FISCALIZACION

interna y externa
SA.
- Sindicatura
- Consejo de vigilancia

- Organismo de contralor

TEMAS: 29 y 30

Christian Taliercio
chtaliercio@gmail.com Comisión 2
09/11/2022
LA PALABRA FISCALIZACION HACE
ALUSION A DOS GRANDES TEMAS,
DIFERENTES
FISCALIZACION INTERNA (orgánica): A través de la sindicatura, consejo de
vigilancia o directamente a través del derecho de informacion del socio del art. 55.

FISCALIZACION EXTERNA: ejercida por el organismo de contralor de la

jurisdicción (ej. DPPJ, IGJ)
a)
FISCALIZACION
INTERNA

CONSIDERACIONES
GENERALES
CONSEJO DE VIGILANCIA
SINDICATURA
 ¿QUE ES LA FISCALIZACION
FISCALIZACIÓN INTERNA: PRINCIPIO INTERNA?
Fiscalización interna es el control directo o indirecto de la administración y eventualmente de la gestion
empresaria a través de órganos de la misma Sociedad, pudiendo complementarse según los casos con la labor de
terceros
ES UNcontratados
CONTROL (auditores).
DEL FUNCIONAMIENTO ORGANICO (administración y gobierno) A
▪
TRAVÉS DE LA
La fiscalización MISMA
o control SOCIEDAD,
de legalidad PUDIENDO
de la persona jurídicaCOMPLETARSE CON LA LABOR
está confiada a la sindicatura (284). DE
TERCEROS CONTRATADOS (AUDITORES EXTERNOS - ART. 283 LGS
▪ Cuando exista un consejo de vigilancia deberá ejercer el control de legalidad igual que la sindicatura (281 incisos
a y g), pero también tendrá el control de la gestion empresaria (281 incisos a, c, f).
▪ a “Fiscalizar la gestión del directorio. Puede examinar la contabilidad social, los bienes sociales, realizar arqueos de caja, sea directamente o por
▪Laperitos
fiscalización de lainformes
que designe; recabar sociedad anónima
sobre contratos estáo en
celebrados confiada a la sindicatura
trámite de celebración, aun cuando no(284)
excedan y/ode al consejo del
las atribuciones de
directorio. Por lo menos trimestralmente, el directorio presentará al consejo informe escrito acerca de la gestión social”;
vigilancia (280).

▪Puede ser directo

▪ c “Sin perjuicio a través
de la aplicación de la58,sindicatura
del artículo o prever
el estatuto puede consejo, y puede clases
que determinadas ser indirecto a través
de actos o contratos de sustituir
no podrán celebrarse el
sin su
aprobación”y
informe de la sindicatura por el de un auditor externo que contrata el consejo de vigilancia (283)

▪▪ La sindicatura
f “Designar una o máscumple
comisionesunaparafiscalización de cuestiones
investigar o examinar legalidad y el consejo
o denuncias de vigilancia
de accionistas o para vigilar suma al control
la ejecución de
de sus decisiones”
legalidad, el de control de la gestión empresaria.

▪ Puede ser directo a través de la sindicatura o consejo, y puede ser indirecto a través de sustituir el
▪ La sociedad que no es de las del 299 LGS puede “prescindir” de la sindicatura. El Consejo de
informe de la sindicatura por el de un auditor contratado por el consejo de vigilancia (283)
vigilancia es siempre un órgano optativo, que solo existe cuando se previó estatutariamente.

Ampliemos en relación a la función del

consejo de vigilancia:
• Cuando exista un consejo de vigilancia deberá ejercer el control de
legalidad igual que la sindicatura (281 incisos a y g), pero también tendrá el
control de la gestion empresaria (281 incisos a, c, f).
• a “Fiscalizar la gestión del directorio. Puede examinar la contabilidad social, los bienes
sociales, realizar arqueos de caja, sea directamente o por peritos que designe; recabar
informes sobre contratos celebrados o en trámite de celebración, aun cuando no excedan
de las atribuciones del directorio. Por lo menos trimestralmente, el directorio presentará
al consejo informe escrito acerca de la gestión social”;

• c “Sin perjuicio de la aplicación del artículo 58, el estatuto puede prever que determinadas
clases de actos o contratos no podrán celebrarse sin su aprobación”y

• f “Designar una o más comisiones para investigar o examinar cuestiones o denuncias de

accionistas o para vigilar la ejecución de sus decisiones”
FORMAS ORGANIZACION
1) SINDICATURA.

2) SINDICATURA Y CONS. DE VIGILANCIA

3) CONSEJO y contratación de un auditor

externo, prescindiéndose de la sindicatura.

4) Si la sociedad no es del 299, puede

prescindirse de la sindicatura y regirse por
el art. 55 LGS

5) Sociedades del 299: sindicatura plural

en número impar (COMISION
FISCALIZADORA –art. 290-), y actuar de
forma colegiada –diferencia del disidente
respecto 274-.

6) Salvo los casos de los incisos 299 inciso

2 y 7 en que puede ser un solo síndico.
CONSEJO DE VIGILANCIA
CONSEJO
Órgano DE facultativa
de existencia VIGILANCIA:
▪ 1) Integrado
1) Integrado por accionistas
por accionistas (de 3 a 15(de 3 a 15 accionistas).
accionistas). Fargosi Fargosi opina que “la razón por la que deban ser accionistas
es que los consejeros deben actuar a mérito en un interés suficiente”.
opina que “la razón por la que deban ser accionistas es que los
▪ 2) A deben
consejeros diferencia dea la
actuar sindicatura
mérito no necesitan
en un interés titulo de Abogado o Contador.
suficiente”.

▪ 3) Su elección y remoción es por asamblea y puede utilizarse el voto acumulativo o clases de acciones. En
2) A diferencia
cambio,desilaellos
sindicatura no necesitan
eligen directorio notitulo
puedende Abogado o
en esa elección votar acumulativamente.
Contador.
▪ 4) Nunca es obligatorio, solo se crea cuando lo convinieron los socios en el estatuto.

3) Su▪ elección
5) Normalmente,
y remoción cuando se prevéy un
es por asamblea consejo
puede se leeladjudican todas las funciones que indica la ley.
utilizarse
voto acumulativo o clases de acciones. En cambio, si ellos eligen
directorio no pueden en esa elección votar acumulativamente.

4) Nunca es obligatorio, solo se crea cuando lo convinieron los

socios en el estatuto.

5) Normalmente, cuando se prevé un consejo se le adjudican

todas las funciones que indica la ley.
 CONVOCA a
asamblea cuando lo
FISCALIZA la legalidad estime conveniente o a
del funcionamiento pedido de accionistas
orgánico (236) Debe AUTORIZAR LA
FIRMA de determinados
contratos o actos
(limitaciones inter internas
Puede PEDIR 58)
INFORMACION de
contratos hechos o a
celebrarse. El directorio le
brinda un informe FUNCIONES DEL CONSEJO DE VIGILANCIA
trimestral.

Habiendo 1/3 de
ELIGE DIRECTORIO
consejeros en disidencia
(Que puede recibir
pueden convocar a asamblea Se le confían las demás remuneración fija y durar
para que resuelva sobre FUNCIONES DE LA hasta 5 ejercicios)
aquello en que están en SINDICATURA menos el informe
disidencia de sindicatura que es suplido
por informe de auditor
(283)
 FUNCIONAMIENTO y RESPONSABILIDAD
▪ Funciona como organo colegiado y labra actas de sus reuniones (73).
▪ El estatuto está obligado a estructurar su organización y funcionamiento.
Deberá tener un presidente que los represente ante la asamblea y directorio.
▪ En cuanto a su responsabilidad, si bien existe una remisión a las normas de los
arts. 274 y sgtes., es dudoso que puedan aplicarse a rajatabla las
responsabilidades del directorio (que ya se estructuran a partir del art. 59 y
1724/25 CCC) atento a no ser un órgano técnico, sino compuesto por
accionistas.
▪ No debe dejar de considerarse en este tema que el consejero disidente si
alcanza un tercio del cuerpo debe convocar a asamblea para tratar su
disidencia. Y que deberá protestar lo decidido.
 SINDICATURA
▪ Integrado por contadores y/o abogados con residencia en el país, 1 o más integrantes (menos
incisos 1 y 3 a 6 299 que es plural en número impar).

▪ Todas las acciones votan, y cada acción da derecho a un voto en la elección de síndicos, pudiendo
utilizarse voto acumulativo o elegirse por clases de acciones (norma inderogable por estatuto).

▪ No pueden ser sindicos: a) Quienes no puedan ser directores por inhabilidad; b) directores,
gerentes y empleados de la sociedad; c) parientes hasta el 4to grado de consanguinidad de
directores y gerentes generales.

▪ Puede ser síndico una sociedad con responsabilidad solidaria integrada x contadores o abogados.

▪ Fiscaliza la legalidad formal de la administracion social y funcionamiento orgánico.

▪ La asamblea solo puede removerlos sin causa si no hay oposición del 5% de los accionistas.
 FISCALIZA la VIGILA el cumplimiento Verificar
FUNCIONES (294): Control de Legalidad.
legalidad del de la ley, estatuto,
funcionamiento orgánico reglamento y decisiones
disponibilidades y
títulos valores, las
en general, y en particular asamblearias obligaciones y su
▪ Fiscalizar la de layadministración
administración, y de la sociedad.
la liquidación cumplimiento.
liquidación
▪ Verificar disponibilidades y títulos valores, las obligaciones y su cumplimiento.
▪ Asistir a reuniones de directorio, comité ejecutivo y asamblea, con voz.
Puede incorporar puntos
▪delControlar
orden del día
laeconstitución
incluso de las garantías de los directores. Asistir a
convocar a asamblea cuando FUNCION SINDICATURA: CONTROL DE reuniones de
▪ Presentar a la asamblea un informe escrito y fundado de la situación económica
lo omita el directorio y financiera,
LEGALIDAD
dictaminando sobre la memoria, inventario, balance y(ART.
estado294)
de resultados. directorio, comité
ejecutivo y
▪ Suministra información (55) a accionistas titulares del 2% de participación, e investigar asam
sus denuncias.
blea, con
voz.
▪ Convocar a As. Extraordinaria cuando lo considere necesario, y ordinaria si no lo hace el directorio.
▪ Puede incorporar
Suministrapuntos del orden del día a un llamado a asamblea.
información Tiene
(55) a accionistas titulares del Emite un informe anual legitimación para
▪ Vigilar el2%
cumplimiento de
de participación, ela ley, estatuto, reglamento y decisiones
(INFORME DE SINDICATURA) asamblearias.
impugnar
investigar sus denuncias. sobre la memoria y estados asambleas
contables, y la situación
económico/financiera
FUNCIONAMIENTO Y RESPONSABILIDAD
(se aplican arts. 271 a 279 LGS –remisión art. 298)
▪ 1) EXTENSION A EJERCICIOS ANTERIORES: sus funciones de información e investigación se
extienden a ejercicios anteriores. Si bien no asume responsabilidad por lo que pasó antes de su
designación, tomando conocimiento de los hechos anteriores no podrá desentenderse, y su
incumplimiento podrá acarrear responsabilidades.
▪ 2) EJERCICIO EN DISIDENCIA: Cuando la sindicatura es colegiada “... El síndico disidente tendrá
los derechos, atribuciones y deberes del 294” (es decir, todos los de la sindicatura)
Importante: Si bien es un cuerpo colegiado, la realidad es que no le alcanza el síndico en disidencia con
“protestar” lo decidido por la mayoría para no tener responsabilidad (274), debe ejercer las funciones él solo.

▪ 3) RESPONSABILIDAD: La sindicatura tiene un complejo y severo sistema de responsabilidad: a lo

dicho anteriormente se suma que:
La ley establece la responsabilidad solidaria e ilimitada por el incumplimiento de sus funciones (la declara la
asamblea, y ello importa su remoción).
También son responsables solidarios con los directores, cuando el daño no se hubiera producido de haber
ellos actuado de conformidad a la ley, estatuto, reglamento o decisión asamblearia (274 a 279).
SINTESIS
RESPONSABILIDAD
1. SOLIDARIA E ILIMITADA x INCUMPLIMIENTO

2. POR LAS RESPONSABILIDADES DEL

DIRECTORIO, CUANDO PUDIERON EVITAR EL
DAÑO A LA SOCIEDAD DE HABER ACTUADO
CONFORME A LA LEY, ESTATUTO Y REGLAM.

3. SE APLICAN NORMAS 271 A 279 DE

RESPONSABILIDAD DEL DIRECTORIO.

4. EL SINDICO EN DISIDENCIA ADEMAS DE

PROTESTAR DEBE FISCALIZAR SOLO, PORQUE
TIENE LOS MISMOS DEBERES Y FACULTADES
QUE EL CUERPO ENTERO.

5. LA ACTUACION NO LIMITADA AL EJERCICIO

ACTUAL TAMBIÉN TRAE APAREJADA
RESPONSABILIDAD EN CASO DE TOMAR
INFORMACIÓN QUE DEMANDE SU
FISCALIZACIÓN. Ojo: no se le trasladan las
responsabilidades de síndicos anteriores.
 ▪ Con sus palabras y entre todos:

▪ LA RESPONSABILIDAD DE LA SINDICATURA ES:

▪ IGUAL QUE LA DEL DIRECTORIO
▪ MAS SEVERA QUE LA DEL DIRECTORIO
▪ MENOS SEVERA QUE LA DEL DIRECTORIO

pregunta ▪ FUNDAMENTE
b) FISCALIZACION
EXTERNA o
ESTATAL/
ADMINISTRATIVA

AUTORIDAD DE APLICACION
(ARTS. 299 A 306 LGS)
FISCALIZACION EXTERNA
▪ CUAL ES EL ALCANCE DE LA FUNCION DE FISCALIZACIÓN ESTATAL?
1. La función del estado en la materia es ejercer un control de la legalidad de las sociedades
constituidas, básicamente orientado al respeto a la ley imperativa y los terceros que contratan con
la sociedad.
2. El límite que claramente no debe alcanzar el control o fiscalización estatal, es el análisis de la
conveniencia del negocio o la tutela de los intereses particulares de los socios. SOBRE ESTE
PUNTO SE DISCUTE.
3. La fiscalización se concreta, básicamente, a través de la registración de los actos relevantes y el
ejercicio de un control de legalidad. A su vez, esto genera:
▪ A) PUBLICIDAD DE LOS ACTOS REGISTRADOS. No saneamiento.
▪ B) OPONIBILIDAD A TERCEROS. No validez, porque esta es anterior a la oponibilidad (ver art. 12), un
acto válido puede no ser oponible frente a terceros.
 ASPECTOS CONTROVERTIDOS EN LA MATERIA:
▪ ALCANCE DEL CONTROL DE LEGALIDAD:
▪ Legalidad formal: Es decir, ejercer un control de las formas utilizadas y el respeto de las
impuestas legalmente para la validez de los actos. Cumplidas las formas debe registrarse el
acto. La autoridad no debe analizar el negocio sino solo verificar el cumplimiento de las formas
impuestas por la ley.

▪ Legalidad sustancial: Es un control amplio y profundo, que analiza el negocio fundamental que
le da origen, no limitándose a las formas. Por ejemplo, podría la autoridad administrativa decir
si una sociedad de responsabilidad limitada constituida con un socio del 99% es realmente una
sociedad admitida o en infracción al art. 1 y negar la inscripción??

▪ FACULTADES REGLAMENTARIAS:
▪ Se discute también el alcance de las facultades reglamentarias: ?Hasta que punto puede el
registrador mercantil reglamentar las normas legales. Por ejemplo: Consideran razonable que
el registrador deba analizar si los actos de una sociedad extranjera son aislados (art. 118),
estableciendo un registro de actos aislados?
DOS FORMAS: FISCALIZACION LIMITADA ó PERMANENTE
▪ 1) FISCALIZACION ESTATAL LIMITADA (300 y 301): En las sociedades no comprendidas en el
299 el control se limita a la inscripción del contrato constitutivo, sus modificaciones y variaciones
de capital, controlando la legalidad de esos actos y aprobando la valuación de los aportes (53).
▪ La intervención estatal, fuera de estos casos, se puede dar:
▪ a) Cuando lo soliciten accionistas titulares del 10% del capital social o un síndico, y se limitará a
los hechos que que fundan la presentación;
▪ b) cuando lo considere necesario, según resolución fundada, en resguardo del interés público.
(es el supuesto que invocó el PEN y la IGJ de Santa Fe en el caso “Vicentín”).

▪ 2) FISCALIZACION ESTATAL PERMANENTE (299): Además del control de constitución, quedan

sujetas a la fiscalización de la autoridad de contralor durante su funcionamiento, disolución y
liquidación en los casos de los 7 incisos del 299:
▪ 1) Las que hagan oferta pública de acciones o Oblig. Negociables; 2)Capital de $50.000.000; 3) Las
de economía mixta o SA con participación estatal mayoritaria; 4) Hagan operaciones de
capitalización, ahorro, o promesas de prestaciones o beneficios futuros; 5) Explotan concesiones o
servicios publicos; 6) Sociedad controlante o controlada de otra sujeta a fiscalización; 7) SAU.
 PARTICULARIDADES SOCIEDADES 299
# Fiscalización Estatal Permanente, durante todo su funcionamiento (299)

# Directorio y sindicatura plural en numero impar (255 y 284, excepción inc. 2 y 7)

# Convocatoria a Asamblea: edictos en boletín y diario de circulación a nivel nacional

# Prohibición de convocatorias a As. Extraordinarias simultáneas (primera y segunda

convocatoria) (237). Por lo tanto debe hacerse dentro de los 30 días, publicando por tres
días y con ocho de anticipación como mínimo.

#En el caso de las sociedades cotizantes, determinación de la prima por As. Ordinaria

#El control es sin perjuicio de los controles que reciban según su objeto (ejemplo BCRA,
SSN)
 SOCIEDADES ABIERTAS Y CERRADAS
La Exposición de motivos de la ley 19550, al tratar la sección XII (Fiscalización estatal)
expresa:
“ 1. Cuando expusimos los fundamentos del régimen de constitución de las sociedades
anónimas que se consagra, señalamos que el criterio de la comisión ha sido distinguir las
sociedades anónimas cerradas (también llamadas “de familia”)de las abiertas, esto es, que
recurren al ahorro público. Por ello hemos debido establecer diferencias categóricas en
cuanto a su contralor durante el funcionamiento”.
“2. La sociedad anónima abierta es la que hace oferta pública de sus acciones (art. 299 a)),
entendiéndose por tal la cotización en bolsa …”.

La complejidad interpretativa aparece porque en la ley NO mantiene el legislador las

denominaciones de “abierta” ó “cerrada”, sino que diferencia a las sociedades sujetas al
control estatal permanente de aquellas en las que solo ejercerá control o contralor público
limitado.
Pero debe entenderse la sociedad abierta posee como puntos diferenciales la manera de
conformación del capital o el modo de ser titular de las acciones (en ambos casos se
recurre al ahorro publico).
 OTRAS FUNCIONES DEL ORGANISMO FISCALIZADOR

▪ 1) SANCIONES (302): Prevé la posibilidad de aplicar sanciones a las sociedades fiscalizadas,

a sus directores y síndicos, que van desde el apercibimiento a las multas.

▪ 2) FACULTADES (303): Este artículo es interesante, contiene tres incisos que requieren ser
analizadas. La autoridad administrativa puede pedir al juez con competencia comercial:
▪ 1) La suspensión de las resoluciones de sus órganos contrarias a la ley, estatuto o reglamento: no lo
hace refiriéndose al 252, sino a la impugnación prevista en el 251. Otro dato importante es que
pareciera comprender la impugnación de resoluciones del directorio dado que “de sus órganos”.
▪ 2) La intervención de su administración, que tendrá por objeto remediar las causas que la
motivaron, y si no es posible, la disolución y liquidación. No es una simple cautelar, porque tiene
alcances de fondo que pueden llegar a la liquidación de la sociedad. NO es el supuesto de 113 y por
lo tanto, no podría otorgarse un veedor o un coadministrador. Ejemplos: 263 fracaso de la elección;
ocurrencia de causal de disolución no advertida.
▪ 3) La disolución y liquidación, en los casos en que haya constatado que la causal se produjo o que
operó de pleno derecho, y la sociedad no haya activado el inicio de la etapa liquidatoria.
 RESOLUCIONES Y RECURSOS

▪ Los procedimientos administrativos de los organismos de contralor terminan con el

dictado de una resolución.

▪ Pueden apelarse dentro de los cinco días de notificadas las resoluciones (con efecto
suspensivo cuando es multa o apercibimiento con publicación), presentando el recurso
ante la misma autoridad para sustanciarse ante la Cámara de Apelaciones con
competencia comercial de la jurisdicción donde se encuentra el organismo. En el caso
de la Provincia de Buenos Aires, ante la Cámara Civil y Comercial de La Plata.

▪ El recurso se interpone fundado.

▪ Punto materia de discusión: si la autoridad administrativa debe ser admitida como parte
frente al particular en el proceso de apelación.