General de Trabajo y
Seguridad Social, Lourdes Medina Varo como Secretaria General Técnico de
la Consejería de Empleo (3-5-2008/17-5/2012), Juan Francisco Sánchez
García como Secretario General Técnico de la Consejería de Innovación y
Antonio Vicente Lozano Peña, como Director General de Presupuestos, en el
ejercicio de sus competencias y funciones normativas ya reseñadas
participaron en la elaboración ,tramitación y aprobación, en su caso, del
anteproyecto de presupuesto de 2009, el cual consignó como crédito inicial
de la aplicación presupuestaria ya reseñada la cantidad de 80.420.634 euros
dentro del programa 31L, así como en la siguiente modificación
presupuestaria :

25.- En el ejercicio 2009, pese a tener conocimiento de la


improcedencia de la concesión de fondos públicos descrita y que se recoge
con detalle en los informes que han sido ya reseñados en párrafos anteriores,
los encausados José Antonio Griñán Martínez como presidente de la Junta de
Andalucía desde el mes de abril de 2009, Carmen Martínez Aguayo como
Consejera de Economía y Hacienda, Antonio Fernández García como
Consejero de Empleo, Francisco Vallejo Serrano, como Consejero de
Innovación Agustín Barberá Salvador como Viceconsejero de Empleo, Jesús
María Rodríguez Román como Viceconsejero de Innovación , Juan
Francisco Sánchez García como Secretario General Técnico de la Consejería
de Innovación, Juan Márquez Contreras como Director General de Trabajo
y Seguridad Social, Lourdes Medina Varo como Secretaria General Técnico

848
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de la Consejería de Empleo y Jacinto Cañete Rolloso como Director General


de la Agencia IDEA, teniendo facultades para ello conforme a las
competencias y funciones normativas ya reseñadas, no iniciaron
procedimiento alguno que permitiese el retorno debido de los mismos a la
Junta de Andalucía

26.- Estos hechos no sólo eran conocidos por los encausados José
Antonio Viera Chacón, Antonio Fernández García, Agustín Barberá
Salvador, Fco. J. Guerrero Benitez, Juan Márquez Contreras, Juan Francisco
Sánchez García, Javier Aguado Hinojal y Lourdes Medina Varo -por el
desempeño de sus cargos en la Consejería de Empleo en los periodos ya
reseñados- sino también eran conocidos por los demás encausados José
Antonio Griñán Martínez, Presidente de la Junta desde el mes de abril de
2009 y destinatario antes como Consejero de Economía y Hacienda de los
informes de control financiero permanente de la agencia IDEA, Carmen
Martínez Aguayo, Consejera de Economía y Hacienda y antes como
Viceconsejera, receptora de los informes de control financiero permanente de
la agencia IDEA, Francisco Vallejo Serrano, Consejero de Innovacion y
destinatario de los informes de control financiero permanente de la agencia
IDEA, Jesús Mª Rodríguez Román, Viceconsejero de Innovación y
conocedor de los informes de control financiero permanente de la agencia
IDEA, Juan Francisco Sánchez García, Secretario General Técnico de la
Consejería de Innovación y conocedor de los mismos informes, Miguel
Ángel Serrano Aguilar y Jacinto Cañete Rolloso como Directores Generales
de la Agencia IDEA y destinatarios de los informes de control financiero
permanente de la agencia y Manuel Gómez Martínez, Interventor General de
la Junta, que tuvieron conocimiento, entre otros reflejos del uso del
procedimiento descrito, de las conclusiones de la Intervención andaluza a
partir de la comunicación del informe adicional de ayudas de 2003 -que se

849
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

incluye como anexo III dentro del informe de cumplimiento del entonces IFA
del año 2003 y que lleva por título: "Informe sobre determinados aspectos de
la gestión del Instituto de Fomento de Andalucía de los convenios suscritos
con la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico en materia de Trabajo
y Seguridad Social", firmado en el año 2005 y cuyas conclusiones fueron
repitiéndose en los sucesivos informes de la Intervención de las cuentas
anuales de IDEA de los ejercicios siguientes, así como de las consecuencias
de la gestión de los fondos del programa 31 L que ya han sido descritas, y tal
como ya se ha expuesto no sólo no hicieron nada para poder iniciar los
expedientes oportunos que permitiesen reintegrar a las arcas públicas de la
Junta de Andalucía los fondos que salieron sino que posibilitaron y
permitieron que, año a año -conforme a las facultades y potestades que su
cargo le permitía en los periodos ya reseñados- se siguieran reproduciendo el
mecanismo ya descrito.

B) En las conclusiones definitivas de la acusación popular ejercida por


el Partido Popular.

1.- El Programa Actuación Inversión y Financiación de IFA/IDEA para


el año 2005, propuesto por el Consejo Rector de IDEA y siendo Miguel Angel
Serrano Aguilar Director General fue aprobado, junto con el Proyecto de Ley
de Presupuestos de la Comunidad Autónoma de Andalucía para 2005, por el
Consejo de Gobierno de la Junta de Andalucía el 26 de octubre de 2004,
constando como asistentes a la sesión Manuel Chaves Gonzalez, José
Antonio Griñán Martínez, Francisco Vallejo Serrano, Antonio Fernández
García.

2.- El Programa Actuación Inversión y Financiación de IFA/IDEA para


el año 2006, propuesto por el Consejo Rector de IDEA y siendo Miguel Angel

850
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Serrano Aguilar Director General fue aprobado, junto con el Proyecto de Ley
de Presupuestos de la Comunidad Autónoma de Andalucía para 2006, por el
Consejo de Gobierno de la Junta de Andalucía el 25 de octubre de 2005,
constando como asistentes a la sesión Manuel Chaves Gonzalez, Gaspar
Zarrias Arévalo, José Antonio Griñán Martínez, Francisco Vallejo Serrano,
Antonio Fernández García.

3.- El Programa Actuación Inversión y Financiación de IFA/IDEA para


el año 2007, propuesto por el Consejo Rector de IDEA y siendo Miguel Angel
Serrano Aguilar Director General fue aprobado, junto con el Proyecto de Ley
de Presupuestos de la Comunidad Autónoma de Andalucía para 2007, por el
Consejo de Gobierno de la Junta de Andalucía el 24 de octubre de 2006,
constando como asistentes a la sesión Manuel Chaves Gonzalez, Gaspar
Zarrias Arévalo, José Antonio Griñán Martínez, Francisco Vallejo Serrano,
Antonio Fernández García.

4.- El Programa Actuación Inversión y Financiación de IFA/IDEA para


el año 2008, propuesto por el Consejo Rector de IDEA y siendo Miguel Angel
Serrano Aguilar Director General fue aprobado, junto con el Proyecto de Ley
de Presupuestos de la Comunidad Autónoma de Andalucía para 2008, por el
Consejo de Gobierno de la Junta de Andalucía el 23 de octubre de 2007,
constando como asistentes a la sesión Manuel Chaves Gonzalez, Gaspar
Zarrias Arévalo, José Antonio Griñán Martínez, Francisco Vallejo Serrano,
Antonio Fernández García.

5.- El Programa Actuación Inversión y Financiación de IFA/IDEA para


el año 2009, propuesto por el Consejo Rector de IDEA, siendo Jacinto Cañete
Rolloso Director General, fue aprobado, junto con el Proyecto de Ley de
Presupuestos de la Comunidad Autónoma de Andalucía para 2009, por el

851
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Consejo de Gobierno de la Junta de Andalucía el 28 de octubre de 2008,


constando como asistentes a la sesión Manuel Chaves Gonzalez, Gaspar
Zarrias Arévalo, José Antonio Griñán Martínez, Francisco Vallejo Serrano,
Antonio Fernández García.

6.- El Programa Actuación Inversión y Financiación de IFA/IDEA para


el año 2010, propuesto por el Consejo Rector de IDEA, siendo Jacinto Cañete
Rolloso Director General fue aprobado, junto con el Proyecto de Ley de
Presupuestos de la Comunidad Autónoma de Andalucía para 2010, por el
Consejo de Gobierno de la Junta de Andalucía el 27 de octubre de 2009,
constando como asistentes a la sesión José Antonio Griñán Martínez, Carmen
Martínez Aguayo, Antonio Fernández García, siendo Secretario de Actas,
Antonio V. Lozano Peña.

IV.- Como pruebas de cargo, constan las siguientes:

1.- Venía desempeñando el cargo de viceconsejero de trabajo desde el


año 1996, y permaneció en el cargo hasta el año 2004, cuando es nombrado
consejero de empleo.
Tuvo, por tanto, un completo conocimiento del contenido de los
acuerdos de concertación y pactos por el empleo, desde al menos la firma del
pacto por empleo de año 1997.
Y por el mismo motivo, tuvo conocimiento de la decisión política de
conceder ayudas sociolaborales durante los años 90, hasta el 2000.
Conociendo que se articulaban, dentro de su propia Consejería, como
subvenciones excepcionales.
Así lo manifestó en su declaración ante el Juzgado de Instrucción n.º 6
de Sevilla, de 20 de abril de 2012:
«6) ¿Cuál era el procedimiento para concesión de ayudas

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

sociolaborales y ayudas a empresas que se utilizaba antes del Acuerdo Marco


de 17 de junio de 2001 y cuales eran las disposiciones legales que lo
amparaban? Anterior al 2001 existía una política menos intensiva en ayudas
ya que la situación de crisis era distinta. El procedimiento era la subvención
excepcional para las ayudas a trabajadores, llamada ahora ayudas
sociolaborales, y en empresas en crisis solía usarse también el método de la
ayuda excepcional o subvención no reglada. En ambos casos pues se
utilizaba la figura de la subvención excepcional y conforme a la normativa
vigente que regulaba las subvenciones.»

2.- Conoció el reparo de la Intervención en la tramitación del


expediente de ayudas sociolaborales a siete extrabajadores de HIJOS DE
ANDRÉS MOLINA, puesto que es él quien firma las alegaciones al primer
informe de fiscalización con disconformidad (PPRI, INFORME IGAE
COMPLETO, 1.1., ANEXO TOMO 1, PDF 39-73).
Siendo viceconsejero, se emitió el informe del Gabinete Jurídico, sobre
la no posibilidad de convalidación de gasto en una ayuda a extrabajadores de
la empresa IAMASA, donde expresamente se afirmaba la imposibilidad del
uso del IFA como entidad colaboradora, al tratarse de subvenciones
excepcionales.

3.- Siendo viceconsejero, se tramitaron las modificaciones


presupuestarias de los años 2000 y 2001, que introdujeron en el programa
22E, el uso inadecuado de las trasferencias de financiación. Con lo que
suponía de dejar cumplir los requisitos de la normativa de subvenciones, para
seguir dando ayudas al margen de este procedimiento.

Como ha quedado expuesto, la primera modificación presupuestaria,


de 18 de abril de 2000, tuvo por objeto reducir la partida 472.00, que era la

853
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

adecuada para la concesión de subvenciones, y dotar de fondos a otra que no


existía en el presupuesto inicial aprobado, y que no era legalmente apropiada
para su otorgamiento, en concreto, la partida 440.01 "Transferencia al IFA en
materia de Relaciones Laborales”, también encuadrada en el programa 22E.

La segunda modificación, de 28 de julio de 2000, se realizó con el


mismo objeto de reducir la partida 481.00, apropiada para conceder
subvenciones, e incrementar otra, legalmente inapropiada para ello, la 440.01
“Transferencia al IFA en materia de Relaciones Laborales”, también
encuadrada en el programa 22E.

Es decir, no había déficit de financiación. La Consejería de Empleo


contaba con fondos para realizar el pago de las ayudas, en la primera de las
modificaciones, en la partida 472.00, y en la segunda de las modificaciones,
en la partida 481.00. Que además, eran las adecuadas para la concesión de
subvenciones.

Por consiguiente, resulta paradójica la realización de estas


modificaciones presupuestarias, ya que a través de las mismas se dieron de
baja fondos en la partida adecuada para tramitar subvenciones sociolaborales
(472.00 y 481.00), cuya definición y objeto era literalmente desarrollar
"Acciones que generen empleo", para transferirlos a otra partida (440.01),
que no era la adecuada para tramitar subvenciones, y a la que se le asigna una
finalidad idéntica a la anterior.

Así pues, el pago de dichas ayudas podía haberse realizado,


igualmente, sin necesidad de hacer las modificaciones presupuestarias. Pero
en este caso, sí se hubiese tenido que tramitar los expedientes de concesión
de subvenciones, con los requisitos legalmente establecidos para su

854
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

otorgamiento, así como la fiscalización previa por parte de la Intervención.


Que fue lo que se eludió con las citadas modificaciones presupuestarias, y
con las demás que se aprobaron en el año 2001.

Como dijimos, son tantos y tan evidentes los incumplimientos


producidos con las citadas modificaciones presupuestarias, que hace
impensable que ello pasara desapercibido a su paso por la Comisión General
de Viceconsejeros, de la que formaba parte del acusado en aquella fecha.
Concretamente, asistió a la Comisión General de Viceconsejeros de 11
de abril de 2000, en la que se acordó elevar al Consejo de Gobierno la
modificación presupuestaria, por importe de 257 millones de pesetas. Así
como a la Comisión General de Viceconsejeros de 26 de julio de 2000,
acordando elevar al Consejo de Gobierno la modificación presupuestaria, por
importe de 904 millones de pesetas.

4.- En el Extracto para el Consejo de Gobierno de la modificación


presupuestaria de 28 de julio de 2000, que fue el que se manejó en la
Comisión General de Viceconsejeros, consta lo siguiente:
«La Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico solicita en escrito
298 de 11 de julio, transferencia de créditos entre capítulos II y IV por
importe de 965.000.000 ptas.
La modificación propuesta tiene por objeto dotar al capítulo IV,
aplicación 440.01, con el crédito suficiente para desarrollar el Convenio
Marco de colaboración con el Instituto de Fomento de Andalucía en el que
se contemplan una serie de actuaciones en materia de fomento y
mantenimiento del empleo, así como la reestructuración de empresas.»

En dicha Exposición se hace mención expresa a la aplicación


presupuestaria 440, que es la relativa a "Transferencias a empresas públicas

855
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

y otros entes públicos", partida que, como hemos dicho, no existía en el


presupuesto inicial de la Junta de Andalucía, se vincula esta partida
presupuestaria con un Convenio Marco de colaboración con el Instituto de
Fomento de Andalucía, y se dice expresamente que este Convenio Marco
contempla, entre otras actuaciones, “la reestructuración de empresas”.

5.- Como presidente del IFA, firmó el Convenio Marco de 17 de julio


de 2001.
Informando del mismo a los miembros del Consejo Rector de IFA, en
la sesión de 23 de julio de 2001. En la que ya se dio cuenta de la firma de los
primeros convenios de ayudas derivados del mismo (Ppri/anexo 4/año
2001/año 2001 enero-diciembre/páginas 25 y 27).

Impartiendo directrices al Director General de Trabajo, Francisco


Javier Guerrero, sobre la aplicación del citado Convenio Marco. Así lo
manifestó en su declaración ante el Juzgado de Instrucción nº 6 de Sevilla, de
21 de abril de 2012 (PPRI, TOMO 48, 18.013-18.136, PDF 1-83), al
responder a la pregunta 81:
«81.- ¿Es cierto, como indicó el Sr. Guerrero, que esta práctica de
ayudas individuales no fue idea suya sino que formaba parte de las
directrices que se le dieron por parte del Consejero Sr. Viera y concretamente
por Vd. como Viceconsejero sobre las ayudas sociolaborales tras la puesta
en marcha del Convenio Marco. ?
Que no es cierto lo manifestado por el Sr. Guerrero, sin embargo sí que
le dijo que la ayuda individual no estaba excluida de la ayuda sociolaboral
como dijo en el día de ayer y con los requisitos que dijo en el día de ayer.
Entonces se le pregunta por S. Sria. a la vista de su contestación, si no es
verdad que la afirmación del Sr. Guerrero es completamente cierta, ya que
fue el declarante, cuando se había aprobado el Convenio Marco (y por

856
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

supuesto el Sr. Guerrero no tenía conocimiento del mismo), el que le explicó


las directrices de concesión de ayudas, y entre ellas le explicó que la ayuda
individual podía estar incluida en la ayuda sociolaboral. Y manifiesta que es
cierto que el declarante le trasmitió la información y que ese contenido que
le trasmitió el declarante formaba parte del acuerdo al que llegaron el
dicente y el Sr. Viera sobre los criterios de concesión derivados del Acuerdo
Marco.»

6.- Como presidente del IFA (a la par que viceconsejero de empleo),


en el año 2001, firmó convenios de colaboración con el entonces Director
General de Trabajo, Francisco Javier Guerrero, ordenado la Dirección
General de Trabajo al IFA, que pagara ayudas, usando ya la partida 440.00
“Transferencias de Financiación a IFA”, del programa 22E. Así, a título de
ejemplo, el convenio de fecha 19 de julio de 2001, dentro del expediente de
HAMSA (Ppri, tomo 21, 8.344-8.380, páginas 28 a 30)

7.- Formaba parte de los grupos de trabajo que analizaban los


programas presupuestarios de la Consejería de Empleo.

La Consejería de Economía y Hacienda publica anualmente la Orden


por la que se dictan las normas para la elaboración del Presupuesto de la
Comunidad Autónoma de Andalucía para el siguiente año, en cumplimiento
de lo dispuesto en el artículo 33.1 de la Ley General de Hacienda Pública de
Andalucía.

Dichas órdenes poseen un contenido técnico similar, definiendo los


criterios de elaboración, la estructura presupuestaria a utilizar (orgánica,
económica y de programas), el calendario de actuaciones, y el procedimiento
detallado de elaboración del anteproyecto de presupuesto, tanto de las

857
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Consejerías, como de las empresas públicas y otros entes dependientes de la


Junta de Andalucía.

Para ello se constituye un grupo de trabajo del máximo nivel integrado,


por parte de la Consejería de Hacienda, por los altos cargos relacionados con
la materia presupuestaria, encabezados por el titular de la Viceconsejería:
Secretario General de Economía, Secretario General de Hacienda, Director
General de Planificación, Director General de Presupuestos y Director
General de Fondos Europeos.
Por parte de la Consejería analizada, el Viceconsejero, acompañado del
Secretario General Técnico y los responsables de los programas.

Según se establece en todas las Órdenes, con similar redacción, el


grupo de trabajo debe valorar, entre otros, los siguientes aspectos de cada
programa presupuestario:
6. Evaluar la ejecución del programa en el ejercicio anterior y la
previsión del vigente, analizando el grado de cumplimiento de los
objetivos y las causas de las desviaciones que, en su caso, se
hubieran producido.
7. Revisar el programa de gastos y establecer su prioridad en función
de los objetivos que deben alcanzar.

Y en relación con el presupuesto de las empresas públicas, el artículo


60 de la Ley General de Hacienda Pública de Andalucía, dispone:
“Los presupuestos de explotación y de capital a que se refiere el
artículo 57.3 de esta ley, se remitirán por las respectivas empresas a la
Consejería de Economía y Hacienda por conducto de la Consejería de que
dependan, antes del día 1 de julio de cada año, acompañados de una
memoria explicativa de su contenido y de la liquidación del presupuesto del

858
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

ejercicio inmediato anterior.”

8.- Como viceconsejero, intervino en la elaboración de los


presupuestos de los años 2002, 2003 y 2004.
Y por primera vez, en los presupuestos del 2002, se incluyó en el
anteproyecto de presupuesto el uso de la transferencia de financiación al IFA
dentro del programa 31L, a sabiendas de que su finalidad era la concesión de
subvenciones por parte de la Consejería de Empleo, siendo el órgano gestor
la Dirección General de Trabajo.

Que las transferencias de financiación se iban a utilizar para pagar


subvenciones, se decía en las propias memorias de los presupuestos, como ya
hemos expuesto.
Así, respecto del presupuesto de 2003, -PESP, Tomo 4, folios 1270 y
ss, páginas del pdf 174 y ss-, en la página 93 de la memoria del presupuesto,
se indica: “Atender a las necesidades públicas de mantenimiento del empleo
y del tejido productivo andaluz, a través de los acuerdos con el Instituto de
Fomento de Andalucía para la subvención y ayuda de sectores y empresas
con dificultades financieras que pudieran verse afectadas por las distintas
crisis”.
Y lo mismo se hace constar respecto del Presupuesto de 2004, en la
página 111 de la Memoria, (folio 230 del PDF antes indicado).

9.- Conocía que con el sistema implantado de las transferencias de


financiación y el Convenio Marco, la concesión de ayudas quedaban sin
fiscalización previa. Así lo manifestó en su declaración ante el Juzgado de
Instrucción nº 6 de Sevilla, de 20 de abril de 2012, al responder a una de las
partes de la pregunta 26:
«¿Era Vd. consciente que con el uso y mantenimiento del mencionado

859
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Convenio Marco, se permitía por la Consejería de Empleo y al no regir el


régimen de fiscalización propio de las subvenciones, una ausencia absoluta
de control sobre las condiciones de los solicitantes, sobre su capacidad
económica, sobre si estaban al corriente en el pago de sus obligaciones
tributarias y de seguridad social, sobre la necesidad y viabilidad de la ayuda
y sobre el cumplimiento del destino de las ayudas?
Que había fiscalización de las ayudas a través del control permanente
del IFA por parte de la Intervención. Que es cierto que no existía fiscalización
previa, una por una, antes de conceder las ayudas.»

Y así lo manifestó en su declaración de 22 de abril de 2012 (PPRI,


TOMO 48, 18.137-18.215, PDF 1-79), ante el Juzgado de Instrucción nº 6 de
Sevilla:
«Conforme a ese procedimiento específico previsto en el Convenio
Marco, la Fiscalización de la Intervención se reduce a la fiscalización
posterior de la Agencia, la cual sólo va a gestionar el pago efectivo. ¿Se
traducía este sistema operativo en la posibilidad del Centro Directivo que
estaba a su cargo, de disponer de una cantidad que en el conjunto de estos
años ha llegado a los 700 millones de euros, que escapaba a una fiscalización
previa de la Intervención que verificara los elementos que se le han
expuesto? Y manifiesta que es cierto.»

A diferencia de las AEJAS, ayudas previas a la jubilación anticipada,


concedidas conforme a la normativa del Ministerio de Trabajo (Órdenes de 5
de octubre de 1994 y abril de 1995), en las que sí había fiscalización previa.
Y así lo manifestó en la citada declaración:
«atendiendo en particular al expediente de VALEO en el cual se
aprueba una aportación de la Consejería de Empleo para el ERE 5/2002 de
874.562 euros? ¿Por qué en este expediente de Valeo sí se acoge la normativa

860
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

del Ministerio de Trabajo, y por qué en el resto de expediente no se hace? Y


manifiesta, que porque en este caso, las ayudas que se financiaba eran las
AEJAS, ayudas previas a la jubilación anticipada y que se financiaban por
el Ministerio de Trabajo, pero la gestión de las mismas estaban transferidas
a la Consejería de Empleo, es decir que era una ayuda distinta a la del
procedimiento específico prevista en el Convenio Marco.»

10.- Como Consejero, aprobaba el anteproyecto de presupuesto de su


consejería. Y como miembro del Consejo de Gobierno, participaba en la
aprobación del Proyecto de ley de presupuestos.

11.- No sólo conocía los detalles de los presupuestos de la Consejería


de Empleo, sino también del IFA. Así, en la sesión del Consejo Rector del
IFA, de fecha 29/10/2001 (PPRI-Actas Consejo Rector-año 2001-páginas 74
y 75, 2º punto del orden del día), el acusado, como Presidente del IFA,
informa de las novedades presupuestarias incorporadas al proyecto de Ley de
Presupuestos para la Comunidad Autónoma para el ejercicio 2002, en los
siguientes términos:
«Respecto del primero de ellos, se refiere a las novedades
presupuestarias incorporadas al proyecto de Ley del Presupuesto para la
Comunidad Autónoma de Andalucía, para el ejercicio de 2002, relativos al
Instituto, del que resalta que se habilitarán 250 millones de pesetas
adicionales a la partida de subvención de explotación con la que actualmente
cuenta el Instituto, toda vez que las cantidades de las que deberá disponer
para hacer frente a las amortizaciones por su endeudamiento son mayores.
En la actualidad, el endeudamiento a largo plazo alcanza los 15.400 millones
de pesetas, pero a causa de la financiación de Santana Motor, ésta se elevará
al doble a partir del próximo ejercicio. Esta circunstancia ha sido puesta en
conocimiento de la Consejería de Economía y Hacienda, dado que las

861
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

amortizaciones supondrán una elevada carga para este Instituto.»

12.- Firmó los acuerdos para llevar a cabo las transferencias de


financiación al IFA, por delegación del Consejero. Así, a título de ejemplo:
- El acuerdo relativo a los fondos provenientes de la modificación
presupuestaria de 28 de julio de 2000 (PPRI, INFORME IGAE
COMPLETO, 1.1. ANEXO PDF DOC.INF.DIC-2013, ANEXO
TOMO 3, páginas 153 y siguientes del PDF).

- El acuerdo de transferencia de financiación de 13 de diciembre de


2001, en virtud de modificación presupuestaria acordada por el
Consejo de Gobierno, de 13 de noviembre de 2001 (PPRI\ANEXO -
01 INTERVENCION GENERAL JUNTA DE ANDALUCIA\2.-
FISCALIZACION TRANSFERENCIAS FINANCIACION\TOMO -
3\AÑO - 2.000\ 643 - 724\página 11).

Y también intervenía como presidente del IFA, en el tiempo que ejerció


este cargo, emitiendo la oportuna certificación de incorporación de dichos
fondos al PAIF de la entidad (PPRI\ANEXO - 01 INTERVENCION
GENERAL JUNTA DE ANDALUCIA\2.- FISCALIZACION
TRANSFERENCIAS FINANCIACION\TOMO - 3\AÑO - 2.000\ 643 -
724\página 14).

13.- Siendo Consejero de Empleo, siguió haciendo este uso inadecuado


de las transferencias de financiación en las distintas modificaciones
presupuestarias que se produjeron, incrementando el programa 22E y luego
31L, en lo relativo a las transferencias de financiación al IFA, en materia de
relaciones laborales.
Interviniendo igualmente en su aprobación en el Consejo de Gobierno.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

14.- Presentó en la Comisión General de Viceconsejeros el Proyecto de


Decreto de 2000.

15.- En la sesión del Consejo Rector de IFA del 30 de enero de 2004


[PPRI\ANEXO - 04 ACTAS CONSEJO RECTOR AÑOS 2001 - 2011\AÑO
- 2004\ AÑO - 2004 (Enero-Diciembre)\páginas 2 y siguientes], a la cual
asiste Antonio Fernández García, se adopta por unanimidad "...el siguiente
acuerdo provisional, para su posterior elevación a la ratificación del Consejo
de Gobierno de la Junta de Andalucía", consistente en la ratificación de un
convenio suscrito por el Instituto y la Dirección General de Trabajo y
Seguridad Social, de 29 de enero de 2004, en virtud del cual el Instituto, entre
otros compromisos, otorgaba a PICKMAN, S.A. una subvención de
1.800.000 euros.
Como paso previo a su ratificación por el Consejo de Gobierno, debía
de ser tratado por la Comisión General de Viceconsejeros, incluyéndose en el
orden del día de la sesión del 25 de febrero, siendo presentada por el acusado,
Antonio Fernández García, y constando como acuerdo en el acta "Se retira
del orden del día".

El 2 de marzo de 2004, se firma una «adenda» al convenio


colaboración del 29 de enero de 2004. En la misma se acuerda la revocación
de la subvención de 1,8 millones, que fue retirada de la sesión le la Comisión
de Viceconsejeros. Y acto seguido, se conceden, nuevamente, tres
subvenciones a PICKMAN, por importes de 625.000 € (año 2004), 600.000
€ (año 2005) y 575.000 € (año 2006). Es decir, una subvención por importe
total de 1,8 millones de euros.

El Consejo Rector, en su sesión de 2 de marzo de 2004 [PPRI\ANEXO

863
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- 04 ACTAS CONSEJO RECTOR AÑOS 2001 - 2011\AÑO - 2004\ AÑO -


2004 (Enero-Diciembre)\páginas 20 y siguientes], con la asistencia de
Antonio Fernández, acordó revocar el acuerdo anterior y ratificar la adenda
de fecha 2 de marzo.
El resultante de cada una de esas tres ayudas, quedaba por debajo del
límite competencial del Consejo Rector, de 1.200.000 euros. Evitando así,
que tuviera que pasar por el Consejo de Gobierno.

16.- Consta su conocimiento de los informes de control financiero


permanente del IFA de los años 2000 y primer semestre de 2001, pues consta
que informó de ello a los miembros del Consejo Rector en la sesión de 27 de
marzo de 2002 que presidió (PPRI\ANEXO - 04 ACTAS CONSEJO
RECTOR AÑOS 2001 - 2011\AÑO - 2002\páginas 60 y 61).

17.- Toma decisiones tan importantes como la adoptada a partir de la


sesión del Consejo Rector de 27 de mayo de 2003, de implantar el criterio de
calcular las ayudas sociolaborales por lo que iba a recibir cada trabajador, y
no el conjunto, aun cuando se pagase y se firmase el convenio por la totalidad
o una parte. Con lo cual se evitaba la deliberación y votación en el Consejo
Rector de toda ayuda que superase el 1.200.000 €, así como su ratificación
por el Consejo de Gobierno.
En esa sesión es cuando retira del orden del día el convenio de la ayuda
a la empresa PRIMAYOR, sesión que presidió el acusado, en ausencia del
presidente del IFA, el Consejero de Empleo, José Antonio Viera. Según
manifestó el testigo D. Francisco José Oyonarte en las sesiones del juicio,
Antonio Fernández era de la opinión de que el IFA se tenía que limitar a pagar,
y que para determinar la competencia había que atender a la cuantía de la
ayuda a cada trabajador. Y en ese sentido dio instrucciones.
Y en su declaración ante el Juzgado de Instrucción, de 18 de mayo de

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

2015, manifestó:
«Que dicho Convenio fue sacado por el Sr. Fernández al considerar
de acuerdo con el criterio que hasta entonces se había mantenido y con el
que igualmente se seguiría a partir de entonces, de que la ayuda sociolaboral
había que contabilizarla por trabajador y no globalmente. Este criterio no
era compartido por el declarante ya que él entendía que el pago era único,
por la totalidad de la ayuda pero lo contrario fue decidido por la máxima
autoridad de la Consejería de Empleo, y el Consejo Rector no opuso
objeción. Que nunca sometieron a deliberación y votación ninguna ayuda
que superase el 1.200.000 € y debiera ser ratificada por el Consejo de
Gobierno. Que desconoce el interés que tuviesen en no superar esos topes.»

Y así lo manifestó el acusado en su declaración ante el Juzgado de


Instrucción nº 6 de Sevilla, de 2 de febrero de 2016:
«Que desde el acta del Consejo Rector de mayo 2003 se decidió no
someter al Consejo Rector ningún expediente de ayudas sociolaborales, que
había debate jurídico en torno al concepto de ayuda, que el declarante
sostiene que el concepto de ayudas, son ayudas individuales, y no ERES.»

18.- Consta igualmente, que en la reunión del Consejo Rector de 24 de


noviembre de 2003, en la que asume la presidencia de la sesión, ante las dudas
de los consejeros, en relación con el convenio de SANDETEL, sobre la
necesidad de ratificación del acuerdo por el Consejo de Gobierno, se acordó
recabar consulta al Gabinete Jurídico, y a pesar de haberse comprometido a
ello con los restantes miembros del Consejo Rector de IFA, el acusado, no
pidió informe jurídico alguno al Gabinete Jurídico.
Así, en el acta de la citada sesión, consta:

«El Consejo Rector adopta por unanimidad el siguiente acuerdo

865
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

provisional para someterlo a la ratificación del Consejo de Gobierno de la


Junta de Andalucía:
Autorizar la firma de un Convenio con SANDETEL para la ejecución
de actuaciones de desarrollo tecnológico por un importe de 2.250.000 Euros.
Se producen distintas intervenciones de Sres. Consejeros con el
denominador común de considerar innecesaria la ratificación del anterior
acuerdo por parte del Consejo de Gobierno de la Junta de Andalucía, puesto
que los fondos con los que se sufragan las actuaciones tecnológicas objeto
del Convenio no proceden de nuestro Instituto, sino de la propia Consejería
de Empleo y Desarrollo Tecnológico.
El Sr. Secretario recuerda que la opinión de la Intervención General
de la Junta de Andalucía es la contraria y que precisamente en su último
informe provisional de cumplimiento correspondiente al ejercicio 2002 se
detiene precisamente en el Convenio suscrito en 23 de julio de 2002 para
financiar actuaciones de desarrollo tecnológico que fueron ejecutadas en
dicho año por SANDETEL con un importe idéntico al que figura en el
Convenio que es objeto del acuerdo que antecede.
El Sr. Avila Cano propone que se consulte este particular al Gabinete
Jurídico de la Junta de Andalucía, a lo que prestan su conformidad todos los
Sres. Consejeros. Por su parte, et Sr. Fernández García manifiesta que él
mismo coordinará las actuaciones conducentes para la formulación y
resolución de la consulta que nos ocupa.»

La razón por la que había de ser Antonio Fernández quien solicitara tal
informe y no el IFA, estribaba en que el IFA no podía solicitar directamente
al Gabinete Jurídico de la Junta de Andalucía tal informe, al no tener suscrito
un convenio para ello con la Consejería de la Presidencia, estableciéndose en
el Estatuto del Gabinete Jurídico, que sólo podían solicitar informes de éste,
autoridades con rango igual o superior a la de Director General.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Constando en la causa, certificación emitida por el Gabinete Jurídico,


sobre la inexistencia de tal informe (Psep/tomo 19/pagina pdf 181 y 182).

El acusado nunca llegó a solicitar el informe del Gabinete Jurídico. En


lugar de solicitarlo, se actuó en la forma descrita en el acta de la sesión del
Consejo Rector de 30 de enero de 2004, a la que asiste el acusado como
vicepresidente del citado Consejo. En la que consta que se revocó el acuerdo
tomado en relación al convenio de Sandetel, de forma que la suma aprobada
pasó de 2.250.000 €, a 1.150.0 €. Con ello, ya no fue necesario que tal
convenio fuera ratificado por el Consejo Gobierno, y tampoco era preciso el
informe del Gabinete Jurídico.

19.- Como Consejero de Empleo recibió en el mes de julio de 2005, el


informe adicional al informe de cumplimiento de IFA del ejercicio 2003
(PPRI-ANEXO1-CARPETA1-TOMO1-AÑO2003-PDF 48-143-páginas 51
y 52).
Pues, aun cuando en esa fecha IDEA no dependía de su consejería, al
referirse dicho informe al año 2003, en el que sí estaba adscrito el IFA a la
Consejería de Empleo, le fue expresamente enviado.
Por tanto, conoció las deficiencias denunciadas en dicho informe.
Deficiencias que hemos transcrito en los hechos probados, a los que
nos remitimos, para evitar reiteraciones.

Así lo manifiesta el acusado en su declaración ante el Juzgado de


instrucción nº 6 de Sevilla, de 20 de abril de 2012, al responder a la pregunta
18:
“18) ¿Es cierto que llegó Vd. a conocer las conclusiones que sobre
este sistema operativo expuso reiteradamente la Intervención General de la

867
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Junta de Andalucía, y que concretamente le fueron notificadas a Vd. en el


año 2005 en su condición de Consejero de Empleo, además de al Director
Gerente de la Agencia IDEA, al Consejero de Innovación Sr. Vallejo Serrano
pues en aquella fecha la Agencia IDEA ya pertenecía a esa Consejería y al
Consejero de Economía y Hacienda Sr. Griñán ?
Que el declarante conoció las observaciones que hace el Interventor
General y que cree que se le formulan una sola vez, en el año 2005. Que al
declarante le informa su equipo, no recuerda que él personalmente leyera el
informe, pero la temática la conoció.»

Así como en su declaración ante el Sr. Magistrado Instructor del


Tribunal Supremo, de 30 de abril de 2015, al afirmar:
«Estar informado de que existía un informe del año 2005, estuve
informado por mi equipo, como estaba informado de todos los expedientes
de discrepancia que se producen».

20.- Tuvo conocimiento de los diversos informes del despacho de


Garrigues, hasta la elaboración del definitivo. Así lo manifiesta la testigo
doña María José Rofa en su declaración de 2 de febrero de 2012, ante la
Unidad Central Operativa de la Guardia Civil:
«PREGUNTADA por los destinatarios CONCRETOS y conocedores
del contenido del informe de GARRIGUES sobre "Consideraciones jurídico
administrativas sobre viabilidad de la Implantación de líneas de apoyo
excepcional de carácter sociolaboral al amparo del art. 107 de la ley 5/83"
recogido en el anexo 35,…
Los destinatarios del informe (anexo 35) son: CONSEJERO
(ANTONIO FERNANDEZ) y más personal del Gabinete del Consejero que
mandaron la réplica, VICECONSEJERO (AGUSTIN BARBERA) y el DGTSS
(JUAN MARQUEZ. Que tanto CAÑETE como DIZ LOIS (IDEA) fueron

868
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

destinatarios de este informe.»


La citada declaración ante la Unidad Central Operativa de la Guardia
Civil fue ratificada en su declaración ante el Juzgado de instrucción número
6 de Sevilla, de fecha 6 de julio de 2012.
Como ya hemos señalado, tanto esta declaración como otras prestadas
en fase de instrucción, fueron sometidas a contradicción en el acto del juicio
No habiendo apreciado este tribunal motivos para dudar de la
veracidad de dichas declaraciones, por los motivos que ya hemos expuesto.

21.- Tuvo conocimiento del déficit de la agencia IDEA, que reflejaba


que la Dirección General de Trabajo comprometía ayudas por un montante
global superior al importe de las transferencias de financiación a IFA de cada
año.

A este respecto, en el Acta del Consejo Rector de IFA, de 27-5-2003,


se hace mención al problema financiero que padece en esos momentos el
Instituto, el Presidente de la sesión, Antonio Fernández García, Viceconsejero
de Empleo, «se refiere al problema financiero que en estos momentos acucia
a este Instituto», manifestando que su situación financiera está condicionada
por la demora en el cobro de parte de los recursos correspondientes al
ejercicio 2002 y al incumplimiento del plan de pagos para este ejercicio…,
añadiendo:
«El Sr. Presidente de la sesión informa de las reuniones mantenidas
con el Sr. Viceconsejero de Economía y Hacienda, a quien se han propuesto
dos medidas conducentes a paliar los efectos del referido problema
financiero de nuestro Instituto, a saber : el endeudamiento al que ha hecho
referencia y la posibilidad de que se certifique la existencia de documentos
presupuestarlos correspondientes a las transferencias de la CE y DT a
nuestro Instituto que se encuentren debidamente tramitados y fiscalizados

869
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

por la Dirección General de Tesorería y Política Financiera, de forma que el


Instituto pueda descontar dicho importe en entidades de crédito y generar
liquidez de modo inmediato. En relación a la posibilidad de descuento el Sr.
Presidente de la sesión manifiesta a los Sres. Consejeros que la Consejería
de Economía y Hacienda no ha manifestado su aquiescencia, pues se
entiende que el Instituto, como Entidad Pública que es, no adquiere su mejor
imagen como descontante de papel de origen público ante una entidad
crediticia descontataria.»

Así pues, informa también de las reuniones mantenidas con el


Viceconsejero de Economía y Hacienda.

22.- Como igualmente tenía conocimiento del déficit en la Consejería


de Empleo, de la que era titular, concretamente en el programa 31L.
Como hemos visto, en la memoria del presupuesto de 2005, se hace
constar la existencia de déficit presupuestario “Cubrir las necesidades
comprometidas asumidas por expedientes de regulación de empleo”.
Esto mismo se repitió en la elaboración de los anteproyectos de
presupuestos de los ejercicios siguientes.

El déficit o desfases presupuestarios, es una materia tratada por los


peritos de la IGAE en su informe de diciembre de 2013, (PPRI\INFORME
IGAE COMPLETO\1.- INFORME DICIEMBRE 2013\SECCION
PRIMERA, páginas 66 y ss. Del PDF; y SECCION SEGUNDA VOL 1,
páginas 39 y ss. del PDF), tal y como hemos expuesto, y a lo que nos
remitimos, para evitar reiteraciones.

23.- Como miembro del Consejo de Gobierno, aprobó los planes


anuales de control financiero permanente de las entidades públicas

870
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

dependientes de la Junta para los años 2005, 2006 y 2007, año en el cual se
le confirió carácter definitivo.
Como hemos señalado, dentro de la documentación que integraba el
expediente a elevar al Consejo de Gobierno, se incluía como anexo, una
memoria de control financiero permanente, referida a los trabajos realizados
en el ejercicio anterior por la Intervención General de la Junta de Andalucía.
La citada memoria de los trabajos realizados en el 2006 (Ppri, tomo
263, pdf 98.103- 98.192, páginas 17 y ss del PDF), recoge en su apartado VII
los resultados de los trabajos (conclusiones, salvedades e incumplimientos
detectados en informes emitidos) - página 29-.
De entre las cuales cabe destacar “de forma indebida, el expediente
administrativo de transferencia de financiación ha sido tramitado para
financiar operaciones de encargos de ejecución, subvenciones excepcionales
u otros que habrían requerido una tramitación administrativa propia y
sometida a fiscalización previa.
Esta y otras circunstancias tales como problemas de confirmación de
saldos o tramitación compartida de subvenciones, suponen incumplimientos
que no pueden ser imputados a las empresas sino a las consejerías.”
Se añadía que la Agencia de Innovación y Desarrollo de Andalucía
presentaba defectos en la contabilización de las Transferencias de
financiación que afectan a Resultados o en la clasificación de su Activo y
Pasivo. Así como deficiencias en el tratamiento contable de las transferencias
recibidas, que dificultaban o hacían inviable la aplicación del régimen de
reintegros establecidos por el art. 18 de la Ley 15/2001.

Por consiguiente, el acusado conoció el contenido de las memorias que


se acompañaban en el expediente, entre ellas, la correspondiente al ejercicio
2006, que dio lugar al acuerdo del Consejo de Gobierno de 8 de mayo de
2007, que adquirió carácter de permanencia.

871
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Consta que el acusado asistió a la citada sesión del Consejo de


Gobierno (PSEP\ANEXO 3\ANEXO 3-TOMO 3\páginas 183 a 184).
El plan de control financiero permanente venía en índice rojo, por
tanto, se debatía en el Consejo de Gobierno.

24.- Consta en las actuaciones escritos de los que se deduce claramente


que tenía perfecto conocimiento del programa, y de la manera que se
gestionaba. Y decisiones suyas sobre la concesión o pago de ayudas.

● Así, consta que tomó la decisión de firmar, en su calidad de


viceconsejero de empleo, con varios directivos de la empresa Santana, unos
documentos/contratos de garantía indemnizatoria por permanencia en la
empresa, mientras se ejecutaba el plan de acción social. Contratos que remitió
en fecha 24 de julio de 2003, al entonces Director General de Trabajo,
Francisco Javier Guerrero, y que se plasmaron en la suscripción de pólizas a
favor de cada directivo, como beneficiario, y la empresa Santana, como
tomadora, cuya prima se pagó con fondos del programa 31L (Ppri/informe
igae completo/1.1 anexos doc inf dic 2003/tomo 23 páginas del pdf 6 y ss).

● Consta igualmente, escrito de fecha 27 de noviembre de 2003, como


Viceconsejero, dirigido al entonces Director General del IFA, D. Francisco
Mencía, donde alude a que determinados compromisos de la Faja Pirítica,
serán satisfechos con el “Programa de Javier Guerrero”, y asume hablar con
Economía y Hacienda, si faltara liquidez (pri/informe igae completo/1.1
anexos doc inf dic 2013/tomo 11/doc FPH 052 página 155 del PDF):
«Adjunto te remito escrito que nos dirige D. Carlos Leal Bonmati, en
nombre de la Asociación Faja Piritica de Huelva", de ampliación de otro
anterior presentado con fecha 12 de noviembre de 2003 y los cuales hacen
referencia a las Ayudas Sociales de trabajadores afectados por la situación

872
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

de la faja pirftica de Huelva, solicitando se habiliten fondos necesarios para


hacer frente a las citadas Ayudas.
Como estaba previsto se hace preciso poner a su disposición entre el
7 y el 15/12/03 los 3.582.322,38 €, con cargo al Programa de Javier
Guerrero, y si faltara liquidez me lo indicas urgentemente para hablar con
Economía y Hacienda.»
Al serle exhibido dicho documento en el acto del juicio, manifestó que
dio la orden de pago, por la gravedad de la problemática de la Faja Pirítica,
que se saltó al Director General.

● También consta el fax de fecha 12 de junio de 2000, en el que, como


Viceconsejero de Empleo, envía copia del convenio de HAMSA a Francisco
Javier Guerrero, para que lo usara como modelo en el convenio de Jerez
Industrial, que se iba a firmar (pri/tomo 256/pdf 95786/pagina 68).

● Tuvo conocimiento, como Viceconsejero, de la decisión del


Consejero, José Antonio Viera, de dar ayudas a los Ayuntamientos con cargo
al programa 31L, porque constan los Convenios en las sesiones del Consejo
Rector. Así como, por las cartas remitidas al acusado en el año 2003, como
Viceconsejero, por el entonces Delegado Provincial de Empleo, Agustín
Barberá, en relación con las citadas ayudas a ayuntamientos.
Así, consta que Agustín Barberá, tras recibir carta, el día 10 de enero
de 2003, con la petición de ayuda económica del alcalde de Chiclana, la
remitió al viceconsejero de empleo, Antonio Fernández (Ppri, tomo 25, 9547-
9574, página 20 del pdf), afirmando:
“La ayuda podría rondar entre 18.000 € y 24.000 €, que me comentaste
podría ser a través de la Dirección General de Trabajo.”
De esta ayuda, consta que el viceconsejero la remitió al Director
General de Trabajo, Francisco Javier Guerrero, para que

873
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

“en base al Convenio suscrito con I.F.A., se le apruebe la subvención


que solicita al igual que en otros casos similares” (Ppri, tomo 25, 9547-9574,
página 21 del pdf).

● Consta que tenía conocimiento de los convenios firmados por el


Director General de Trabajo. Así, en las actuaciones hay un correo de
Francisco Javier Guerrero dirigido al Consejero, Antonio Fernández, con el
que le adjunta copia del convenio de la ayuda dada a la empresa VALEO, en
diciembre del 2007 [PPRI\ERES JUNTA ANDALUCIA\z - VALEO
ILUMINACION-FUNDOSA ULTRACONGELADOS Y
PRECOCINADOS\VALEO ILUMINACION S.A (720 pg)\
00000007\páginas 17 y 18]. En dicho correo le manifiesta:
«Después de nuestro conversación telefónica , adjunto copia del
convenio + Anexo I de VALEO ILUMINACION, SA. para su conocimiento .»

Igualmente consta, porque en el acto del juicio manifestó que cuando


no estaba conforme con el texto del convenio, lo devolvía a la Dirección
General.

Asimismo, porque así lo manifestó el acusado en su declaración ante


el Juzgado de Instrucción nº 6 de Sevilla, de 20 de abril de 2012, al responder
a la pregunta nº 40:
«40).- ¿Tiene lo anterior, esto es, que la competencia para el concreto
otorgamiento fuera de la DGTSS, alguna justificación en el hecho de que la
mayor parte de las decisiones sobre la concesión de ayudas, pudieran ser
tomadas por el Consejero y Viceconsejero y que éstos luego las comentaban
con el Director General de Trabajo de turno para su tramitación?
Que para nada.
De no ser así, explique como se adoptaban los compromisos de ayuda.

874
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Que las ayudas, hasta lo que conoce el dicente, las proponía el


Director General. No obstante cuando las ayudas eran importantes en el
caso de las sociolaborales por el numero de trabajadores afectados y en el
caso de las ayudas directas por la cuantía de las ayudas, o por el sector
afectado, era el Consejero de Empleo en colaboración con el Viceconsejero,
los que decidían las directrices de concesión de estas ayudas, y luego el
Director General era el que las concretaba y las tramitaba.»

Igualmente, por la declaración de la testigo Dña. María José Rofa, en


su declaración de 2 de febrero de 2012, ante la Unidad Central Operativa de
la Guardia Civil, en la que manifestó:
«PREGUNTADA para que manifieste en relación a cómo se adoptaban
los compromisos de ayudas con las distintas empresas y si en ocasiones la
DGTSS no decidía sobre las mismas y venían impuestas desde la Consejería,
Delegación Provincial de Empleo, o alguna persona física determinada,
MANIFIESTA: habitualmente las decisiones las tomaba el
CONSEJERO (ANTONIO FERNANDEZ y MANUEL RECIO) y el
VICECONSEJERO (AGUSTIN BARBERA y JUSTO MAÑAS). Que los
DGTSS (JUAN MARQUEZ y DANIEL RIVERA) las consultaban con el
CONSEJERO. La DELEGACIONES DE EMPLEO solo emitían propuestas.»
La citada declaración ante la Unidad Central Operativa de la Guardia
Civil fue ratificada en su declaración ante el Juzgado de instrucción número
6 de Sevilla, de fecha 6 de julio de 2012.
Como ya hemos señalado, tanto esta declaración como otras prestadas
en fase de instrucción, fueron sometidas a contradicción en el acto del juicio
No habiendo apreciado este tribunal motivos para dudar de la
veracidad de dichas declaraciones, por los motivos que ya hemos expuesto.

25.- Sobre el conocimiento que tenía de las ayudas, su negativa a

875
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facilitar los expedientes de concesión de las mismas al IFA, y las presiones


del acusado para que, a pesar de ello, los convenios particulares fueran
firmados por el Director General del IFA, Sr. Mencía, resulta significativa la
declaración del testigo D. Francisco José Oyonarte Molina, jefe de la asesoría
jurídica del IFA desde febrero de 2003 hasta junio de 2004, y Secretario
General del IFA, quien en su declaración ante el Juzgado de Instrucción, de
18 de mayo de 2015, manifestó:
«Cuando examinó los convenios pudo obtener dos conclusiones, la
primera examinando brevemente las actas de 2001 a 2003, que no se
respetaban las competencias con el tope cuantitativo o importe de los
convenios, menos de 450.000, más de 450.000 y más de 1.200.000 de euros;
exigiéndose en el primer caso tan solo la firma del director General, en el
segundo caso la aprobación del Consejo Rector y en el tercer caso la
aprobación además del Consejo de Gobierno. La segunda cuestión que
observó era la inexistencia de los expedientes, ya que el declarante deseaba
que el Sr. Mencía que era quien lo había propuesto como Secretario General
tuviera un informe Jurídico previo, que le diera seguridad a la hora de
suscribir dicho convenio. Para ello era necesario que pudieran acceder a los
expedientes que se encontraban en la Consejería de Empleo en la Dirección
General, y le consta que el sr. Mencia los pidió varias veces, que los pidió
varias veces la Sr. Palma Muñoz, pero que a ello se negaron en rotundo el
Director General de Trabajo y el Viceconsejero de Empleo. Entonces al no
obtener los expedientes se plantearon dos posibilidades, firmar el convenio
pero siempre en los limites de la competencia del Director General o no
firmarlos. Las presiones eran muchas para que se procediera a la firma de
esos convenios fundamentalmente por los dos cargos de la Consejería de
Empleo antes mencionados. Que el declarante le dió libertad para firmar o
no firmar y el Sr. Mencia optó por firmar aquellos convenios inferiores a
450.000 euros, salvo 3. Dos que superaban dicha suma y uno que superaba

876
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

el 1.200.000 euros que era de Primayor. Las presiones fueron todavía mas
fuertes para que se procediera a la firma de tales convenios hasta el punto
que accedieron a firmar pero con la condición suspensiva de que en los dos
primeros casos fueran aprobados por el Consejo Rector y en el tercero fuera
aprobado por el Consejo Rector y ratificado por el Consejo de Gobierno.»
«… el declarante personalmente recibió en alguna ocasión dicho tipo
de presiones? Manifiesta que sí. Que podría considerar presiones el
contenido de la reunión del Consejo Rector de 27 de mayo de 2003, ya
relatada donde por la enfermedad del Sr. Mencía llevó el declarante el peso
de la discusión con el Presidente de la sesión Sr. Fernández. ¿Para que
explicite en que concreto sentido consideró haber recibido presiones si lo que
ha relatado que sucedió en el seno de dicho Consejo fue una discusión
jurídica sobre el carácter individual o ele carácter global del pago del
montante de las ayudas? Que por parte del Sr. Fernández se le dijo que el
declarante tenía una concepción intervencionista del Instituto, con lo cual le
estaba quitando la agilidad para su actuación y que debería de volver sus
ojos al derecho privado. Que bajo esta concepción que le exponía el Sr.
Fernández era muy difícil mantener los parámetros de legalidad.
¿Si habiendo como relata sucedido esa discusión en el Consejo Rector
porque no lo hizo constar en el acta del que fue responsable? Que eso no lo
hizo constar en el acta del Consejo Rector, porque dichas frases hubiesen
sido instadas a ser suprimidas y él se sintió satisfecho con los siguientes tres
extremos: primero que el convenio de PRIMAYOR hubiese sido conocido por
los Consejeros, segundo que dicho Convenio estuvo en la mesa del Consejo
Rector y tercero que fue retirado por la única persona que podía hacerlo que
era el Presidente del Consejo Rector.» (El subrayado es nuestro).

26.- Sobre dicha negativa rotunda a remitir los expedientes al IFA,


resulta igualmente significativo, lo manifestado por el citado testigo D.

877
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Francisco José Oyonarte Molina, en su declaración ante el Juzgado de


Instrucción, de 18 de mayo de 2015:
«Sigue preguntando el mismo Letrado: En relación a su respuesta
anterior al Sr. Cuellar en el sentido de que de haberse observado desde la
Secretaría General, por la Asesoría Jurídica, la posibilidad de incurrir el
organismo, a través de un acto de los que se le proponían, en ilicitud o
vulneración grave del ordenamiento jurídico, dicho acto se hubiese devuelto
para su correspondiente "revisión", se le solicita explicite el trámite y
consecuencias de dicha revisión de actos. Y manifiesta: que si hubiesen
conocido los expedientes y hubiesen sabido, no ya la ilicitud si no una mera
irregularidad, los hubiesen devuelto a la Consejería de Empleo para su
subsanación antes de proceder a firmarlos. La preocupación que existía entre
el declarante y el Sr. Mencía, así como en el resto de los directivos del
Instituto, era precisamente ese desconocimiento puesto que su celo
profesional les llevaba a querer realizar un informe jurídico de todas las
ayudas que tenían que pagar, teniendo además medios sobrados para ellos,
ya que entre otros tenían especialistas en derecho de la Unión Europea.
…/…
Que es cierto que le chocó enormemente que no le facilitaran los
expedientes, pero ni se le pasaba por la imaginación que pudieran existir las
ilegalidades puestas de manifiesto con posterioridad. Que a su celo
profesional si que le rechinaba al menos, porque no era normal, que no les
dejaron conocer los expedientes.»

27.- Era conocedor de que el Director General no era competente para


dar las ayudas, pues la normativa general de subvenciones establecía que la
competencia residía en el Consejero.
Y así lo manifestó el acusado en el acto del juicio, donde dijo que el
competente para dar las ayudas era el titular de la Consejería.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Motivo por el cual, se dictó la Orden de delegación, de fecha 3 de


marzo del año 2010, publicada en el BOJA, el 6 de abril de 2010.
Y ello, porque fue una recomendación contenida en el informe
elaborado por el despacho Garrigues, del que tuvo conocimiento.

28.- Tuvo conocimiento de que con cargo al programa 31L se pagaron


nóminas a trabajadores de empresas en situación de crisis. Y así lo manifestó
en la citada declaración de 22 de abril de 2012:
«¿Se autorizó por su parte, o se dieron instrucciones, para que como
ayuda sociolaboral o como ayuda directa a empresa se abonaran nóminas
pendientes de pago a trabajadores en empresas en situación de crisis? Y
manifiesta que en excepciones ha conocido que se han abonado nóminas a
trabajadores de empresas en crisis.»

29.- Aun cuando en su declaración en el acto del juicio manifestó que


ratificaba su declaración ante el Tribunal Supremo, pero no las anteriores,
“porque no reflejan lo que quiso decir”. Dicha alegación, realizada en su
legítimo derecho de defensa, resulta inverosímil. Pues de lo contrario, sería
ilógico que hubiese firmado tales declaraciones, bien por propia iniciativa, o
por indicación del Letrado que le asistía.
Máxime, cuando en el acto del juicio, este tribunal, por medio de su
presidente, le dio la oportunidad de modificar aquellas respuestas de sus
declaraciones sumariales, que no reflejaran lo que quiso decir. Comenzando
por dar respuestas evasivas, para terminar acogiéndose a su derecho a no
declarar.
Consideramos más creíbles dichas declaraciones sumariales, por ser
más cercanas en el tiempo, así como más concretas y precisas, ofreciendo
datos y fechas que concuerdan con la documental obrante en autos.

879
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

30.- Por consiguiente, el acusado era plenamente consciente de la


palmaria ilegalidad de los actos en los que participó, relatados en los hechos
probados. Disponiendo, y permitiendo que el Director General de Trabajo
dispusiera, de los fondos vinculados al programa 31L con fines ajenos al fin
público al que estaban destinados.

31.- Por último, en cuanto a las conductas omisivas, nos remitimos a


lo que ya hemos expuesto, para evitar reiteraciones innecesarias.

V.- Por la defensa del acusado, se alegó:

A) En conclusiones definitivas.
a) En el escrito de conclusiones definitivas se afirma:
«1.- Que elevamos a DEFINITIVAS las conclusiones 1ª, 2ª, 3ª, y
5ª en su día formuladas con el carácter de provisionales.
2.- Que sin perjuicio de ello, y aun ad cautelam, con carácter
subsidiario y para el caso de no acogimiento en Sentencia de las
anteriores, venimos a introducir MODIFICACIÓN EN LA
CONCLUSIÓN PROVISIONAL CUARTA, al entender que, en tal
supuesto, sería concurrente la ATENUANTE –COMO MUY
CUALIFICADA O, EN OTRO CASO, COMO SIMPLE– DE
DILACIÓN EXTRAORDINARIA E INDEBIDA EN LA TRAMITACIÓN
DEL PROCECEDIMIENTO (ART. 21-6ª CP).»

Las conclusiones 1ª, 2ª, 3ª, y 5ª del escrito de conclusiones


provisionales, son las siguientes:
«PRIMERA.- SOBRE LOS HECHOS.
SEGUNDA.- SOBRE LOS DELITOS QUE CONSTITUYEN

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

OBJETO DE LA ACUSACIÓN.
TERCERA.- AUTORÍA.
QUINTA.- PENA.»

Es decir, no se elevan a definitivas las pretensiones contenidas


en los otrosíes primero y segundo, del citado escrito de conclusiones
provisionales:
«OTROSÍ DIGO PRIMERO, IMPUGNACION DE PERICIAL
IGAE.»
«OTROSÍ DIGO SEGUNDO, IMPUGNACION
DOCUMENTAL.»

Siendo las conclusiones definitivas las que determinan el objeto


del proceso. Existiendo reiterada jurisprudencia del Tribunal Supremo
que señala que las materias a que debe responder el tribunal juzgador
son las que constituyen auténticas pretensiones que figuren en las
conclusiones definitivas, que, como decimos, determinan el objeto del
proceso (ATS de 30 de noviembre de 2006, STS del 28 de septiembre
del 2005, ATS de 4 mayo 2006, STS de 28 septiembre 2005 y STS de
28 febrero 2001).

b) Por consiguiente, sólo cabe pronunciarnos sobre:


«Se impugna expresamente el Informe Adicional, emitido por la
Intervención General de la Junta de Andalucía con fecha 25 de julio
de 2005, sobre el Informe de Auditoría de Cumplimiento del ejercicio
de 2003, realizado al IFA/IDEA, pues adolece de haberse omitido en
el preceptivo Informe Provisional los Resultados de la revisión hecha
por el Servicio Fiscal de la IGJA sobre determinados expedientes y
convenios de la Dirección General de Trabajo, así como la Conclusión

881
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

5ª que trae causa de dicha revisión, todo lo cual justifica la invalidez


de dicho Informe Adicional en cuanto a la materia omitida en el
trámite de Alegaciones, por vulnerarse el principio de contradicción
que rige estos procedimientos, incurriendo en vicio de insubsanable
nulidad radical y con efectos directos sobre el derecho a la no
indefensión de los afectados.»
Respecto a esta cuestión, nos remitimos a lo que ya hemos
resuelto, al haber sido planteada como cuestión previa, al inicio de las
sesiones del juicio.

c) Sólo a efectos meramente ilustrativos vamos a realizar las


siguientes consideraciones en relación con las impugnaciones
realizadas en las conclusiones provisionales, no elevadas a
definitivas.

1. Impugnación de la pericial de la IGAE.


«Expresamente impugnamos la prueba pericial propuesta por las
acusaciones, Informes de los Peritos de la IGAE (Anexo XVII O.P.
174/2011): por motivos de fondo relacionados con la falta de rigor
e inexactitud de tal pericia y que nos reservamos para su
exposición y defensa en juicio y, además, por falta de idoneidad
técnica y formación específica en Derecho de sus autores.»

Impugnación que no podría prosperar.


Ningún dato se aportada sobre la supuesta falta de rigor e
inexactitud de la pericia, por lo que se trata de una afirmación
parcial e interesada.
Tampoco puede prosperar la alegada falta de idoneidad técnica y
formación específica en Derecho de sus autores.

882
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Como ya hemos expuesto, los hechos enjuiciados en la presente


causa, contienen complejas implicaciones presupuestarias,
contables y financieras, entre otras, para las cuales están
cualificados los funcionarios de la IGAE, por sus conocimientos en
estas materias. Sin que para estas tareas sea necesaria una
formación específica en Derecho.

2. Igualmente, se alega:
Se impugnan expresamente todos y cada uno de los
documentos que obren en la instrucción mediante fotocopia y que,
no siendo pues originales, carecen de entidad al efecto de ser
valorados como prueba de cargo al no constar acreditada su
autenticidad; así como todos y cada uno de los aparentes correos
electrónicos obrantes en autos, de desconocida procedencia y
dudosa autenticidad, hasta tanto resulten expresamente
reconocidos por su autor.

Impugnación que tampoco podría prosperar.


1º) No puede admitirse que los documentos incorporados a
la causa mediante fotocopia, carezcan de entidad para ser valorados
como pruebas de cargo.
Como señala la STS de 07/02/2005, nº de resolución:
150/2005, nº de recurso: 2589/2003:
«Que el carácter de simples "fotocopias" no priva a este tipo
de documentos, de forma automática y en todo caso, de valor
probatorio (v. art. 334 LEC y SSTS de 31 de marzo de 1992 , 16
de enero y 25 de febrero de 1997 , entre otras).»
Por su parte, el ATS de 30/04/2014, nº de resolución:
764/2014, nº de recurso: 267/2014, afirma:

883
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

«Como señala la sentencia de esta Sala de 28 de abril de


2004 , no existen obstáculos insalvables que impidan que el
Tribunal sentenciador pueda valorar el contenido de los
documentos que obren en fotocopia en la causa, si bien debe
actuarse con prudencia y con las cautelas y precauciones
pertinentes.»

2º) La impugnación está huérfana de cualquier explicación


al respecto (STS de 12/05/2009, nº de resolución: 605/2009, nº de
recurso: 1536/2008). No se concreta qué documentos se impugnan,
ni los motivos de la impugnación.
Se trata, por consiguiente, de una impugnación meramente
formal o retórica, sin contenido objetivo alguno, pues no se
explican las razones materiales por las que tal impugnación se
produce.
Así lo viene afirmando el Tribunal Supremo, en sentencias,
que, aunque referida la prueba pericial, el razonamiento es
igualmente válido para la prueba documental. Así, entre otras, la
STS, Sala 2ª, de 31 enero 2008, que afirma:
«A la impugnación como mera ficción también se refiere la
STS. 7.3.2001, cuando no se expresan los motivos de impugnación
o éstos son generalizados.
Así la STS. 140/2003 de 5.2, dice textualmente: "la
impugnación tuvo carácter meramente formal, pues…ni en el
momento de llevarla a cabo, ni en Juicio… se explican las razones
materiales por las que tal impugnación se produce.
En este sentido la STS. 72/2004 de 29.1 exige que la
impugnación "no sea meramente retórica o abusiva, como declaran
algunas sentencias de esta Sala casacional, esto es, sin contenido

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

objetivo alguno.»

3º) Se habla de correos electrónicos obrantes en autos, de


desconocida procedencia y dudosa autenticidad.
Ni siquiera se niega la autenticidad, tan sólo se habla de
“dudosa autenticidad”.
Y la falta de concreción nos impide dar adecuada respuesta
a dicha alegación. Pues, en la causa hay correos electrónicos entre
los documentos aportados por la Junta de Andalucía. Por
consiguiente, procedentes del archivo o registro de una
administración pública, que en consecuencia, no ofrecen dudas a
este tribunal sobre su veracidad. Y también hay otros correos, que
junto con otra documentación, fueron aportados por Dña. María
José Rofa. Respecto de estos últimos, como ya hemos señalado al
resolver las impugnaciones de otras defensas, no se aprecian
motivos espurios en la Sra. Rofa, al aportar los documentos.
Máxime, cuando ni siquiera se alegan cuáles puedan ser esos
motivos espurios, para modificar, alterar, o elaborar por completo
un documento falso. Además, en este caso, el valor probatorio no
procede únicamente del documento, sino también de la testifical de
Dña. María José Rofa, y de las explicaciones dadas respecto de los
documentos que aportó.

3º) Se realiza dicha impugnación sin alegación alguna sobre


su autenticidad, de relevancia neutralizante de su eficacia
probatoria como prueba documental, y sin proposición de prueba
alguna contra el valor de los documentos (STS de 27/07/2009, nº
de resolución: 866/2009, nº de recurso: 10178/2009).

885
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

3. Por último:
«Se impugnan expresamente los expedientes de ayudas obrantes en
autos y aparentemente incoados, tramitados, resueltos y
custodiados por la Dirección General de Trabajo de la Consejería
de Empleo, en su día remitidos a la causa por la Junta de
Andalucía, al no existir garantía de integridad, ni trazabilidad
sobre la cadena de custodia de los mismos y existiendo indicios en
la causa en cuanto a que dichos expedientes están incompletos y
no se corresponden con la integridad documental de los
expedientes realmente tramitados en su momento.»

Alegaciones que no podrían prosperar.


La cadena de custodia se exige en la recogida de muestras para su
posterior análisis e informe. Lo que no es el caso de los expedientes
de ayudas unidos a la causa.
Así, la STS de 7/10/2013, afirma:
«La cadena de custodia sirve para acreditar la "mismidad" del
objeto analizado, la correspondencia entre el efecto y el análisis o
informe, su autenticidad.».

Consta en las actuaciones que los expedientes de ayudas


incorporados a la causa fueron aportados por la Junta de Andalucía.
Es decir, se trata de documentos obrantes en archivos y registros
de una administración pública, no existiendo, por consiguiente,
motivos para dudar de su veracidad e integridad.
No indica el letrado de la defensa que realiza dicha alegación,
cuáles son los indicios que hay en la causa, en cuanto a que dichos
expedientes no se corresponden con la integridad documental de
los expedientes realmente tramitados en su momento, lo que nos

886
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

impide dar respuesta a dicha alegación.


Que los expedientes están incompletos es obvio, pues se prescindió
total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido,
como puso de relieve el informe adicional al de cumplimiento de
2003. La mayoría de las omisiones a las que se hace mención en el
citado informe adicional son documentos que deberían obrar en el
expediente de haberse tramitado legalmente, pero al haberse
prescindido total y absolutamente de dicho procedimiento, la
conclusión no puede ser otra más que los expedientes estén
incompletos. Y ello ya fue puesto de relieve por la Intervención con
motivo del informe de cumplimiento de 2003. Es decir, cuando
todavía no había la más remota sospecha de lo que varios años
después aconteció con la apertura de una investigación judicial.

Además, ello viene corroborado por las declaraciones de varios


testigos, Dña. María José Rofa, Dña. María Ángeles Gala Martín,
D. Tomás Domínguez Jiménez, D. Rodrigo Revere Iglesias, D.
Jesús Palacio Vaquero, Dña. María Luisa Rodríguez Magro
D. Francisco Javier Millán Cozar, D. José Francisco de Pablo
Doblas, D. Luis Amate García, D. Ignacio González Vilatal, tal y
como hemos expuesto al dar respuesta a una alegación semejante
por parte de la defensa de Francisco Javier Guerrero, a lo que nos
remitimos, para evitar reiteraciones innecesarias.

d) La pretensión de que sea apreciada la “ATENUANTE –COMO


MUY CUALIFICADA O, EN OTRO CASO, COMO SIMPLE–
DE DILACIÓN EXTRAORDINARIA E INDEBIDA EN LA
TRAMITACIÓN DEL PROCECEDIMIENTO (ART. 21-6ª CP)”,
será objeto de examen en su momento.

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

B) En el informe final, aparte de alegaciones que han recibido ya


cumplida respuesta, se alega:

1.- Pasividad de la Intervención, que ni reparó actos dispositivos, ni


emitió informe de actuación.

Alegación que no puede prosperar, por las razones que ya tenemos


expuestas y a las que nos remitimos, para evitar reiteraciones innecesarias.

2.- Se alega que las Leyes de Presupuestos, al referirse al Convenio


Marco, refrendan su vigencia.

Alegación que no puede prosperar.


Como ya hemos indicado, aunque en alguna ocasión dichos
documentos mencionan la existencia del Convenio Marco suscrito entre la
Consejería de Empleo y el IFA, en ningún momento lo describen, ni ofrecen
detalles sobre el mismo, siquiera mínimamente, sobre su objeto, contenido,
vigencia, ni lo que es más importante, los verdaderos efectos presupuestarios
que su aplicación producían.
Y lo más importante, el hecho de que las Memorias u otros documentos
que acompañan al presupuesto como documentación anexa, mencionaran el
Convenio de 17 de junio de 2001, no significa en modo alguno que éste
quedara refrendado por el Parlamento.
Como hemos indicado, el objeto de debate, y por tanto de aprobación
en el Parlamento, está referido exclusivamente al texto articulado de la Ley
de Presupuestos, y a los estados de autorización de gastos, conforme a lo
dispuesto en el artículo 129.3 del Reglamento de dicha Cámara.
El texto articulado no modificó la normativa dictada por el propio

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

Parlamento en las leyes 8/1997 y 15/2001, antes citadas. Es más, las leyes
anuales de presupuestos del período 2000 a 2012, mantuvieron año tras año,
la naturaleza y finalidad de las transferencias de financiación.
Tampoco su texto articulado modificó la Ley General de Hacienda
Pública de Andalucía, en lo relativo a la clasificación económica del gasto,
que había sido establecida, por mandato expreso, contenido en el artículo 33
de dicha Ley, por la Orden de 22 de mayo de 1998 y la Orden de 4 de junio
de 2003.

3.- Se alega que los Informes Adicionales no son mencionados en la


normativa de la Intervención.

Alegación que no puede prosperar.


Como ya hemos expuesto en relación con el informe de actuación, el
artículo 12.5 del Decreto 9/1999, establece los supuestos en que procede la
emisión del Informe de Actuación: “en aquellos casos en que los responsables
de la gestión controlada no adopten las medidas necesarias para solventar las
deficiencias observadas”, y “en aquellos casos en los que se aprecien
circunstancias que, por su importancia, pudieran ocasionar menoscabo de
fondos públicos”.

Se trata de un procedimiento que, en su caso, se desencadena como


consecuencia de un informe de control financiero anterior (art. 12.1), bien
por falta de atención a las recomendaciones formuladas en aquél, bien porque
en el informe de control financiero se hayan hecho constar hechos o
circunstancias que puedan merecer la calificación de menoscabo de fondos
públicos.
Del citado artículo 12 del Decreto 9/1999, se desprende que, en
cualquiera de los dos casos, se requiere que el supuesto desencadenante del

889
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

informe de actuación se aprecie en la actividad de la entidad controlada, ya


que es ésta la que tendrá que cumplir, en su caso, las recomendaciones
plasmadas en el informe de la Intervención General de la Junta de Andalucía.
Siendo así, dicha previsión carecería de sentido, si quien tuviera que cumplir
las recomendaciones de la Intervención, plasmadas en el informe de
actuación, fuera un órgano distinto a la entidad auditada. Por ello, la
Consejería de Empleo no podría ser destinataria de un informe de actuación,
al no estar sujeta a control financiero permanente, sino a otro tipo de
fiscalización.

Además, no podemos olvidar que, en la fecha en que se emite el


informe adicional, IFA/IDEA ya no estaba adscrita a la Consejería de
Empleo, sino a la de Innovación. Por lo que la destinataria del hipotético
informe de actuación, según el artículo 12.5 del Decreto 9/1999, no sería la
Consejería de Empleo, que era donde se manifestaban, sino la de Innovación,
que no era la que tenía que corregir las irregularidades o deficiencias.
Quien tenía que corregir las irregularidades era la Consejería de
Empleo, pues allí era donde éstas se producían, pero al no ser la destinataria
del informe, ningún sentido habría tenido la emisión del informe de
actuación.
Ello pudo ser el motivo por el que se emitió el informe adicional, poder
dirigirlo a la Consejería en la cual se detectaron las irregularidades, y que era
la que tenía corregirlas.
Viene a corroborar lo anteriormente expuesto, el escrito de la
Intervención General de la Junta de Andalucía, de 15 de febrero de 2012
(Ppri, Informe Igae Completo, 1.1. Anexo pdf. doc. inf.dic.2013, Anexo tomo
3, pdf 115-120), dirigido al Gabinete Jurídico de la Junta de Andalucía,
firmado por la Interventora General, Dª. Rocío Marcos Ortiz, en contestación
a las peticiones realizadas por el Juzgado de Instrucción n° 6 de Sevilla, en

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

el que se afirma:
“...En el curso de la realización de los informes de control financiero
se advierten en ocasiones, deficiencias que responden a decisiones, no de la
entidad a la que se controla, sino de la Consejería u Organismo que otorga
financiación para determinadas actuaciones, se trate o no, de aquélla de la
que la entidad auditada depende jerárquicamente.
La falta de regulación expresa del supuesto en que las deficiencias
observadas corresponden a la gestión de centros directivos u órganos
distintos de la entidad que es objeto del informe de control, deficiencias y
recomendaciones que no pueden ser alegadas ni subsanadas por dicha
entidad, determina la improcedencia de la tramitación prevista en el Decreto
9/99. En su lugar, la Intervención emite los denominados informes
adicionales.
Estos informes adicionales, recogen de manera específica las
irregularidades o deficiencias advertidas que se consideran atribuibles, no a
la entidad, sino a los centros directivos de una Consejería u Organismo por
razón de la financiación de actividades de dicha entidad. Estos informes,
aunque se realizan en el marco del control financiero realizado a ésta, se
emiten con autonomía respecto de los informes de Cuentas anuales, PAIF y
Cumplimiento, y se emiten de forma expresa a la Consejería u Organismo
que se considera responsable de las infracciones o irregularidades
advertidas.
En el control financiero del IFA/IDEA no se realizaron por las razones
expuestas informes de actuación, tal y como se comunicó en el escrito de esta
Intervención General de 25 de marzo también remitido a la Unidad Adscrita,
en el que asimismo se ponía de manifiesto que dicho procedimiento está
previsto para la subsanación de irregularidades de la actividad de la propia
entidad auditada, mientras que las observadas ponían de manifiesto que
habían de atribuirse al ámbito competencial de la Consejería de Empleo, y

891
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

en concreto a la Dirección General de Trabajo.


Por ello, lo que se realizó fue un informe adicional dirigido a la
Consejería de Empleo... ”.

En cualquier caso, lo relevante no es como se denomine el informe de


la Intervención, ni los cauces legales o reglamentarios para su elaboración,
ello podrá tener relevancia en el ámbito administrativo. Pero en el ámbito
penal, lo relevante es que mediante un informe de la Intervención, el acusado
tuvo conocimiento de las irregularidades, deficiencias, e incluso ilegalidades,
que en el mismo se denuncian.

La STS, Sala 2ª, de 20 julio 2001, haciéndose eco de consolidada


doctrina del Tribunal Constitucional, afirma que “el sistema de la prueba
tasada ha sido derogado por la Ley de Enjuiciamiento Criminal”.
Y la STS, Sala 2ª, de 8 noviembre 2004, “destaca el principio de
libertad de prueba y de su valoración, tanto en el sentido objetivo como en
el subjetivo, que rige hoy en nuestro Derecho”.

4.- Se alega que la Intervención permitió el expediente de gasto de las


transferencias de financiación a la Consejería de Empleo, y para IFA, el
encargo de ejecución. Y fue la intervención la protagonista de la conducta
que posibilitó la ausencia de control sobre dichos expedientes de gastos.
Así como el conocimiento por la Intervención, del carácter finalista de
las transferencias de financiación.

Alegación que no puede prosperar.


Como ha quedado expuesto, las transferencias de financiación
implicaban un traspaso de fondos desde la consejería hacia la entidad
instrumental (IFA/IDEA), siendo en esta última donde se concretaba la

892
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

ejecución de los recursos públicos. De esta forma, el expediente de gasto en


que se materializaba la transferencia de financiación, se agotaba una vez los
fondos llegaban a la entidad instrumental, estando el expediente de
transferencia de financiación completamente desconectado del destino final
dado por la Dirección General de Trabajo.

Las transferencias de financiación están sometidas a fiscalización


previa o crítica. El sentido y alcance de esta intervención crítica o
fiscalización previa se contempla en los artículos 4.1 y 7.1 del Reglamento
de la Intervención de la Junta de Andalucía.
El art. 4.1 define la intervención crítica o fiscalización previa como “el
ejercicio de la competencia atribuida a la Intervención General de la Junta de
Andalucía para examinar, antes de que se dicte el correspondiente acuerdo,
todo expediente o documento en que se formule una propuesta de gasto, con
objeto de conocer si su contenido y tramitación se ajustan a la legalidad
económico-presupuestaria y contable aplicable en cada caso.”.
El art. 7.1, delimita el alcance de esta fiscalización, estableciendo los
extremos que han de ser comprobados o verificados por el Interventor, que
son los siguientes:
“a) Que la obligación o gasto se generará por aprobación del órgano
competente.
b) Que el crédito al que se pretende imputar el gasto u obligación es el
adecuado a su naturaleza.
c) Que existe remanente suficiente en el crédito indicado para dar
cobertura al gasto u obligación y,
d) En el supuesto de que se trate de contraer compromisos de gastos de
carácter plurianual, si se cumple lo preceptuado en el artículo 39 de la Ley
General de la Hacienda Pública de la Comunidad Autónoma de Andalucía y
disposiciones que la desarrollen.

893
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

e) Que consten los informes preceptivos que deban figurar en cada


expediente”.

Lo anterior se plasma, a efectos prácticos, en las Guías de Fiscalización


de la Intervención General de la Junta Andalucía, que establecen el alcance
de la función interventora sobre los diferentes tipos de expedientes tramitados
por los órganos de la Junta de Andalucía.
En relación a la fiscalización de las transferencias de financiación
(Folio 63948, Tomo 172, PPRI), el interventor habrá de comprobar lo
siguiente:
• Propuesta de Resolución de órgano competente autorizando la
transferencia.
• El calendario de pagos aprobado por la Dirección General de
Tesorería.
• Los documentos contables pertinentes que acreditan su
consignación presupuestaria.
• El Programa de Actuación, Inversión y Financiación (PAIF)
publicado en el BOJA por Orden de la Consejería de Hacienda.

Así lo corroboró en el juicio la testigo Dª. Rosario Lobo.

Esta comprobación que realiza la intervención, relativa al contenido y


tramitación del expediente de gasto, que ha de ser ajustado a la legalidad
económico-presupuestaria y contable, necesariamente ha de hacerse respecto
del propio expediente objeto de fiscalización. No se extiende, por tanto, a la
comprobación de la legalidad de otros expedientes ulteriores o conexos con
el que sea objeto de fiscalización. La fiscalización no podía ir más allá de los
estrictos límites del expediente de gasto objeto de examen.
Así lo dispone el artículo 17.3 del Real Decreto 2188/1995, de 28 de

894
Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

diciembre, por el que se desarrolla el régimen del control interno ejercido por
la Intervención General de la Administración del Estado (IGAE), cuando
establece: "3. En el ejercicio de la fiscalización previa se comprobará el
cumplimiento de los trámites y requisitos establecidos por el ordenamiento
jurídico mediante el examen de los documentos e informes que integran el
expediente".

Es decir, la fiscalización previa del gasto no está prevista para que la


Intervención realice toda clase de comprobaciones, y formule toda clase de
recomendaciones o sugerencias sobre cualesquiera asuntos relacionados con
el expediente sometido a fiscalización, sino, estrictamente, para evaluar la
legalidad económico-presupuestaria y contable de su contenido y
tramitación, que se realizará examinando los extremos enumerados en el
artículo 7.1 del Reglamento de la Intervención de la Junta de Andalucía.

Por consiguiente, de los documentos que integraban el expediente de


gasto de las transferencias de financiación no se desprendía ninguna razón
que exigiera dicho reparo, ni siquiera que lo permitiera.

Cualquier reparo, incluso el que pretendiera formularse al amparo del


art. 83.c) de la de la Ley General de la Hacienda Pública de Andalucía, por el
quebranto económico que se pudiera causar para la Administración, debía
deducirse de los documentos y trámites que integran el expediente de gasto.
La posterior concesión de ayudas que, en su caso, prescindiera del
procedimiento legalmente establecido, no podía constituir motivo de reparo
en el expediente de transferencia de financiación, que era anterior e
independiente.

La intervención delegada fue la que fiscalizó de conformidad todos y

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Audiencia Provincial de Sevilla. Sección 1ª. Sentencia nº 490/2019

cada una de las transferencias de financiación del programa 31L. Y ello fue
así, porque el expediente reunía todos y cada uno de los requisitos que
contempla la normativa para ser fiscalizado de conformidad. El destino final
dado por la Dirección General de Trabajo a esos fondos, ni constaba, ni se
desprendía del expediente de transferencia de financiación, fiscalizado por el
interventor delegado. Además, el destino último no era objeto de control en
la fase de fiscalización de una transferencia de financiación.

Coincidiendo con lo que acabamos de exponer, fueron las


declaraciones prestadas en el acto del juicio, por la ex interventora general,
Dª. Rocío Marcos, y la que fue Interventora Adjunta al Interventor General,
Dª. Teresa Arrieta.

Además, el informe de la Intervención General de la Junta de


Andalucía de 7 de noviembre de 2017, y que consta en las actuaciones como
Documento nº 19, de la Pieza Documental Numerada, se pronuncia sobre este
asunto, en las págs. 4 y ss, en términos similares:
«A la pregunta 3.3.- Cuestión 3. ¿Cabe que la Intervención formule
una nota de reparos contra un expediente de gasto de transferencia de
financiación, que reúna los requisitos previstos en las Guías de
Fiscalización, basada en el artículo 91.c) del Texto Refundido de la Ley
General de la Hacienda Pública de la Junta de Andalucía (TRLGHPJA), por
el hecho de que en la concesión de las ayudas financiadas con la
transferencia de financiación se prescinda absolutamente del procedimiento
legalmente establecido, o se superen los créditos presupuestarios?
Respuesta de la IGJA a la cuestión 3:
En primer lugar ha de tenerse en cuenta que el artículo al que hace
referencia esta cuestión era el artículo 83 de la LGHP vigente durante el
periodo 2000-2010, aunque el contenido del apartado c) es coincidente con

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el actual artículo 91 del TRLGHP.


Tal y como se plantea la cuestión, el expediente de gasto lo constituye
la transferencia de financiación y no las ayudas concedidas.
Como ya se ha mencionado en las cuestiones anteriores, para la
fiscalización de un expediente de gasto deben tenerse en cuenta los
documentos que corresponden al expediente que se fiscaliza.
Como se ha mencionado, en la respuesta a la cuestión 1, en la Guía de
Fiscalización y Control de la Intervención General se fija el alcance y los
documentos necesarios para la fiscalización de las transferencias de
financiación, que son los siguientes:
- Documentos contables que procedan.
- Acuerdo del órgano competente autorizando la transferencia.
- Calendario de pagos aprobado por la Dirección General de
Tesorería y Política Financiera.
- En los pagos a partir del mes de abril de cada ejercicio, la
Orden de la Consejería de Hacienda por la que se publica el Programa de
Actuación, Inversión y Financiación adaptado, en su caso, al Presupuesto de
cada ejercicio.
Del análisis de esta documentación se determinará si se cumple con la
legalidad económico-presupuestaria y contable y se concluirá con un
informe favorable o desfavorable.
Por tanto la nota de reparos deberá deducirse de la documentación y
trámites que obran en el expediente.
La concesión de las ayudas era ajena al expediente de gasto que se
fiscalizaba, esto es la transferencia de financiación, por lo que no es posible
que la gestión de las mismas pueda afectar al resultado de la fiscalización de
las mencionadas transferencias de financiación.
En el caso que se plantea, como ya hemos afirmado anteriormente,
ninguna de las dos circunstancias señaladas (que en las ayudas financiadas

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con la transferencia de financiación se prescinda absolutamente del


procedimiento legalmente establecido, o se superen los créditos
presupuestarlos) tienen nada que ver con el contenido y tramitación del
expediente de gasto de la transferencia de financiación y, por tanto, no cabe
por ese motivo formular una nota de reparos, ni aun en base a lo dispuesto
en el artículo 91.c) del TRLGHP.» (El subrayado es nuestro).

En definitiva, no existió ninguna circunstancia que hubiera permitido


a la Intervención General de la Junta de Andalucía, o a la intervención
delegada de la Consejería de Empleo, formular reparo en la fiscalización de
las transferencias de financiación.

VIGESIMOSÉPTIMO.- JOSÉ ANTONIO VIERA CHACÓN.

I.- Consejero de Empleo entre el 29 de abril de 2000 y el 25 de abril de


2004.
Presidente de IFA-IDEA desde enero de 2003, hasta el 25 de abril de
2004.

II.- Las competencias están establecidas, entre otras, en las siguientes


normas:

• Ley 5/1983 de 19 de Julio General de la Hacienda Pública de la


Comunidad Autónoma de Andalucía, en particular, artículo 10 -
funciones de los órganos de la Junta de Andalucía y de las distintas
consejerías-, dentro de su Título II relativo a presupuestos, los artículos
32.2 -contenido, 33 -estructura, determinada por la Consejería de
Hacienda-, 34 -procedimiento de elaboración-, 38 a 49 -el crédito
presupuestario y sus modificaciones-.

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• Decreto 9/1999, de 19 de enero, sobre régimen presupuestario,


financiero, de control y contable, de las empresas de la Junta de
Andalucía. En particular, su artículo 12, relativo a los informes a emitir
y destinatarios.

• Atribuciones y competencias del Consejero. Vienen recogidas


principalmente en:

- Ley 6/1983, de 21 de julio, del Gobierno y la Administración de la


Comunidad Autónoma Andaluza en particular el artículo 39 –
competencias de los consejeros.
Artículo 39º.
Sin perjuicio de las atribuciones que les corresponden como
miembros del Consejo de Gobierno, los Consejeros están
investidos de las siguientes competencias:
1º. Ejercer la representación, dirección, gestión e inspección
de la Consejería de la que son titulares y la alta inspección y demás
funciones que le correspondan respecto de la Administración
Institucional adscrita a la misma.
2º. Proponer al Consejo de Gobierno los Proyectos de Ley
o de Decreto relativos a las cuestiones atribuidas a su Consejería.
3º. Proponer al Consejo de Gobierno los nombramientos y
ceses de los altos cargos de sus Consejerías que requieran Decreto,
y nombrar y separar a los demás de libre designación.
4º. Resolver los conflictos de atribuciones entre autoridades
dependientes de su Consejería.
5º. Formular el anteproyecto de presupuesto de su
Consejería.

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6º. Disponer los gastos propios de los servicios de su


Consejería, no reservados a la competencia del Consejo de
Gobierno, dentro del importe de los créditos autorizados e interesar
de la Consejería de Hacienda la ordenación de los pagos
correspondientes.
7º. Firmar, en nombre de la Administración de la Junta, los
contratos relativos a asuntos propios de su Consejería, salvo lo
dispuesto en leyes especiales.
8º. Resolver los recursos administrativos en los casos en que
proceda.
9º. Cuantas facultades le atribuya la legislación vigente.

- Decreto 102/2003, de 15 de abril, de Estructura Orgánica de la


Consejería de Empleo.

III.- Reseña de los hechos de los que se le acusa.


A) En las conclusiones definitivas del Ministerio Fiscal:
1.- El carácter recurrente y la prolongación en los ejercicios
económicos de estas denominadas ayudas sociolaborales y ayudas a
empresas en crisis exigían un cambio en la tramitación como excepcionales
de estas subvenciones , lo que conllevó que en el seno de la Consejería de
Empleo se elaboraran diversos proyectos de Decreto para su regulación .
En el segundo semestre el ejercicio 2000 se elaboró con el
conocimiento y participación de los encausados José Antonio Viera Chacón
,Consejero de Empleo desde el 29 de abril de 2000, Antonio Fernández
García, Viceconsejero de Consejería de Empleo , Francisco Javier Guerrero
Benítez, Director General de Trabajo y Juan Francisco Sánchez García,
Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo, el "Proyecto de
Decreto de la Consejería de Empleo y Desarrollo Tecnológico , por el que se

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establece el procedimiento para la concesión de ayudas sociales a


trabajadores afectados por procesos de reconversión y/o reestructuración ,
en el ámbito de la Comunidad Autónoma Andaluza" .

2.- Con conocimiento de esta situación de hecho, los encausados


Manuel Chaves González como presidente de la Junta de Andalucía (27-7-
1990/7-4-2009), Gaspar Zarrías Arévalo como Consejero de la Presidencia y
Presidente de la Comisión General de Viceconsejeros (17-4-1996/24-4-
2009), Magdalena Álvarez Arza como Consejera de Economía y Hacienda
(2-8-1994/7-2-2004), José Antonio Viera Chacón como Consejero de
Empleo (29-4-2000/25-4-2004), Antonio Fernández García como
Viceconsejero de Empleo (29-4-2000/25-4-2004), José Salgueiro Carmona
como Viceconsejero de Economía y Hacienda (1990/7-2-2004), Francisco
Javier Guerrero Benítez como Director General de Trabajo y Seguridad
Social (6-10-1999/29-4-2008), Javier Aguado Hinojal como Secretario
General de Trabajo (1994/14-5-2000 ) Juan Francisco Sánchez García como
Secretario General Técnico de la Consejería de Empleo (2000/2004), para
soslayar los reparos de la Intervención Delegada de la Consejería de
Hacienda en el año 2000 y en todo caso para lograr una mayor rapidez en la
concesión y pago de ayudas, en el ejercicio de sus respectivas competencias
procedieron a proponer, tramitar y aprobar en su caso las siguientes
modificaciones al presupuesto de la Junta de Andalucía (-las modificaciones
presupuestarias son tramitadas por la Dirección General de Presupuestos a
propuesta de la Consejería de Empleo y a través de su Secretaria General
Técnica y aprobadas por el Consejo de Gobierno previo estudio y aprobación
por la Comisión General de Viceconsejeros o por el Consejero de Economía
y Hacienda por razón de la cuantía-):

El 18 de abril del 2000 el Consejo de Gobierno…, a propuesta de los

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órganos gestores de la Consejería de Empleo, previa tramitación de la


Consejería de Economía y Hacienda, con informe favorable del Director
General de Presupuesto y de la Intervención General, y estudio y aprobación
de la Comisión General de Viceconsejeros, aprobó una modificación
presupuestaria por importe de 257.000.000 de pesetas (1.544.601 euros),
mediante la cual se incrementaba la aplicación presupuestaria 440.12.22E
"Transferencias al Instituto de Fomento de Andalucía -IFA-", dando de baja
de la aplicación recogida en los presupuestos de la comunidad 472.00 22E
"Transferencias corrientes a empresas privadas en materia de Relaciones
Laborales, acciones que generan empleo".
Según la contabilidad del IFA, la cantidad que percibió de 257 millones
de pesetas, como resultado de esta modificación presupuestaria, era para
realizar pagos derivados de un convenio suscrito por la Consejería de Empleo
con la empresa Hijos de Andrés Molina, para el pago de ayudas
sociolaborales a esta sociedad.

El 28 de julio del 2000, el Consejo de Gobierno… previa tramitación


de la Consejería de Economía y Hacienda… aprobó una modificación
presupuestaria por importe de 904.000.000 de pesetas (5.433.149 euros),
mediante la cual se incrementaba la aplicación presupuestaria 440.01.22E,
"Transferencias al IFA en materia de relaciones laborales-, "dando de baja de
la aplicación recogida en los presupuestos de la comunidad, 481.00.22E,
"Transferencias a familias e instituciones sin fines de lucro, Acciones que
generan empleo".
Los fondos percibidos por el IFA se destinaron a pagar lo ordenado por
la Consejería de Empleo en relación a ayudas sociolaborales a la empresa
Jerez Industrial.

El 7 de mayo de 2001, la Consejería de Economía y Hacienda, aprobó

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una modificación presupuestaria por importe de 500.000.000 de pesetas


(3.005.061 euros), mediante la cual se incrementaba la aplicación
presupuestaria 440.00.22E "Transferencias al IFA en materia de relaciones
laborales-, "dando de baja de la aplicación recogida en los presupuestos de la
comunidad, 472.00.22E "Transferencias corrientes a empresas privadas en
materia de relaciones laborales, Acciones que generan empleo".
Los fondos percibidos por el IFA se destinaron a pagar lo ordenado por
la Consejería de Empleo, en relación con la prima de póliza colectiva de
rentas para la prejubilación de trabajadores de Santana Motor SA.

El 29 de mayo de 2001, el Consejo de Gobierno…previa tramitación


de la Consejería de Economía y Hacienda… aprobó una modificación
presupuestaria, mediante la cual, con baja en diversos conceptos y programas
de las Consejería de Empleo, se incrementó, entre otras, la partida
440.00.22E en 5.573.000.000 pesetas (33.494.404,58 euros).
Los fondos percibidos por el IFA se destinaron a pagar lo ordenado por
la Consejería de Empleo, en materia de relaciones laborales, en relación con
la empresa Santana Motor, S.A.

El 18 de septiembre de 2001, el Consejo de Gobierno…previa


tramitación de la Consejería de Economía y Hacienda…aprobó una
modificación presupuestaria por importe de 1.225.000.000 de pesetas
(7.362.398 euros), mediante la cual se incrementaba la aplicación
presupuestaria 440.00. 22E, "Transferencias al IFA en materia de relaciones
laborales", dando de baja de la aplicación recogida en los presupuestos de la
comunidad, 486.00.22E "Transferencias a familias e instituciones sin fines
de lucro, Acciones que generan empleo".
Los fondos percibidos por el IFA, tal como se registró en su
contabilidad, se destinaron a pagar lo ordenado por la Consejería de Empleo

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