Radicado ANM No: 20231200287351

Bogotá D.C, 07-11-2023 14:30 PM

Señor:
RESERVADO

Asunto: Respuesta a solicitud de concepto jurídico relacionado con “Decomiso,

administración y custodia de material minero”

Medidas administrativas derivadas de la exploración y explotación ilícita de yacimiento

mineros y del aprovechamiento ilícito/el decomiso provisional y el cierre de las minas
ilegales, son de competencia del Alcalde Municipal. Administración y custodia de los
minerales incautados o decomisados como consecuencia del incumplimiento de los
requisitos establecidos en la ley/competencia de la Sociedad de Activos Especiales S.A.S.-
Decreto Nacional 1007 del 2022.

Cordial saludo,

En atención a la solicitud de concepto radicada bajo el número 20231002637592 del 21 de

septiembre de 2023, relacionada con la temática indicada en el asunto, se precisa que de
conformidad con lo establecido en el numeral 2º del artículo 12 del Decreto Ley 4134 de
2011, “por el cual se crea la Agencia Nacional de Minería, ANM, se determina su objetivo y
estructura orgánica”, corresponde a esta Oficina Asesora Jurídica, elaborar conceptos jurí-
dicos sobre las normas, proyectos o materias legales que afecten o estén relacionadas con
la misión, objetivos y funciones de la Entidad, no obstante se aclara que, el presente con-
cepto es emitido en los términos establecidos en el artículo 28 de la Ley 1437 de 2011,
sustituido por el artículo 1º de la Ley 1755 de 2015, razón por la cual carece de efectos
vinculantes.

La solicitud de concepto jurídico elevada por el ente territorial tiene que ver con la compe-
tencia para efectuar el decomiso, administración y custodia de minerales incautados. Para
ello, se abordará i) lo previsto en la Ley 685 de 2001 referente al desarrollo de actividades
mineras sin en lleno de requisitos legales, ii) su tipificación penal y iii) las competencias ad-
ministrativas frente a la exploración y explotación ilícita de minerales, para a partir de allí
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determinar la competencia frente al decomiso, administración y custodia del mineral incau-

tado.

Hechas las anteriores precisiones, se procede a dar respuesta al interrogante planteado en

los siguientes términos:

“(…) se aclare cuál es la autoridad competente para llevar a cabo la custodia y admi-
nistración del material minero incautado o decomisado por lo Policía Nacional, con-
siderando lo dispuesto en el artículo 2.2.5.6.1.4.2 del Decreto Nacional 1073 del 2015
y el artículo 2.2.8.12.3 del Decreto Nacional 1007 del 2022.
(…)”

En primer lugar, es preciso señalar que, en relación con el derecho a explotar y explotar
minas de propiedad estatal, el artículo 14 de la Lay 685 de 2001, prevé que la única forma
de constituirlo será mediante el contrato de concesión minera, debidamente otorgado e
inscrito en el Registro Minero Nacional.

A su vez, el artículo 30 del mismo cuerpo normativo, estable que toda persona natural o
jurídica que realice de forma regular la actividad de comprar y vender minerales para trans-
formarlos, beneficiarlos, distribuirlos o consumirlos deberá acreditar su procedencia lícita.1
Para el efecto, el artículo 2.2.5.6.1.1.42, modificado por el artículo 2 del Decreto 1102 de
2017 y el incido segundo del artículo 2.2.5.6.1.4.2 del Decreto 1073 de 2015, establecieron
los términos y condiciones que se requieren para acreditar la procedencia lícita de los mi-
nerales.

Sumado a lo anterior, el artículo 159, ibídem, previó que la exploración y explotación ilícita
de minerales se configura cuando “se realicen trabajos de exploración, de extracción o cap-
tación de minerales de propiedad nacional o de propiedad privada, sin el correspondiente
título minero vigente o sin la autorización del titular de dicha propiedad”.

1
ARTÍCULO 30. PROCEDENCIA LÍCITA. Toda persona que a cualquier título suministre minerales explotados en el país para ser util izados
en obras, industrias y servicios, deberá acreditar la procedencia lícita de dichos minerales con la identificación de la mina de donde
provengan, mediante certificación de origen expedida por el beneficiario del título minero o constancia expedida por la respectiva
Alcaldía para las labores de barequeo de que trata el artículo 155 del presente Código. Este requisito deberá señalarse expresamente
en el contrato u orden de trabajo o de suministro que se expida al proveedor.
2
ARTÍCULO 2.2.5.6.1.1.4. Acreditación de la procedencia lícita del mineral. El Comercializador de Minerales Autorizado con el fin de
acreditar la procedencia lícita del mineral deberá contar con: (i) Certificado de Origen expedido por el Titular Minero en Etapa de
Explotación, o por el solicitante de programas de legalización o de formalización minera, o por los beneficiarios de áreas de reserva
especial, o por los subcontratistas de formalización minera o por propietarios de las Plantas de Beneficio; (ii) Constancia d e la Alcaldía, en
el caso de adquirir minerales de barequeros y (iii) Declaración de Producción para los demás Mineros de Subsistencia.
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En consonancia con lo anterior, resulta relevante destacar que en el Código Penal o Ley 599
de 2000, se encuentra tipificada la conducta punible de explotación ilícita de yacimiento
minero y otros materiales, de la siguiente forma:

“Artículo 332. Explotación ilícita de yacimiento minero y otros materiales. El que

sin permiso de autoridad competente o con incumplimiento de la normatividad exis-
tente explote, explore o extraiga yacimiento minero, o explote arena, material pé-
treo o de arrastre de los cauces y orillas de los ríos por medios capaces de causar
graves daños a los recursos naturales o al medio ambiente, incurrirá en prisión de
treinta y dos (32) a ciento cuarenta y cuatro (144) meses y multa de ciento treinta
y tres punto treinta y tres (133.33) a cincuenta mil (50.000) salarios mínimos legales
mensuales vigentes”.

En consecuencia, la realización de las conductas típicas señaladas en el referido artículo

mencionado, dan lugar a la imposición de la sanción penal correspondiente.

Ahora bien, respecto a las competencias de los alcaldes municipales en relación con la acti-
vidad minera adelantada sin el cumplimiento de requisitos legales, los artículo 161, 164 y
306 de la Ley 685 de 2001, prevén que deberán suspender las explotaciones mineras sin
título minero inscrito en el registro minero nacional, así como efectuar el decomiso provi-
sional de los minerales que provengan de explotaciones mineras ilícitas y ponerlos a disi-
pación de la autoridad penal que conozca de los hechos. En este sentido, las disposiciones
normativas aquí indicadas, prevén:

“ARTÍCULO 161. DECOMISO. Los alcaldes efectuarán el decomiso provisional de los

minerales que se transporten o comercien y que no se hallen amparados por factura
o constancia de las minas de donde provengan. Si se comprobare la procedencia ilí-
cita de los minerales se pondrán además a disposición de la autoridad penal que
conozca de los hechos. Lo dispuesto en este artículo no se aplicará a la minería de
barequeo.

ARTÍCULO 164. AVISO A LAS AUTORIDADES. Quien tenga conocimiento del aprove-
chamiento, exploración o explotación ilícita de minerales dará aviso al alcalde del
lugar y éste, previa comprobación de la situación denunciada, procederá al deco-
miso de los minerales extraídos y a poner los hechos en conocimiento de la autori-
dad minera, sin perjuicio de las acciones penales correspondientes.

ARTÍCULO 306. MINERÍA SIN TÍTULO. Los alcaldes procederán a suspender, en cual-
quier tiempo, de oficio o por aviso o queja de cualquier persona, la explotación de
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minerales sin título inscrito en el Registro Minero Nacional. Esta suspensión será in-
definida y no se revocará sino cuando los explotadores presenten dicho título. La
omisión por el alcalde de esta medida, después de recibido el aviso o queja, lo hará
acreedor a sanción disciplinaria por falta grave”. (Negrilla fuera de texto).

En este sentido, resulta clara la competencia que tienen los alcaldes municipales de llevar a
cabo el decomiso provisional de los minerales que: i) se exploten sin el amparo de un título
minero inscrito en el registro minero nacional y ii) se transporten o comercien sin estar
amparados por factura o constancia de las minas de donde provengan, sin perjuicio de las
acciones penales correspondientes.

Por su parte, el artículo 112 de la Ley 1450 de 2011, determina que “(…) los bienes decomi-
sados serán enajenados por las Autoridades que realicen el decomiso de los mismos y el
producido de esto deberá destinarse por parte de dichas autoridades a programas de erra-
dicación de explotación ilícita de minerales.”

En desarrollo de lo dispuesto en el artículo 112 anteriormente referido, el artículo 13 del

Decreto 0276 de 2015, compilado en el Decreto 1073 de 2015, estableció en su artículo
2.2.5.6.1.4.2 que una vez la Policía Nacional incaute con fines de decomiso el mineral pro-
cedente de explotaciones ilícitas procederá a dejarlo a disposición del alcalde, sin perjuicio
de la información que deba proporcionarse a la Fiscalía de la Nación, así:
“ARTÍCULO 2.2.5.6.1.4.2. Decomiso y Multa. Una vez la Policía Nacional incaute con
fines decomiso el mineral, cuya procedencia lícita no haya sido certificada, procederá
a dejarlo a disposición alcalde del lugar donde se realice dicha incautación, para
los fines pertinentes, sin perjuicio de la información que deba suministrarse a la Fis-
calía General de la Nación.
La acreditación de que habla el inciso anterior se demostrará,(i) para el caso Comer-
cializador de Minerales Autorizado, con: (a) la certificación de inscripción en el RU-
COM expedida por la Agencia Nacional Minería (b) copia certificado origen del mi-
neral, (c) factura en el evento que se estime pertinente, (ii) para el caso del titular
minero en de explotación, de los solicitantes de procesos legalización o formalización
minera, beneficiarios de especial y subcontratos de formalización con: certificado de
origen del mineral, (iii) para el caso del barequero o chatarrero, con: de inscripción
en la alcaldía respectiva.
Una vez el alcalde reciba el mineral de parte de la Policía Nacional, efectuará el
decomiso provisional del mismo y, no acreditarse la procedencia lícita, lo pondrá a
disposición de la autoridad penal competente, la cual, una vez agotado el procedi-
miento respectivo, ordenará la enajenación a título oneroso y que el producto se
destine a programas de erradicación de explotación ilícita de minerales.
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PARÁGRAFO. Cuando no se acredite ante la Policía Nacional de minerales comercia-

lizados, ésta informará a la Agencia Nacional Minería para que imponga una multa
de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 115 de la Ley 685 de 2001 en concordancia
con lo establecido por el artículo 112 de la Ley 1450 2011, conforme a los para el fije
el Ministerio de Minas y Energía.
PARÁGRAFO. La Policía Nacional para realizar la incautación, cumplirá con protoco-
los de actos urgentes, rotulación, embalaje, fijación fotográfica, cadena de custodia,
entrevistas y demás que considere para dar legitimidad al procedimiento.”
Negrilla y subraya fuera de texto.
Con base en el marco normativo anteriormente desarrollado, las medidas administrativas
derivadas de la exploración y explotación ilícita de yacimiento mineros y del aprovecha-
miento ilícito, tales como el decomiso provisional y el cierre de las minas ilegales, son de
competencia del Alcalde Municipal correspondiente, que deberá en un primer lugar orde-
nar la suspensión de las labores mineras ilícitas, decomisar el mineral incautado y poner
en conocimiento de la autoridad penal competente, la cual una vez agotado el procedi-
miento respectivo, ordenará la enajenación a título oneroso y que el producto se destine
a programas de erradicación ilícita de minerales.
La figura del decomiso ha sido entendida como “una sanción establecida por el legislador y
que priva de la propiedad del bien a su titular sin indemnización alguna, por estar vinculado
con la infracción objeto de sanción o ser el resultado de su comisión. En ese sentido, el de-
comiso puede ser penal o administrativo”3. En tal sentido la medida de decomiso provisional
referida anteriormente, comporta el ejercicio de una orden administrativa de policía de na-
turaleza correctiva, derivada de la incursión en comportamientos contrarios a la conviven-
cia, de índole no sancionatoria (arts. 172 y 173-6 de la Ley 1801 de 2016), por la cual las
autoridades de policía aprehenden el mineral. Ahora bien, si como parte de la materializa-
ción de la orden de policía no se acredita la procedencia lícita del mineral, lo que prosigue
es dejar a disposición de la autoridad penal dichos bienes para la investigación de posibles
conductas punibles.
Ahora bien, con la expedición de la Ley 1801 de 2016 o Código Nacional de Seguridad y
Convivencia Ciudadana se estableció el decomiso como una de las figuras correctivas pre-
vistas en el artículo 173 de dicho código. Adicionalmente, el parágrafo transitorio del ar-
tículo 179 ibídem defirió al gobierno nacional la potestad de reglamentar: “la entidad de
orden nacional o territorial responsable del traslado, almacenamiento, preservación, depó-
sito, cuidado, administración y destino definitivo de los bienes decomisados por las autori-
dades y la asignación de los recursos para tal fin, en razón al tipo de bien decomisado, a la
especialidad de la entidad, y la destinación”. (negrillas fuera de texto original).

3
Corte Constitucional, sentencia C-459 de 2011.
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En desarrollo de esta habilitación el gobierno nacional expidió el Decreto Nacional 1007 del
20224, con el propósito de reglamentar diversas disposiciones del código, entre otras, las
relacionadas con “el procedimiento para el bodegaje de los elementos incautados y decomi-
sados por parte de las administraciones distritales o municipales”5.
En tal sentido, el artículo 2.2.8.12.3 del Decreto Nacional 1007 del 2022, estableció las fun-
ciones de administración y custodia de los elementos incautados, decomisados o abando-
nados de características especiales, así:
“ARTÍCULO 2.2.8.12.3. Del almacenamiento de elementos incautados, decomisados
o abandonados. Las funciones de administración y custodia de los elementos incau-
tados, decomisados o abandonados de características especiales que se detallan en
este Artículo, sin perjuicio del procedimiento establecido en el Código Nacional de
Seguridad y Convivencia Ciudadana, y en la Ley 1333 de 2009, serán de las entidades
que se señalan a continuación:
(…)
6. Los insumos, sustancias químicas utilizados en la actividad minera y demás mine-
rales incautados o decomisados como consecuencia del incumplimiento de los requi-
sitos establecidos en la ley: Serán puestos a disposición de la Sociedad de Activos
Especiales S.A.S. (SAE), para lo de su competencia.
7. El oro, plata y platino: Sociedad Activos Especiales S.A.S (SAE) o la entidad que se
designe para el efecto, y la custodia en cabeza del Banco de la República.”
En este orden, y de acuerdo con lo previsto en el Decreto Nacional 1007 del 2022, corres-
ponderá a la Sociedad de Activos Especiales S.A.S., la administración y custodia de los mi-
nerales incautados o decomisados como consecuencia del incumplimiento de los requisitos
establecidos en la ley.
Nótese que, existe una clara diferenciación entre las funciones de policía administrativa
para adoptar la medida correctiva de decomiso de minerales sin acreditación de proceden-
cia lícita, y la consecuente asunción de la responsabilidad de guardar, vigilar, cuidar y pro-
teger los bienes decomisados, por parte de la Sociedad de Activos Especiales S.A.S.
Finalmente, se aclara que los conceptos jurídicos emitidos por esta Oficina, están orienta-
dos a brindar lineamientos jurídicos generales y no particulares, por lo que, frente a casos
concretos, deberá estarse sujeto a los análisis y validaciones, que de conformidad con las

4 Por medio del cual se adicionan los capítulos 11 al 17 al Título 8 de la Parte 2 del Libro 2 del Decreto 1070 de 2015, “ Decreto Único
Reglamentario del Sector Administrativo de Defensa” y se modifica el Decreto 1066 de 2015, “Decreto Único Reglamentario del Sector
Administrativo del Interior”, para reglamentar parcialmente el Código Nacional de Seguridad y Convivencia Ciudadana ",

5
Ibídem.
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competencias legales asignadas, realicen las entidades encargadas de la toma de las deci-
siones, de acuerdo con las connotaciones que revista el caso objeto de estudio y la norma-
tividad aplicable al mismo.

En los anteriores términos, damos respuesta de fondo a su solicitud, aclarando que los con-
ceptos emitidos por las autoridades como respuestas a peticiones realizadas en ejercicio
del derecho a formular consultas, no serán de obligatorio cumplimiento o ejecución.

Cordialmente,

IVÁN DARÍO GUAUQUE TORRES

Jefe Oficina Asesora Jurídica

Anexos: (0).
Copias: (0).
Elaboró: Daniela Vanessa Castro Moreno.
Revisó: N/A.
Fecha de elaboración: 01/11/23
Número de radicado que responde: 20231002637592
Tipo de respuesta: Total
Archivado en: Oficina Asesora Jurídica