Derecho Administrativo: - Gran Estemasconstitucionales

• Gran D es Temas Constitucionales•
Derecho administrativo
Jorge Fernández Ruiz
SECRETARíA DE GOBERNACIÓN
SECRETARíA DE CuLTuRA
INSTITuTO NACIONAL DE ESTuDIOS HISTÓRICOS DE LAS REVOLuCIONES DE MÉxICO
INSTITuTO DE INVESTIGACIONES JuRíDICAS-uNAM
Derecho aDministrativo
Estu DIO s constitucionales

COMITé pARA LA COnmemORACIÓ n
DeL Centen ARIO De LA COnstITUCIÓ n POLítICA
De LOs EstADOs UnIDOs Mex ICA n O s
EnRIQUe Peñ A NIetO

Presidente de los Estados Unidos Mexicanos
EDMUnDO JAVIeR BOLAñ Os AgUILAR PABLO EscUDeRO MORALes

Presidente de la Cámara de Diputados Presidente de la Cámara de Senadores
del Congreso de la Unión del Congreso de la Unión
LUIs MARíA AgUILAR MORALes

Presidente de la Suprema Corte de Justicia de la Nación
y del Consejo de la Judicatura Federal
R epResentAntes
P OD e R Ejec U T I V O Fe D e R AL
MIgUeL Á ngeL OsORIO ChOng RAFAeL TOVAR y De TeResA

Secretario de Gobernación Secretario de Cultura
P OD e R Leg I s L A T I V O Fe D e R AL
DAnIeL ORDOñ ez HeRnÁ nDez EnRIQUe BURgOs GARCíA

Diputado Federal Senador de la República
P OD e R J U D I C I A L De L A Fe D e R ACI Ó n
JOsé RAMÓ n COssíO DíAZ MAnUeL ERnestO SALOMA VeRA

Ministro de la Suprema Corte Magistrado Consejero
de Justicia de la Nación de la Judicatura Federal
PATRICIA GALeAnA
Secretaria Técnica
C O nse jO A ses O R
Sonia Alcántara Magos

Rolando Cordera Campos Héctor Fix-Fierro
Héctor Fix-Zamudio
Rogelio Flores Pantoja José Gamas Torruco
Sergio García Ramírez
Javier Garciadiego Juan Martín Granados Torres
Olga Hernández Espíndola
Sergio Ló pez Aylló n Aurora Loyo Brambila
Ricardo Pozas Horcasitas
Pedro Salazar Ugarte Gloria Villegas Moreno
BIBLIOTECa
CONSTITUCIONaL
I N E H R M
SECRETaRÍa DE GOBERNaCIÓ N
Secretario de Gobernació n
Miguel Á ngel Osorio Chong
Subsecretario de Gobernació n
René Juá rez Cisneros
Subsecretario de Enlace Legislativo y acuerdos Políticos
Felipe Solís acero
Subsecretario de Població n, Migració n y asuntos Religiosos
Humberto Roque Villanueva
Subsecretario de Derechos Humanos
Roberto Campa Cifriá n
Subsecretario de Prevenció n y Participació n Ciudadana
alberto Begné Guerra
Subsecretario de Normatividad de Medios
andré s Imre Chao Ebergenyi
Comisionado Nacional de Seguridad
Renato Sales Heredia
Oficial Mayor
Jorge Francisco Má rquez Montes
SECRETaRÍa DE CULTURa
Secretario de Cultura
Rafael Tovar y de Teresa
INSTITUTO NaCIONaL DE ESTUDIOS

HISTÓ RICOS DE LaS REVOLUCIONES DE MÉ XICO
Directora General
Patricia Galeana
Consejo Té cnico Consultivo
Fernando Castañ eda Sabido

Salvador Rueda Smithers
Luis Já uregui
Rubé n Ruiz Guerra
Á lvaro Matute
Enrique Semo
É rika Pani
Luis Barró n Có rdova
Ricardo Pozas Horcasitas
Gloria Villegas Moreno
INSTITUTO DE INVESTIGaCIONES JURÍDICaS

Director
Pedro Salazar Ugarte
Secretario acadé mico
Francisco Ibarra Palafox
Jorge Ferná n D ez Ruiz

KGF3230
D48
2016
Ferná ndez Ruiz, Jorge.
Derecho administrativo/Jorge Ferná ndez Ruiz; Miguel Á ngel Osorio
Chong, presentació n, Patricia Galeana, Pedro Salazar Ugarte, pró logo,
Diego Valadés, México: Secretaría de Gobernació n, Secretaría de Cultura,
INEHRM, unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 2016
332 pá ginas (Biblioteca Constitucional. Serie Grandes Temas Constituciona-
les)
ISBN: 978-607-9276-57-7 Biblioteca Constitucional (Obra
completa) ISBN: 978-607-8507-45-0, Derecho administrativo
1. Derecho administrativo-México. 2. administració n Pú blica-México. 3. Historia
Constitucional-México. 4. Derecho constitucional I.t. II. ser.
Primera edició n, Grandes Temas Constitucionales, 2016.

Producció n:
Secretaría de Cultura
Instituto Nacional de Estudios Histó ricos
de las Revoluciones de México
D.R. © 2016 de la presente edició n
D.R. © Instituto Nacional de Estudios
Histó ricos de las Revoluciones de México
(INEHRM)
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Delegació n Á lvaro Obregó n,
Ciudad de México.
D.R. © Secretaría de Gobernació n
abraham González 48, Colonia Juárez, C.P. 06699,
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Ciudad de México.
DR © 2016. Universidad Nacional autó noma de México
Instituto de Investigaciones Jurídicas
Circuito Maestro Mario de la Cueva s/n,
Ciudad de la Investigació n en Humanidades
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Las características grá ficas y tipográ ficas de esta edició n son propiedad
del Instituto Nacional de Estudios Histó ricos de las Revoluciones
de México de la Secretaría de Cultura.
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o parcial de esta obra por cualquier medio o procedimiento, comprendidos
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sin la previa autorizació n por escrito de la Secretaría de Cultura
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ISBN: 978-607-8507-45-0, Derecho administrativo
Impreso y hecho en México
Conteni DO
PresentaciÓ N....................................................................................................... 9
Miguel Á ngel Osorio Chong
SECRETaRÍa DE GOBERNaCIÓ N
Prefacio.............................................................................................................. 11
Pedro Salazar Ugarte
INSTITUTO DE INVESTIGaCIONES JURÍDICaS - UNaM
La ConstItucIÓ N Y sus granDes temas...................................... 15

Diego Valadés
INSTITUTO DE INVESTIGaCIONES JURÍDICaS-UNaM
GranDes temas constItucIONales............................................... 35

Patricia Galeana
INSTITUTO NaCIONaL DE ESTUDIOS HISTÓ RICOS
DE LaS REVOLUCIONES DE MÉ XICO
IntrODUCCIÓ N........................................................................................... 41
CapítUlO prImerO
CU estION es prelI m INares Del DereCHO a Dm INIstratIVO ......49
Capít U l O segUNDO
La a Dm INIstraCIÓ N pú blICa .................................................................................. 89
• 7•
8 • C O N te n I D O
Capít U l O terC erO
ACtO Y prOCeDImIentO aDmINIstratIVO....................................... 129
Capít U l O CUart O
El CONtratO aDmINIstratIVO.................................................... 161
Capít U l O qUIN t O
La patrImONIO Del EstaDO................................................................ 199
Capít U l O sext O
El serv ICIO pú blICO ....................................................................................................... 215
CapítUlO sé ptImO
El CON trOl De la a Dm INIstraCIÓ N pú blICa ....................................... 263
Capít U l O OC taVO
El empleO pú blICO .......................................................................................................... 303
FUentes CONsUltaDas.......................................................................... 323
•
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
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Presentaci Ó N
U na constitució n es reflejo de su contexto histó rico e instru-

mento indispensable para encauzar y transformar el destino
de una nació n. Dadas sus cualidades fundantes, que dan forma y es-
tructura a un país, la Constitució n es piedra de toque para construir
instituciones y normar la existencia de un gobierno representativo.
La historia moderna vio nacer las primeras constituciones formales
en el mundo, como la de Estados Unidos en 1787, la de Francia en
1791 y la de Cá diz de 1812. Dichos ordenamientos establecieron
Esta- dos liberales que buscaban inaugurar una era de convivencia
democrá - tica y protecció n a los derechos inalienables de las
personas.
Como correlato de ese horizonte liberal e inspirados por los idea-
les de la Ilustració n, los constituyentes de apatzingá n incorporaron el
principio de divisió n de poderes y el de soberanía nacional a la Carta
de 1814. siguiendo ese mismo espíritu y una vez consumada la In-
dependencia de México, la Constitució n de 1824 estableció el pacto
federal, otro pilar fundamental para el Estado mexicano, como base
de la unidad y la integració n del territorio nacional, sus regiones y co-
munidades.
Los marcos normativos posteriores también buscaron ampliar de-
rechos y garantías para dar respuesta a los retos de su tiempo y de la
sociedad mexicana en aquel entonces. su legado definió el rumbo de
México y llega hasta el presente. Los postulados de la Constitució n
• 9
DR © 2016.
Universidad Nacional Autónoma de México - Instituto de Investigaciones Jurídicas, Secretaría
de Cultura - Instituto Nacional de Estudios Históricos de las Revoluciones de México
10 • Presenta C I Ó N
de 1857, por ejemplo, han tenido vigencia hasta nuestros días, pues
con la incorporació n de las Leyes de Reforma en 1873 establecieron
el Estado laico y secularizaron a la sociedad, avances perdurables en
el México del siglo XXI.
La Constitució n de 1917, cuyo Centenario hoy celebramos, fue
producto de la Revolució n Mexicana. Los derechos sociales en ella in-
corporados en diversos artículos han logrado que la Repú blica cuente
el día de hoy con instituciones só lidas, que promueven una
convivencia má s equitativa y un acceso efectivo a la educació n, la
salud, la vivienda digna y las oportunidades laborales. su estructura
refrendó al federalismo como sustento de nació n y a la democracia
como forma de vida, y no só lo como régimen de gobierno.
De esta manera, las y los mexicanos trabajamos por un presente y
un futuro en el que tengan plena vigencia las convicciones que hacen
de nuestro texto constitucional el má s fiel testimonio, y la mejor he-
rramienta para seguir ampliando los horizontes de libertad, igualdad
y justicia social que nuestra nació n anhela y merece.
M IGUEL Á NGEL OsOR IO CHONG

Secretaría de Gobernación
DR © 2016.
Prefa CIO
E xisten diferentes maneras de celebrar un momento histó rico.

Una de ellas es la de utilizarlo como oportunidad para reflexio-
nar sobre sus causas, características y efectos. si ese momento histó rico
está materializado en un pacto constitucional la ocasió n se potencia
porque las vicisitudes del momento están destinadas a normar las cir-
cunstancias del futuro y a influir en otros contextos histó ricos, políti-
cos y normativos.
Eso ha sucedido con la Constitució n mexicana de 1917 que es un
momento, un documento y una norma. En esas tres dimensiones re-
cordamos su primer centenario de vigencia y lo honramos con esta
serie de publicaciones académicas editadas por la secretaría de
Gober- nació n, el Instituto Nacional de Estudios Histó ricos de las
Revolucio- nes de México (INEHRM) y el Instituto de Investigaciones
Jurídicas de la UNaM. Tres instituciones pú blicas que unen sus
esfuerzos para ofrecer a los lectores una valiosa y original colecció n
de publicaciones conme- morativas en la que se reú nen las plumas de
importantes estudiosos e intelectuales interesados en la historia, la
política y el derecho.
En estas obras se celebra a la Constitució n de 1917 como un mo-
mento histó rico con antecedentes y particularidades irrepetibles que
marcaron la historia de Mé xico y del mundo en el siglo XX. La Consti-
tució n emerge como el producto de su tiempo y como punto de
quiebre que divide la inestabilidad decimonó nica de la promesa de
modernidad
DR © 2016.
• 11 •
DR © 2016.
12 • Prefa C I O
institucionalizada. Leer sobre los antecedentes del Congreso

Constitu- yente, sobre su contexto y sus debates es ú til para conocer
al México de aquellos añ os, pero también para entender lo que los
protagonistas del momento deseaban para el país que estaban
constitucionalizando. De ahí el valor de los textos de corte histó rico
de esta serie.
Pero la Constitució n también es un documento histó rico que fue
relevante e influyente para otros países del mundo. En efecto, la
Cons- titució n mexicana de 1917 logró amalgamar, por primera vez
en la historia del constitucionalismo moderno, a las tradiciones
liberal, de- mocrá tica y socialista en un crisol normativo de difícil
ejecució n pero de incuestionable valor simbó lico. si a ello añ adimos
la presencia normativa de figuras de garantía como el llamado
“amparo mexicano” podemos comprender por qué el documento
constitucional fue objeto de elogio y estudio en otras latitudes y,
sobre todo, punto de referencia ejemplar para otros procesos
constituyentes. Haciendo honor a una tradició n comparativista de
viejo cuñ o en nuestro país, algunos destacados autores de estos
ensayos miran a la Constitució n desde su trascendencia internacional
y nos recuerdan que los grandes textos constitucionales tienen
vigencia nacional pero relevancia universal.
En su tercera dimensió n –la que corresponde en estricto sentido
a su cará cter jurídico– las constituciones son normas vinculantes. En
esta faceta, en el mundo contemporá neo, las normas constitucionales
han venido ganando cada vez mayor relevancia al interior de los
ordenamientos a los que ofrecen fundamento y sustento. Durante
mucho tiempo fue la fuente legislativa –la ley ordinaria– la que
predominaba en el á mbito de la producció n jurídica, pero desde la
segunda mitad del siglo XX, las constituciones fueron ganando fuerza
normativa. De ahí que tenga sentido observar la evolució n de la
doctrina constitucional y, sobre todo, la manera en la que fue
cobrando vigencia el texto constitucional en el sistema jurídico
mexicano. El estudio de esa vigencia en las diferentes á reas del
derecho nos permite comprender el sentido vinculante que denota la
esencia normativa constitucional. sin esa dimensió n –también
analizada en esta serie de ensayos– las constituciones serían solamente
documentos histó ricos, valiosos pero incompletos.
DR © 2016.
Pe D ro Sal azar Ugarte • 13
El valor de este conjunto de ensayos reside en su cará cter conme-

morativo pero también –quizá sobre todo– en su valor científico. De
alguna manera, el paso del tiempo –la llegada del Centenario– se
aprovecha como un pretexto para pensar en el sentido de la
constitucionalidad, en la historia del constitucionalismo, en la
génesis política y social de una constitució n concreta, en el México
que la vio nacer y en el país que desde entonces hemos venido
construyendo bajo los ojos del mundo.
Por todo lo anterior, en mi calidad de director del Instituto de
Investigaciones Jurídicas de la UNaM, celebro la publicació n de estos
textos conmemorativos, felicito y agradezco a los autores de los mis-
mos y me congratulo de esta alianza institucional con la secretaría de
Gobernació n y el INEHRM que la ha hecho posible. Espero que los
lectores disfruten la lectura de cada uno de ellos y, a través de la
misma, puedan aquilatar la enorme valía del conjunto.
PEdRO sa Laza R UGa RTE

Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNaM
DR © 2016.
La Const I tu CIÓ N
Y sus gran D es temas
D e los 193 Estados que integran la Organizació n de las Nacio-

nes Unidas (ONU), México cuenta con la octava constitució n
vigente má s longeva del mundo. son má s antiguas las de Reino Unido
(1689), Estados Unidos (1789), Noruega (1814), Países bajos (1815),
bélgica (1831), Canadá (1867) y Luxemburgo (1868). si só lo conta-
mos las constituciones republicanas, la mexicana es la segunda má s
antigua del orbe.
Otras constituciones añ osas son las de argentina y suiza. sin em-
bargo, la Constitució n argentina de 1853 fue reformada de manera
radical en 1994 y en la actualidad se identifica por esta ú ltima fecha.
sin duda fue objeto de cambios trascendentes, pero su estructura y
numerosos preceptos proceden de la norma liberal de 1853.
Lo mismo sucede con la Constitució n suiza de 1874 cuya refun-
dició n y reforma dieron lugar a la que ahora es datada en 1999. La
Constitució n de 1874 fue modificada en alrededor de 150 ocasiones. 1
al acercarse al siglo de vigencia se consideró conveniente un ajuste
completo y, despué s de treinta añ os de trabajos, su texto fue
refundido en 1999, sin que se le hicieran cambios drá sticos al
contenido. Me- diante ese ejercicio se actualizó su redacció n para
hacerla má s clara y se
1
Cfr. Thomas Fleiner, et al., Swiss Constitutional Law, berna, Kluwer Law International,
2005, p. 24.
• 15 •
DR © 2016.
16 • La Const I tu C I Ó N Y sus gran D es temas
incorporaron a la norma escrita algunas reglas que operaban de manera

consuetudinaria. aun cuando las novedades fueron pocas en relació n
con lo que ya se aplicaba. El texto reordenado fue aprobado mediante
referé ndum como una nueva constitució n.
Esas ocho constituciones, como todas en general, han experimen-
tado cambios importantes a lo largo de su vigencia. El hecho de que la
britá nica hunda sus raíces en la Edad Media, la estadounidense
proceda del siglo de las Luces, cinco má s hayan sido producidas en
el siglo XIX y la mexicana corresponda a los albores del siglo XX, hace
que cada una obedezca a un proceso evolutivo distinto, sin que esto
afecte la similitud de objetivos: definir los derechos fundamentales y sus
garan- tías, regular las relaciones entre gobernados y gobernantes, y
establecer la estructura y el funcionamiento de los ó rganos del poder.
Cada constitució n ha obedecido a un patró n de ajustes diferente,
adecuado a su propio entorno social y cultural. Hay un rasgo impor-
tante que comparten esos sistemas constitucionales con excepció n del
mexicano: la relevancia constitucional de las resoluciones jurisdicciona-
les y de las prá cticas políticas y administrativas. Han sido factores de
acoplamiento con la realidad que generan un puente de intercambios
recíprocos con el entorno y que hacen muy adaptativos los sistemas.
La base de esa interacció n es la confianza en las instituciones y el re-
sultado se traduce en la convergencia de la norma con la normalidad.
La excepció n mexicana tiene un fuerte ingrediente de desconfianza
interpersonal e institucional. Diversos estudios han identificado que en
las sociedades más heterogéneas por su composició n étnica, religiosa
y lingü ística el derecho es un factor de cohesió n má s eficaz que en las
sociedades de mayor homogeneidad en esos rubros.2
El origen de esas ocho constituciones también presenta similitudes.
Está vinculado en la mayoría de los casos con procesos de
independencia y en otros a procesos revolucionarios. La
Constitució n britá nica está asociada a la Revolució n Gloriosa y la de
México a la Revolució n de 1910; las de Estados Unidos y Canadá a su
separació n de Gran bretañ a; la de Países bajos a su independencia y
su unió n con bélgica
2
Paul W. Kahn, The Cultural Study of Law: Reconstructing Legal Scolarship, Chicago,
The University of Chicago Press, 1999, p. 9 y ss.
DR © 2016.
D I ego Vala D é s • 17
como efecto de la derrota de Francia y del Congreso de Viena; la de

bélgica a su escisió n de Países bajos; la de Luxemburgo al
otorgamien- to de su independencia ante la crisis entre Francia y
Prusia.
Una característica compartida por siete de las ocho constituciones
es que su desarrollo permitió la consolidació n de democracias robustas.
Debe tenerse presente que con su adaptació n al cambio social y
cultural las constituciones fueron incorporando las bases de las
libertades individuales y pú blicas. Es lo que ocurrió , por ejemplo, con
la proscrip- ció n de la esclavitud que algunas constituciones habían
aceptado en su origen.3 Otro tanto fue ocurriendo cuando, de manera
progresiva, las constituciones depuraron los procedimientos
electorales, aplica- ron la responsabilidad política de los gobiernos,
descentralizaron el ejercicio del poder, otorgaron derechos a las
minorías y desarrollaron los sistemas jurisdiccionales, incluidos los de
justicia constitucional. En el elenco de las ocho constituciones má s
antiguas del planeta só lo a la mexicana le falta un tramo por recorrer
en materia de instituciones democrá ticas.
Los textos y las costumbres que integran la Constitució n britá ni-
ca han recorrido diferentes etapas. algunos aspectos proceden de la
Edad Media y otros de la época Tudor, pero una de las normas
escritas fundamentales es la Declaració n de Derechos (Bill of Rights,
1689), algunos de cuyos preceptos continú an en vigor. Entre los
textos constitucionales figuran asimismo la Ley de sucesió n (Act of
Settlement, 1701) y la de Unió n con Escocia (Act of Union with
Scotland, 1707). Otras muchas leyes promulgadas a lo largo de los
siglos XIX y XX, relativas a la Corona, al Parlamento, a la justicia y al
sistema electoral, componen la variada serie de disposiciones
formales que, al lado de las informales, integran la Constitució n
britá nica.
aunque la voz constitución se utilizaba desde la antigü edad romana
y se retomó en la Edad Media, y a pesar de que se identifica a la Carta
Magna de 1215 como la primera constitució n formal, en realidad el
concepto moderno es posterior. surgió en Inglaterra a raíz de la
Revo- lució n Gloriosa y dio lugar a que durante el siglo siguiente en
diversas
DR © 2016.
3
Véanse los artículos I, secció n 9.1 y IV, secció n 2.3 de la Constitució n de Estados Unidos.
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lenguas europeas se adicionaran las voces constitucional, constituciona-

lismo, constitucionalista y, bastante despué s, constitucionalidad.
En cuanto a la Constitució n de Estados Unidos, con excepció n
de las diez primeras enmiendas que introdujeron un amplio elen-
co de derechos fundamentales y de la proscripció n constitucional de
la esclavitud en 1865, todas las demá s reformas han correspondido
a ajustes institucionales que no han alterado el modelo original. Las
modificaciones formales son só lo 27, si bien muchas má s han
operado a través de las decisiones jurisdiccionales e incluso algunas
se deben a las prá cticas institucionales. Por ejemplo, las facultades de
investigació n del Congreso no figuran en la Constitució n y son el
resultado de decisiones políticas que acabaron siendo aceptadas
como parte del sistema de libertades y de responsabilidades que
establece la propia norma suprema.4
El desarrollo y la adaptació n de la Constitució n estadounidense
obedecen a un procedimiento formal utilizado en Europa continental
que se combina con mecanismos consuetudinarios y con la
interpreta- ció n jurisprudencial. De esta manera la adecuació n del
texto original se produce sobre todo por medios informales. Esto
explica por qué de las cerca de diez mil reformas formales propuestas
só lo hayan prospe- rado veintisiete.5 Esta clase de reformas requieren
el voto favorable de dos tercios de cada cá mara y de tres cuartas
partes de los congresos locales, aunque también está prevista la
posibilidad de una convenció n susceptible de ser convocada por dos
tercios de los estados. Hasta ahora la reforma adoptada de manera má s
expedita ha sido la 26a., para permitir el voto a partir de los
dieciocho añ os de edad, que entró en vigor en 1971 y cuya
ratificació n tomó apenas tres meses; en tanto que la siguiente
reforma, la 27a., relativa a las percepciones de los legisladores, tomó 203
añ os para ser ratificada por los estados.
4
La primera comisió n de investigació n del Congreso la integró la Cá mara de Represen-
tantes en 1792 para esclarecer la derrota del general arthur st. Clair por parte de la
tribu Miamis. Cfr. John Killian (ed.), The Constitution of the United States,
Washington, senado, 1997, p. 86.
5
Jethro K. Lieberman, The Evolving Constitution, Nueva York, Random House, 1992,
p. 50.
DR © 2016.
En el caso de Noruega la constitució n tuvo una orientació n demo-

crá tica y social desde su inicio. El artículo 107 disponía la protecció n
de los derechos alodiales, señ alando que contribuyen al beneficio del
Estado y al bienestar de la població n rural. El alodio representaba
una importante excepció n al régimen feudal de propiedad, por lo
que se le conocía como “tierra libre” y, sin duda, suponía un avance
social significativo en Europa continental. aunque la Constitució n es
mo- ná rquica, proscribió la creació n de señ oríos y baronías a partir
de su promulgació n. En cuanto al derecho de expresió n, el artículo
107 dispone desde hace má s de dos siglos que todos pueden hablar
de manera franca y libre acerca de la administració n y el gobierno.6
En el orden político, la Constitució n noruega prevé la responsabi-
lidad política de los miembros del gabinete desde 1814 (artículo 5o.),
y el Consejo de Estado, equivalente al ó rgano de gobierno, aprueba
las propuestas de nombramientos oficiales (artículo 21). Las normas
de mayor desarrollo democrá tico y social se fueron incorporando de
manera paulatina, haciendo de Noruega uno de los mejores
ejemplos de una democracia social contemporánea, basada en su
prestigiada Cons- titució n bicentenaria.7
Países bajos construyó su Constitució n a partir de una amplia ex-
periencia republicana, de descentralizació n política y administrativa y
de independencia del aparato jurisdiccional.8 El principal objetivo de
la Constitució n de 1815 fue fundar la monarquía de la casa Orange-
Nas- sau (artículo 24), que contó con un Consejo de Estado que
procedía de la época de Carlos V, en 1531, ademá s de la unificació n
con bélgi- ca, por entonces perteneciente a austria. Este fue el diseñ o
territorial adoptado por el Congreso de Viena. En los Estados
Generales (parlamento), denominados así desde 1464, se introdujo
el sistema bicame- ral para dar cabida a una Cá mara de Notables,
cuyos integrantes eran designados por el rey, y otra de base electoral
indirecta para auspiciar la
6
Dominique Pélassy, Qui gouverne en Europe?, Paris, Fayard, 1992, p. 132 y ss.
7
Francis G. Castles, “scandinavia: The Politics of stability”, en Roy Macridis C. (ed.),
Modern Political Systems. Europe, New Jersey, Prentice-Hall, 1987, p. 251 y ss.
8
Cfr. Karel Kraan, “The Kingdom of the Netherlands”, en Lucas Prakke y Constantijn
a. J. M. Kortmann (eds.), Constitutional Law of 15 EU Member States, Deventer,
Wol- ters Kluger, 2004, p. 591 y ss.
DR © 2016.
representació n regional. Pocos añ os despué s, en 1823, fue

introducido el Consejo de Ministros.
El gran giro democrá tico de la Constitució n neerlandesa se
produjo en 1848, al introducir la responsabilidad política de los
ministros, la elecció n directa de la segunda cá mara y la elecció n
indirecta de la primera. asimismo se ampliaron de manera
considerable los derechos fundamentales y las atribuciones
parlamentarias.
bélgica se caracteriza por una constitució n sucinta y bien redacta-
da. Desde su primera constitució n adoptó un sistema liberal en materia
religiosa, imponiendo la neutralidad del Estado en la relació n con el
culto (artículos 14, 15 y 16). En cuanto al régimen de gobierno racio-
nalizó el ejercicio del poder moná rquico adoptando el principio de la
responsabilidad política de los miembros del gobierno (artículo 63).
La principal tendencia evolutiva de esta constitució n está marcada
por un federalismo muy diná mico, desencadenado a partir de 1968 con
la creació n de tres regiones, continuado en 1980 y culminado en
1993 al otorgar a las comunidades y regiones autonomía incluso en
materia de política internacional. La Constitució n ha sido utilizada
como un instrumento eficaz para mantener las bases mínimas de
cohesió n nacional, absorbiendo con maestría las tensiones que han
amenazado con romper la unidad del Estado.9
Otra disposició n que ha sido esencial para preservar la vigencia
de esa norma, que se aproxima a su segundo centenario, es el artículo
198, adicionado en 1993. Conforme a este precepto se facultó al Par-
lamento para que, sin tener que aplicar el complejo mecanismo de la
reforma constitucional, se pudiera proceder a modificar el orden de
los preceptos y de sus subdivisiones, e incluso a cambiar la
terminología constitucional para darle uniformidad y coherencia.
Gracias a esta norma fue posible refundir o reordenar el texto e
imprimirle la lozanía de una constitució n contemporá nea.
De los 139 artículos originales, la actual norma suprema belga pasó
a 201. si se cotejan la antigua y la nueva redacció n se verá que son
textos distintos en cuanto a su contenido, pero los belgas optaron
por no
9
Véase Marc Verdussen, La Constitution belge, lignes et entrelignes, bruselas, Le Cri,
DR © 2016.
2004, p. 23 y ss.
DR © 2016.
interrumpir la permanencia simbó lica de su primera constitució n. Es

un caso de adaptabilidad sin solució n de continuidad que ha
permitido sortear rupturas traumá ticas sin obstaculizar el progreso
institucional. Canadá presenta un caso especial en cuanto a su
Carta Magna, pues fue adoptada en 1867 por el Parlamento británico.
El British North America Act estableció el Estado canadiense con una
independencia parcial. El Poder Ejecutivo siguió depositado en el
monarca britá nico y, lo má s importante, el Parlamento de
Westminster conservó la facultad de reformar el documento
constitutivo canadiense. Fue en 1982 cuando cambió el nombre
oficial de aquel decreto por Constitution Act y cuando, a solicitud
del Parlamento canadiense, el Parlamento británico accedió a
transferir a Canadá el derecho de reformar su cons- titució n. Esta
singular decisió n se basó en la exigencia canadiense de patriar su
potestad constituyente. La expresió n patriation (patriación) fue
acuñ ada en Canadá , en inglé s y en francés, en los añ os setenta del
siglo pasado y no existe en ninguna otra lengua. Denotaba la
demanda
de ejercer la facultad soberana de constituirse por decisió n propia.10
El peculiar origen de la Constitució n canadiense tuvo varias
consecuencias. Por un lado el país no cuenta con un documento
ú nico que contenga todas las reglas de organizació n y
funcionamiento de los ó r- ganos del poder, y ademá s dio lugar a que
se desarrollaran costumbres constitucionales en relació n con
instituciones que no está n reguladas de manera formal. Por ejemplo,
las figuras del primer ministro federal (prime minister) y de los
ministros principales (first ministers) de las diferentes provincias no
aparecían en el texto constitucional de 1867 y en el de 1982 só lo
reciben una menció n accidental, sin precisar su forma de investidura
ni sus funciones.
al trasladar el poder constituyente ordinario a Canadá se adoptó uno
de los má s complejos procedimientos de reforma constitucional vigentes
en la actualidad.11 Esto explica que el país tenga una constitució n que
10
Véase adam Dodek, The Canadian Constitution, Toronto, Dundurn, 2013, p. 26 y ss.
11
adam Dodek, “Uncovering the Wall surrounding the Castle of the Constitution: Ju-
DR © 2016.
dicial Interpretation of Part V of the Constitution act, 1982”, en Emmett

Macfarlane (ed.), Constitutional Amendment in Canada, Toronto Press, University
of Toronto, 2016, p. 42 y ss.
DR © 2016.
procede del siglo XIX, aunque la estructura actual del poder y de sus re-
laciones con los gobernados diste mucho de ser hoy como fue entonces.
Luxemburgo presenta un caso de reordenació n constitucional aná -
logo al belga y al suizo. El texto original es de 1868, que corresponde
al de su cuarta constitució n formal. La primera fue una carta otorgada
en 1841 por el rey de Países bajos; la segunda en el orden formal
fue en realidad la primera adoptada por una asamblea constituyente
propia en 1848 y se acopló a la corriente liberal de la época. En 1856
se produjo una recaída moná rquica tradicionalista que fue superada de
manera definitiva por el establecimiento de la monarquía constitucio-
nal en 1868, con la norma suprema todavía en vigor.12
Como en el caso de bélgica, el texto luxemburgués de entonces y
el actual difieren en todo. Fueron abolidos los tratados secretos; se
es- tableció el sufragio directo y se le otorgó este derecho a la mujer; se
incor- poró el derecho al trabajo, a la seguridad social y a la
sindicalizació n; la educació n primaria se volvió obligatoria y
gratuita; fue modificada la integració n del Parlamento e introducida
la representació n proporcional; quedó abolida la pena de muerte; se
aceptó la autoridad supra- nacional de los ó rganos europeos;
surgieron la Corte de Cuentas, el Tribunal Constitucional, el Consejo
Econó mico y social, las cá maras profesional y de comercio; y en
materia política se transitó de manera paulatina de la monarquía
arcaica reintroducida en 1856, para organizar progresivamente un
sistema parlamentario moderno. al igual que en el caso belga, se ha
seguido un camino largo que ha permitido construir una
constitució n nueva sin generar el rechazo por parte de una sociedad
de tendencia conservadora.
Como señ alé antes, México cuenta con la octava constitució n má s
antigua del planeta, y con la segunda má s longeva de un sistema
republicano, precedida só lo por la estadounidense. al acercarse a su
Cente- nario,13 ha sido objeto de 227 decretos de reforma que han
modificado 697 veces 114 de sus 136 artículos. En otras palabras,
só lo 22 de sus preceptos permanecen intocados.
12
Jean Thill, “The Grand Duchy of Luxemburg”, en Lucas Prakke y Constantijn a. J.
M. Kortmann (eds.), Constitutional Law of 15 EU Member States, Deventer,
Wolters Kluger, 2004, p. 543 y ss.
13
Escribo en septiembre de 2016.
DR © 2016.
Esa circunstancia ha propiciado numerosas opiniones que aso-

cian el nú mero de artículos modificados con lo que tiende a llamarse
“parches constitucionales”. si entendemos por “parche” una cosa so-
brepuesta que desdice a la principal, la expresió n resulta peyorativa e
inexacta. Examinando reforma por reforma es difícil encontrar las
que puedan considerarse superfluas. Má s todavía, una rá pida mirada
lleva a advertir que sin las reformas introducidas no habría derecho
de voto para la mujer, seguridad social, corte constitucional,
representació n po- lítica proporcional, objetividad electoral, igualdad
jurídica de mujeres y hombres, vivienda social, acceso a la
informació n, mar patrimonial, ni se habrían actualizado instituciones
como las referidas a los derechos humanos, al juicio de amparo, al
sistema universitario autó nomo, a la tenencia de la tierra, a la
distribució n federal de competencias, a la organizació n municipal y a
la supremacía del Estado en relació n con las iglesias. son ejemplos de
lo que se ha logrado merced a los cambios constitucionales.
El problema de las reformas en México está en la técnica
adoptada para procesarlas, que presenta al menos dos problemas: por
un lado se pretende la exhaustividad en la redacció n de cada reforma,
propiciando así un estilo reglamentario dentro de una norma que
debería ser muy general; por otra parte esa forma de escribir la
Constitució n ocasiona a su vez que cada cambio ulterior implique
modificar la redacció n de numerosos preceptos. Por ejemplo, la
reforma de enero de 2016 acerca del régimen jurídico de la Ciudad de
México implicó modificaciones en el texto de 52 artículos
constitucionales. Esto significa que pese a consistir en una sola
reforma, representó casi el 8 por ciento del total de los artículos
modificados en 99 añ os. La reforma al Poder Judicial del 31 de
diciembre de 1994 involucró 27 preceptos; la realizada en materia
de responsabilidades oficiales el 28 de diciembre de 1982 afectó 15
artículos. Los casos de este gé nero pueden multiplicarse, pero con
éstos se muestra que tan solo tres cambios requirieron modificar 94
artículos constitucionales, lo que corresponde al 14 por ciento del total
de los registrados hasta ahora.
En un sentido diferente, hay casos como el del artículo 52, que
fijaba la base poblacional requerida para elegir a cada diputado federal.
Este precepto tuvo que ser adecuado a los datos censales en seis ocasio-
DR © 2016.
nes, hasta que en 1977 se determinó un nú mero preciso de

trescientos diputados de mayoría para integrar la cá mara
correspondiente, con independencia de la composició n demográ fica
de los distritos.
La escritura de la Constitució n ha variado con el tiempo. Du-
rante la primera etapa del periodo de hegemonía de partido las re-
formas eran muy puntuales; en la segunda etapa, de transició n hacia
la democracia, las fuerzas opositoras exigieron un mayor desarrollo
en el contenido de la Constitució n para no quedar expuestas a que
el contenido de los acuerdos fuera matizado o incluso modificado
por el partido mayoritario, por sí solo, en la legislació n ordinaria; la
tercera fase se dio cuando el propio partido hegemó nico advirtió que
se aproximaba el momento de perder la mayoría en el Congreso y
tampoco corrió el riesgo de que fuera la oposició n quien aprovechara
la generalidad de los preceptos constitucionales para decidir sobre la
organizació n y el funcionamiento del poder a través de la ley ordi-
naria. La transició n de una etapa a otra no puede establecerse con
precisió n cronoló gica porque corresponde a la adaptació n progresiva
de estilos de negociació n y concertació n de acuerdos entre las
fuerzas políticas nacionales.
Esa diná mica deformó el contenido de la Constitució n y le impri-
mió una dinámica hasta ahora irreversible, pues en tanto que la
norma suprema se ha saturado de detalles, cada vez que se hace
necesario un ajuste, incluso menor, tiene que ser reformada y de
nueva cuenta se le siguen incorporando otras particularidades que
acentú an la distor- sió n de su cará cter de norma general. Esto tiene
mucho que ver con la desconfianza que los agentes políticos se
profesan entre sí, y que ha acabado por transmitirse también al
cuerpo social.14 Una característica de los sistemas constitucionales
má s desarrollados consiste en el alto nivel de confianza que las
instituciones inspiran, y esto a su vez guarda
14
sobre este aspecto pueden verse: Hugo Concha Cantú , Héctor Fix-Fierro, Julia Flores
y Diego Valadés, Cultura de la Constitución en México, México, Instituto de Investiga-
ciones Jurídicas-UNaM, 2004. La segunda encuesta, de 2011, está disponible en línea:
http://historico.juridicas.unam.mx/invest/areas/opinion/EncuestaConstitucion/
resultados.htm. Véase también Julia Flores (coord.), Los mexicanos vistos por sí
DR © 2016.
mismos, en http://www.losmexicanos.unam.mx/
DR © 2016.
una relació n directa con la adhesió n espontánea a las constituciones

en tanto que son la fuente de esa confianza pú blica.
Para salir de la diná mica en la que está atrapada la Constitució n
es necesario un giro radical, si es que se aspira a prolongar su
vigencia por un periodo amplio. Es necesario reordenar el texto, pues
presenta errores técnicos en cuanto al acomodo de su articulado,
agravado con el decurso del tiempo. só lo por poner un par de
ejemplos, un ó rgano autó nomo como la Comisió n Nacional de los
Derechos Humanos (CNdH), o una dependencia del Ejecutivo, como la
Procuraduría Gene- ral de la Repú blica (PGR), figuran en el capítulo
del Poder Judicial. La Fiscalía General, que sustituirá a la
Procuraduría, es considerada un ó rgano constitucional autó nomo
pero permanece en el capítulo del Poder Judicial.
ademá s de la reordenació n, para colocar su contenido donde co-
rresponde, el texto constitucional requiere de una nueva redacció n
que facilite su lectura y su reforma ulterior. No debe perderse de
vista que las constituciones son normas, no proclamas. ademá s del
rigor normativo, las constituciones requieren un mínimo de perma-
nencia en cuanto a su texto para auspiciar una cultura jurídica que se
apoye en el conocimiento de un texto má s o menos estable. Esto no
implica que se conviertan en normas inamovibles; por el contrario,
la fluidez de la vida institucional se facilita por la generalidad de los
enunciados constitucionales.
En el caso mexicano la perduració n de la Constitució n después de
su Centenario dependerá de muchos factores, uno de los cuales
consis- tirá en la política y en las estrategias de reforma que se
adopten para el futuro. Esto incluye la recomposició n de su texto
actual,15 ademá s de los cambios institucionales que hacen falta para
que el sistema avance hacia la equidad social y la consolidació n de la
democracia.
Las ocho constituciones mencionadas aquí, en el orden de su anti-
gü edad, son muy diferentes en la actualidad de como eran al
momento
15
Cfr. Héctor Fix-Fierro y Diego Valadés (coord.), Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos. Texto reordenado y consolidado, México, Instituto de Investigacio-
nes Jurídicas-UNaM/Cá mara de senadores/Cá mara de Diputados/Centro de Estudios
de Derecho e Investigaciones Parlamentarias/Instituto Iberoamericano de Derecho
DR © 2016.
Constitucional, 2016.
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de su adopció n. Todas, incluidas la britá nica y la estadounidense, han

evolucionado y seguirán haciéndolo porque regulan procesos
políticos, sociales y humanos siempre en movimiento. Las
constituciones son parte de la cultura y la cultura no se detiene. La
interacció n entre la norma y la normalidad exige a las reglas una gran
plasticidad adaptativa en tanto que las disposiciones constitucionales
está n en contacto con un entramado de conocimientos, convicciones,
costumbres, prá cticas, ideologías, creencias, estilos de vida, prejuicios,
percepciones, necesidades y expectativas que se recrean de continuo
y regulan una pluralidad de contextos locales, regionales, nacionales,
internacionales y globales que fluyen de manera incesante.
Las constituciones má s adaptables a su entorno son las menos
formales, eso explica la longevidad de la britá nica y en buena medi-
da la de la estadounidense. En la posició n opuesta se encuentran las
que pretenden agotar todas las formas de organizació n del poder y
de funcionamiento institucional, que a veces llegan al extremo de
incluir disposiciones consideradas intangibles. En medio quedan las
que com- binan reglas má s o menos fijas pero dejan espacios de
innovació n al legislador ordinario, al juzgador y al propio
ciudadano, como intérprete activo del ordenamiento, lo que facilita la
adaptació n progresiva de las normas.
Las constituciones con aspiraciones de perennidad pasan por alto
que las sociedades entienden las reglas como un referente que hace pre-
visible y predecible el ejercicio del poder, pero sin inhibir la diná mica
propia de la actividad y de la creatividad social.
Las tensiones entre los agentes del poder entre sí, entre
gobernantes y gobernados, y entre los gobernados entre sí, exigen
reglas que ofrezcan mínimos de certidumbre para prever la conducta
ajena y para ajustar la propia, pero no para cancelar ni para dificultar
la libertad de la vida personal y colectiva de los miembros de cada
comunidad.
ademá s, los intereses dominantes en cada momento se proyectan
hacia una multiplicidad de direcciones y la experiencia dice que no
es posible ofrecer respuestas inmutables para todos ellos, porque esos
mismos intereses fluctú an. Una de las lecciones que dejó el fracaso de
las constituciones comunistas fue considerar que bastaba con atender
los intereses de clase. De todas las formas de organizació n constitu-
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cional ésta ha sido la má s efímera de la historia, pero no por el sim-

plismo de atribuir su caída a la hipoté tica sagacidad de los dirigentes
conservadores de Estados Unidos, Gran bretañ a y el Vaticano, ni por
la suposició n de que había que remplazar el hermetismo político por
la apertura de los mercados. El problema tampoco estaba en el
tamañ o del Estado. Lo que sucedió fue que en los países del bloque
comunista se quiso utilizar la constitució n, que es un instrumento de
la libertad, con la pretensió n de edificar un orden inamovible.
Los sistemas constitucionales entran en crisis no por ensanchar el
tamañ o del Estado sino por estrechar el desarrollo en libertad de la
sociedad. Las sociedades son tan proteicas que sus instituciones cons-
titucionales no pueden ser inmutables. Los sistemas constitucionales
son muy sensibles al contraste que ofrecen la rutina y la
concentració n del poder, frente a las expectativas de libertad. son
estas expectativas las que transformaron la organizació n y el ejercicio
del poder mediante instrumentos constitucionales.
En la historia de las instituciones políticas se registran periodos
prolongados de ejercicio del poder absoluto pero consecuentes con el
discurso utilizado. ahora las contradicciones se han vuelto explícitas.
No es lo mismo sustentar sin ambages una teoría del poder absoluto
y ejercerlo así, que pretender justificar un poder concentrado con
argumentos de apariencia democrá tica.
Las constituciones organizan el poder y definen su
funcionamiento y su relació n con sus destinatarios. Entendida en un
sentido tan sen- cillo como ese, toda estructura de poder, incluso la
má s primitiva, ha tenido siempre una constitució n. Las ideas
moderna y contemporá nea de constitució n le atribuyen otras
funciones má s complejas, porque también regula procesos má s
intrincados y se dirige a sujetos má s pre- parados. Hoy se trata de
regular sociedades abiertas y esto no se puede conseguir con
instituciones y con normas cerradas. La textura de la norma tiende a
ser tanto má s abierta cuanto má s lo sea el á mbito plural que vaya a
regular. Para un ordenamiento constitucional esto significa que
deben construirse enunciados con la precisió n necesaria para dar
certidumbre y con la amplitud suficiente para dar libertad. El é xito de
las constituciones está en alcanzar un diseñ o que resuelva de manera
satisfactoria la ecuació n de seguridad con libertad.
DR © 2016.
La mexicana se sitú a entre las constituciones cuya perduració n obe-

dece a su adaptabilidad, a diferencia de las que han fracasado porque
optaron por la absolutidad de sus enunciados al pretender regularlo
todo y a detalle. Por eso es oportuno formular un llamado de alerta
pues de unas décadas a la fecha la Constitució n ha propendido a
incluir minucias, por lo que va dejando de ser una norma general
para trans- formarse en un catá logo reglamentario con pretensiones
de exhaustividad. La paradoja es que se pretende construir los
acuerdos políticos duraderos basados en normas constitucionales
volá tiles.
La Constitució n mexicana de 1917 ha pasado por diferentes
etapas en lo que atañ e a los intereses atendidos. No es posible
delimitar los periodos cronoló gicos pero sí identificar la dominancia
sucesiva de esos intereses. En términos esquemá ticos, la Constitució n
ha ido transitan- do a través de tiempos histó ricos en los que
prevalecieron la reivindica- ció n social, la hegemonía del poder y el
pluralismo político, hasta llegar a la etapa actual, menos clara porque
se acoge a un discurso dual: el de los derechos humanos y el de los
intereses econó micos. ademá s de estas orientaciones, la Constitució n
también ha fluctuado en cuanto a su aplicació n real. Esto se aprecia
por los grados variables de nominalidad y normatividad
constitucionales por lo que hace a sus diferentes momentos
histó ricos y a las diversas materias reguladas.
Llamo grado variable de nominalidad y normatividad a la circuns-
tancia de que algunos aspectos de la Constitució n se han cumplido
o se cumplen y otros no. No todo lo verificado en la realidad en un
momento determinado lo ha sido siempre, al igual que no todas las
omisiones o incumplimientos han sido constantes. Estas oscilaciones en-
tre lo nominal y lo normativo son comunes en la mayor parte de los
sistemas constitucionales, pues ninguno está exento de desviaciones
transitorias. Lo distintivo de los sistemas constitucionales considera-
dos normativos es que prevalece en el tiempo la regularidad de su
apli- cació n, sin que esto excluya casos o circunstancias en los que se
separen la norma y la normalidad.
Por esa razó n es tan relevante examinar en detalle cada uno de
los aspectos en los que incide la Constitució n, para calibrar sus
verdaderos efectos. Por lo mismo, para entender lo que ha ocurrido y
DR © 2016.
lo que sucede en trece á reas medulares de la vida institucional se

presenta esta
DR © 2016.
serie excepcional. Los grandes temas constitucionales son

examinados a detalle a través de estudios pormenorizados, elaborados
en cada caso por experimentados y reconocidos académicos. aplaudo
la iniciativa de Patricia Galeana y que haya convocado a un elenco de
colaboradores tan prestigiado para alcanzar ese ambicioso objetivo
En la serie, de la que forma parte este volumen, está n tratados los
grandes temas de nuestro sistema constitucional y su desarrollo ilustra
la forma como se ha ido construyendo nuestro actual panorama cons-
titucional. Los temas dominantes en 1917 fueron los concernidos con
los derechos agrario y laboral. En ambos casos hubo que generar
nuevas normas y en torno a ellos surgió una orientadora literatura
jurídica. Con el tiempo el interés por el derecho agrario decreció , por
lo que celebro que ahora sea rescatado y se le dé la dimensió n que le
corresponde. Estas dos ramas del derecho siguen siendo
fundamentales para la vida social del país y la revisió n de cien añ os
de experiencia jurídica servirá para iniciar un nuevo y necesario
debate acerca del papel que juegan campesinos y trabajadores en un
sistema que los ha puesto en un lugar secundario en cuanto a sus
prioridades. El combate eficaz a la pobreza debe incluir la revisió n
del régimen econó mico y fiscal, y con ello también la situació n
jurídica de los asalariados.
Como capítulo complementario se desarrollaron en la Constitu-
ció n diversos preceptos de contenido econó mico que se agregaron a
lo que en forma escueta enunciaron en 1917 los artículos 27 y 28.
Hoy existe un marco normativo que se fue incorporando a la
Constitució n de forma paulatina, cuya sistematizació n permite
advertir sus profundas implicaciones.
Los derechos humanos figuran en el constitucionalismo nacional
desde la luminosa construcció n promulgada en apatzingán. aun así
dis- tan de haber alcanzado la plenitud de sus efectos, y buena prueba
de ello son los problemas que motivaron la creació n de la CNdH y los
señ a- lamientos que ese ó rgano constitucional hace con frecuencia.
Como capítulo especializado de esos derechos y por la
trascendencia que tuvo desde que entró en vigor la Constitució n, el
derecho de la educació n ocupa un lugar central en el
constitucionalismo mexicano. Hay que tener presente que la primera
reforma constitucional, introdu-
DR © 2016.
cida en 1921, fue sobre esa materia, y que el debate constitucional

má s encendido en nuestro tiempo sigue siendo sobre ese gran tema.
El derecho penal, que incluye la vertiente penitenciaria, ha sido
objeto de cambios de gran repercusió n para la seguridad jurídica, la
libertad e incluso la vida de los mexicanos. Los cambios
constitucionales en esta materia son una constante en el largo y
fructífero trayecto de la Constitució n, sin que sea posible decir que ya
alcanzamos una si- tuació n por completo satisfactoria. La experiencia
germinal en materia de juicios orales, por ejemplo, suscita muchas
dudas y será n necesarias nuevas respuestas que atiendan los aspectos
preteridos y corrijan los errores que vayan siendo advertidos.
El derecho municipal tuvo un desarrollo má s pausado, entre otras
cosas porque la tarea constructiva del municipio tuvo un periodo de
maduració n muy amplio. El marco normativo construido en 1917
dejó muchos pendientes que el Congreso de Querétaro no tuvo
tiempo de abordar, por lo que fueron necesarias las reformas de
1982-83. aun así, hay numerosos aspectos todavía sin atender, como
el servicio civil municipal y las formas eficaces de resolver los
problemas de cooperació n intermunicipal.
El tema federal, que viene desde 1824, muestra má s carencias
que fortalezas, entre otras razones porque se mantienen asimetrías
muy relevantes, como es el caso del amparo judicial, por ejemplo, y
porque no se han removido los residuos del poder caciquil que sigue
siendo un lastre para la democracia en México. Otro aspecto
relevante es la afectació n del principio de igualdad jurídica que
resulta de la existencia de tantos ó rdenes jurídicos en materias tan
sensibles como la penal y la civil, como entidades hay. También es
llamativa la vetustez del sistema federal en su conjunto, si se le
compara con los desarrollos que esta materia ha tenido en otros
á mbitos, como el argentino y el canadiense en américa, y el austriaco
y el belga en Europa, por só lo mencionar unos ejemplos.
La separació n de poderes ha tenido en México una lectura restric-
tiva, con la propensió n secular a regatear la relevancia de los ó rganos
de representació n política. La Constitució n todavía no construye ins-
trumentos adecuados de control político, indispensables en toda de-
mocracia consolidada.
DR © 2016.
Como un tema vinculado con la organizació n del poder político,

también el derecho administrativo ha tenido una evolució n relevante.
É sta es una rama del derecho pú blico muy desarrollada desde el siglo
XIX. No obstante, hay nuevas vertientes que reclaman estudios
sistemá - ticos como el que se incluye en esta serie. Tal es el caso de la
prolife- ració n de los ó rganos constitucionales, cuya presencia
repercute en el funcionamiento de la separació n de poderes. La gama
de esos ó rganos ha crecido sin que la acompañ e una idea rectora que
les imprima homogeneidad en su diseñ o constitucional.
asociado con la cuestió n de la separació n de poderes conviene te-
ner presente el progresivo avance de la justicia constitucional. También
en este caso se trata de una innovació n má s o menos reciente si se
tiene en cuenta que las acciones de inconstitucionalidad y las contro-
versias constitucionales só lo aparecieron entre nosotros en 1995, y que
aú n nos faltan las cuestiones de constitucionalidad y la acció n
popular de inconstitucionalidad, para mencionar apenas un par de
instituciones por construir.
Entre nosotros los derechos má s jó venes son el electoral y el cul-
tural. El primero comenzó a formularse de manera sistemá tica a
partir de la reforma política de 1977, pero cobró fuerza en la ú ltima
década del siglo XX al fortalecerse la presencia de los ó rganos
administrativos y jurisdiccionales electorales. Hoy existe ya una
só lida escuela mexicana de derecho electoral que es muy apreciada
también en el extranjero.
El tema cultural, por su parte, es el de má s reciente incorporació n
al ordenamiento constitucional, de todos los que se abordan en esta
serie. Una reforma publicada en 2009 convirtió la cultura en un nue-
vo derecho que sin duda tendrá un significativo impacto en la vida
social del país, igual que en la institucional. Tanto así que en 2016
se produjo la creació n de la secretaría de Cultura en el á mbito del
gobierno federal.
La contribució n de los distinguidos autores de esta colecció n la
hacen una obra valiosa para conocer el derrotero seguido por
nuestro sistema constitucional en á reas medulares para la vida
nacional, y también una fuente de consulta necesaria para perfilar el
desarrollo previsible de las instituciones pú blicas.
DR © 2016.
Como admirador del Constituyente revolucionario de Querétaro,

dejo constancia de reconocimiento por lo que en estas monografías
aportan los distinguidos académicos César astudillo, Luis Cacho, José
Dá valos Morales, Jorge Ferná ndez Ruiz, Luz Elena Galvá n Lafarga,
sergio García Ramírez, Jorge Gó mez de silva Cano, Luis Raú l Gon-
zá lez Pé rez, Leonardo Lomelí, Mario Melgar adalid, José María serna
de la Garza, armando soto Flores y salvador Valencia Carmona. su
valioso trabajo ilustra y abre nuevos horizontes al estudio de la Cons-
titució n de 1917.
Querétaro fue el lugar donde culminó la Revolució n con la cons-
trucció n de un sistema social de vanguardia y se convirtió en el punto
de partida para otras metas. Muchas se han alcanzado; algunas
fueron abandonadas y otras siguen pendientes. La hazañ a queretana
debe ser valorada en su contexto porque significó el triunfo de una
sociedad capaz de hacer una revolució n y simbolizó la voluntad de
cohesió n después de una guerra civil. El lenguaje de los debates fue
constructivo y optimista.
En 1857 se configuró el Estado nacional y en 1917 la sociedad
soberana. Por eso a lo largo de cien añ os la Constitució n enriqueció
sus objetivos y por ende sus contenidos. sería un error suponer que
la Constitució n es un libro ya cerrado y que sus cien añ os denotan
vejez. su texto sigue abierto para dar respuesta a las necesidades de
equidad y democracia del país. La experiencia de otros siete sistemas
constitucionales muestra que no es necesario prescindir de lo hecho
en el pasado para construir lo que se requiere en el futuro.
El dilema de sustituir o renovar nuestra Constitució n se puede re-
solver contestando una pregunta sencilla: ¿hay algo que se quiera y
se necesite, que no quepa en la Constitució n actual? Por mi parte no
tengo duda de que, una vez reordenado, el texto constitucional puede
y debe ser actualizado para atender las demandas de equidad y
democracia sin exponer a México a un salto al vacío.
Para ahorrarle ese riesgo al país conviene asomarnos a las pá ginas
que siguen porque nuestra historia institucional es má s densa e instruc-
tiva de lo que a veces se supone. Las vicisitudes de nuestra
Constitució n son las de un país en busca de soluciones. Demos por
buenas las que lo sean y busquemos otras mejores donde las haya,
pero no desperdi-
DR © 2016.
ciemos el trabajo acumulado de tantas generaciones. Por eso al con-

cluir estas pá ginas pienso en quienes nos precedieron, por lo que nos
legaron, y en quienes nos sucedan, por lo que les dejemos. Una cosa
es seguir avanzando y otra volver a empezar.
d IEGO Va Ladé s
Miembro del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNaM,
de la Academia Mexicana de la Lengua,
de El Colegio Nacional y de El Colegio de Sinaloa
DR © 2016.
Gran D es temas
CON st I tu CION ales
C omo parte de las actividades para conmemorar el Centena-

rio de la Constitució n que nos rige, el Instituto Nacional de
Estudios Histó ricos de las Revoluciones de México (INEHRM) tiene la
satisfacció n de publicar la serie “Grandes Temas Constitucionales”, en
coedició n con la secretaría de Gobernació n y el Instituto de Investiga-
ciones Jurídicas de la UNaM.
Destacados especialistas aportan su interpretació n sobre las diversas
materias contenidas en la Constitució n, tanto en su parte dogmá tica,
sobre los derechos fundamentales, como en su parte orgá nica, sobre
la distribució n de las funciones en el Estado mexicano.
La serie es presidida por el estudio preliminar de Diego Valadés,
constitucionalista del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNaM,
miembro de El Colegio Nacional y presidente del Instituto Iberoame-
ricano de Derecho Constitucional.
La presente introducció n a los primeros volú menes que integran
la serie sigue el orden temá tico establecido por la propia
Constitució n. Iniciamos con el volumen dedicado a los derechos
humanos, de la au- toría de Luis Raú l Gonzá lez Pérez, presidente de la
Comisió n Nacional de Derechos Humanos (CNdH). El ombudsman
nacional aborda la trascendencia de la reforma de 2011 en la
materia, que significa un cambio de paradigma en nuestro sistema
jurídico. En ella se exige que todas las autoridades promuevan, respeten
y garanticen los derechos humanos,
• 35 •
DR © 2016.
36 • G ran D e s temas C O N st I tu C I O N al e s
favoreciendo en todo caso el principio pro persona y la progresividad de

sus derechos.
sobre el derecho a la educació n, Luz Elena Galvá n Lafarga, in-
vestigadora del Centro de Investigació n y Estudios superiores en an-
tropología social (CIEsas), analiza la evolució n que ha tenido el tema
educativo en nuestro país desde la Independencia hasta el presente.
Estudia los esfuerzos realizados para garantizar este derecho funda-
mental. su estudio permite comprender por qué los constituyentes de
1917 transitaron de la libertad de enseñ anza de 1857 a la educació n
laica. La especialista hace, asimismo, el análisis de las diferentes
reformas educativas de 1917 a 2012.
La obra sobre derecho cultural fue elaborada por Luis Cacho, di-
rector general jurídico de la secretaría de Cultura. El autor expone el
desarrollo de esta garantía en México durante la vigencia de la Cons-
titució n que nos rige, sus características y los mecanismos para hacerla
efectiva. Nos da asimismo los pormenores del establecimiento de la
secretaría de Cultura creada en el añ o 2015 y su importancia.
El jurista sergio García Ramírez, investigador del Instituto de
Investigaciones Jurídicas de la UNaM, investigador emérito del siste-
ma Nacional de Investigadores y miembro del seminario de Cultura
Mexicana, aborda el entramado del derecho penal a la luz de las ú lti-
mas reformas constitucionales en la materia. Hace un recorrido por
las garantías procesales, la procuració n e impartició n de justicia, el
proceso de reinserció n social, las facultades del ministerio pú blico
y el desarrollo de sus indagatorias. Destaca los derechos de las víctimas
y la reparació n del dañ o, a la vista de la implementació n del nuevo
sistema penal acusatorio amparado en el principio de presunció n de
inocencia. Leonardo Lomelí, exdirector de la Facultad de
Economía de la UNaM y actual secretario general de la má xima casa
de estudios, es autor del volumen dedicado al derecho econó mico.
Hace el aná lisis integral de la implementació n de políticas de
planeació n y conducció n de la actividad econó mica nacional, de las
finanzas pú blicas, la distri- bució n del ingreso y la riqueza, a partir de
la Constitució n de 1917. El economista incluye las leyes en la materia y
las instituciones que de ella
han emanado.
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Patr ICI a Galeana • 37
Jorge Gó mez de silva Cano, magistrado del Tribunal Unitario

agrario, aborda el derecho agrario, tema central del proceso revolu-
cionario, al que la Constitució n dio respuesta. Con la visió n desde la
prá ctica de la impartició n de justicia en la materia, el especialista nos
brinda el panorama de la situació n actual del campo en México, y su
marco normativo.
José María serna de la Garza, investigador del Instituto de Inves-
tigaciones Jurídicas de la UNaM y presidente de la secció n mexicana del
Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional, hace el aná lisis
del federalismo mexicano desde la conformació n de nuestro Estado na-
cional. Estudia las razones por las que prevaleció el régimen federal so-
bre el Estado unitario, su evolució n en las diferentes constituciones y
la vigencia de sus principios en la Ley Fundamental. El
constitucionalista expone también la situació n actual de la supresió n
del Distrito Federal y su transició n a la hoy Ciudad de México a partir
del añ o 2016.
El título dedicado al derecho electoral fue elaborado por César
astudillo, investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la
UNaM y ex abogado general de la misma universidad. El constitucio-
nalista nos ofrece un panorama general de la democracia mexicana.
Refiere la evolució n de los derechos políticos, los ciclos de reformas
electorales de 1963 a 2014, la organizació n y proceso de las eleccio-
nes, los delitos y justicia electoral. Estudia también a los partidos
políticos, las candidaturas independientes, la democracia participativa y
el modelo de comunicació n político-electoral. Por ú ltimo, hace el
aná lisis de los temas pendientes: la propaganda gubernamental,
segunda vuelta electoral, revocació n de mandato y la urna
electró nica.
Mario Melgar adalid, constitucionalista y miembro del siste-
ma Nacional de Investigadores, ex coordinador de Humanidades de
la UNaM, estudia la separació n de poderes. aborda el tema desde sus
orígenes y sigue su evolució n en la historia constitucional de México,
como principio fundamental de un régimen democrá tico, que evita la
concentració n del poder. Expone la necesaria colaboració n que debe
existir entre los poderes. Concluye con el aná lisis de la situació n que
prevalece actualmente en la designació n de ministros de la suprema
Corte de Justicia de la Nació n (sCJN), de consejeros de la Judicatura
DR © 2016.
38 • G ran D e s temas C O N st I tu C I O N al e s
Federal, de jueces de distrito y magistrados de circuito, así como

sobre el fiscal general de la Repú blica.
Jorge Ferná ndez Ruiz, publicista coordinador del á rea de Derecho
administrativo del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNaM,
integra el volumen dedicado precisamente al derecho administrativo.
Estudia la funció n esencial del Poder Ejecutivo en cuanto a la
adminis- tració n pú blica y los mecanismos para brindar servicios a la
ciudadanía a través de los entes que conforman los organismos
pú blicos centralizados, descentralizados, paraestatales y
desconcentrados. asimismo, expone lo relativo a procedimientos y
contratos administrativos, el patrimonio del Estado y el empleo
pú blico.
La obra sobre el derecho procesal constitucional fue coordinada
por armando soto Flores, constitucionalista, jefe de la Divisió n de
Estudios de Posgrado de la Facultad de Derecho de la UNaM. En ella se
exponen las instituciones que comprenden la justicia constitucional. En-
tre ellas destaca el juicio de amparo, que constituye el principal
medio que tenemos los gobernados para protegernos de cualquier
violació n a nuestros derechos. se exponen también los
procedimientos que deben seguirse para la solució n de las
controversias que se suscitan entre particulares, y de particulares con
el Estado y entre ó rganos del Estado.
salvador Valencia Carmona, constitucionalista, ex rector de la
Uni- versidad de Veracruz y actual investigador del Instituto de
Investiga- ciones Jurídicas de la UNaM, elaboró el volumen dedicado al
municipio libre. Hace el estudio de la célula bá sica del Estado así
como de su organizació n política y administrativa. analiza la
personalidad jurídi- ca del municipio a partir de 1917, su
fortalecimiento como autoridad inmediata y má s cercana a la
ciudadanía, su autonomía administrativa y financiera.
El derecho laboral es abordado por José Dá valos Morales, labora-
lista, ex director de la Facultad de Derecho de la UNaM y actual cate-
drá tico de la misma. Edificado sobre una de las demandas má s sentidas
de la població n durante la Revolució n Mexicana, los derechos de los
obreros llevaron a la elaboració n del título sobre Trabajo y Previsió n
social, que diferenció a la Constitució n de 1917 de la de 1857. El ar-
tículo 123, junto con el 27 constitucional, respondió a las demandas
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del proceso revolucionario y puso a la Constitució n mexicana a la

van-
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Patr ICI a Galeana • 39
guardia del mundo en la materia, al incorporar los derechos sociales en

el texto constitucional.
El INEHRM se complace en poner a disposició n del pú blico lector la
serie “Grandes Temas Constitucionales” que forma parte de la colec-
ció n “biblioteca Constitucional”, creada en el marco de la conmemo-
ració n de la Constitució n que nos rige desde 1917. El conocimiento
de los temas constitucionales fortalece a nuestra ciudadanía y a la
democracia como forma de vida.
Hacemos pú blico nuestro reconocimiento a los autores por su
inva- luable colaboració n. así como a la secretaría de Gobernació n y
al Ins- tituto de Investigaciones Jurídicas de la UNaM por haber hecho
posible la publicació n.
PaTR ICIa Ga LEa Na

Instituto Nacional de Estudios Históricos
de las Revoluciones de México
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Intro DUCCIÓ N
E n el contexto de los festejos para conmemorar el primer cente-

nario de la promulgació n de nuestra ley fundamental de 1917,
el Instituto de Nacional de Estudios Histó ricos de las Revoluciones de
México (INEHRM), encabezado por su directora general, doctora Patri-
cia Galena, conjuntamente con el Instituto de Investigaciones
Jurídicas de la Universidad Nacional autó noma de México (IIJ-UNaM),
dirigido por el doctor Pedro salazar Ugarte, decidieron publicar en
coedició n la serie “Grandes Temas Constitucionales” de la que forma
parte este libro desarrollado bajo el ró tulo Derecho administrativo.
se justifica la inserció n de este libro en la serie de los grandes temas
constitucionales porque, como lo señ ala la doctrina alemana de
mediados del siglo XX: “El derecho administrativo es el derecho
constitucional concretizado”.1
Como rama del derecho pú blico cuyo objeto incluye regular a
la administració n pú blica, el derecho administrativo nace cuando se
conforma un orden jurídico distinto al ordinario, aplicable a la ad-
ministració n pú blica; en tanto ello no ocurre, no aparece el derecho
administrativo.
1
Fritz Werner, Verwaltungsrecht als konkretisiertes Verfassungsrecht (Derecho adminis-
trativo como derecho constitucional concretado), Hamburgo, Deutsches Verwaltungs-
blatt, 1959, p. 527.
• 41 •
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42 • Intro DUCCIÓ N
a lo largo de su desarrollo, el derecho administrativo ha sido de-

finido de diversas maneras, pero hoy en día se puede entender como
el conjunto de valores, principios y normas que rigen la estructura, la
organizació n y el funcionamiento de las diversas á reas de la adminis-
tració n pú blica, así como de sus relaciones con las demá s
instituciones del Estado y con los particulares.
El derecho administrativo es una rama del derecho pú blico cuyo
desenvolvimiento propicia el surgimiento de la ciencia del derecho
administrativo que tiene por objeto construir, sistematizar,
interpretar y evaluar el contenido de los valores, los principios y las
normas jurídicas que regulan la estructura, la organizació n y el
funcionamiento de la administració n pú blica, de las relaciones entre
sus diversos ó rganos, dependencias y entidades; de sus relaciones con
otras instituciones del Estado y con los particulares, lo cual genera una
ú til interacció n entre la doctrina y la norma, lo mismo que entre la
teoría y la praxis, en aras de una mejor regulació n jurídica de la
administració n pú blica en beneficio de la sociedad y de sus
integrantes.
Producto de la Revolució n Francesa, el derecho administrativo
defiende la libertad y protege a los particulares contra la posible ar-
bitrariedad del poder pú blico ejercido por la administració n pú blica
mediante el desarrollo de sus actividades, mismas que obligatoriamente
deben sujetarse a un procedimiento específico determinado.
Los valores, los principios y las normas del derecho administrativo,
representan un dique de contenció n al poder pú blico depositado en
la administració n pú blica, con el propó sito de proteger y preservar
los derechos fundamentales de los particulares, lo que permite
proteger y preservar el derecho humano a una buena administració n
pú blica, ademá s de crear instrumentos para asegurar el interés pú blico y
social, en aras de un sano equilibrio con los gobernados que debe
caracterizar al Estado social y democrá tico de derecho.
Debo enfatizar que nuestra ya centenaria Constitució n cimentó ,
desde su texto original, al derecho administrativo mexicano,
principalmente mediante los artículos 3o., 14, 16, 21, 27, 28, 73
(X y XVIII),
89, 90, 92, 115, 124, 126, 127, y 134.
En su versió n original, la Constitució n de 1917 concibió un
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esquema de administració n pú blica distribuido en cinco á mbitos
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Jorge Ferná n D e Z R U IZ • 43
distintos: el federal, el del Distrito Federal, el de los territorios fe-

derales, el estatal y el municipal. La administració n pú blica
federal, guiada por el principio de la centralizació n administrativa,
se dise- ñ ó con base en dos tipos diferentes de unidades
administrativas: la secretaría de Estado y el departamento
administrativo; la primera pretendió destinarse al ejercicio de
atribuciones políticas o políti- co administrativas, en tanto que el
departamento administrativo se pensó como una forma de gestió n
de los servicios pú blicos y de actividades técnico-
administrativas.
apareció en México la empresa en mano pú blica desde la época
colonial, configurada a través de los estancos del alumbre, del azo-
gue, de los naipes, de la nieve, de la pó lvora, de la sal y del tabaco,
instituciones antecesoras de la entidad paraestatal; en el México
independiente se agregan otros entes precursores de lo que, con
el correr de los añ os, habría de ser la administració n
desconcentrada y la descentralizada o paraestatal, tales como el
banco de avío (1830), el banco de amortizació n de la Moneda de
Cobre (1837) y, ya en el siglo XX, la Caja de Préstamos para Obras
de Irrigació n y Fomento de la agricultura (1908).
Mas, en la segunda década del siglo XX, época en la que desarro-
lló sus trabajos el Congreso Constituyente de Querétaro, no existía
en México, ni en rigor estaba previsto, un sector descentralizado
o paraestatal dentro de la administració n pú blica; en tanto que en
Europa cobraban auge –al empuje de las ideas de Georges Teissier,
Leó n Duguit, Gastó n Jéze y Maurice Hauriou– las teorías relativas a
la descentralizació n administrativa y al servicio pú blico, este ú ltimo
encomendado con frecuencia al establecimiento pú blico, inspirador
del organismo descentralizado mexicano.
La figura del departamento administrativo fue adoptada por el
Constituyente queretano como una nueva forma de organizació n
administrativa, en la sesió n del 16 de enero de 1916, dentro del
esquema centralizado, al que se pensó encargarle el desempeñ o de
actividades no políticas, sino administrativas, referidas a la presta-
ció n de un servicio pú blico, tarea que en Francia, como ya se dijo,
se encomendaba al establecimiento pú blico.
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El esquema organizacional diseñ ado por el Constituyente de

1916-1917 dio lugar a crear, junto a las secretarías de Estado, los
departamentos administrativos; entre otros el de Marina, el de
Tra- bajo, el agrario, el de Turismo y el de Pesca, los cuales, en la
prá c- tica, evolucionaron hasta convertirse en secretarías de
Estado; ello propició que, posteriormente, la prestació n directa de
los servicios pú blicos y la realizació n de la actividad industrial del
Estado se en- comendasen en gran medida a los organismos
descentralizados y empresas de participació n estatal. Tal
circunstancia propició que, posteriormente, el legislador importara
el esquema de la descentrali- zació n administrativa y con ella los
troqueles del organismo descentralizado y de la empresa de
participació n estatal; formas de gestió n que no conoció el
Constituyente de Querétaro y en las cuales se acuñ arían las má s
importantes empresas pú blicas del país.
Por los motivo antes apuntados, el texto original de la Constitu-
ció n de 1917 careció de normas regulatorias referidas expresamente
a las entidades paraestatales; sin embargo, sus artículos 27, 28, 73,
fracciones X y XVIII, y 134 integraron el andamiaje para estructu-
rar, añ os má s tarde, un marco normativo regulatorio de la
adminis- tració n paraestatal.
La mayor aproximació n del referido texto constitucional original
al tema de la administració n paraestatal o descentralizada se dio en
su artículo 73, al asignar al Congreso facultades para establecer casas
de moneda (fracció n XVIII) y el banco de Emisió n Ú nico (fracció n
X) en los términos del artículo 28, que a la sazó n ya proscribía las
prácticas monopó licas, con excepció n –entre otras– de las relativas a
la acuñ ació n de moneda y a la emisió n de billetes por medio de un
solo banco bajo el control del gobierno federal.
a continuació n señ alo, aun cuando sea someramente, có mo
inci- den algunos artículos del texto original de la Constitució n de
1917 en nuestro derecho administrativo.
El artículo 3o. de nuestra ley fundamental determinó el
cará cter laico de la educació n en México y dispuso que cuando la
impartiera el Estado fuese gratuita.
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En el artículo 14, el Constituyente de Querétaro sembró el ger-

men del debido procedimiento administrativo que décadas después
explicitara la Ley Federal de Procedimiento administrativo.
se utilizó el ú ltimo pá rrafo del artículo 16 constitucional para
precisar los propó sitos de las visitas domiciliarias a cargo de autori-
dades administrativas y determinar los requisitos y las formalidades
a que debía sujetarse la prá ctica de las mismas. ademá s, el Cons-
tituyente separó en este precepto, la impartició n de justicia de su
procuració n y de la persecució n del delito, y también deslindó la
parcela de la justicia administrativa, al establecer que el castigo de
las infracciones de los reglamentos gubernativos y de policía –a los
que implícitamente confirió cará cter autó nomo–, era de la compe-
tencia de la autoridad administrativa. ademá s, fijó límites para las
sanciones administrativas, tanto pecuniarias como de privació n de
la libertad.
Merced al restablecimiento de la propiedad originaria del Esta-
do mexicano, en el artículo 27 constitucional se atribuyó a éste la
potestad soberana sobre las tierras y aguas comprendidas dentro del
territorio nacional; ademá s, la propiedad se distinguió en pú blica,
social y privada, dejando de ser ésta un derecho absoluto al que-
dar limitada por el interés pú blico, y la pú blica quedó sometida a
normas exorbitantes del derecho privado, que la hacen inalienable,
imprescriptible e inembargable, que luego serían desarrolladas por
diversos ordenamientos legales en materia administrativa, entre los
que destacan las diferentes leyes reglamentarias de este artículo en
sus diversas materias: la Ley General de bienes Nacionales, la Ley
de aguas Nacionales y la Ley de Vías Generales de Comunicació n.
El artículo 27 de la Constitució n de 1917 reservó al Estado los
correos, los telégrafos, la radiotelegrafía, la acuñ ació n de moneda
y la emisió n de billetes por medio del banco central, actividades
que una posterior reforma de este artículo denominaría como
“á reas es- tratégicas”.
El artículo 89 constitucional otorgó la facultad reglamentaria
al presidente de la Repú blica, e implícitamente lo erigió en jefe
de la administració n pú blica federal, de la del Distrito Federal
y de las de los territorios federales, al otorgarle la facultad para
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nombrar y remover libremente a los secretarios de Estado, a los

gobernadores del Distrito Federal y de los territorios federales, así
como “a los demá s empleados de la Unió n, cuyo nombramiento o
remoció n no esté determinado de otro modo en la Constitució n
o en las leyes”.
El texto original del artículo 90 de la Constitució n no incluyó ,
para el despacho de los negocios administrativos de la Federació n
a los departamentos administrativos, sino só lo las secretarías de
Es- tado, no obstante lo cual, el artículo 92 –aprobado por el
Consti- tuyente antes que el 90– dispuso que los reglamentos,
decretos y ó rdenes del presidente relativos al gobierno del
Distrito Federal y a los departamentos administrativos, “serán
enviados directamente por el presidente al gobernador del Distrito
y al jefe del Departa- mento respectivo”.
Mediante su artículo 115, la Constitució n erigió al municipio
libre, con personalidad jurídica propia, como base de la divisió n
territorial y de la organizació n política y administrativa de los
estados de la Federació n; depositó la administració n municipal en
un ayun- tamiento de elecció n popular directa, y prohibió la
existencia de toda autoridad intermedia entre el ente municipal –
al que confió la libre administració n de su hacienda– y el gobierno
del estado.
La distribució n de competencia –incluida la relativa a la
materia administrativa– entre la federació n y sus estados quedó
establecida en el artículo 124 constitucional con la breve fó rmula “las
facultades que no está n expresamente concedidas por esta
Constitució n a los funcionarios federales, se entienden reservadas
a los Estados”.
Corolario bá sico del ejercicio del gasto pú blico vino a ser el ar-
tículo 126 constitucional, al disponer que “no podrá hacerse pago
alguno que no esté comprendido en el presupuesto o determinado
en ley posterior”.
Conforme al texto original del artículo 127 constitucional, la
remuneració n de los servidores pú blicos se debería determinar por
la ley, de acuerdo con los principios de invariabilidad durante el
periodo que el funcionario ejerciera el cargo, y de
irrenunciabilidad, contenidos en este artículo.
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El Constituyente de Querétaro dispuso, en el artículo 134 cons-

titucional, que cuanto contrato celebrase el gobierno para la ejecu-
ció n de obras pú blicas, debería adjudicarse en subasta, mediante el
procedimiento en él delineado, con lo que el contrato administrati-
vo de obra pú blica adquirió base constitucional.
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Ca pí t U l o pr I m e ro
C U e st ION e s pr el I m I N a r e s
D el D ere C Ho a D m I N I strat I V O
E n la doctrina existe consenso para considerar al derecho adminis-

trativo como una rama del derecho pú blico encargada de regu-
lar, entre otras cuestiones, a la administració n pú blica. se trata, pues,
de una disciplina jurídica relativamente joven –apenas bicentenaria–, si
se compara con el milenario derecho civil y el igualmente antiquísimo
derecho penal, cuya existencia se comprueba en el Có digo de
Hammu- rabi que hace cuatro milenios regulaba los contratos de
compraventa y arrendamiento, y establecía penas para diferentes
delitos.
i. S U rg I m I ento Del
D ere C Ho a D m INI strat IVO
Y sU apar ICIÓ N en mé x ICO
En tal circunstancia, la pregunta obligada es: ¿acaso en el mundo

antiguo no había administració n pú blica?, ¿o por qué no existía el
derecho administrativo hace má s de doscientos añ os? Y claro que en
la antigü e- dad ya había administració n pú blica, de ello dan
testimonio las pirá mi- des de Egipto, el coloso de Rodas, los jardines
pensiles de babilonia, el faro de alejandría y demá s maravillas del
mundo antiguo.
Lo que ocurre es que, cuando se configura un orden regulador de
la estructura y funcionamiento de la administració n pú blica y de sus
relaciones con los administrados de índole diversa, en lo sustancial, al
orden
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• 49 •
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50 • C U est I O N es prel I m I N ares D el D ere C H O a D m I N I strat I V O
jurídico ordinario que norma las relaciones entre los particulares,

emerge entonces el derecho administrativo; prueba de ello es que
mientras eso no ocurrió la regulació n de la administració n pú blica y de
sus relaciones con los particulares se mantuvo bajo las reglas del
derecho ordinario, con excepciones para casos específicos de nuevo
cuñ o que no admitían la aplicació n del derecho ordinario; al proliferar
las excepciones, se hubo de reconocer que se había integrado un sistema
normativo especial, diferente al del derecho ordinario, que es el
derecho administrativo.
La circunstancia antes señ alada explica la relativa reciente aparició n
del derecho administrativo, cuya formació n se efectú a en la Francia
revolucionaria, durante la época de la asamblea Constituyente, como
producto de la sistematizació n de los principios racionales que
fundan la acció n administrativa, las atribuciones del poder pú blico, los
caracteres esenciales de las instituciones administrativas, así como los
intereses y derechos del hombre.
Concomitantemente con el derecho administrativo surge la ciencia
del derecho administrativo, a la que hicieron aportaciones importantes
los exégetas de las numerosas leyes administrativas y de la
jurisprudencia del Consejo de Estado francés del siglo XIX, como Luis
antonio Macarel quien en 1818 publicó en París, su libro Elementos
de jurisprudencia administrativa, que inicia la bibliografía francesa de
derecho administrativo; Luis María de Lahaye, vizconde de
Cormenin, quien publicó su libro Cuestiones de derecho administrativo
también en 1818; Dionisio serrigny, Luis Fermín Julien-Laferrière y
su hijo, Eduardo Julien-La- ferrière, cuya obra Traité de la juridiction
administrative et des recours contentieux, publicada en 1886, es para
muchos el auténtico punto de partida de la ciencia del derecho
administrativo por su metodología y sistematizació n.1
Empero, sería injusto olvidar que el italiano Gian Domenico Ro-
magnosi fue quien escribió el primer libro de derecho administrativo,
bajo el ró tulo de Principi fondamentali del diritto amministrativo onde
tesserne le instituzioni, publicado en Milá n en 1814.2
1
Vid. Manuel María Díez, Derecho administrativo, buenos aires, bibliográ fica argenti-
na, 1963, t. I, p. 3.
2
Vid. Luca Mannori, Storia del diritto ammnistrativo, Roma, Editori Laterza, 2001, p. 5.
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J O rge Ferná n D e Z R U IZ • 51
El derecho administrativo apareció en México desde el inicio de

su independencia, como lo acreditan diversos decretos de la soberana
Junta Provisional Gubernativa del Imperio Mexicano, entre otros: el
del 5 de octubre de 1821, en cuya virtud, se habilitó y confirmó pro-
visionalmente a las autoridades existentes, para el ejercicio de la
admi- nistració n de justicia y demá s funciones pú blicas; el decreto
del 12 de octubre de 1821 mediante el cual se asignó sueldo anual,
retroactivo al 24 de febrero del mismo añ o, al regente del Imperio,
agustín de Iturbide, y el Reglamento para el Gobierno Interior y
Exterior de las secretarías de Estado y del Despacho Universal –
antecedente remoto de la vigente Ley Orgá nica de la administració n
Pú blica Federal–, expedido mediante decreto de 8 de noviembre de
1821.
a las anteriores disposiciones normativas se agregaría luego un nú -
mero considerable de ordenamientos que incidieron en el á mbito del
derecho administrativo, que pronto sufriría importantes transforma-
ciones producto de un incesante proceso de reforma administrativa.
Dispuso la Constitució n federal de 1824 la coexistencia de una
administració n pú blica federal y de tantas administraciones pú blicas
locales como estados de la Repú blica existían entonces, al establecer en
la fracció n I de su artículo 161, la obligació n de las referidas
entidades federativas, de organizar su administració n interior, sin
oponerse a dicha Constitució n ni al acta Constitutiva de la
Federació n.
La Constitució n de 1824 reguló , por primera vez en el derecho
mexicano, la figura jurídica de la expropiació n forzosa –entendida
como el acto de autoridad en cuya virtud se priva a una persona de su
propiedad, aun sin su consentimiento–, condicioná ndola en la
fracció n III de su artículo 112 a la existencia de causa de utilidad
pú blica, al pago de indemnizació n y a la aprobació n del senado.
asimismo, en la fracció n II de su artículo 110, la Constitució n de
1824 confirió al presidente de la Repú blica, de manera clara y
precisa, la facultad reglamentaria.
En lo concerniente a la normativa secundaria de derecho admi-
nistrativo, derivada de la Constitució n de 1824, sobresale, por una
parte, la creació n del Distrito Federal –lo que implica la formació n de
la administració n pú blica del Distrito Federal–, mediante decreto del
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18 de noviembre de 1824; y por otra parte, la reforma en materia

edu-
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cativa realizada en 1833 por Valentín Gó mez Farías –en funciones de

presidente de la Repú blica– con sustento en dos bases
fundamentales: la secularizació n de la educació n, hasta entonces en
manos del clero, y la organizació n sistemá tica de la actividad
educacional del Estado, a efecto de hacer llegar la instrucció n a todas
las clases sociales.
ii.
Cr I ter IO s para D ef INI r
al D ere C H O a D m INI strat IVO
El derecho administrativo se puede entender de distintos modos, se-

gú n el criterio utilizado para tal efecto. Desde su surgimiento se han
utilizado diferentes pareceres para definirlo. a continuació n se anali-
zan los má s destacados.
1. Criterio legalista
En el momento de su aparició n, el derecho administrativo se

consideró , con un criterio legalista, como un conjunto de leyes
administrativas. En esta corriente, alexandre François auguste Vivien
en el prefacio de su obra Études administratives, lo entendió como el
conjunto de leyes que constituyen la base y la regla de la
administració n de un Estado determinado.3
El criterio legalista es objeto de censura por definir al derecho admi-
nistrativo como el conjunto de leyes administrativas; es decir, se incluye
en la definició n lo definido, con lo que se incurre en la falacia de la
defi- nició n circular y, por tanto, requiere aclarar qué son leyes
administrativas para poder entender lo que es el derecho
administrativo. Conforme a este criterio se circunscribe el derecho
administrativo a la norma jurídica, a la ley vigente, cuando en rigor es
mucho más que eso habida cuenta de que incluye valores y principios
fundamentales, así como la sistematiza- ció n de sus categorías
jurídicas e institucionales.
Como atinadamente observara benjamín Villegas basavilbaso:
“Un conjunto de leyes administrativas sobre las má s variadas y
heterogéneas
DR © 2016.
3
alexandre François auguste Vivien, Études administratives, París, Ch. Duriez, 1845,
vol. I, p. 5.
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materias no puede constituir el derecho administrativo. Este criterio

es explicable; corresponde a los orígenes del derecho administrativo y
tiene un valor simplemente histó rico”.4
2. Criterio subjetivo
a la luz de este criterio, el derecho administrativo es el concerniente a

un sujeto específico, que para unos es el Estado; en opinió n de otros,
el Poder Ejecutivo; para otros más, la administració n pú blica; a los que
se agregan quienes optan por el ó rgano de aplicació n, multiplicidad de
interpretaciones que da lugar a los criterios de actividad total del
Estado, de actividad del Poder Ejecutivo y de actividad de la
administració n pú blica.
a. Criterio de la actividad total del Estado
En los términos de este criterio que comparten diversos autores, el

derecho administrativo es el conjunto de principios jurídicos que
norman la actividad del Estado encaminada a lograr sus fines; en este
sentido, el profesor santi Romano sostuvo: “El derecho
administrativo es el conjunto de principios que regulan la actividad
concreta mediante la cual el Estado y las otras entidades pú blicas
persiguen sus propios intereses”.5 Con igual criterio, pero media
centuria después, Georges Vedel afirmó : “El régimen administrativo
es el régimen de derecho comú n de las actividades del Estado y de las
personas pú blicas. (...) Dicho de modo má s breve: el derecho
administrativo es el derecho comú n de la potestad pú blica.6
sobra hacer notar lo endeble de este criterio, habida cuenta de las
mú ltiples actividades del Estado encaminadas a alcanzar sus fines, que
se ubican fuera del á mbito del derecho administrativo, como la activi-
dad legislativa y la jurisdiccional; de aceptar este criterio de la actividad
total del Estado, estaríamos confundiendo al derecho administrativo
con el derecho pú blico, del que só lo es una de sus partes.
4
benjamín Villegas basavilbaso, Derecho administrativo, buenos aires, Tipográ fica Edi-
tora argentina, 1949, t. I, pp. 48 y 49.
5
santi Romano, Principii di diritto amministrativo, Milá n, a. Giuffre, 1912, p. 6.
6
Georges Vedel, Derecho administrativo, traducció n de Juan Rincó n Jurado, Madrid,
aguilar, 1980, p. 39.
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b. Criterio de la actividad del Poder Ejecutivo
Con este criterio, diversos autores interpretan al derecho administrati-

vo como el relativo a la actividad del Poder Ejecutivo, así, por
ejemplo, el españ ol Vicente santamaría de Paredes, en consonancia
de las ideas del francés Luis María Lahaye, vizconde de Cormenin
(Cuestions de droit administratif, París, 1822) a fines del siglo XIX, ya
consideraba al derecho administrativo como el referido a la
organizació n, funciones y procedimiento del Poder Ejecutivo.7
La anterior interpretació n es compartida por el argentino Félix
sa- rría, quien seis décadas despué s afirmaba: “Expuesto lo que
antecede, no dudo en compartir la opinió n de los que miran al Poder
Ejecutivo como elemento capital de la definició n, si se considera que
reside espe- cíficamente en él la funció n administrativa, pues, es el
ejercicio de esa funció n lo que constituye la actividad administrativa,
actividad organizada y regida por el derecho”.8
Conviene aclarar que el derecho administrativo no se ocupa de
toda la actividad del Poder Ejecutivo –por ejemplo, no regula la labor
diplomá tica–, sino só lo de la actividad de una parte del mismo, es
decir de la actividad a cargo de la administració n pú blica, cuya
estructura y organizació n también atañ e a esa rama del derecho.
C. Criterio de la actividad de la administració n pú blica
Identifica otra vertiente del criterio subjetivo al derecho administrati-

vo, como el relativo a la administració n pú blica, idea que se pretende
justificar, en razó n de que ni todas las á reas del Poder Ejecutivo se
inscriben en el á mbito de la administració n pú blica, ni todas las á reas
de é sta se insertan en el Poder Ejecutivo. Empero, el derecho admi-
nistrativo trasciende el á mbito de la administració n pú blica, pues no
só lo regula su organizació n y funcionamiento, sino ademá s la activi-
dad de los particulares cuando éstos se relacionan con la administra-
7
Vicente santamaría de Paredes, Curso de derecho administrativo, 3a. ed., Madrid, Es-
tablecimiento Tipográ fico de Ricardo Fé, 1891, pp. 39 y 40.
8
Félix sarría, Derecho administrativo, 4a. ed., Có rdoba, argentina, Ediciones assandri,
1961, p. 47.
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ció n. Dentro de la vertiente del criterio subjetivo, segú n el profesor

españ ol Rafael Entrena Cuesta “podemos definir al derecho adminis-
trativo como el conjunto de normas del derecho pú blico interno que
regulan la organizació n y actividad de las administraciones pú blicas”.9
3. Criterio objetivo
De conformidad con el criterio objetivo, el derecho administrativo se

define no por el sujeto sino por su objeto, acerca del cual algunos au-
tores se pronuncian por la funció n administrativa; otros, por los ser-
vicios pú blicos, y otros má s, por las relaciones jurídicas, esto evita
que se unifique en la doctrina este criterio objetivo para definir al
a. Criterio funcional
De conformidad con el criterio funcional, el derecho administrativo

es el ejercicio de la funció n administrativa lo que determina su
aplicació n, pues éste no es aplicable exclusivamente a la
administració n pú blica o al Poder Ejecutivo sino también a los otros
poderes cuando actú an en ejercicio de funció n administrativa.
Lo anterior se comprueba, por ejemplo, en lo dispuesto en el artí-
culo 1o. del Có digo Contencioso administrativo de Colombia, en el
sentido de que las normas de la parte primera de dicho
ordenamiento se aplicarán a los ó rganos, corporaciones y
dependencias de las ramas del poder pú blico en todos los ó rdenes, a
las entidades descentralizadas, a la Procuraduría General de la
Nació n y ministerio pú blico, a la Contraloría General de la Repú blica
y contralorías regionales, al Con- sejo Nacional Electoral y a la
Registraduría Nacional del Estado Civil.
b. Criterio de los servicios pú blicos
Conciben al derecho administrativo quienes usan este criterio, como

el conjunto de reglas que norman los servicios pú blicos, o como
dijera
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9
Rafael Entrena Cuesta, Curso de derecho administrativo, 8a. ed., Madrid, Tecnos,
1984, Vol. I/1, pp. 69 y 70.
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Gastó n Jèze: “el derecho administrativo es el conjunto de reglas espe-

ciales relativas al funcionamiento de los servicios pú blicos”.10
Lo insostenible de este criterio lo acusa la diversidad de versiones
del concepto de servicio pú blico, así como la circunstancia de que
siendo una parte importante del derecho administrativo, el servicio
pú blico no agota el objeto del mismo, razó n por la que este criterio,
promovido por la llamada escuela del servicio pú blico, encabezada
por Leó n Duguit, ha venido a menos; empero, distinguidos juristas lo
siguen empleando. El profesor peruano Gustavo bacacorzo define al
derecho administrativo como “el conjunto de normas y reglas
positivas y los principios de derecho pú blico para el funcionamiento
de los servicios pú blicos bajo un contralor jurisdiccional”.11
C. Criterio de las relaciones jurídicas
Utilizado este criterio desde el siglo XIX, entiende por derecho admi-
nistrativo el que regula las relaciones entre el Estado y los particulares,
o como dijera el profesor españ ol Manuel Colmeiro: “El derecho ad-
ministrativo será , pues, el conjunto de leyes que determinan las relacio-
nes de la administració n con los administrados”.12
Desde luego es inobjetable que el derecho administrativo regule las
relaciones del Estado con los particulares, mas es obvio que ello no es
todo el tema de dicha rama del derecho.
D. Criterio mixto
Luego de analizar los principales criterios usados para definir al

derecho administrativo, se puede afirmar que ninguno de ellos es
suficiente para lograr una definició n cabal y exacta de esa rama del
derecho. así lo han entendido diversos autores que por tal razó n
recurren a varios de estos criterios para elaborar su definició n. En
este caso se encuen-
10
Gastó n Jèze, Los principios generales del derecho administrativo, buenos aires, Depal-
ma, 1948, tomo 1, p. 1.
11
Gustavo bacacorzo, Tratado de derecho administrativo, 4a. ed., Lima, Gaceta Jurídica,
2000, p. 38.
12
Manuel Colmeiro, Derecho administrativo español, 4a. ed., 1876, Madrid, Imprenta y
Librería de Eduardo Martínez, pp. 33 y 34.
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tra el profesor italiano Guido Zanobini, quien emplea el criterio de la

actividad de la administració n pú blica, conjuntamente con el criterio
de las relaciones jurídicas para definir al derecho administrativo como
“la parte del derecho pú blico que tiene por objeto la organizació n, los
medios y las formas de actividad de la administració n pú blica y las rela-
ciones jurídicas consiguientes entre ella y los demá s sujetos”.13
En razó n de rechazar la adopció n de un criterio ú nico para definir
al derecho administrativo, el distinguido profesor venezolano allan
Randolph brewer Carías opta por emplear varios criterios para elaborar
en los siguientes términos su definició n mixta:
El derecho administrativo es aquella rama del derecho que regula a la ad-

ministració n pú blica como complejo orgá nico, su organizació n y funciona-
miento; que norma el ejercicio de la funció n administrativa por los ó rganos
del Estado; que regula la actividad administrativa del Estado, y que norma,
también, las relaciones jurídicas que se establecen entre la administració n
pú blica y los administrados, con motivo del ejercicio de la funció n adminis-
trativa o de la realizació n de alguna actividad administrativa.14
iii. C ONC ept O De D ere C H O

a D m INI strat IVO
El derecho administrativo tiene una estrecha vinculació n con el

poder pú blico, especialmente con el ó rgano en el que se inserta el
á rea má s grande de la administració n pú blica, lo que le da un notorio
matiz político, empero, con afá n de precisar el concepto de derecho
administrativo, conviene hacer las siguientes consideraciones:
El derecho administrativo no se ocupa de toda la estructura, or-
ganizació n y funcionamiento ni de la actividad total del sector
pú blico del Estado, sino só lo de una de sus partes: la administració n
pú blica, cuyo universo rebasa los límites del Poder Ejecutivo, habida
cuenta de la existencia de sendas áreas de administració n pú blica en
el Poder Le-
13
Guido Zanobini, Curso de derecho administrativo, traducció n de Héctor Massnatta
buenos aires, Ediciones arayú , 1954, vol. I, p. 39.
14
allan Randolph brewer-Carías, “Pró logo”, en Luciano Parejo alfonso, El concepto del
derecho administrativo, Caracas, Editorial Jurídica Venezolana, 1984, p. 7.
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gislativo y en el Poder Judicial, aun cuando el á rea mayor de la misma

se inserte en el Poder Ejecutivo.
El derecho administrativo también atañ e a las relaciones de las
dependencias y entidades de la administració n pú blica entre sí y de
ellas con otras instituciones del Estado y con los particulares.
En consecuencia, repito, se puede afirmar que el derecho administra-
tivo es el conjunto de normas y principios del derecho pú blico que
rigen la estructura, organizació n y funcionamiento de las diversas
áreas de la administració n pú blica, de las relaciones de éstas entre sí, así
como de sus relaciones con las demá s instituciones del Estado y con los
particulares.
iv. LOs V al O res Del D ere C H O

a D m INI strat IVO
En toda actividad intelectual están presentes las ideas, las cuales se

en- tretejen para el desarrollo y perfeccionamiento de los seres
humanos y el avance de la civilizació n que se alcanza, en buena
medida, gracias a ellas pues son el motor de la superació n del género
humano, tanto en lo moral como en lo material; lo mismo en lo social
que en lo político, en lo jurídico, en lo econó mico y en lo cultural.
al lado de las ideas figuran los valores, entendidos como objetos
que no tienen ser, sino valer. Los valores son una colecció n de creencias
que conforman patrones de conducta y reciben la aquiescencia social,
al grado de conformar las normas morales que orientan dentro de la
sociedad la actuació n de sus miembros.
“Los valores –dice Francisco Díaz de la Torre– son perennes, no
cambian, pues corresponden a lo esencial del hombre. Lo que sí
cambia es nuestra percepció n de ellos”.15
Desde la perspectiva objetiva, las cosas son o no valiosas por sí
mismas, independientemente de que se les reconozca o niegue su valor.
Entre los valores, destacan los jurídicos, los cuales deben ser orien-
tados por los morales, en aras de lograr la justicia mediante el
cumpli-
miento de la norma de derecho.
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15
Francisco Javier de la Torre Díaz, Ética y deontología jurídica, Madrid, Dikinson,
2000, p. 196.
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Los valores del derecho administrativo incluyen valores morales y

jurídicos, entre los que destacan la justicia, la libertad, la seguridad, la
dignidad y la lealtad.
1. La justicia
Impreso en la conciencia humana se encuentra el valor de justicia, con-

siderado por Plató n como suprema virtud, la má s excelsa de las virtudes
morales segú n aristó teles; Ciceró n la llamó reina y señ ora de todas
las virtudes. “sin la justicia –afirmaba agustín de Hipona– la vida no
sería posible, y si lo fuera, no merecería vivirse”.
En el pensamiento plató nico, la justicia exige que cada quien
haga lo que le corresponde acerca del fin ú ltimo; la dificultad estri-
ba en determinar qué es lo que corresponde a cada quien.
Por su parte, aristó teles detecta cuando menos dos especies: la
justicia conmutativa basada en la igualdad y la justicia distributiva
fundada en la proporcionalidad.
Recordemos, entre tantas interpretaciones, la que divide a la
justicia en moral y civil, universal y particular, conmutativa y
distributiva, y expletiva y atributiva.
se entiende por justicia moral, la tendencia innata de dar a cada
cual lo suyo o lo que le corresponde –aun cuando no se pueda
explicar que es lo uno ni lo otro– La civil se refiere al apego,
espontá neo u obligado, de nuestra actuació n al precepto legal.
se considera justicia universal, la reunió n de todas las virtudes
privadas y pú blicas. La particular protege el derecho individual y
castiga su violació n o atropello.
La justicia conmutativa establece igualdad en el arreglo de nuestros
derechos u obligaciones para el debido equilibrio de unos y otras
entre las partes; está referida, por tanto, a las relaciones registradas
entre individuos, basadas primordialmente en la igualdad de lo que
se da y lo que se recibe. La justicia distributiva hace referencia a las
relaciones de los individuos con el sistema social al que pertenecen para
reportar pro- porcionalmente las cargas y bienes comunes; y por otra
parte establece la proporció n de los premios y castigos atribuibles a cada
individuo por su actuació n plausible o vituperable.
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Por su parte, la justicia expletiva conserva el derecho con arreglo

a la ley y en fuerza a ella misma; en tanto que, la justicia atributiva
emplea el derecho aisladamente de la ley en las acciones meramente
éticas. En opinió n de Chaim Perelman, expresada en su libro Justice
et raison (bruselas, 1963) la justicia es un principio de distribució n
de bienes, determinables de acuerdo con seis criterios diferentes,
conforme a los cuales a cada uno le corresponde: a) lo mismo, b)
segú n sus méritos, c) segú n su obras, d) segú n sus necesidades, e)
segú n su rango
y f ) segú n lo atribuido por la ley.
Obviamente no trato de elucidar lo que por milenios el
pensamiento humano se ha esforzado en vano por hacerlo, pues creo
que la justicia no se puede precisar en términos de género pró ximo y
diferencia específica, de una manera aceptable para todos los individuos
de todos los tiempos.
Pero lo admisible es que si acaso la vara de la justicia se doblare, “no
sea por el peso de la dá diva sino –como dijera don Quijote- por el
peso de la misericordia”.16
2. La libertad
Entre los valores má s preciados del ser humano figura la libertad, ex-
plicable como su capacitad de actuar conforme a su arbitrio y, en con-
secuencia, autodeterminarse consciente y voluntariamente para actuar
en una forma o en otra e, incluso, para no actuar, sin má s dictado que
el de su propio criterio y resolució n.
En tales términos, la libertad es absoluta y só lo puede imaginarse
atribuida al má s autó crata de los tiranos, porque normalmente la liber-
tad de un individuo está limitada por las libertades de los demá s con
los que convive; esto es, el arbitrio y la autodeterminació n de cada
cual deberá ejercerse sin trastrocar el orden social y sin lesionar la
libertad y los derechos de los demá s.
La libertad se define en las Instituciones de Justiniano como la
facultad natural de hacer cada quien lo que quiere, salvo que lo impida
la fuerza o el Derecho (I, 3,1). Jean Jacques Rousseau inicia el primer
capítulo
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16
Miguel de Cervantes saavedra, Don Quijote de la Mancha, edició n del IV Centenario,
alfaguara, 2004, p. 869.
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de su célebre Contrato social con el planteamiento de la paradoja de la li-

bertad: “El hombre ha nacido libre y en todas partes está
encadenado”.17 El trá nsito del estado de naturaleza a la sociedad
política modifica y condiciona, a juicio del filó sofo ginebrino, la
libertad del hombre y da lugar a la aparició n de gobernantes y
gobernados, patronos y obreros,
opresores y oprimidos.
Dentro de la libertad se diferencian dos grandes tipos: la civil, lla-
mada tambié n libertad liberal, en la cual se resumen los derechos del
hombre; y la política, denominada tambié n libertad democrá tica, que
protege los derechos del ciudadano. En opinió n de Mariano Ruiz Fu-
nes: “La libertad es el bien jurídico de mayor categoría de cuantos
merecen la protecció n de la norma de derecho. Violarla en el
individuo o quebrantarla en la sociedad constituye la má s grave de
las transgre- siones, el mayor de los peligros, el má s trascendental de
los dañ os, un serio motivo para la alarma pú blica”.18
3. La seguridad
Cuando se está a salvo de todo riesgo y peligro, se tiene seguridad, la

cual es un valor del ser humano que le lleva a pactar con sus semejantes
la vida comunitaria, la convivencia social y la creació n del Estado, el
que a través de las normas de derecho proporcionará a los miembros de
su població n la seguridad jurídica, traducible como la certidumbre
del individuo de que su persona, bienes y derechos está n a salvo de
ataques violentos e indebidos y, en el peor de los casos, de efectuarse,
se hará n cesar con premura y los dañ os le será n resarcidos; la
seguridad es, por tanto, punto de partida del Estado y puerto de
arribo del derecho.
Por definició n, el Estado de derecho está obligado a
proporcionar- nos a los seres humanos una situació n permanente de
seguridad, de tranquilidad y de orden, habida cuenta del sacrificio
que hacemos de una parte de nuestros derechos y libertades
originales a efecto de disfrutar pacíficamente de nuestros restantes
derechos, bienes y libertades.
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17
Jean-Jaques Rousseau, Contrato social, Traducció n de Consuelo berges, buenos aires,
aguilar argentina, 1965, p. 50.
18
Mariano Ruiz Funes, Delito y libertad. Madrid. 1930, Morata, p. 21.
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4. La dignidad
Por valor de la dignidad humana, el ser humano está colocado en el

centro del mundo y ese valor conlleva la imagen que cada individuo
proyecta en el contexto social. En este sentido, leemos en el Génesis:
Díjose entonces Dios: “Hagamos al hombre a nuestra imagen y a nuestra

semejanza, para que domine sobre los peces del mar, sobre las aves del
cielo, sobre los ganados y sobre todas las bestias de la tierra y sobre
cuantos animales se mueven sobre ella”. Y creó Dios al hombre a imagen
suya, a imagen de Dios lo creó y los creó macho y hembra; y los bendijo
Dios, diciéndoles: “Procread y multiplicaos, y henchid la tierra; sometedla y
dominad sobre los peces del mar, sobre las aves del cielo y sobre los ganados y
sobre todo cuanto vive y se mueve sobre la tierra”.19
Como valor, la dignidad se manifiesta en la gravedad y decoro de las

personas y en su manera de comportarse; estriba en el respeto que el
individuo tiene de sí mismo, por lo que constituye el deber primario
del ser humano consigo mismo y representa el fin de sí mismo, así
como la base de los demá s deberes que debe cumplir. Cuá nta razó n
tuvo Miguel de Unamuno cuando afirmó :
así como no apreciamos el valor del aire, o el de la salud hasta que nos
hallamos en un ahogo o enfermos, así al hacer aprecio de una persona olvi-
damos con frecuencia el suelo firme de nuestro ser, lo que todos tenemos
de comú n, la humanidad, la verdadera humanidad, la cualidad de ser
hombres, y aun la de ser animales y ser cosas. Entre la nada y el hombre
má s humilde, la diferencia es infinita, entre éste y el genio, mucho menor de
lo que una naturalísima ilusió n nos hace creer.20
Por ello, la dignidad personal exige garantizar la libertad de pen-

samiento y la autonomía de la decisió n respecto del propio destino,
habida cuenta que todo ser humano tiene su fin propio, personal e
19
Génesis, I, 26-28, Sagrada Biblia, versió n directa de las lenguas originales por Eloíno
Ná car Fuster y alberto Colunga Cueto, Madrid, Editorial Cató lica, 1972, pp. 3 y 4.
20
Miguel de Unamuno, La dignidad humana, 4a. ed., Madrid, Espasa-Calpe, 1957,
p. 11.
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intransferible, por lo que, como bien dice Jesú s Gonzá lez Pé rez: “La
dignidad de la persona no es superioridad de un hombre sobre otro,
sino de todos los hombres sobre los seres que carecen de razó n”.21
v. L O s pr INCI p IO s generales
Del D ere C H O a D m INI strat IVO
Hablamos de principios generales del derecho para referirnos a los

axiomas fundamentales que dan soporte al andamiaje del derecho
porque entrañ an su esencia misma, son generales por su naturaleza y
subsidiarios por su funció n, de aplicació n supletoria a las lagunas del
derecho positivo; entre ellos descuellan en el derecho administrativo,
los de buena fe, debido procedimiento, legalidad, moralidad adminis-
trativa, seguridad jurídica y supremacía del interés pú blico sobre el
in- terés privado.
1. El principio general de la buena fe
La expresió n buena fe hace referencia tanto a la certeza de un individuo

de que hace o posee alguna cosa con derecho legítimo, como la con-
vicció n o suposició n de la licitud y justicia de un acto, o la creencia de
que un acto o hecho jurídico es cierto o verdadero; en consecuencia,
el principio de buena fe –en el sentido de norma muy general que
regula casos de propiedades muy generales–, genera en quien obra de
buena fe, derechos y beneficios, lo mismo que exime de
responsabilidades, con lo que sirve de puente entre el derecho y la
ética, habida cuenta que, como señ ala el profesor españ ol Ruiz de
Velasco, “Por buena fe ha de entenderse el cumplimiento leal,
honrado y sincero de nuestros deberes para con el pró jimo, y el
ejercicio también leal, honrado y sincero de nuestros derechos”.22
a juicio del profesor Jesú s Gonzá lez Pé rez, el de la buena fe se ins-
cribe como uno de los principios generales que fundamentan al orde-
21
Jesú s Gonzá lez Pé rez, La dignidad de la persona, Madrid, Civitas, 1986, p. 25
22
José Ruiz de Velasco, “La buena fe como principio rector del ordenamiento jurídico
españ ol en relació n con las prohibiciones del fraude de la ley y del abuso del
derecho”, en Revista general de legislación y jurisprudencia, 1976, t. I, p. 547.
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namiento jurídico, orientan la labor de su interpretació n y configuran

un factor determinante de integració n; su adopció n en una norma
legal no implica la pérdida de su cará cter de principio general, pues
independientemente de que pueda o no informar al ordenamiento
jurídico, tendrá aplicabilidad en defecto de ley exactamente aplicable
al punto controvertido.
Gonzá lez Pérez hace notar que: “El principio de la buena fe no
só lo tiene aplicació n en el derecho administrativo, sino que en este
á mbito adquiere especial relevancia. (...) Porque, en efecto, la
presencia de los valores de lealtad, honestidad y moralidad que su
aplicació n comporta es especialmente necesaria en el mundo de las
relaciones de la adminis- tració n con los administrados”.23
En suma, el principio de buena fe predica la concordancia entre el
acto y la conciencia, entre la acció n y la intenció n, en cuya virtud se
adquieren derechos o beneficios como en el caso de la prescripció n, o
se liberan responsabilidades o cancelan deberes.
2. El principio general del debido procedimiento
Consiste el principio general del debido procedimiento en la prohibi-

ció n de afectar los derechos de los gobernados sin cubrir ciertas
condiciones y requisitos que incluyen el respeto de la garantía de
audiencia, la prohibició n de tribunales especiales y leyes privativas, y la
fundamen- tació n y motivació n de las resoluciones judiciales dictadas
por autoridad competente.
Da fundamento el principio general del debido procedimiento al
ordenamiento jurídico mexicano en materia administrativa, toda vez
que inspira los artículos 13, 14 y 16 constitucionales, cuya esencia re-
cogen los artículos 13, 64 y 65 de la Ley Federal de
Responsabilidades de los servidores Pú blicos, y el artículo 21 de la
Ley Federal de Res- ponsabilidades administrativas de los servidores
Pú blicos.
3. El principio general de legalidad
23
Jesú s Gonzá lez Pérez, El principio general de la buen fe en el derecho administrativo,
Madrid, Real academia de Ciencias Morales y Políticas, 1983, p. 31.
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se puede enunciar la subordinació n a la legalidad en dos sentidos: po-

sitivo y negativo; en el primer sentido la explica en la má xima latina:
quae non sunt permissae, prohibita intelliguntur (traducible como: “lo
que no está permitido se considera prohibido”); en cambio, en
sentido negativo, la sujeció n a la legalidad es expresada por la
fó rmula latina permissum videtur in omne quod non prohibitum; quae
non sunt prohibita, permissae intelliguntur, cuyo significado se
puede resumir en la frase: “lo que no está prohibido está permitido”.
El derecho administrativo mexicano emplea ambos sentidos de
su- jeció n a la legalidad, pero aplica el primero a unos sujetos y el
segundo a otros diferentes, dado que los sujetos de derecho pú blico
(los ó rganos del Estado y las autoridades) se rigen por el sentido
positivo, habida cuenta que só lo pueden hacer lo que la normativa
jurídica expresamente les faculta, como lo ha sostenido el Pleno de
la suprema Corte de Justicia de la Nació n al determinar textualmente,
lo que, en rigor, viene a ser la definició n del principio de legalidad:
“Las autoridades só lo pueden hacer lo que la ley les permite”; 24 a
diferencia de los particulares, quienes, por sujetarse a la legalidad
en sentido negativo, pueden hacer lo que el orden jurídico vigente no
les prohíba.
Como puede advertirse fácilmente, el principio de legalidad no
só lo es una má xima fundamental del derecho administrativo y del
derecho en general sino de todo Estado de derecho. El artículo 16
constitucional lo incorpora expresamente al orden jurídico mexicano
al imponer tres condiciones a todo acto de autoridad que implique
molestia al gobernado: i. que se exprese por escrito, ii. que provenga
de autoridad competente, y iii. que se funde y motive la causa legal
del procedimiento.
4. El principio general de moralidad administrativa
Igualmente fundamental en el derecho administrativo mexicano re-

sulta ser el principio de moralidad administrativa, en cuya virtud, en
el ejercicio de sus funciones, la conducta de los servidores pú blicos
adscritos a la administració n pú blica debe ajustarse a la ética, por lo
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24
apéndice de jurisprudencia de 1917 a 1965 del Semanario Judicial de la Federación,
6a. parte, Nú m. 47, p. 108.
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que su actuació n habrá de orientarse por criterios de legalidad,

lealtad, justicia, imparcialidad, eficiencia, eficacia y honradez, tanto
en sus relaciones con los administrados, como con sus compañ eros,
sus jefes y sus subordinados.25
El principio de moralidad administrativa informa a nuestra Cons-
titució n política en sus artículos 113 y 134, así como a los artículos
47 de la Ley Federal de Responsabilidades de los servidores
Pú blicos y 7 de la Ley Federal de Responsabilidades administrativas
de los servidores Pú blicos, el ú ltimo de los cuales a la letra dispone:
“será responsabilidad de los sujetos de la Ley ajustarse, en el
desempeñ o de sus empleos, cargos o comisiones, a las obligaciones
previstas en ésta, a fin de salvaguardar los principios de legalidad,
honradez, lealtad, imparcialidad y eficiencia que rigen en el servicio
pú blico”.
5. El principio general de seguridad jurídica
sin duda, la seguridad conforma un pilar insustituible de la convivencia

social, por lo que su realizació n viene a ser una actividad esencial
para la existencia misma del Estado moderno; razó n por la cual la
seguridad es garantizada por el ente estatal a través del derecho, que
a su vez tiene como una de sus características a la seguridad; por lo
que Estado y derecho comparten como supuesto indispensable a la
seguridad jurídi- ca, definida por Delos como: “la garantía dada al
individuo de que su persona, sus bienes y sus derechos no será n objeto
de ataques violentos que, si estos llegan a producirse le será n
aseguradas por la sociedad protecció n y reparació n”.26
Como principio determinante del derecho, la seguridad jurídica
se habrá de traducir en la garantía que el Estado debe dar, a través
del orden jurídico, de preservar y proteger no só lo la vida y la
integridad física de todo individuo, sino también sus libertades,
bienes y derechos contra todo acto indebido ya sea de otros
particulares o de las autoridades, ya que estas ú ltimas só lo podrá n
afectar a la esfera del goberna-
25
Vid. José dos santos Carvalho Filho, Direito administrativo, 10a. ed., Río de
Janeiro, Editora Lumen Juris, 2003, p. 15.
26
Louis Le Fur, Los fines del derecho, traducció n de Daniel Kuri breñ a, 4a. ed., México,
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UNaM, 1967, p. 47.
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do en ciertas condiciones y previa satisfacció n de requisitos específicos

que, segú n el doctor Ignacio burgoa Orihuela constituyen las
garantías de seguridad jurídica, pues como bien hace notar:
Estas implican, en consecuencia, el conjunto general de condiciones,

requisitos, elementos y circunstancias previas a que debe sujetarse una cierta
actividad estatal autoritaria para generar una afectació n vá lida de diferente
índole en la esfera del gobernado, integrada por el summum de sus derechos
subjetivos. Por ende, un acto de autoridad que afecte el á mbito jurídico
particular de un individuo como gobernado, sin observar dichos requisitos,
condiciones, elementos o circunstancias previos, no será vá lido a la luz del
derecho.27
6. El principio general de supremacía del interés público

sobre el interés privado
Como bien observa Celso antonio bandeira de Mello, el principio de

supremacía del interés pú blico sobre el interés privado, es un
principio general de derecho inherente a cualquier sociedad, por ser
una condi- ció n propia de su existencia.28
El principio en comento se inserta formalmente en el orden
jurídi- co mexicano a través de diversos artículos constitucionales: 3,
25, 27 y 28, entre otros, y que en materia administrativa atañ en
especialmente a los institutos de la expropiació n y de la concesió n de
servicios pú blicos y de bienes del dominio de la federació n.
vi. La CI en CI a Del
D ere C H O a D m INI strat IVO
Ya traté , en pá ginas anteriores, al derecho administrativo como rama

del derecho pú blico; ahora me ocupo de él como ciencia dedicada a
interpretar, construir, sistematizar y evaluar el contenido de los valores,
principios y normas jurídicas que regulan la estructura, organizació n y
funcionamiento de la administració n pú blica, así como de las relaciones
27
Ignacio burgoa Orihuela, Las garantías individuales, 6a. ed., México, Porrú a, 1970, p. 494.
28
Vid. Celso antonio bandeira de Mello, Curso de direito administrativo, 15a. ed., sao
Paulo, Malheiros Editores, 2003, p. 87.
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entre sus diversos ó rganos, dependencias y entidades, lo mismo que

de sus relaciones con otras instituciones del Estado y con los
particulares.
En opinió n de Manuel ballbé:
La ciencia del derecho administrativo es aquella que, inspirada en las esencias

permanentes del derecho, se propone la interpretació n, construcció n, siste-
matizació n y valoració n del contenido administrativo de un ordenamiento
jurídico dado; o en otras palabras, la que tiene por objeto el conocimiento
objetivo de un ordenamiento jurídico administrativo en sus normas, insti-
tuciones y principios, constituyendo un sistema unitario, coherente y total
y, sin negar ni desconocer su validez, la estimació n del mismo.29
vii. Cara C teres DI st IN t IVO s

Consiste la diferencia del derecho administrativo con las otras disciplinas

del derecho, en ciertas características que, en conjunto, le dan entidad
e identidad, entre las que destacan su reciente creació n, pues es un
ius novum; su mutabilidad, toda vez que debe adaptarse
permanentemente al cambiante interés pú blico; su constante
crecimiento, derivado del ver- tiginoso avance científico y tecnoló gico
cuyos productos deben regularse jurídicamente, y su autonomía, de la
que me ocupo a continuació n.
viii. A U t ONO mía Del D ere C H O

a D m INI strat IVO
Evidencia la autonomía del derecho administrativo la existencia de su

propio sistema normativo cuyas fuentes específicas evitan usar las del
derecho ordinario y las de las otras ramas del derecho pú blico –lo
que no es ó bice para reconocer que no son solamente éstas las
normas aplicables a la actividad administrativa del sector pú blico, ya
que una parte de ella puede estar regida por el derecho ordinario–; se
comprueba, también, con su telos, o sea, su finalidad –circunscrita a la
organizació n y funcionamiento de la administració n pú blica y de sus
relaciones con
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29
Manuel ballbé, Derecho administrativo, Nueva enciclopedia jurídica, barcelona, Fran-
cisco seix, editor, 1950, t. I, p. 65.
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los otros ó rganos del poder pú blico y con los particulares–,

expresada en principios legales y normas jurídicas propias,
interpretadas en su vas- ta jurisprudencia y prolijamente comentadas
en su amplia bibliografía, así como con el gigantesco continente
normativo de los ordenamientos jurídicos específicos que regulan la
esfera de su competencia, con reglas y principios técnicos exclusivos.
ademá s, su inclusió n como una asignatura especial dentro de los
planes de estudio de las escuelas de derecho demuestra su autonomía
didá ctica.
Un amplio sector de la doctrina jurídica considera al derecho ad-
ministrativo como una rama jurídica de marcados perfiles que la
identifican con precisió n, con sus problemas peculiares y su
metodología propia, situació n que motiva al jurista españ ol Eduardo
García de En- terría a calificar el derecho administrativo de derecho
estamental, a semejanza del derecho mercantil y del agrario, habida
cuenta que se trata de un derecho reservado a una específica clase y
calidad de personas; o sea, a un estamento, dada la condició n
característica de las mismas.30 En la actualidad, nadie niega su perfil
propio al derecho administrativo, dados sus numerosos y peculiares
rasgos característicos, entre
los cuales Rafael Entrena Cuesta destaca:
1o. En caso de lagunas, no se aplicará n directamente ni por vía analó gica

las normas del derecho privado, sino otras normas pertenecientes al ordena-
miento administrativo, o los principios generales del derecho y só lo subsi-
diariamente cuando falle la técnica indicada, se acudirá al derecho privado.
2o. Los principios generales aludidos será n, a su vez, en primer grado,
los del ordenamiento jurídico-administrativo.
3o. La interpretació n de las normas que integran este ordenamiento
no deberá estar necesariamente ligada a los principios que rigen el derecho
privado, sino que podrá estar regida por principios peculiares del derecho
administrativo.31
No olvidemos que la autonomía del derecho administrativo respecto del

derecho ordinario surgió en Francia a partir del arret blanco dictado
30
Eduardo García de Enterría, “Verso un concetto di diritto amministrativo come diritto
statutario”, Rivista Trimestrale di Diiritto Pubblico”, 1960, nú ms. 2-3, pp. 331 y 332.
31
Rafael Entrena Cuesta, Curso de derecho administrativo, 8a. ed., Madrid, Tecnos, vol.
DR © 2016.
I/1, p. 73.
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por el Tribunal de Conflictos francés, el 6 de febrero 1873, donde se

estableció que la responsabilidad atribuible al Estado por los dañ os cau-
sados a los particulares debidos a hechos del personal que aquél emplea
en el servicio pú blico no puede estar regulado por los principios estable-
cidos en el Có digo Civil para las relaciones de particular a particular.32
Por otra parte, el desarrollo y consolidació n del derecho administra-
tivo reviste a algunas de sus materias de gran especializació n, al grado de
convertirlas en autó nomas en ciertos casos, dada su específica finalidad
de conocimiento y la independencia de su sistematizació n. así en
Méxi- co, como en otros países han logrado autonomía, entre otros: el
derecho aduanero, el derecho agrario, el derecho ambiental, el
derecho financiero, el derecho forestal, el derecho militar, el derecho
minero, el derecho notarial, el derecho postal, el derecho registral y el
derecho del turismo.
ix. Las f U entes

La voz españ ola fuente, proviene del vocablo latino fons, fontis, tradu-
cible en estricto sentido como fuente o manantial, y en sentido figura-
do, como principio, fundamento, origen, causa; o como apunta Martín
alonso en su Enciclopedia del idioma: origen y principio de donde
proviene una cosa.33
La locució n fuentes del derecho es una expresió n metafó rica que
relaciona el sentido figurado de la palabra fuente, con el sentido de la
palabra derecho, para aludir a la causa del derecho o al origen y
principio de donde proviene, lo que explica Claude du Pasquier de la
siguiente manera: “El té rmino fuente crea una metá fora bastante
feliz, pues remontarse a las fuentes de un río es llegar al lugar en que
sus aguas brotan de la tierra; de manera semejante, inquirir la fuente
de una dis- posició n jurídica es buscar el sitio en que ha salido de las
profundidades de la vida social a la superficie del derecho”.34
32
Tomado de Marceau Long, Prosper Weil, Guy braibant y sylvie Hubac, Les grands
arrets de la jurisprudence administrative, París, sirey, 1962, p. 6.
33
Martín alonso, Enciclopedia del idioma, Madrid, aguilar, 1982, t. II, p. 2679.
34
Claude du Pasquier, Introduction à la théorie générale et à la philosophie du droit,
Neu- chatel, suiza, Editions Ides et Calendes, 1937, p. 34.
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La doctrina distingue distintos tipos de fuentes del derecho, entre

otras, las materiales, las formales y las histó ricas.
1. Fuentes materiales
al referirse a las fuentes materiales o reales del derecho administrativo,

se alude a los hechos y acontecimientos, incluidos los avances
tecnoló gicos, que determinan la expedició n, el sentido, la
modificació n y deroga- ció n de las normas jurídicas. La aparició n y
proliferació n de conductas indeseables por nocivas, como el lavado
de dinero, el narcotrá fico y la prostitució n infantil, por ejemplo,
generan la actividad legislativa encaminada a identificar tales
actividades como delitos para cuya comisió n se previenen penas
específicas. Otro tanto ocurre con el avance científi- co y tecnoló gico,
por ejemplo, el relativo a los trasplantes de ó rganos o a la clonació n, al
internet y a la firma electró nica, que mueven al legislador a normar las
actividades respectivas, por lo que tales avances son, sin duda,
fuentes materiales del derecho administrativo.
2. Fuentes históricas
se refieren las fuentes histó ricas del derecho administrativo a los or-
denamientos jurídicos antiguos o recientes que rigieron los aspectos
relativos a esta disciplina y que ya no está n vigentes; por ejemplo, la Ley
de adquisiciones y obras Pú blicas que fue sustituida por la Ley de ad-
quisiciones, arrendamientos y servicios del sector Pú blico y la Ley de
Obras Pú blicas y servicios Relacionados con las Mismas, actualmente
vigentes, constituyen una fuente histó rica del derecho administrativo
mexicano, toda vez que má s de la mitad de sus preceptos fueron
repro- ducidos en las dos nuevas leyes mencionadas.
3. Fuentes formales
se entiende por fuentes formales del derecho administrativo, las ac-

tividades realizadas para la creació n, expedició n, modificació n y de-
rogació n de dichas normas, en cuyo caso hablamos de actividades
legislativas, sociales y jurisdiccionales.
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Conviene aclarar que el derecho administrativo carece de fuentes

de tipo exclusivo o diferente a las fuentes generales del derecho, por
cuya razó n só lo profundizaremos en lo relativo a las fuentes formales
específicas del derecho administrativo, que a semejanza de las generales
del derecho pueden ser: la legislació n en el sentido de actividad legis-
lativa, la actividad social que deviene costumbre, la actividad jurisdic-
cional y la doctrina.
a. La actividad legislativa
Hace notar el eminente jusfiló sofo mexicano Eduardo García Má ynez,

que es la actividad legislativa y no la ley, la fuente del derecho, así se
trate del administrativo, porque, “así como la fuente de un río no es el
agua que brota del manantial, sino el manantial mismo, la ley no
representa el origen, sino el resultado de la actividad legislativa”.35
De tal suerte, podemos distinguir como productos de la actividad
formalmente legislativa y de la materialmente legislativa –una y otra,
fuentes formales del derecho administrativo mexicano–, la Constitu-
ció n, la ley, el reglamento y la circular, o similar disposició n admi-
nistrativa de cará cter general, caracterizados como ordenamientos que
contienen las normas del derecho administrativo.
a. La Constitució n
Conforme a la doctrina jurídica, la Constitució n formal de un Estado

es el conjunto de normas regulatorias de la estructura, el poder y sus
funciones, la competencia y las atribuciones del Estado, así como los
derechos que los particulares pueden hacer valer frente a él.
b. La ley
La palabra ley tiene mú ltiples acepciones; entre otras, destacan las de:
modo de ser y obrar de los seres; regla establecida sobre un
acontecer u obrar, nacida de la causa primera o de sus propias
cualidades; propiedades y relaciones entre las cosas, segú n su
naturaleza y coexistencia;
35
Eduardo García Má ynez, Introducción al estudio del derecho, 34a. ed., México, Porrú a,
1982, p. 52.
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precepto dictado por autoridad competente en que, con cará cter

general, se manda, prohíbe o permite algo en consonancia con la
justicia y para el bien de los gobernados; norma positiva del derecho;
lealtad, fidelidad, amor; calidad, peso o medida que deben tener los
géneros; calidad de oro o plata finos en las ligas de barras, alhajas o
monedas de oro o plata; estatuto o condició n establecida para un acto
particular; cada una de las relaciones existentes entre las diferentes
magnitudes que intervienen en un fenó meno.36
Evidencian las referidas acepciones que no só lo existe la ley jurídica,
habida cuenta que también hay ley moral, ley religiosa, ley econó mica
y ley física. En el ámbito jurídico, se puede explicar la ley como la
norma de conducta externa humana, general, abstracta, impersonal,
obligatoria y coercitiva; en sentido formal, una norma de tales
características será ley si y só lo si, es expedida por el ó rgano legislativo
competente; en sentido material, no importa quién emita la norma,
por lo que será ley todo ordenamiento jurídico expedido por ó rgano
competente que regule la conducta externa humana con las
características de generalidad, abstracció n, impersonalidad,
obligatoriedad y coercitividad.
Ley jurídica, en sentido formal, será la emitida por un ó rgano le-
gislativo competente, de acuerdo con un procedimiento específico
preestablecido; en cambio, en sentido material será ley no só lo la
emitida bajo esa denominació n (o la de Có digo) por el ó rgano
legislativo, sino, también, la Constitució n expedida por el ó rgano
constituyente, así como el reglamento formulado por el ó rgano
administrativo.
c. El reglamento
El reglamento, al igual que la ley, es un conjunto de normas que re-

gulan la conducta externa humana, de manera general, impersonal,
abstracta, obligatoria y coercitiva; se distingue de la ley, en razó n de
su ó rgano emisor, toda vez que ordinariamente es dictado por el
Poder Ejecutivo, de ahí que resulte ser má s fá cilmente modificable
que la ley, lo que no es ó bice para la expedició n de reglamentos
interiores de los
DR © 2016.
36
Real academia Españ ola, Diccionario de la lengua española, 21a. ed., Madrid, Espa-
sa-Calpe, 1992, t. II, p. 1250.
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74 • C U est I O N es prel I m I N ares Del D ere C H O a D m I N I strat I V O
otros poderes y de los ó rganos constitucionales autó nomos, sin

ninguna intervenció n del Ejecutivo.
En relació n con la ley, los reglamentos pueden clasificarse como
emitidos de acuerdo con la ley, en ausencia de la ley y en contra de la ley.
se entiende por reglamento heterónomo, el reglamento emitido de
acuerdo con la ley, así denominado por estar sometido a los dictados
de la ley expedida por otro poder, cual es el Legislativo, circunstan-
cia que impide su libre desarrollo; en cambio, el reglamento emitido
en ausencia de la ley, es el conocido como reglamento autónomo, así
llamado por no tener su fundamento en la ley sino directamente en
la Constitució n; se trata de un reglamento excepcional, que no re-
quiere de una ley que reglamentar; distinto es el caso del reglamento
emitido en contra de ley –y por tanto ilegal–, bien por carecer de
fundamento legal y constitucional, o bien por emitirse en infracció n
de la ley que pretende reglamentar, ya por exceso o por
contradicció n, situació n anó mala que puede llegar a contrariar a la
propia Consti- tució n, en cuyo caso se tratará de un reglamento no
só lo ilegal, sino
anticonstitucional.
segú n Gabino Fraga el reglamento es “una norma o conjunto de
normas jurídicas de cará cter abstracto e impersonal que expide el Poder
Ejecutivo en uso de una facultad propia y que tiene por objeto
facilitar la exacta observancia de las leyes expedidas por el Poder
Legislativo”.37 La definició n de Fraga no es aplicable a todo tipo de
reglamento, ya que como acabo de mencionar, los llamados
reglamentos autó nomos derivan directamente de la Constitució n; es
por ello que la doctrina
distingue entre reglamento heteró nomo y autó nomo.
Toda vez que se trata de un ordenamiento normativo de índole
general, el reglamento debe ser abstracto, impersonal, obligatorio y
coercitivo, creado mediante procedimiento diferente al de la ley
expedida por el ó rgano legislativo, derivado de un acto unilateral de
autoridad competente, en ejercicio de funció n materialmente
legislativa que le atribuye el orden jurídico vigente; su generalidad
contrasta con los actos de autoridad que producen efectos concretos
o individuales.
DR © 2016.
37
Gabino Fraga, Derecho administrativo, 35a. ed., México, Porrú a, 1997, p. 104.
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asimismo, conviene hacer hincapié en que la facultad reglamenta-

ria del gobernador del estado se reduce a las leyes emitidas por el
Con- greso local; en tanto que la de los ayuntamientos queda acotada
por las leyes en materia municipal que expida dicho Congreso.
d. La disposició n administrativa
de carácter general
En el primer escaló n de la normativa jurídica se ubican las

disposiciones administrativas de cará cter general, tales como
circulares, manuales, reglas, instructivos, directrices, criterios de
aplicació n general, lineamientos generales y demás ordenamientos
que contienen disposiciones generales, abstractas, impersonales,
obligatorias y coercitivas, expedidas por funcionarios de la
se reduce la obligatoriedad de dichas disposiciones a quien las
emi- te y a sus subordinados, mas no a los gobernados, por lo que
éstos podrá n impugnarlas con éxito cuando rebasen o contradigan,
en su perjuicio, la Constitució n, la ley o el reglamento. a este respecto,
la suprema Corte de Justicia sentó la siguiente jurisprudencia: “Las
circulares no pueden ser tenidas como ley, y los actos de las
autoridades que se funden en aqué llas, importan una violació n a los
artículos 14 y 16 constitucionales”.38
b. La actividad social que deviene costumbre
La actividad social, en determinadas condiciones y circunstancias, llega

a ser costumbre, entendida en sentido amplio como el hábito
adquirido por la repetició n de actos de la misma especie, en tanto
que, con un sentido jurídico, se interpreta como la prá ctica
establecida con fuerza de precepto, lo que la erige como una fuente
del derecho en general, ya que la repetició n de actos de la misma
especie puede generar una norma jurídica, llamada por Justiniano
derecho no escrito; es decir, derecho consuetudinario, que por
cierto puede ser recopilado por escrito sin perder por ello su
cará cter consuetudinario.
DR © 2016.
38
apéndice de jurisprudencia de 1917 a 1975 del Semanario Judicial de la Federación,
3a. parte, segunda sala, tesis 352, p. 584.
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76 • C U est I O N es prel I m I N ares Del D ere C H O a D m I N I strat I V O
En un amplio sector de la doctrina, la costumbre ha sido obje-

to de un fuerte repudio como fuente del derecho administrativo. En
México, el artículo 2o. constitucional define como comunidad inte-
grante de un pueblo indígena a la que, asentada en un territorio y con
reconocimiento de autoridades propias y formas propias de gobierno
interno, acordes con sus usos, costumbres y prá cticas tradicionales,
forma una unidad social, econó mica y cultural; y la Constitució n par-
ticular del Estado de Jalisco, coincide con la federal, al señ alar en su
artículo 4o.: “son comunidades integrantes de un pueblo indígena,
aquellas que formen una unidad social, econó mica y cultural, asenta-
das en un territorio y que reconocen autoridades propias de acuerdo
con sus usos y costumbres”, lo que significa que la regulació n de la
estructura y organizació n de la administració n pú blica específica de
una comunidad integrante de un pueblo indígena –materia del dere-
cho administrativo– puede ser determinada por sus usos, costumbres
y prá cticas tradicionales.
C. La actividad jurisdiccional
así como reconozco a la actividad legislativa y no a la ley, como fuen-

te del derecho, con el mismo argumento estimo que es la actividad
jurisdiccional, y no su producto, la jurisprudencia, la que genera el
derecho.
En ejercicio de la funció n pú blica jurisdiccional se realiza la acti-
vidad jurisdiccional, misma que bá sicamente consiste en juris
diccio,
en dictar el derecho en caso de controversia; el criterio igual
empleado respecto de un problema jurídico, a través de un grupo
sucesivo e inin- terrumpido de sentencias concordes, es lo que se
entiende por jurisprudencia, en la tercera de las acepciones registradas
en el Diccionario de la lengua española: “criterio sobre un problema
jurídico establecido por una pluralidad de sentencias concordes”.39
El profesor argentino agustín Gordillo con toda razó n hace notar
que “La jurisprudencia no es el conjunto de normas y principios im-
39
Real academia Españ ola, Diccionario de la lengua española, Madrid, Espasa Calpe, t.
II,
1992, p. 1215.
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perativos contenidos en las decisiones de los ó rganos jurisdiccionales,

sino las interpretaciones reiteradamente concordantes del orden jurídi-
co positivo hechas por ó rganos jurisdiccionales (auctoritas rerum
simi- liter iudicatorum)”.40
En nuestro país, la relevancia de la actividad jurisdiccional como
fuente del derecho administrativo es muy modesta, por cuanto só lo
puede influir indirectamente en su generació n en la medida en que la
jurisprudencia administrativa sea tomada en cuenta por el legislador,
para la actualizació n de la norma jurídica, toda vez que dicha juris-
prudencia, en los términos de la Ley de amparo Reglamentaria de
los artículos 103 y 107 Constitucionales, só lo obliga a los ó rganos
jurisdiccionales a acatarla, mas no es obligatoria para las autoridades
administrativas y los particulares.41
D. La doctrina
Era entendida la doctrina, en el derecho romano, como el conjunto

de opiniones de los jurisconsultos, concediéndole gran relevancia
como fuente del derecho, por ello, de conformidad con una
disposició n del emperador romano de Oriente, Teodosio II (añ o de
426), los jueces tenían la obligació n de atenerse, en la elaboració n de sus
sentencias, a la opinió n de los difuntos Papiniano, Gayo, Ulpiano,
Paulo y Modestino, lo que dio lugar a la ficció n conocida como el
“tribunal de muertos”, cuyo presidente resultó ser Papiniano, porque
en caso de registrarse empate de opiniones se debía dar preferencia a
la de dicho personaje, por considerarlo el má s grande de los
jurisconsultos romanos.
aun cuando la doctrina no puede considerarse actualmente como
fuente formal y directa del derecho administrativo mexicano, sí debe
tenerse como fuente mediata e indirecta del mismo, en la medida en
que el legislador se inspira en las opiniones doctrinarias para la elabo-
ració n de la ley.
40
agustín Gordillo, Tratado de derecho administrativo, 9a. ed., México, Porrú a, 2004,
p. 228.
41
alfonso Nava Negrete, Derecho administrativo, México, Fondo de Cultura
Econó mica, 1996, p. 59.
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E. Los principios generales del derecho
a falta de ley, es usual recurrir en el derecho comparado contempo-

rá neo, a los principios generales del derecho, cuyo concepto es un
asunto que suscita gran controversia en la doctrina jurídica; pese a
lo cual, tales principios se convierten en fuente del derecho mediante
varios procedimientos. El principal consiste en el empleo que de ellos
se hace en el desarrollo de la actividad legislativa para la elaboració n de
la norma jurídica, a través de la cual quedan incorporados al derecho
positivo; empero, tales principios también pueden ser utilizados
como fuente del derecho, mediante otros procedimientos; por
ejemplo, el de usarlos para llenar las lagunas o subsanar las
indebidas omisiones de dicha norma jurídica, cuando ésta no contiene
precepto aplicable al punto en controversia
xi. Rela CION es Del D ere C H O

a D m INI strat IVO
En razó n de la gran diversidad de materias que regula, el derecho ad-

ministrativo guarda relació n no só lo con numerosas ramas del derecho
sino también con diversas disciplinas no jurídicas.
1. Relaciones del derecho administrativo

con otras ramas del derecho
Mantiene una estrecha relació n el derecho administrativo con otras

ramas del derecho, entre las que figuran: el derecho constitucional,
el derecho civil, el derecho electoral, el derecho mercantil, el derecho
municipal, el derecho parlamentario, el derecho penal, el derecho pe-
nitenciario, el derecho del trabajo y el derecho procesal.
a. Relació n del derecho administrativo

con el derecho constitucional
El derecho constitucional es el tronco del que se desprenden las

demá s ramas del derecho, habida cuenta que establece la base y los
principios generales de esas ramas y los procedimientos para la
creació n, modi-
DR © 2016.
ficació n y supresió n de toda norma del orden jurídico, por lo que su

vinculació n con el derecho administrativo es evidente, toda vez que
el constitucional estructura al Estado contemporá neo caracterizado
como Estado de derecho, y en especial a la administració n pú blica,
pues incluso fija los lineamientos generales de su actuació n.
b. Relació n del derecho administrativo

con el derecho civil
Guarda una fuerte relació n el derecho administrativo con el derecho

civil, dado que el primero surgió como resultado de la proliferació n
de las excepciones a las normas del segundo, y su desarrollo lo con-
virtió en el derecho comú n de la administració n, con la consiguiente
reducció n de la aplicació n del derecho civil a las actividades de las á reas
administrativas del Estado y al ejercicio de la funció n administrativa, a
pesar de lo cual muchos aspectos de dicha actividad y de ese ejercicio
continú an rigiéndose por el derecho civil, razó n por la cual uno de los
mayores puntos de contacto entre ambas ramas del derecho consiste
en determinar bajo qué condiciones admite en su materia el derecho
administrativo los preceptos del derecho civil.
asimismo, el derecho administrativo regula la actuació n de diver-
sas instituciones pú blicas previstas en el Có digo Civil, como son el
Registro Civil y el Registro Pú blico de la Propiedad.
C. Relació n del derecho administrativo

con el derecho electoral
La relació n del derecho administrativo con el derecho electoral se acre-

dita con el hecho de que el primero regula la actuació n del á rea ad-
ministrativa de los ó rganos electorales, así como el reclutamiento y
selecció n de su personal y de su servicio civil de carrera, que se deno-
mina servicio profesional electoral.
D. Relació n del derecho administrativo

con el derecho mercantil
La relació n permanente del derecho administrativo con el derecho

mercantil, se evidencia al través de la historia econó mica del siglo XX,
DR © 2016.
que acusa un movimiento pendular derivado, por una parte, de una

marcada tendencia intervencionista del Estado en materia econó mi-
ca acentuada al término de la segunda Guerra Mundial, manifestada
mediante una ola de nacionalizaciones a nivel planetario; y por otra
parte, ocasionada por una tendencia reprivatizadora del Estado que
se impone a nivel mundial a partir de la década de los ochenta de la
pasada centuria.
Resultado del movimiento pendular de la economía, de flujo y re-
flujo, de estatizació n y privatizació n del siglo XX, es el crecimiento y
contracció n del derecho administrativo a expensas del derecho mercan-
til, al convertir normas del segundo en preceptos del primero, como
ocurre cuando se restringe la libertad de comercio para establecer los
monopolios de Estado, o se condicionan las actividades mercantiles
relativas al aprovechamiento y explotació n de los bienes del dominio
del Estado o a la prestació n de servicios pú blicos, a la obtenció n de
concesiones, permisos o autorizaciones; y en sentido contrario, a través
de los procesos de reprivatizació n econó mica y de desregulació n y
sim- plificació n administrativas.
E. Relació n del derecho administrativo

con el derecho municipal
Un sector de la doctrina niega la autonomía del derecho municipal

por considerarlo apenas una secció n del derecho administrativo que
rige el á mbito comunal. sin embargo una parte de cualquier
disciplina jurídica puede registrar un desarrollo tal que le permita
convertirse en una nueva rama del derecho y alcanzar autonomía,
como ha ocurrido en México y otros países de américa y Europa, con
el derecho municipal,42 cuya relació n con el derecho administrativo
deriva de la existencia de una administració n municipal cuya
estructura, organi- zació n y funcionamiento es regulada por ambas
disciplinas, sin que hasta ahora se hayan deslindado con precisió n
absoluta los alcances de cada una de ellas.
42
Carlos Quintana Roldá n, Derecho municipal, México, Porrú a, 1995, p. 125.
DR © 2016.
F. Relació n del derecho administrativo

con el derecho parlamentario
La organizació n y funcionamiento de los ó rganos legislativos es re-

gulada por el derecho parlamentario, Fernando santaolalla Ló pez lo
define “como el conjunto de normas que regulan la organizació n
y funcionamiento de las cá maras parlamentarias, entendidas como
ó rganos que asumen la representació n popular en un Estado cons-
titucional y democrá tico de Derecho y el ejercicio de sus funciones
supremas”.43
Toda vez que el derecho administrativo se ocupa de la organizació n
administrativa de los ó rganos legislativos; o sea, de la organizació n y
funcionamiento de sus á reas administrativas, resulta que ambas disci-
plinas versan sobre los ó rganos legislativos, aun cuando en lo que atañ e
a actividades diferentes, no obstante lo cual, dicha circunstancia da
lugar a imbricaciones entre sus respectivos preceptos.
G. Relació n del derecho administrativo

con el derecho penal
aun cuando el derecho administrativo regula la actuació n de los ó rga-

nos de la administració n pú blica y de los depositarios de las funciones
que se les encomiendan; empero, es el derecho penal el que
determina y precisa las figuras delictivas en que incurren los
servidores pú blicos en el desempeñ o de sus responsabilidades y
previene la imposició n de penas para tales ilícitos. En México, el título
décimo del libro segundo del Có digo Penal Federal se ocupa de los
delitos cometidos por los servidores pú blicos, entre los que destacan
los de ejercicio indebido de servicio pú blico, abuso de autoridad,
coalició n de servidores pú blicos, uso indebido de atribuciones y
facultades, concusió n, intimidació n, ejercicio abusivo de atribuciones,
tráfico de influencia, cohecho, cohecho a servidores pú blicos
extranjeros, peculado y enriquecimiento ilícito.
asimismo el derecho administrativo y el derecho penal convergen
en lo tocante a la ejecució n de las penas impuestas por la comisió n de
43
Fernando santaolalla Ló pez, Derecho parlamentario español, Madrid, Espasa-Calpe,
1990, p. 30.
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delitos, cuya regulació n compete al derecho penitenciario, que

algunos autores identifican con el derecho de ejecució n penal, y otros
lo ubican como una rama o secció n de este ú ltimo. Esa relació n con el
derecho administrativo se manifiesta a través de la regulació n que
esta ú ltima disciplina jurídica realiza respecto de la administració n de
los centros de reclusió n, desde la etapa de su construcció n, por medio
de la Ley de Obras Pú blicas y servicios Relacionados con las Mismas y
su reglamen- to, hasta su cotidiana operació n, mediante la Ley de
adquisiciones, arrendamientos y servicios del sector Pú blico, la Ley
Federal de Pre- supuesto y Responsabilidad Hacendaria y la Ley de
Responsabilidades administrativas de los servidores Pú blicos, entre
otros ordenamientos jurídicos insertos en el derecho administrativo.
H. Relació n del derecho administrativo

con el derecho del trabajo
Por mú ltiples motivos se da la relació n del derecho administrativo

con el derecho del trabajo, entre los que destacan la regulació n de la
estructura orgá nica de las autoridades laborales, la inspecció n del
trabajo, las responsabilidades y sanciones administrativas, el
registro de los sindicatos, el depó sito de los contratos colectivos de
trabajo, de los reglamentos interiores de trabajo y, en el caso de las
relaciones laborales regidas por el apartado b del artículo 123
constitucional, de las condiciones generales de trabajo.
I. Relació n del derecho administrativo

con el derecho procesal
se relaciona el derecho administrativo con el derecho procesal, porque

en el desarrollo del proceso, particularmente en el de carácter laboral
administrativo y en el relativo a infracciones administrativas, participan
autoridades administrativas; además, la administració n tiene atribuidas di-
versas funciones jurisdiccionales, en cuyo ejercicio debe aplicar principios
y normas de naturaleza procesal; por ello, como bien explica Hugo alsina:
El Estado, en su funció n de poder administrador, ejerce también ciertas fa-

cultades jurisdiccionales en cuanto resuelve las pretensiones de sus sú bditos,
DR © 2016.
fundadas en relaciones de derecho pú blico comprendidas en aquella activi-

dad, y las cuales se resuelven con normas de actuació n que unas veces son
propias (procedimiento contencioso-administrativo) y otras corresponden al
derecho procesal, aplicado supletoriamente.44
2. Relaciones del derecho administrativo

con disciplinas no jurídicas
Como mencioné en pá rrafos anteriores, el derecho administrativo no

só lo se relaciona con otras ramas del derecho sino también con otras
disciplinas no jurídicas, como son la moral, la ciencia política, la
ciencia administrativa, la sociología, la economía, la historia, la
geografía y la estadística, entre otras.
a. Relació n del derecho administrativo

con la moral
En razó n de que la regulació n de la estructura, organizació n y funcio-

namiento de la administració n pú blica y de sus relaciones con las demá s
instituciones del Estado y con los particulares, constituye el objeto
del derecho administrativo, dicha regulació n requiere de una base
ética que le permita defender la moralidad pú blica, mediante el
combate de la corrupció n hacia adentro de la administració n y de
conductas antisociales hacia el exterior de la misma, como la
prostitució n y la mendicidad, tarea comú n para la moral y el derecho
administrativo, a desarrollarse con sus respectivas normas,
caracterizadas principalmente por su unilateralidad e incoercibilidad,
las morales, y por su bilateralidad y coercibilidad, las jurídico
administrativas.
En efecto, las normas morales son unilaterales por no haber una
persona distinta al sujeto a quien obligan, para exigirle cumplir con sus
deberes éticos, a diferencia de las normas jurídico-administrativas con-
forme a las cuales, frente al obligado, siempre existirá otro sujeto –
del sector pú blico– facultado para reclamarle el cumplimiento de lo
pre- ceptuado. ademá s, en contraste con las normas jurídico-
administrati-
DR © 2016.
44
Hugo alsina, Tratado teórico práctico de derecho procesal civil y comercial, 2a. ed.,
buenos aires, ediar, 1963, t. I, p. 45.
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vas, que prevén el empleo de la fuerza para obtener el cumplimiento

de sus preceptos en el supuesto de que no se acaten
espontáneamente, las normas morales son incoercibles, por cuya
razó n su observancia debe darse de forma espontá nea.
El iusfiló sofo alemá n Enrique ahrens resumió la diferencia entre
moral y derecho en los siguientes puntos:
1. La moral considera el motivo en cuya virtud se practica una acció n, al

paso que el derecho examina la acción en sí misma; la primera estudia
el acto en su origen, y el segundo en sus efectos.
2. Los preceptos morales son absolutos, invariables, independientes de
los lugares y tiempos; los preceptos del derecho o las leyes jurídicas
son relativas y variables, porque las condiciones de existencia y
desarrollo cambian con las situaciones, las épocas de cultura y las
costumbres. Es verdad que el principio fundamental del derecho es
invariable y eterno, y que impone por donde quiera y siempre la
obligació n de realizar las condiciones necesarias para el progreso del
hombre; pero estas condiciones varían a su vez con la naturaleza de los
individuos y de las naciones.
3. La conciencia es el ú nico juez de la moralidad; pero el derecho se deja
reconocer exteriormente, se puede y se debe establecer leyes especiales
aplicables a cada uno, mediante una autoridad constituida a este efecto.
4. De aquí resulta que las obligaciones de derecho pueden ser exigidas,
en caso necesario, por medio de la fuerza: son coercibles. sin embargo,
este cará cter só lo es secundario respecto de la distinció n del derecho y
de la moral, porque la diferencia subsistiría aun cuando la moralidad de
los hombres fuese bastante perfecta para hacer innecesaria toda medida
coercitiva.
5. Por ú ltimo, la moral es una ciencia formal y subjetiva, porque considera
sobre todo la intenció n del sujeto que la manifiesta; la moralidad es la
forma subjetiva del bien, en tanto que el derecho, que considera las ac-
ciones y las relaciones en sí mismas, es más, bajo este aspecto, una ciencia
objetiva.45
45
Enrique ahrens, Curso de derecho natural, traducció n de Pedro Rodríguez Hortelano y
Mariano Ricardo de asensi, 6a. ed., México, Librería de a. bouret, 1876, pp. 141-142.
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b. Relació n del derecho administrativo

con la ciencia política
La ciencia política se ocupa del estudio del poder pú blico, cuyas

funciones se distribuyen entre los ó rganos depositarios de las
mismas; así, el ejercicio de la funció n administrativa se encomienda
en gran medida a la administració n pú blica inserta en dichos ó rganos,
regulada en su estructura, organizació n y funcionamiento por el
derecho administrativo, lo que pone de manifiesto la estrecha relació n
de éste con dicha ciencia.
C. Relació n del derecho administrativo

con la ciencia administrativa
La relació n del derecho administrativo con la ciencia administrativa

se da en razó n de que el primero regula a la administració n pú blica y
la segunda se ocupa también de ella con el propó sito de perfeccionar
sus técnicas de actuació n a efecto de optimizar sus resultados, pues,
como explica Jorge Enrique Romero Pérez, desde la atalaya de la
ciencia administrativa y del administrador pú blico, el conocimiento
del verdadero funcionamiento del conjunto de recursos humanos,
materiales y financieros de la administració n pú blica, permite
volverlo eficaz en aras de una sana administració n, de ahí que: “El
principio teó rico del administrador pú blico sería el de maximizar
eficiencia y rendimiento con un mínimo de inversió n o de costo
dentro del marco general del Estado y su fin pú blico”.46
D. Relació n del derecho administrativo

con la sociología
La sociología estudia los fenó menos que se producen en las

relaciones humanas, razó n por la cual se ocupa del fenó meno
administrativo ge- nerado en la estructuració n orgá nica de la
administració n pú blica, en su organizació n y funcionamiento cuya
regulació n jurídica corresponde al derecho administrativo; y toda vez
que el fenó meno administrativo forma parte de los fenó menos
sociales, cuando se transforma o modi-
DR © 2016.
46
Jorge Enrique Romero Pérez, Derecho administrativo general, san José, Costa Rica,
Editorial Universidad Estatal a Distancia, 2002, p. 12.
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fica sustancialmente el organismo social, se requiere de una correlativa

reforma de las funciones administrativas, a través de modificaciones al
derecho administrativo traducidas en nuevos preceptos jurídicos que
normen su actividad en concordancia con la nueva situació n; por ello,
con buen criterio, el profesor Manuel María Díez sostiene: “Casi todas
las instituciones de derecho administrativo tienen una relació n socioló -
gica; así, la acció n de policía realiza en la sociedad una funció n
esencial del Estado, la necesaria para la conservació n del orden
pú blico”.47
La evidente relació n del derecho administrativo con la sociología
en general, se intensifica en el caso de la sociología jurídica, habida
cuenta que esta disciplina especial se propone explicar el fenó meno
jurídico administrativo, considerado como hecho social.
E. Relació n del derecho administrativo

con la economía
Estrecha es, sin duda, la relació n del derecho administrativo con la eco-
nomía, dada la regulació n jurídica que realiza el primero, respecto de la
propiedad y de la producció n, circulació n, distribució n y consumo de
bienes y servicios, como se puede constatar a través de numerosas
disposiciones contenidas en la Ley de Expropiació n, la Ley de
Planeació n, la Ley de adquisiciones, arrendamientos y servicios del
sector Pú blico, la Ley de Obras Pú blicas y servicios Relacionados
con las Mismas, la Ley General de bienes Nacionales, la Ley de
Informació n Estadística y Geográ fica, la Ley de aguas Nacionales, la
Ley de la Propiedad In- dustrial, la Ley de Pesca, la Ley del servicio
Pú blico de Energía Eléctri- ca, la Ley Minera, la Ley Reglamentaria del
artículo 27 Constitucional en el Ramo del Petró leo, la Ley
Reglamentaria del servicio Ferroviario y la Ley sobre la Zona
Exclusiva de Pesca de la Nació n, entre otras.
F. Relació n del derecho administrativo

con la historia
La historia no es só lo una colecció n de datos, sino también de sus in-

terpretaciones, por lo que nos deja enseñ anzas acerca de lo que se
debe
DR © 2016.
47
Manuel María Díez, op. cit., t. I, pp. 386 y 387.
DR © 2016.
hacer y de lo que se debe evitar; por tanto la historia puede orientar

al derecho administrativo para la adecuada regulació n de la
administra- ció n pú blica del futuro.
G. Relació n del derecho administrativo

con la geografía
se evidencia la relació n del derecho administrativo con la geografía, a

través de la determinació n del espacio territorial en que rigen las nor-
mas del primero, cuyos límites precisa la segunda.
H. Relació n del derecho administrativo

con la estadística
Entendida como estudio de hechos y conocimientos expresado en

gua- rismos, a través de cuadros y tablas que permiten su metó dica
reunió n, clasificació n y aná lisis, la estadística representa una valiosa
herramienta para la adecuada regulació n jurídica del fenó meno
administrativo.
I. Relació n del derecho administrativo

con la heurística
Esta disciplina científica nos enseñ ará a buscar, clasificar y registrar las
fuentes del conocimiento científico del derecho administrativo, de la
administració n pú blica y de las otras disciplinas conexas, lo que nos
permitirá lograr una mejor crítica, interpretació n y aprovechamiento
de esas fuentes.
J. Relació n del derecho administrativo

con la metodología
Constituye esta disciplina un excelente procedimiento ló gico para el

conocimiento, elaboració n, estudio y evaluació n de conceptos con
una precisa finalidad; estimula nuestra mente y nos evita rodeos
innecesarios en nuestro estudio, en el planteamiento de los
problemas y en la exposició n de las soluciones.
•
DR © 2016.
Ca pí t U l O se g U N D O
L a a D m I N I str a C IÓ N pú bl IC a
S e advierten en la administració n pú blica dos aspectos distintos,

uno diná mico y otro está tico; conforme al primero, se explica
como la acció n del sector pú blico en ejercicio de la funció n pú blica
administrativa, en cuya virtud, dicta y aplica las disposiciones
destinadas al cumplimiento y observancia de las leyes en aras del
interé s pú blico. En su aspecto está tico, la administració n pú blica
viene a ser la estructura integrada por las instituciones depositarias
de la funció n pú blica administrativa.
Esa estructura de la administració n pú blica está compuesta por
áreas distribuidas en los tres poderes tradicionales: legislativo, ejecu-
tivo y judicial, así como en los ó rganos no adscritos por la Constitu-
ció n a los mencionados poderes; empero, tradicionalmente se alude a
la administració n pú blica para referirse exclusivamente a su á rea inserta
en el poder ejecutivo, que es, con mucho, la mayor, lo que no impide
la existencia de un á rea de administració n pú blica, tanto en el ó rgano
legislativo como en el ó rgano judicial y en las instituciones pú blicas
au- tó nomas que no está n adscritas a ninguno de los tradicionales
ó rganos depositarios de las funciones del poder pú blico, como son,
el banco de México, la Comisió n Nacional de Derechos Humanos, el
Instituto Nacional Electoral, entre otros; empero, en el presente
capítulo, só lo me ocuparé de la administració n pú blica inserta en el
á rea del Poder Ejecutivo.
• 89 •
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90 • La a D m INI stra C I Ó N pú bl IC a
i. C ONC ept O De a D m INI stra CIÓ N
En el idioma españ ol, el verbo administrar proviene del latín ad,

traducible como hacia, en sentido de movimiento, y ministrare,
compuesto de manus (mano) y trahere (traer), por tanto ad manus
trahere puede interpretarse como servir, ofrecer algo a otro o
servirle alguna cosa. administració n, segú n Isaac Guzmá n Valdivia
“Es la direcció n eficaz de las actividades y la colaboració n de otras
personas para obtener determinados resultados”.1
La administració n, en su aspecto diná mico, se puede explicar
có mo la serie de etapas concatenadas y sucesivas dirigidas a obtener
metas y objetivos predeterminados de un conjunto social, mediante el
aprovechamiento racional de sus elementos disponibles. Lourdes
Mü nch Ga- lindo y José García Martínez proponen la siguiente
definició n integral de la administració n: “Proceso cuyo objeto es la
coordinació n eficaz y eficiente de los recursos de un grupo social
para lograr sus objetivos con la má xima productividad”.2
Igualmente, la administració n se puede considerar también como
un arte, por tratarse de una virtud, disposició n o habilidad de servir
bien; también se le entiende como una té cnica, habida cuenta que im-
plica el empleo y aplicació n de un acervo de procedimientos y recursos;
y desde luego, también, es una ciencia porque es un conjunto
sistema- tizado de conocimientos relativos a la organizació n y
funcionamiento de los servicios.
ii. Clas I f IC a CIÓ N De la a D m INI stra CIÓ N
La administració n encuentra diversos á mbitos de aplicació n, pues in-

cluye la iniciativa privada, las iglesias, el Estado y la comunidad inter-
nacional, lo que da lugar a la existencia de la administració n privada,
la administració n eclesiá stica, la administració n pú blica y la administra-
ció n internacional, por cuya razó n se genera una diversidad de buro-
1
Isaac Guzmá n Valdivia, Reflexiones sobre la administración. Lo técnico y lo humano en
la dirección de empresas, barcelona, Reverte, 1961, p. 14.
2
Lourdes Mü nch Galindo y José García Martínez, Fundamentos de administración, 5a.
ed., Editorial Trillas, México, 1995, pp. 23 y 24.
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cracias, a saber: una burocracia privada, que en ocasiones adquiere gran

dimensió n, como lo acreditan las grandes empresas trasnacionales; una
burocracia eclesiá stica, que tiene a su cargo el manejo de los recursos
humanos, materiales y financieros de las iglesias; una burocracia del
Estado, que es la má s conocida y estudiada; y una burocracia interna-
cional, inserta en los organismos internacionales como la
Organizació n de las Naciones Unidas, la Organizació n de los Estados
americanos, la Organizació n Educativa Científica y Cultural de las
Naciones Unidas, UNEsCO (por las siglas de United Nations
Educational Scientific and Cultural Organization), el banco
Internacional de Reconstrucció n y Fomento, el banco
Interamericano de Desarrollo y muchos má s.
iii. C I en CI a De la a D m INI stra CIÓ N
Por otra parte, la administració n es una ciencia normativa ubicada en

el grupo de las ciencias prá cticas, pues alude al deber ser; es, ademá s,
una ciencia formal, porque atañ e a las formas de eficacia; en fin, es
una ciencia referida a la direcció n de los grupos humanos en su
ordenació n y en su actuació n, que tiene por objeto el estudio de los
principios racionales que atañ en a la organizació n y a la actividad
administrativas.
antes de convertirse en el 18o. presidente de Estados Unidos,
Tho- mas Woodrow Wilson postuló , en un artículo que publicó en
1887, la necesidad de una ciencia de la administració n pú blica, al
sostener: “Debe existir una ciencia de la administració n que se
proponga ende- rezar el curso del gobierno, darle mayor flexibilidad a
la tramitació n de sus asuntos, fortalecer y purificar su organizació n, y
dotar a sus tareas de un aire de respetabilidad”.3
Otros personajes como Henry Fayol, Frederick Winslow Taylor,
Harrington Emerson y Henry Ford hicieron aportaciones a la ciencia
de la administració n en general; Roberto Jacobo Turgot, Carlos Juan
bautista bonnin, Guillermo von Humboldt, Juan Gaspar bluntschli,
Thomas Woodrow Wilson, Frank Goodnow y Teodosio Lares
sentaron las bases para el surgimiento de la ciencia de la
administració n pú blica,
DR © 2016.
3
Thomas Woodrow Wilson, “The study of administration”, en Political Science Quar-
terly, II, 1887, p. 196.
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acerca de la cual el doctor Omar Guerrero observa: “La ciencia de la

ad- ministració n pú blica es una de las disciplinas que, con mayor
dignidad, cuenta en su haber con títulos nobiliarios de antigü edad
académica. su origen se remonta a los principios del siglo XVIII, cuando
los soberanos de Prusia establecieron las primeras cá tedras de
enseñ anza científica de los quehaceres administrativos, para los
servidores del Estado.4
iv. C ONC ep t O De a D m I N I str aC IÓ N pú bl IC a
Con frecuencia se ha dicho que la administració n pú blica es parte del

Poder Ejecutivo y se ve regulada por el derecho administrativo, tanto
en su organizació n o estructura como en su actividad. así lo entendió ,
por ejemplo, Teodosio Lares, quien en su obra, siguiendo a Luis María
Lahaye, vizconde de Cormenin, y a Chaveau adolphe, dividía al Poder
Ejecutivo en puro o propiamente dicho, y poder administrativo o ad-
ministración activa.
La palabra gobernar –decía en 1852 el precursor del Derecho administrativo

en México–, revela al Poder Ejecutivo propiamente dicho, la palabra admi-
nistrar, a la administració n activa (como llamaba a la pú blica) [...] La admi-
nistración activa, se manifiesta en la protecció n de los intereses generales
de la sociedad, vigilando la acció n de cada ciudadano. Y entonces se dice
que el ejecutivo administra.5
El profesor españ ol Vicente santamaría de Paredes explicaba en

1885: “La palabra administració n no só lo significa la acció n de admi-
nistrar, sino que también se usa para la personalidad que administra,
y políticamente hablando, el organismo del Estado encargado de
administrar. Este organismo es el Poder Ejecutivo”.6
De igual forma, Thomas Woodrow Wilson encuadró la adminis-
tració n pú blica dentro del Poder Ejecutivo, al aseverar: “La administra-
4
Omar Guerrero, La teoría de la administración pública, México, Harla, 1986, p. 2.
5
Teodosio Lares, Lecciones de derecho administrativo, edició n facsimilar, México, UNaM,
1978, p. 16.
6
Vicente santamaría de Paredes, Curso de Derecho Administrativo. Madrid, Estableci-
miento Tipográ fico de Ricardo Fé, 1885, p. 56.
DR © 2016.
ció n es la parte má s ostensible del gobierno; es el gobierno en acció n; es

el Ejecutivo operante, el má s visible aspecto del gobierno”.7
Otro de los grandes administrativistas españ oles del siglo XX, Fer-
nando Garrido Falla, entendió a la administració n pú blica, en sentido
objetivo, como el á rea de la actividad desarrollada por el Poder ejecu-
tivo; y en sentido subjetivo, la interpretó como un ente orgá nico de
gran complejidad integrado en el poder ejecutivo; ademá s hizo notar
la no equivalencia en dimensió n de los términos poder ejecutivo y
admi- nistració n pú blica, dada la mayor extensió n del primero
respecto de la segunda, lo cual implica que la administració n es una
parte del Poder ejecutivo.8
Con el mismo criterio, Ramó n Parada observa: “De la noció n se
excluyen, en principio, aquellas organizaciones estatales o poderes
pú - blicos cuya funció n específica es crear el Derecho (cortes
generales, parlamentos autonó micos) o garantizarlo (jueces y
tribunales). Con lo que resta del Estado se construye el concepto de
administració n pú blica”.9
Entre los numerosos autores que han intentado definir la
adminis- tració n pú blica muchos comparten la idea de que se trata,
de una (no de toda) actividad del Poder Ejecutivo, o de una
estructura integrada a él, en este sentido, el profesor italiano,
Massimo severo Giannini señ ala: “La tradició n, como se ha visto,
encuadra a la administració n (aparato) en un ‘poder’ del Estado que
se indicaba y todavía es indica- do por muchos como Poder
Ejecutivo”.10
En la doctrina administrativista predomina la idea de que la ad-
ministració n pú blica rebasa con mucho la ó rbita del ó rgano conocido
como Poder Ejecutivo, así lo reconoce, por ejemplo Marshall Dimock,
al afirmar: “La administració n pú blica tiene relació n con los problemas
del gobierno, si la administració n pú blica tiene relació n con los pro-
7
Thomas Woodrow Wilson, “The study of administration”, en Political Science Quar-
terly, II, 1887, op. cit., p. 198.
8
Fernando Garrido Falla, Tratado de derecho administrativo, Madrid, Centro de Estu-
dios Constitucionales, 1980, t. I. p. 58.
9
Ramó n Parada, Derecho Administrativo, Madrid, Marcial Pons, 1991, t. I, p. 13.
10
Massimo severo Giannini, Derecho administrativo, traducció n de Luis Ortega, Ma-
drid, Ministerio para las administraciones Pú blicas, 1991, p. 198.
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blemas del gobierno, es que está interesada en conseguir los fines y

los objetivos del Estado. La administració n pú blica es el Estado en
acció n, el Estado como constructor”.11
Para quien esto escribe, la administración pública es el conjunto
de á reas del sector pú blico del Estado que, mediante el ejercicio de la
funció n administrativa, la prestació n de los servicios pú blicos, la ejecu-
ció n de las obras pú blicas y la realizació n de otras actividades socioeco-
nó micas de interé s pú blico, trata de lograr los fines del Estado.
v. F O rmas De O rgan IZ a CIÓ N

a D m INI strat IV a
Una herramienta indispensable del derecho administrativo para el

adecuado funcionamiento de la actividad administrativa, es la orga-
nizació n administrativa, la cual admite diversas formas, entre las que
destacan la centralizació n, la concentració n, la desconcentració n y la
descentralizació n administrativas que, lejos de excluirse, coexisten y se
complementan, pues la racionalizació n del funcionamiento de la
admi- nistració n pú blica, constituye el objeto comú n de las cuatro.
La centralizació n y la descentralizació n, al igual que la concentra-
ció n y la desconcentració n, constituyen sendas formas de
organizació n o tendencias organizativas, aprovechables tanto en el
á mbito político como en el administrativo, en el econó mico y en el
social.
1. La centralización administrativa
La centralizació n promueve, en el á mbito de la administració n

pú blica, la uniformidad tanto en la aplicació n de las leyes como en la
prestació n de los servicios, ademá s, orienta la organizació n de la
administració n pú blica centralizada. La centralizació n predica reunir
en su centro, la decisió n de las actividades del Estado, de la
administració n pú blica o de cualquier otra organizació n.
11
Marshall Dimock, “The Meaninng of scope in Public administration”, en John Gous,
et al, The Frontiers of Public Administration, Nueva York, Russel and Russel, 1967,
p. 12.
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a. Concepto de centralizació n administrativa
se emplea la centralizació n administrativa tanto en el á mbito político

como en la esfera administrativa del Estado, como forma o tenden-
cia organizacional consistente en reunir en un punto de
convergencia, configurado como un ente central, la toma de
decisiones del poder pú blico. La centralizació n puede ser política o
administrativa.
Como consecuencia de la centralizació n administrativa se
produce la unidad en la ejecució n de las leyes y en la gestió n de los
servicios; en su forma pura se caracteriza por depositar en el titular
del má ximo ó rgano administrativo el poder pú blico de decisió n, la
coacció n, y la facultad de designar a los agentes de la administració n
pú blica.
En la centralizació n administrativa toda acció n proviene del centro,
el ó rgano central monopoliza las facultades de decisió n, de coacció n y
las de designació n de los agentes de la administració n pú blica, que
por lo mismo no se deja a la elecció n popular; asimismo, la fuerza
pú blica, o sea, la fuerza armada, está centralizada.
La centralizació n administrativa genera como ventaja el beneficio
de la unidad de direcció n, de impulsió n y de acció n, lo cual redunda
en una administració n uniforme, coordinada y fuerte. En cambio, su
lejanía del administrado, así como la erradicació n de la iniciativa indivi-
dual, con el consiguiente burocratismo o excesivo formalismo procesal,
le generan severas críticas. Para serra Rojas, se llama centralizació n ad-
ministrativa al régimen que establece la subordinació n unitaria coordi-
nada y directa de los ó rganos administrativos al poder central, bajo
los diferentes puntos de vista del nombramiento, ejercicio de sus
funciones y la tutela jurídica, para satisfacer las necesidades
pú blicas”.12
b. Características de la centralizació n administrativa
se apoya la centralizació n administrativa en su organizació n jerá rquica

estructurada piramidalmente de tal manera que los ó rganos inferiores
se subordinan a los inmediatos superiores y é stos a los contiguos de
arriba y así sucesivamente hasta llegar al vértice de la pirá mide que es
DR © 2016.
12
andrés serra Rojas, Derecho administrativo, 10a. ed., México, Porrú a, 1981, t. I,
p. 497.
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el ó rgano supremo de la administració n, investido de la má xima auto-

ridad, que conlleva una amplia potestad sobre sus subalternos merced
a la cual los designa, manda, organiza, supervisa, disciplina y
remueve, conforme a un modelo de relació n jerá rquica que le es
característico, mediante el ejercicio de los poderes de nombramiento,
de remoció n, de mando, de decisió n, de vigilancia, de disciplina, de
revisió n y de resolu- ció n de conflictos de competencia, así como del
poder para delegar en los subordinados algunas de las facultades de
que está investido.
a. Poder de nombramiento
se explica el poder de nombramiento como la facultad atribuida al

titular del ó rgano superior para designar discrecionalmente a sus
colaboradores; en nuestro caso, el presidente de la Repú blica tiene la
facultad de nombrar a los titulares de las dependencias de la
administració n pú blica centralizada; o sea, a los secretarios de
Estado, al consejero jurídico del Ejecutivo Federal y, en su caso, a los
jefes de los departamentos administrativos, así como a los demás
empleados de la administració n centralizada cuyo nombramiento no
esté determinado de otro modo en la Constitució n o en las leyes.
se acota el poder de nombramiento por los requisitos
establecidos en la Constitució n y en las leyes para ocupar cada uno de
los puestos respectivos. El nombramiento, ademá s de una relació n
personal, crea una relació n jerá rquica de naturaleza jurídica, de supra-
subordinació n, entre el jefe del Ejecutivo y el personal de la
b. Poder de remoció n
El jefe del ejecutivo federal no só lo está facultado para nombrar a sus

colaboradores cercanos, sino que, en ejercicio del poder de remoció n,
los puede cesar o despedir, segú n previene la fracció n II del artículo
89 de la Constitució n Política de los Estados Unidos Mexicanos.
c. Poder de mando
se entiende el poder de mando como la facultad del superior

jerá rquico de dirigir e impulsar la actividad de los subordinados
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por medio de ó rdenes o instrucciones verbales o escritas; obviamente

este poder
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es correlativo a la obligació n de obediencia a cargo del subordinado.

sus límites, establecidos en el ordenamiento jurídico correspondiente,
derivan de la amplitud de la facultad o poder del superior, así como
del á mbito y materia de su competencia, así como del horario de
labores, en el caso del personal de base.
d. Poder de decisió n
En ejercicio del poder de decisió n, el superior puede optar entre

varias alternativas de resolució n y, en consecuencia, elegir la que en su
opinió n sea la mejor, la cual habrá de ser acatada por el inferior, dado
que el poder de decisió n, como explica el profesor Luis Humberto
Delgadillo Gutiérrez: “Es la facultad que tienen los ó rganos superiores
para la emi- sió n de los actos administrativos, reservando a los
inferiores la realiza- ció n de los trámites necesarios hasta dejarlos en
estado de resolució n.13
e. Poder de vigilancia
Los poderes de mando y de decisió n, para tener cabal efectividad, re-

quieren del ejercicio del poder de vigilancia, merced al cual, el
superior tiene la facultad de inspeccionar y vigilar la actuació n de sus
subordinados, lo cual le permite detectar cuando estos ú ltimos
incumplen las ó rdenes y decisiones del superior, así como saber si
cumplen o no sus obligaciones derivadas de la normativa en vigor,
especialmente la legis- lació n en materia de responsabilidades
administrativas y determinar las responsabilidades sobre la materia,
ademá s de las civiles o penales, en que incurran por su
incumplimiento.
se ejerce el poder de vigilancia mediante actos materiales ordenados
por el superior, consistentes en visitas, inspecciones, investigaciones,
supervisiones y auditorías contables, operacionales o administrativas,
complementadas con informes, rendició n de cuentas, estados presu-
puestales y contables.
En virtud del poder de vigilancia, el superior mantiene la posibi-
lidad de rectificar y corregir la actuació n de los ó rganos y servidores
DR © 2016.
13
Luis Humberto Delgadillo Gutiérrez, Elementos de derecho administrativo, México,
Limusa, 1991, p. 82.
DR © 2016.
pú blicos subordinados, así como de fundamentar las responsabilidades

imputables a los inferiores.
f. Poder disciplinario
se entiende por poder disciplinario la facultad del superior de

reprimir o sancionar administrativamente a sus subordinados por las
acciones u omisiones realizadas indebida o irregularmente, en
perjuicio de la administració n pú blica, de los particulares o de
ambos, lo que permite al ó rgano superior castigar tanto el
incumplimiento absoluto como el cumplimiento deficiente o
insuficiente de las responsabilidades a cargo de los servidores pú blicos
que se desempeñ an en sus ó rganos inferiores. Las sanciones a imponer
en el ejercicio del poder disciplinario son variadas y van desde la
amonestació n privada o pú blica hasta la inhabilitació n temporal para
desempeñ ar empleos, cargos o comisiones en el servicio pú blico,
pasando por la suspensió n temporal y la destitució n del empleo y la
sanció n econó mica. La imposició n de las sanciones administrativas
correspondientes se hará sin perjuicio de las acciones que se puedan
ejercitar por la responsabilidad civil o penal en que se hubiere
incurrido. La
normativa aplicable prevé las siguientes por falta administrativa:
• amonestació n.
• suspensió n.
• Destitució n del puesto.
• sanció n econó mica.
• Inhabilitació n temporal para desempeñ ar empleos, cargos o co-
misiones en el servicio pú blico.
g. Poder de revisió n
Consiste el poder de revisió n en la facultad, atribuida al titular del

ó rgano superior, de revisar la actuació n del inferior y, de considerarlo
pertinente, suspender, modificar, anular o confirmar sus actos o reso-
luciones, sin que ello signifique sustitució n del superior en el desem-
peñ o de las tareas del inferior sino só lo revisar el acto o resolució n de
este ú ltimo, de oficio o a petició n de parte, para su confirmació n o
modificació n y, en este ú ltimo caso, compeler al inferior a someterse al
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cumplimiento de las disposiciones legales.
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Resulta ocioso señ alar que el poder de revisió n, conferido al ti-

tular del ó rgano administrativo superior respecto de sus inferiores,
obviamente es distinto al recurso de revisió n, porque este ú ltimo es
un medio de impugnació n cuyo ejercicio se atribuye al administrado,
afectado por actos o resoluciones de las autoridades administrativas.
h. Poder para resolver conflictos de competencia
Para explicar el poder para resolver conflictos de competencia diremos

que consiste en la atribució n otorgada al superior para precisar cuá l
de los ó rganos inferiores es competente para conocer de un asunto
determinado en el que varios o ninguno de ellos pretenden serlo.
si el titular de la administració n pú blica carece del poder para la
resolució n de conflictos de competencia, se podría provocar el caos o
la parálisis de la administració n por la indeterminació n de las compe-
tencias, bien porque dos o má s dependencias pretendiesen conocer
de un mismo asunto para resolverlo, ya porque ninguna quisiese
tomar conocimiento del mismo.
2. La desconcentración administrativa
Concentrar significa reunir en un centro lo que está disperso o

separado, así, la concentració n administrativa aglutina y reú ne en los
ó rganos superiores las facultades decisorias; por tanto, como bien
observa Juan Carlos Cassagne: “Existirá concentració n siempre que
las facultades decisorias se encuentren reunidas en los ó rganos
superiores de la ad- ministració n Central, o bien, cuando esa
agrupació n de facultades se opera en los ó rganos directivos de las
entidades que integran la llamada administració n indirecta”.14
La desconcentració n administrativa, a contrario sensu, disgrega o dis-
persa el ejercicio de las facultades decisorias de la administració n pú bli-
ca, mediante su asignació n a ó rganos inferiores de la misma, por lo
que implica una transferencia interorgánica, de un ó rgano superior a
otro inferior –ambos de la misma persona jurídica–, de tales facultades; a
dife-
14
Juan Carlos Cassagne, Derecho administrativo, 7a. ed. buenos aires, Lexis Nexis abe-
ledo Perrot, 2003, t. I, p. 295.
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rencia de la descentralizació n administrativa que entrañ a una transferen-

cia de facultades y atribuciones de una persona de derecho pú blico a otra.
La desconcentració n administrativa es entendible como el traslado
parcial de la competencia y el poder decisorio de un ó rgano superior a
uno inferior, ya sea preexistente o de nueva creació n, dentro de una re-
lació n de jerarquía entre ambos, por cuya razó n, el ó rgano desconcen-
trado se mantiene en la estructura de la administració n centralizada.
En la desconcentració n administrativa, la normativa, la planeació n y el
control, permanecen centralizados, no así la tramitació n y la facultad
decisoria que se transfieren al ó rgano desconcentrado.
Para el profesor Miguel acosta Romero “La desconcentració n
consiste en una forma de organizació n administrativa, en la cual se
otorgan al ó rgano desconcentrado determinadas facultades de decisió n
limitadas y un manejo autó nomo de su presupuesto o de su patrimo-
nio, sin dejar de existir el nexo de jerarquía”.15
En la administració n pú blica federal mexicana podemos
identificar tres clases específicas; desconcentració n por materia,
desconcentració n por regió n y desconcentració n por servicio.
a. Desconcentració n por materia
En la desconcentració n por materia, la transferencia de poder decisorio

y de competencia en determinada materia, se transfiere de un ó rgano
superior a otro inferior integrante de la misma organizació n del
ceden- te, como sucede en el caso de la Comisió n Nacional del agua,
ó rgano desconcentrado de la secretaría del Medio ambiente y
Recursos Natu- rales. La desconcentració n por materia se justifica en
razó n de la espe- cializació n o dominio de tecnología requeridas para
atender los asuntos relativos a ciertas materias: migració n, agua,
administració n tributaria, por citar só lo algunas.
b. Desconcentració n por regió n
se caracteriza la desconcentració n por regió n o territorial, porque el

ó rgano central cede parte de su competencia y de su poder decisorio a
15
Miguel acosta Romero, Teoría general del derecho administrativo, 2a. ed., México,
UNaM,
1975, p. 87.
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varios ó rganos perifé ricos, cada uno con competencia en una circuns-
cripció n territorial determinada, como acontece en el caso de delega-
ciones de las secretarías de Estado en las entidades federativas, lo que
permite acercar la decisió n a los administrados.
C. Desconcentració n por servicio
Otra posibilidad de aprovechamiento de la desconcentració n admi-

nistrativa es la de emplear al ó rgano desconcentrado para prestar un
servicio pú blico específico, como ocurre, por ejemplo, en el caso de
la Universidad Pedagó gica Nacional, ó rgano desconcentrado de la se-
cretaría de Educació n Pú blica, a cuyo cargo queda la prestació n de un
servicio pú blico de educació n superior.
3. La descentralización administrativa
La descentralizació n tiende a transferir de un punto central de toma

de decisiones, un conjunto de atribuciones, funciones, facultades,
actividades y recursos, en favor de entes, ó rganos, instituciones o
regiones que se hallan, respecto del centro, en una situació n de cierta
subordi- nació n, mas no en una relació n de jerarquía.
En la actualidad, el Estado utiliza conjuntamente la centralizació n
y la descentralizació n, como principios o tendencias de organizació n
coexistentes, pese a su contraposició n, como dos valores opuestos
que, paradó jicamente, lejos de excluirse se complementan.
El profesor Favio Roversi-Mó naco considera que “no existe un
sistema político-administrativo que esté exclusivamente orientado
hacia la optimizació n del uno o del otro. Por tanto, como
consecuencia de la combinació n de los dos principios, muy
difícilmente, aun para sectores limitados de la organizació n de un
estado, descentralizació n y centra- lizació n están en estado puro, sino
que aparecen como centralizació n y descentralizació n imperfectos”.16
16
Favio Roversi-Mó naco, Diccionario de política dirigido por Norberto bobbio y Nicola
Materucci, traducció n de Raú l Crisafio y otros, México, siglo XXI, 1981, t. I, p. 527.
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La descentralizació n se emplea en diferentes á mbitos, como pue-

den ser el político, el administrativo o el econó mico; así, se habla de
descentralizació n política, administrativa o econó mica.
Concierne la descentralizació n política tanto a la forma de Estado
como a la forma de gobierno. El federalismo es, por ejemplo, una de
sus manifestaciones, como la multiplicació n de polos de desarrollo lo
es de la descentralizació n econó mica.
La descentralizació n administrativa es una tendencia organizativa
de la administració n pú blica, en cuya virtud se confiere personalidad
jurídica propia a ciertos entes a los que se les otorga relativa
autonomía orgá nica respecto del ó rgano central, para encargarles la
realizació n de actividades administrativas.
La descentralizació n administrativa requiere para su instrumenta-
ció n de la creació n de personas jurídicas de derecho pú blico, distin-
tas al Estado y a la administració n pú blica, bajo diversas
modalidades. Leon Duguit contempla la descentralizació n
administrativa regional, la funcionalista, la patrimonial y la
concesionada; serra Rojas, al igual que andré buttgenbach,17 admite
dos formas: la territorial o regional y la descentralizació n por servicio;
Fraga distingue la descentralizació n por regió n, por servicio, y por
colaboració n.
a. Descentralizació n administrativa por servicio
apareció en Francia la descentralizació n administrativa como una

forma de delegació n de funciones o facultades de la administració n
pú blica centralizada a favor de un ente al que se encomendaba la
prestació n de un servicio pú blico; en opinió n del profesor Carlos
García Oviedo, la descentralizació n por servicio entrañ a la creació n de
una nueva persona jurídica con una esfera de competencia, ó rganos
propios y poder de decisió n, sin perjuicio de que las personas
morales territoriales
–Estado, provincia, municipio– conserven determinadas facultades de
intervenció n.18
17
Vid. andré buttgenbach, Manual de droit administrative, bruselas, Jarcié , 1966,
p. 103.
18
Carlos García Oviedo, y Enrique Martínez Useros, Derecho administrativo, 9a. ed.,
DR © 2016.
Madrid, EIsa, 1968, t. II, pp. 57 y 58.
DR © 2016.
La personificació n de los servicios pú blicos en Francia, da origen

a la descentralizació n administrativa por servicio, lo cual significa
que la prestació n de algunos servicios pú blicos se lleva a cabo
mediante la creació n de una persona jurídica de derecho pú blico: el
establecimiento pú blico francés, que en el derecho comparado recibe
diferentes denominaciones: ente autó nomo, en Españ a; ente
autá rquico, en argentina; en México en general, se le llama organismo
descentralizado.
b. La descentralizació n administrativa por regió n
Para Gabino Fraga, la descentralizació n administrativa por regió n

consiste en la instauració n de una estructura administrativa
destinada a manejar los intereses colectivos que correspondan a la
població n establecida en una circunscripció n territorial específica,
como es el municipio. “El municipio no constituye una unidad
soberana dentro del Estado, ni un poder que se encuentra al lado de
los poderes expresamente establecidos por la Constitució n; el
municipio es una forma en que el Estado descentraliza los servicios
pú blicos correspondientes a una circunscripció n territorial
determinada”.19
La descentralizació n administrativa por regió n también ha sido
considerada como una manera distinta de llamar a la descentralizació n
administrativa territorial, que andré buttgenbach hace consistir, en
confiar a las autoridades pú blicas regionales o locales, autó nomas res-
pecto del poder central, la administració n de un conjunto de
intereses regionales o locales, reconociéndoles el derecho de crear a
este respec- to, los servicios que juzguen necesarios.20
Lejos de lograr un consenso generalizado en la doctrina, la des-
centralizació n administrativa por regió n, o territorial, es motivo de
gran controversia. No só lo buttgenbach y Fraga, sino muchos autores
má s ven en el municipio una manifestació n de dicha descentralizació n
administrativa territorial o por regió n; para Manuel María Díez, “El
ejemplo típico de las entidades descentralizadas territorialmente son las
comunas provinciales, cuya acció n se desarrolla dentro de un á mbito
DR © 2016.
19
Gabino Fraga, Derecho administrativo, México, Porrú a, 35a. ed., p. 219.
20
andré buttgenbach, Manual de droit administrative, bruselas, Jarcié , 1966, p. 104.
DR © 2016.
geográfico determinado. Dentro de ese á mbito, el ente

descentralizado desenvuelve su actividad administrativa. La
descentralizació n territorial proporciona oportunidad al Estado para
dar satisfacció n a las ideas de- mocrá ticas y hacer má s eficaz la
realizació n de sus actividades”.21
Por nuestra parte, consideramos que las opiniones de buttgen-
bach, Díez y Fraga, a que nos acabamos de referir, son vá lidas en el
contexto de un Estado centralista, mas no en el de un Estado fede-
ral, toda vez que, en el Estado central o unitario, el municipio podrá
ser producto de la descentralizació n administrativa territorial o por
regió n, como ocurre en Francia; empero, en el esquema federal de
México es inadmisible considerar al municipio como resultado de una
acció n de descentralizació n administrativa, puesto que es obra de la
descentralizació n política; por ello, coincidimos con el profesor Mi-
guel acosta Romero en considerar al municipio como una estructura
político-administrativa, jerá rquicamente desvinculada, desde el punto
de vista técnico, de la administració n centralizada federal o estatal, lo
cual se corrobora por el hecho de que el municipio emplea, en su or-
ganizació n administrativa, las formas de la centralizació n, descentrali-
zació n y desconcentració n administrativas, “de donde negamos –dice
acosta Romero– que [el municipio] tenga el cará cter de organismo
descentralizado por regió n”.22
C. La descentralizació n administrativa por colaboració n
No es raro que la administració n pú blica adolezca de insuficiencia fi-

nanciera, técnica u organizacional para realizar algunas de las activi-
dades que tiene atribuidas, como la prestació n de algunos servicios
pú blicos, por cuya razó n recurre a la descentralizació n administrativa
por colaboració n, en cuya virtud transfiere la facultad de su
prestació n a los particulares, mediante el régimen de concesió n, por
ejemplo.
se diferencia la descentralizació n por colaboració n con las otras
dos formas de descentralizació n administrativa, por quedar a cargo
de
21
Manuel María Díez, Manual de derecho administrativo, 2a. ed., buenos aires, Plus
DR © 2016.
Ultra, 1980, p.137.

22
Miguel acosta Romero, Teoría general del derecho administrativo. México, UNaM,
1972, p. 94.
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particulares que al realizar tareas originalmente asignadas a la admi-

nistració n pú blica se colocan, como hace notar bernard Geny, en los
linderos del derecho pú blico y del derecho privado, y desembarazan a
la administració n de tales tareas sin disminuir por ello, de manera
importante, su energía y su autoridad sobre los gobernados.23
• La concesión
El precarium del derecho romano, gratuito en sus orígenes, es un
antecedente remoto de la concesió n, en cuya virtud el propietario de
un predio otorgaba en préstamo su ocupació n, mas no su dominio ni
su posesió n; el propietario podía revocarlo en todo momento y, a la
muerte del precarista, los bienes regresaban al concedente ipso jure,
puesto que los descendientes del precarista carecían de derechos here-
ditarios respecto de ellos.
Los beneficia, privilegia Principis y demá s regalías medievales fue-
ron otras formas arcaicas de la concesió n que, segú n alfonso el Sabio
(Ley 8, tít. I, de la 2a. partida) se concedían “por servicio que le óbviese
fecho, o que le prometiesse de fazer por ello al Emperador”.
En la actualidad se puede entender la concesió n como el mecanis-
mo jurídico por medio del cual, quien tiene la titularidad de determi-
nadas atribuciones o facultades, o de ciertos bienes o derechos,
delega su ejercicio o aprovechamiento a favor de un tercero, y está
prevista, tanto en el derecho privado, a través de la concesió n mercantil,
también llamada franquicia, como en el derecho pú blico, mediante la
conce- sió n administrativa, la cual puede ser de tres clases: la
demanial, o de explotació n, uso y aprovechamiento de bienes del
Estado; la de obra pú blica y la concesió n de servicio pú blico; esta
ú ltima es producto de la descentralizació n administrativa por
colaboració n. El artículo 28 de la Constitució n federal, en su
penú ltimo pá rrafo, previene:
El Estado, sujetá ndose a las leyes, podrá en caso de interés general, conce-
sionar la prestació n de servicios pú blicos, o la explotació n, uso y aprovecha-
miento de bienes de dominio de la Federació n, salvo las excepciones que
las mismas prevengan. Las leyes fijará n las modalidades y condiciones
23
bernard Geny, La collaboration des particuliers avec l’Administration, París, 1930, pp.
210 y 211.
DR © 2016.
que aseguren la eficacia de la prestació n de los servicios y la utilizació n

social de los bienes, y evitará n fenó menos de concentració n que contraríen
el interés pú blico.
En términos generales, de acuerdo con la legislació n mexicana, el

concesionario podrá ser una persona física o una persona moral, y
en este ú ltimo caso su creació n puede realizarse tanto en los moldes
del derecho privado como en los del derecho social: hablamos pues
de asociaciones y sociedades civiles, mercantiles, cooperativas y
rurales.
En nuestro país, el instrumento usado con mayor frecuencia para
poner en prá ctica la descentralizació n por colaboració n es la conce-
sió n de servicio pú blico, en cuya virtud, el servicio pú blico no sale
del á mbito de las atribuciones de la administració n pú blica, quien, en
consecuencia, no pierde su titularidad; razó n por la cual prestará el
servicio indirectamente por medio de un colaborador que viene a ser
el concesionario, quien tendrá a su cargo los riesgos econó micos de
su prestació n, habida cuenta que la concesió n de servicio pú blico es un
negocio jurídico en virtud del cual el Estado cede a un particular la
facultad de prestar durante un periodo determinado, a su riesgo y
ventura, un servicio pú blico atribuido a la administració n pú blica,
mediante la remuneració n que determine el régimen jurídico en el
que se precisa la regulació n, control y vigilancia del servicio.24
En argentina y Españ a, como en algunos otros países, la legisla-
ció n asigna cará cter contractual a la concesió n, en cambio, en México,
la legislació n federal no le da ese tratamiento, por lo que la doctrina
considera a la concesió n como un acto mixto, en parte reglamentario,
en parte administrativo y en parte contractual.25
vi. L a a D m I N I str aC IÓ N pú bl IC a fe D er a l
La administració n pú blica federal se distribuye en varias á reas, la ma-

yor se ubica en el ámbito del poder ejecutivo, pero existen sendas
áreas
24
Vid. Maurice Hauriou, Précis elementaire de Droit Administratif, 5a. ed., París,
sirey, 1943, p. 427.
DR © 2016.
25
Jorge Ferná ndez Ruiz, Derecho administrativo (servicios públicos), México, Porrú a,
1995, p. 253 y 254.
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de ella en la Cá mara de Diputados, en la Cá mara de senadores, en el

Poder Judicial de la Federació n, así como en cada uno de los ó rganos
u organismos constitucionales autó nomos y en las universidades
pú blicas a las que la ley confiere autonomía.
El artículo 90 constitucional divide a la administració n pú blica
federal en centralizada y paraestatal, y la Ley Orgá nica de la adminis-
tració n Pú blica Federal se encarga de detallar la integració n de
ambas.
1. La administración centralizada
En el artículo primero de la Ley Orgá nica de la administració n

Pú blica Federal está previsto que “La Oficina de la Presidencia de la
Repú blica, las secretarías de Estado, la Consejería Jurídica del
Ejecutivo Federal y los Ó rganos Reguladores Coordinados integran la
administració n Pú blica Centralizada”.
a. La Oficina Presidencia de la Repú blica
Por disposició n expresa del artículo 80 constitucional, el supremo Po-

der Ejecutivo de la Unió n (nó tese que en el sistema presidencialista
mexicano, el ú nico Poder adjetivado por la Constitució n de supremo,
es el Ejecutivo) se deposita en un solo individuo, denominado “presi-
dente de los Estados Unidos Mexicanos”, cuyas tareas son apoyadas
por la administració n pú blica federal prevista en el artículo 90 cons-
titucional en un esquema jerá rquico en el que el Ejecutivo Federal se
ubica en su cú spide.
En cierto sentido, se entiende por Presidencia de la Repú blica el
conjunto de unidades administrativas directamente adscritas al titular
del Ejecutivo Federal, como son: la secretaría particular, la secretaría
privada, la Direcció n General de administració n y otras unidades ad-
ministrativas de la Presidencia de la Repú blica, que se modifican cada
sexenio, al gusto del titular del Poder Ejecutivo Federal.
En la actualidad, la estructura administrativa de la Oficina de la
Presidencia es la siguiente:
• Jefatura de la Oficina de la Presidencia

* secretaría Té cnica de Gabinete
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* Coordinació n de Opinió n Pú blica

* Coordinació n de Estrategia y Mensaje Gubernamental
* Coordinació n de Vinculació n
* Coordinació n de Estrategia Digital Nacional
* Coordinació n de Ciencia, Tecnología e Innovació n
* Coordinació n de Cró nica Presidencial
• secretaría Particular
• Coordinació n de asesores
• Coordinació n de Comunicació n social
ademá s, el artículo 165 de la Ley Orgá nica del Ejé rcito y Fuerza aérea
Mexicanos, prevé la existencia del Estado Mayor Presidencial, cuyo
jefe es nombrado por el presidente de la Repú blica y tiene bajo su
mando a la corporació n especial denominada Guardias Presidenciales,
a la que se encomienda la seguridad del Ejecutivo Federal, de su
residencia e instalaciones conexas.
b. La secretaría de Estado
La denominació n secretaría de Estado, a juicio del doctor andré s se-

rra Rojas, alude a cada una de las ramas de la administració n pú blica,
integrada por el conjunto de servicios y demá s actividades encomen-
dadas a las dependencias que, bajo la autoridad inmediata y suprema
del titular del Poder Ejecutivo, aseguran la acció n del gobierno, en la
ejecució n de la ley.
Para quien esto escribe, la secretaría de Estado es una unidad
administrativa de alto rango, de cará cter político-administrativo, ads-
crita a la administració n pú blica centralizada, prevista en el artículo 90
constitucional, para apoyar al Ejecutivo Federal en el ejercicio de sus
atribuciones políticas y administrativas, así como para el despacho de
los negocios del orden administrativo que tiene encomendados.
En el contexto del orden jurídico mexicano, la secretaría de Esta-
do es la dependencia má s importante del Poder Ejecutivo Federal; su
creació n, y por ende, su modificació n, fusió n o extinció n, só lo puede
realizarse mediante ley del Congreso, segú n previene el artículo 90
constitucional, lo que no impide que cada sexenio se modifique el ca-
tá logo y las atribuciones de las secretarías de Estado.
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La estructura interna de cada secretaría de Estado se define en su Re-

glamento Interior que expide el presidente de la Repú blica, con refrendo
del secretario de Estado correspondiente, ordenamiento en el cual, como
previene el artículo 18 de la Ley Orgá nica de la administració n
Pú blica Federal, se determinan las atribuciones de sus unidades
administrativas, y la manera de sustituir a sus titulares durante sus
ausencias. Desde luego, los reglamentos interiores de las secretarías
de Estado, no pueden ampliar, restringir o modificar la competencia de
dichas dependencias del Ejecutivo establecidas en la legislació n,
habida cuenta que tienen como fundamento, principio y límite a la ley,
sin poder siquiera subsanar los errores u omisiones en que ésta
pudiera incurrir.
En los términos del primer pá rrafo del artículo 14 de la Ley Orgá -
nica de la administració n Pú blica Federal, “al frente de cada
secretaría habrá un secretario de Estado, quien para el despacho de
los asuntos de su competencia, se auxiliará por los subsecretarios,
oficial mayor, directores, subdirectores, jefes y subjefes de
departamento, oficina, sec- ció n y mesa, y por los demás funcionarios
que establezca el reglamento interior respectivo y otras
disposiciones legales”.
De conformidad con el artículo 91 constitucional, para ser secre-
tario de Estado, o del despacho, como le llama dicho precepto, só lo
se requiere ser ciudadano mexicano por nacimiento, estar en ejercicio
de sus derechos y tener 30 añ os cumplidos. Llama la atenció n que no
se establezcan requisitos de escolaridad, de experiencia o de solvencia
moral, por lo que un secretario de Estado podrá ser un analfabeta, un
profano en la materia o un sujeto con antecedentes penales.
La figura del secretario de Estado o del despacho encuentra su
antecedente má s remoto en la Constitució n gaditana de 1812, que en
su artículo 222 disponía la existencia de siete secretarios del
despacho, a saber:
• El secretario del Despacho de Estado.

• El secretario de Despacho de la Gobernació n del reino para la
Península e islas adyacentes.
• El secretario de Despacho de la Gobernació n del reino para
Ultramar.
• El secretario de Despacho de Gracia y Justicia.
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• El secretario de Despacho de Hacienda.

• El secretario de Despacho de Guerra.
• El secretario de Despacho de Marina.
La Constitució n de apatzingá n, só lo consideró tres secretarios: el de

Guerra, el de Hacienda y el de Gobierno; en cambio, la Constitució n
de 1824 dejó al legislador ordinario la determinació n del nú mero de
secretarios de Estado.
Por su parte, la Constitució n de 1836, en su cuarta Ley, sustituyó
la figura del secretario del Despacho o Estado, por la de ministro, pre-
viendo cuatro, a saber: ministro de lo Interior, ministro de Relaciones
Exteriores, ministro de Hacienda y ministro de Guerra y Marina.
La Constitució n de 1857, al igual que la de 1917, siguió el criterio
de la Constitució n de 1824 de dejar al legislador ordinario la determi-
nació n del nú mero de secretarios de Estado; conforme al texto
vigente del primer pá rrafo del artículo 90 constitucional: “La
administració n pú blica federal será centralizada y paraestatal
conforme a la Ley Or- gá nica que expida el Congreso, que distribuirá
los negocios del orden administrativo de la Federació n que estará n a
cargo de las secretarías de Estado y Departamentos administrativos y
definirá las bases generales de creació n de las entidades paraestatales
y la intervenció n del Ejecutivo Federal en su operació n”.
La Ley de secretarías de Estado publicada en el Diario Oficial de
la Federación de 14 de abril de 1917 dispuso la existencia de seis
secre- tarías (la de Estado, la de Hacienda y Crédito Pú blico, la de
Guerra y Marina, la de Comunicaciones, la de Fomento, y la de
Industria y Co- mercio); en la ley del mismo nombre, publicada en el
Diario Oficial de la Federación de 25 de diciembre de 1917, se determinó
que fueran siete las secretarías de Estado (la de Gobernació n, la de
Relaciones Exterio- res, la de Guerra y Marina, la de Comunicaciones
y Obras Pú blicas, y la de Industria, Comercio y Trabajo), nú mero que
se elevó sucesivamente a ocho, a nueve, a trece y a quince, en las
respectivas Leyes de secre- tarías y Departamentos de Estado,
publicadas en el Diario Oficial de la Federación el 31-12-35, el 30-12-
39, el 13-12-46, y el 24-12-58; la Ley Orgá nica de la administració n
Pú blica Federal, publicada el Diario Oficial de la Federación de 29 de
diciembre de 1976. aumentó a 16 el
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nú mero de secretarías de Estado, que en la actualidad, conforme a las

ú ltimas reformas de la ú ltima de las leyes citadas, es de dieciocho.
Para que los reglamentos, decretos, acuerdos y ó rdenes del presi-
dente sean obedecidos, el artículo 92 constitucional exige que sean
fir- mados por el secretario de Estado a que el asunto corresponda; de
igual manera, el artículo 93 constitucional previene que los referidos
funcionarios, den cuenta al Congreso del estado que guardan sus
respectivos ramos; ademá s, pueden ser citados por cualquiera de las
Cá maras del Congreso de la Unió n, para que informen cuando se
discuta una ley o se estudie un negocio relativo a sus respectivos
ramos o atribuciones.
Conforme a lo dispuesto en la Ley Orgá nica de la administració n
Pú blica Federal, las secretarías de Estado:
• Conducirá n sus actividades en forma programada, con base

en las políticas y prioridades de la planeació n nacional, que
establezca el Ejecutivo Federal (artículo 9).
• Formulará n, respecto de los asuntos de su competencia, los
proyectos de leyes, reglamentos, decretos, acuerdos y ó rdenes
del Ejecutivo Federal (artículo 12).
• Tendrá n al frente de cada una de ellas a un secretario de Es-
tado, quien para el despacho de los asuntos de su
competencia será auxiliado por los subsecretarios, oficial
mayor, directores, subdirectores, jefes y subjefes de
departamento, oficina, secció n o mes y demás funcionarios
previstos en el reglamento interior respectivo (artículo 14).
• Pueden contar con ó rganos administrativos desconcentrados
que les estén jerárquicamente subordinados, con facultades es-
pecíficas para resolver sobre la materia y dentro del ámbito te-
rritorial que se determine en cada caso (artículo 17).
• se determinará n las atribuciones de sus unidades administrati-
vas en su respectivo reglamento interior, mismo que será
expedido por el presidente de la Repú blica (artículo 18).
• Establecerá n sus correspondientes servicios de apoyo
administrativo en materia de planeació n, programació n,
presupuesto, infor- má tica, estadística, recursos humanos,
recursos materiales, contabilidad, fiscalizació n, archivos y
demá s necesarios (artículo 20).
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asimismo, como previene la Ley Orgá nica de la administració n

Pú blica Federal, los secretarios de Estado ejercen las funciones de su
competencia por acuerdo del presidente de la Repú blica y deben expedir
los manuales de organizació n, de procedimientos y de servicios al
pú blico necesarios para su funcionamiento, los que deberán contener
informació n sobre la estructura orgánica de la dependencia y las
funciones de sus unidades administrativas; en el entendido de que los
manuales de organizació n general deben publicarse en el Diario
Oficial de la Federació n,
La estructura orgá nica de la secretaría de Estado se puede resumir,
en términos generales, de la siguiente manera:
secretario
subsecretarios
Oficial Mayor
Contralor Interno
Coordinadores Generales
Directores Generales
subdirectores Generales
Directores de Á rea
subdirectores
Jefes de Departamento
subjefes de Departamento
Jefes de Oficina
subjefes de Oficina
Jefes de secció n
Jefes de Mesa.
De acuerdo con texto vigente del artículo 26 de la Ley Orgá nica de la
administració n Pú blica Federal, cuya ú ltima reforma data del 18 de
julio de 2016, existen las dieciocho secretarías de Estado siguientes:
• secretaría de Gobernació n;
• secretaría de Relaciones Exteriores.
• secretaría de la Defensa Nacional.
• secretaría de Marina.
• secretaría de Hacienda y Crédito Pú blico.
• secretaría de Desarrollo social.
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• secretaría de Medio ambiente y Recursos Naturales.

• secretaría de Energía.
• secretaría de Economía.
• secretaría de agricultura, Ganadería, Desarrollo Rural, Pesca y
alimentació n.
• secretaría de Comunicaciones y Transportes.
• secretaría de la Funció n Pú blica.
• secretaría de Educació n Pú blica.
• secretaría de salud.
• secretaría del Trabajo y Previsió n social.
• secretaría de Desarrollo agrario, Territorial y Urbano.
• secretaría de Cultura.
• secretaría de Turismo.
a las referidas secretarías hay que agregar la secretaría de la Funció n

Pú blica la cual se encuentra en estado agó nico, ya que en el artículo
segundo transitorio del decreto que reforma, adiciona y deroga di-
versas disposiciones de la Ley Orgá nica de la administració n Pú blica
Federal, publicado el 2 de enero de 2013, se ha determinado sustituir
la secretaría de la Funció n Pú blica, por un ó rgano constitucional au-
tó nomo con atribuciones en materia de anticorrupció n, pero en tanto
ello no ocurra, seguirá operando dicha secretaría la que no figura en
la relació n de secretarías de Estado contenida en el artículo 26 de ese
ordenamiento legal.
C. Los ó rganos reguladores coordinados en materia energética
De manera inadecuada, las dependencias del Poder Ejecutivo Federal

denominadas ó rganos reguladores coordinados en materia energética,
se encuadran en la administració n pú blica centralizada, está n dotados
de autonomía técnica, operativa y de gestió n; tienen personalidad
jurí- dica de derecho pú blico y está n facultados para disponer de los
ingresos derivados de los derechos y los aprovechamientos que se
establezcan por los servicios que prestan conforme a sus atribuciones
y facultades. La Ley Orgá nica de la administració n Pú blica Federal,
mediante reforma a sus artículos 1 y 2, ubica a los Ó rganos
Reguladores Coordi- nados en Materia Energética –creados en
cumplimiento de lo dispuesto
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en el párrafo octavo del artículo 28 constitucional, a raíz de su

reforma publicada en el Diario Oficial de la Federación de 20 de
diciembre de 2013–, dentro de la administració n centralizada, al
mismo nivel de las secretarías de Estado y de la Consejería Jurídica
del Ejecutivo Federal, de dos dependencias del Ejecutivo Federal de
este tipo: la Comisió n Re- guladora de Energía y la Comisió n Nacional
de Hidrocarburos, ambas dotadas de personalidad jurídica y patrimonio
propio, como si fueran organismos descentralizados, las cuales deben
convivir con la secretaría de Energía en la formulació n y conducció n de
la política pú blica del sector energético, y con la secretaría de Economía
y la secretaría de Turismo en la elaboració n y aplicació n de la política
pú blica en materia econó mica, lo que crea un campo propicio para el
declive de la economía, habida cuenta la multiplicidad de criterios,
con frecuencia contrapuestos, de quienes encabezan las dependencias
que tienen a su cargo planear y conducir el desarrollo econó mico,
incluido el relativo a los energéticos.
Los ó rganos reguladores de marras son encabezados por sendos
ó rganos de Gobierno, cada uno integrado por su presidente y otros
seis comisionados, y ademá s, con una secretaría ejecutiva, lo que con-
lleva la creació n de má s cargos pú blicos de elevada remuneració n y.
en consecuencia, el incremento del gasto pú blico y el inherente
aumento de las contribuciones.
En los términos del artículo 22 de la Ley en cita, los Ó rganos Re-
guladores Coordinados en Materia Energética tienen entre sus
atribuciones las siguientes:
– Emitir sus actos y resoluciones con autonomía técnica, operativa y de

gestió n, así como vigilar y supervisar su cumplimiento.
– Expedir, a través de su Ó rgano de Gobierno, supervisar y vigilar el cum-
plimiento de la regulació n y de las disposiciones administrativas de ca-
rá cter general o de cará cter interno, así como las normas oficiales
mexicanas aplicables a quienes realicen actividades reguladas en el
á mbito de su competencia.
– Emitir resoluciones, acuerdos, directivas, bases y demá s actos adminis-
trativos necesarios para el cumplimiento de sus funciones.
– Interpretar para efectos administrativos y en materia de su competen-
cia, esta Ley y las disposiciones normativas o actos administrativos que
emitan.
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– Imponer las sanciones respecto de los actos u omisiones que den lugar
a ello, así como imponer y ejecutar sanciones no econó micas, en el
á mbito de su competencia, de conformidad con las leyes aplicables.
– Disponer de los ingresos derivados de los derechos y
aprovechamientos que se establezcan para financiar su presupuesto.
– Expedir su Reglamento Interno.
– Otorgar permisos, autorizaciones y emitir los demá s actos administrati-
vos vinculados a las materias reguladas.
– solicitar a los sujetos regulados todo tipo de informació n o documenta-
ció n y verificar la misma respecto de las actividades reguladas.
– Requerir informació n directamente a los terceros que tengan cualquier
relació n de negocios con los sujetos regulados, en el á mbito de su com-
petencia.
– Ordenar y realizar visitas de verificació n, inspecció n o supervisió n, re-
querir la presentació n de informació n y documentació n y citar a com-
parecer a servidores pú blicos y representantes de empresas productivas
del Estado y particulares que realicen actividades reguladas, a fin de
supervisar y vigilar, en el á mbito de su competencia, el cumplimiento
de las disposiciones jurídicas aplicables, así como de la regulació n,
autorizaciones y permisos que hubieran emitido, y de los contratos y
convenios relativos a las actividades reguladas.
– Realizar las visitas de inspecció n que le soliciten las secretarías de Ener-
gía y de Hacienda y Crédito Pú blico, entregá ndoles los informes corres-
pondientes.
– Proponer a la Consejería Jurídica del Ejecutivo Federal las actualizacio-
nes al marco jurídico, en el á mbito de su competencia, así como partici-
par con las dependencias competentes en la formulació n de los proyectos
de iniciativas de leyes, decretos, disposiciones reglamentarias y normas
oficiales mexicanas relativas o relacionadas con las actividades reguladas.
– actuar, si lo considera conveniente, como mediador o á rbitro en la solu-
ció n de controversias respecto de las actividades reguladas.
– Expedir las disposiciones aplicables al servicio profesional que regirá n las
condiciones de ingreso y permanencia de los servidores pú blicos adscritos
al Ó rgano Regulador Coordinado en Materia Energética de que se trate.
– Expedir el có digo de conducta al que deberá n sujetarse los servidores pú -
blicos adscritos al Ó rgano Regulador Coordinado en Materia
Energética.
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– aportar elementos técnicos al Ejecutivo Federal sobre la formulació n y

seguimiento del Plan Nacional de Desarrollo, el programa sectorial en
materia de energía y demá s instrumentos de política pú blica en la materia.
– Iniciar, tramitar y resolver los procedimientos administrativos de toda
índole, que con motivo de sus atribuciones se promuevan.
– Resolver, a través de su Ó rgano de Gobierno, los recursos de reconside-
ració n que se interpongan en contra de sus actos y resoluciones.
– Establecer y mantener actualizado, para efectos declarativos, un Regis-
tro Pú blico en el que deberá n inscribirse, por lo menos:
– Las resoluciones y acuerdos tomados por su Ó rgano de Gobierno.
– Los votos particulares que emitan los Comisionados.
– Las actas de las sesiones del Ó rgano de Gobierno.
– Los dictá menes, opiniones, instrucciones, aprobaciones y estudios emi-
tidos en cumplimiento de sus atribuciones.
– Los permisos, autorizaciones y demá s actos administrativos que emita, y
– Los demá s documentos que señ alen otros ordenamientos y disposicio-
nes legales.
D. La Consejería Jurídica del Ejecutivo Federal
En su versió n original, el artículo 102 constitucional, extrañ amente

encuadrado desde entonces en el capítulo IV –relativo al Poder Judi-
cial– del innominado título tercero de la Constitució n Política de los
Estados Unidos Mexicanos, exclusivamente regulaba la organizació n y
funciones del Ministerio Pú blico Federal y de la Procuraduría General
de la Repú blica; el referido precepto atribuía al Procurador General
de la Repú blica: i, la investigació n y persecució n de los delitos federales –
en consonancia con el artículo 21 constitucional–, así como la
procuració n de justicia; ii. la representació n jurídica de la Federació n
en todos los asuntos en que ésta fuese parte; iii. la consejería jurídica
del Gobierno, atribució n esta ú ltima que, segú n explicara el diputado
constituyente José Natividad Macías en su intervenció n del 5 de
enero de 1917, se proponía siguiendo el modelo estadounidense del
Attorney General.
El Congreso Jurídico Nacional, celebrado en 1932, fue escenario
de un debate entre los abogados Luis Cabrera y Emilio Portes Gil,
acerca de las atribuciones del procurador general de la Repú blica;
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para
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el primero de ellos “El doble y casi incompatible papel que el Ministe-

rio Pú blico desempeñ a: por una parte como representante de la
sociedad, procurador de justicia en todos los ó rdenes, y por otra
parte como consejero jurídico y representante legal del Poder
Ejecutivo, es algo que quizá s en lo futuro se corrija
constitucionalmente separando estas funciones que tienen que ser
necesariamente antagó nicas”.26
Por su parte, el licenciado Emilio Portes Gil defendió la
compatibi- lidad de las referidas atribuciones establecidas originalmente
a favor del Procurador General de la Repú blica en el referido artículo
102 constitucional, en lo que ahora viene a ser su apartado a.27
a pesar de una fuerte resistencia, paulatinamente la tesis de Luis
Cabrera fue ganando adeptos, lo que propició que en 1976 se creara
la Unidad de asuntos Jurídicos de la Presidencia de la Repú blica, la
cual fue sustituida en 1983 por la Direcció n General de asuntos
Jurídicos de la Presidencia de la Repú blica, dependiente directamente
del Eje- cutivo Federal, a efecto de dar a éste, asesoría y apoyo
jurídico. Esta dependencia desapareció en 1996 y fue sustituida por
la Consejería Jurídica del Ejecutivo Federal, en los té rminos del
artículo 4o. de la Ley Orgá nica de la administració n Pú blica Federal.
Finalmente, el Constituyente Permanente, mediante reforma
constitucional publicada en el Diario Oficial de la Federación de 28
de diciembre de 1994, reivindicó la tesis de Luis Cabrera, al disponer
que las funciones de asesoría jurídica del Gobierno, atribuidas al
Procura- dor General de la Repú blica, se encomendará n a una nueva
dependencia del Ejecutivo Federal que al efecto determinara la Ley.
Mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación
de 15 de mayo de 1996, se reformaron los artículos 4o. y 43 de la Ley
Or- gánica de la administració n Pú blica Federal y se le adicionó un
nuevo artículo, el 43 bis, a efecto de crear la Consejería Jurídica del
Ejecutivo Federal, establecer sus atribuciones y determinar su correlació n
con las de- má s dependencias y entidades de la administració n pú blica y
del Ejecutivo Federal. El texto vigente de los referidos preceptos legales
es el siguiente:
26
Luis Cabrera, y Emilio Portes Gil, La misión constitucional del procurador general de la
República, 2a. ed., México, botas, 1963, p. 14.
DR © 2016.
27
Vid. Luis Cabrera y Emilio Portes Gil, op. cit., p. 35.
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artículo 4o. La funció n de consejero jurídico prevista en el apartado a del

artículo 102 de la Constitució n Política de los Estados Unidos Mexicanos,
estará a cargo de la Consejería Jurídica del Ejecutivo Federal. al frente de la
Consejería habrá un Consejero que dependerá directamente del presidente
de la Repú blica, y será nombrado y removido libremente por éste.
Para ser Consejero Jurídico se deben cumplir los mismos requisitos que
para ser Procurador General de la Repú blica.
a la Consejería Jurídica del Ejecutivo Federal le será n aplicables las dis-
posiciones sobre presupuesto, contabilidad y gasto pú blico federal, así
como las demá s que rigen a las dependencias del Ejecutivo Federal. En el
Regla- mento Interior de la Consejería se determinará n las atribuciones de
las unidades administrativas, así como las formas de cubrir las ausencias y
delegar facultades”.
“artículo 43. a la Consejería Jurídica del Ejecutivo Federal corresponde el

despacho de los asuntos siguientes:
I. Dar apoyo técnico jurídico al presidente de la Repú blica en todos aque-
llos asuntos que éste le encomiende.
II. someter a consideració n y, en su caso, firma del presidente de la
Repú blica todos los proyectos de iniciativas de leyes y decretos que se
presenten al Congreso de la Unió n o a una de sus Cá maras, así como a la
asamblea de Representantes del Distrito Federal, y darle opinió n sobre
dichos proyectos;
III. Dar opinió n al presidente de la Repú blica sobre los proyectos de trata-
dos a celebrar con otros países y organismos internacionales;
IV. Revisar los proyectos de reglamentos, decretos, acuerdos, nombramien-
tos, resoluciones presidenciales y demá s instrumentos de cará cter jurí-
dico, a efecto de someterlos a consideració n y, en su caso, firma del
presidente de la Repú blica;
V. Prestar asesoría jurídica cuando el presidente de la Repú blica así lo
acuerde, en asuntos en que intervengan varias dependencias de la ad-
ministració n Pú blica Federal, así como en los previstos en el artículo 29
constitucional;
VI. Coordinar los programas de normatividad jurídica de la administració n
Pú blica Federal que apruebe el presidente de la Repú blica y procurar la
congruencia de los criterios jurídicos de las dependencias y entidades;
VII. Presidir la Comisió n de Estudios Jurídicos del Gobierno Federal, inte-
grada por los responsables de las unidades de asuntos jurídicos de cada
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dependencia de la administració n Pú blica Federal, la que tendrá por

objeto la coordinació n en materia jurídica de las dependencias y
entidades de la administració n Pú blica Federal. El Consejero Jurídico
podrá opinar previamente sobre el nombramiento y, en su caso,
solicitar la remoció n de los titulares de las unidades encargadas del
apoyo jurídico de las dependencias y entidades de la administració n
Pú blica Federal;
VIII. Participar, junto con las demá s dependencias competentes, en la actua-
lizació n y simplificació n del orden normativo jurídico;
IX. Prestar apoyo y asesoría en materia técnico jurídica a las entidades fede-
rativas que lo soliciten, sin perjuicio de la competencia de otras depen-
dencias;
X. Representar al presidente de la Repú blica, cuando éste así lo acuerde, en
las acciones y controversias a que se refiere el artículo 105 de la Consti-
tució n Política de los Estados Unidos Mexicanos, así como en los demá s
juicios en que el titular del Ejecutivo Federal intervenga con cualquier
cará cter. La representació n a que se refiere esta fracció n comprende el
desahogo de todo tipo de pruebas, y
Las demá s que le atribuyan expresamente las leyes y reglamentos.”
En cuanto a la naturaleza jurídica de la Consejería Jurídica del Eje-

cutivo Federal, es evidente que se trata de una dependencia de la ad-
ministració n Pú blica Federal Centralizada –y por tanto subordinada
directamente al titular del Poder Ejecutivo, quien lo nombra y
remueve libremente–, de rango equiparable al de las secretarías de
Estado, destinada a brindar asesoría y apoyo técnico-jurídico al
presidente de la Repú blica, e intervenir en la formulació n,
suscripció n y trá mite de los instrumentos legales que el mismo deba
suscribir, así como represen- tarlo legalmente en los casos previstos
en la Ley Orgá nica de la admi- nistració n Pú blica Federal.
De igual manera, compete a la Consejería la coordinació n de
los programas de normatividad jurídica de la administració n
Pú blica Federal que apruebe el presidente de la Repú blica, ademá s
de establecer congruencia entre los criterios jurídicos de las
dependencias y entidades de la administració n pú blica Federal, así
como dar apoyo y asesoría jurídica a las entidades federativas que
lo pidan.
Como queda dicho, en los términos del artículo 4o. de la Ley
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Orgá nica de la administració n Pú blica Federal, los requisitos para
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ser Consejero Jurídico del Ejecutivo Federal son iguales a los esta-
blecidos para ocupar el cargo de Procurador General de la
Repú blica, los cuales son los siguientes:
• ser ciudadano mexicano por nacimiento.

• Tener cuando menos treinta y cinco añ os cumplidos el día de la desig-
nació n.
• Contar, con antigü edad mínima de diez añ os, con título profesional de
licenciado en derecho.
• Gozar de buena reputació n.
• No haber sido condenado por delito doloso.
2. La administración pública desconcentrada
se integra la administració n desconcentrada con un conjunto de

ó rganos desconcentrados de las secretarías de Estado.
En el á mbito de la administració n pú blica federal se han creado
ó rganos desconcentrados mediante leyes, decretos, reglamentos inte-
riores y acuerdos, sin que exista disposició n jurídica que especifique
el instrumento o los instrumentos aptos para la creació n de los
ó rganos desconcentrados.
Estima el profesor Rafael Martínez Morales que no hay impe-
dimento para que mediante una ley del Congreso o de un decreto
presidencial se proceda a crear un ó rgano desconcentrado de la ad-
ministració n pú blica federal, por tener sustento en los artículos 73,
fracció n XXX y 89, fracció n I. El problema se presentaría cuando un
secretario de Estado o un funcionario con menor jerarquía
pretendiera crear al ó rgano desconcentrado ya que carece de base
constitucional.28 Con distinto criterio, Miguel acosta Romero
considera que nin- gú n artículo constitucional da sustento a la
creació n de ó rganos desconcentrados por lo que ni el Congreso ni el
presidente de la repú blica
tienen facultad para la creació n de tales ó rganos.
28
Rafael Martínez Morales, Derecho administrativo, 2a. ed., México, Harla, 1997. t. I,
p. 110.
DR © 2016.
sin embargo, la experiencia legislativa mexicana ha creado organismos des-

concentrados mediante leyes, decretos del Ejecutivo, reformas a reglamen-
tos interiores de secretarías de Estado o nuevos reglamentos y también por
acuerdos presidenciales (…) y esto es preocupante porque es signo de que no
se actú a estrictamente conforme a derecho y particularmente aquellos
creados por acuerdo presidencial o en reglamentos interiores.29
Respecto de esta controversia doctrinal conviene tener presente que

si bien es cierto que el artículo 90 constitucional no hace referencia
expresa a los ó rganos desconcentrados, si previene la expedició n, por
parte del Congreso, de la Ley Orgá nica de la administració n Pú blica
Federal –que será centralizada y paraestatal– y anuncia que dicho or-
denamiento legal distribuirá los negocios del orden administrativo de
la Federació n que estará n a cargo de las secretarías de Estado y De-
partamentos administrativos, lo que acredita la facultad del Congreso
para crear ó rganos desconcentrados a condició n de que formen parte
de la estructura orgá nica de una secretaría de Estado, como prevé el
citado artículo 17 de la Ley Orgá nica de la administració n Pú blica
Federal.
En lo que hace a la posible creació n de ó rganos desconcentrados
por parte del Ejecutivo Federal, estimo que contraría la disposició n
del artículo 126 constitucional que prohíbe hacer pago alguno con
cargo al erario federal que no esté comprendido en el presupuesto o
contem- plado en ley posterior, por lo que, en rigor, só lo mediante ley
pueden crearse los ó rganos desconcentrados.
En la administració n pú blica federal de México es dable caracteri-
zar al ó rgano desconcentrado porque:
• se inserta en la administració n pú blica centralizada.

• Forma parte de la estructura orgá nica de una secretaría de Es-
tado, de la que depende jerá rquicamente.
• Carece de personalidad jurídica propia.
• Tiene asignado un conjunto de bienes patrimoniales determi-
nados.
29
Miguel acosta Romero, Teoría general del derecho administrativo, México, 13a. ed.,
México, Porrú a, 1997, p. 456.
DR © 2016.
• Cuenta con partidas presupuestales específicas.

• Tiene facultad decisoria en determinada materia o territorio,
o en la prestació n de un servicio pú blico específico.
• Es creado mediante una ley del Congreso o por un acto del
Poder Ejecutivo.
En la administració n pú blica federal mexicana encontramos un am-

plio catá logo de ó rganos desconcentrados dependientes de la gran
mayoría de las secretarías de Estado, entre los que destacan el Centro
de Investigació n y seguridad Nacional, el sistema de administració n
Tributaria, la Comisió n Nacional de agua y el Instituto Politécnico
Nacional.
3. La administración pública paraestatal
En su artículo primero, la Ley Orgá nica de la administració n Pú blica

Federal establece que la administració n pú blica paraestatal se integra
con los organismos descentralizados, las empresas de participació n es-
tatal mayoritaria y los fideicomisos pú blicos –en rigor só lo los que
son considerados entidades paraestatales–, e innecesariamente
menciona, ademá s, a las instituciones nacionales de crédito, las
organizaciones auxiliares nacionales de crédito, y las instituciones
nacionales de seguros y de fianzas; digo innecesariamente, porque
tales instituciones son, en rigor, empresas de participació n estatal
mayoritaria.
a la luz del artículo 47 de la Ley Orgá nica de la administració n
Pú blica Federal los fideicomiso pú blicos se consideran entidades pa-
raestatales a condició n de sean constituidos por el gobierno federal o
alguna de las demás entidades paraestatales, con el propó sito de auxi-
liar al Ejecutivo Federal en las atribuciones del Estado para impulsar las
á reas prioritarias del desarrollo, que tengan comités técnicos y cuenten
con una estructura orgá nica aná loga a las otras entidades.
El 15 de agosto de 2016 apareció publicada en el Diario Oficial
de la Federación la siguiente Relació n de Entidades Paraestatales de
la administració n Pú blica Federal, en la que figuran los siguientes
organismos descentralizados
• aeropuertos y servicios auxiliares

• agencia Espacial Mexicana
DR © 2016.
• archivo General de la Nació n

• Caminos y Puentes Federales de Ingresos y servicios Co-
nexos
• Casa de Moneda de México
• Centro de Enseñ anza Té cnica Industrial
• Centro de Ingeniería y Desarrollo Industrial
• Centro de Investigació n Científica y de Educació n superior de
Ensenada, baja California
• Centro de Investigació n en Química aplicada
• Centro de Investigació n y de Estudios avanzados del Instituto
Politécnico Nacional
• Centro de Investigaciones y Estudios superiores en antropo-
logía social
• Centro Nacional de Control de Energía
• Centro Nacional de Control del Gas Natural
• Centro Nacional de Metrología
• Centro Regional de alta Especialidad de Chiapas
• Colegio de bachilleres
• Colegio de Postgraduados
• Colegio Nacional de Educació n Profesional Té cnica
• Comisió n de Operació n y Fomento de actividades académicas
del Instituto Politécnico Nacional
• Comisió n Ejecutiva de atenció n a Víctimas
• Comisió n Nacional de Cultura Física y Deporte
• Comisió n Nacional de las Zonas Á ridas
• Comisió n Nacional de Libros de Texto Gratuitos
• Comisió n Nacional de los salarios Mínimos
• Comisió n Nacional de Vivienda
• Comisió n Nacional Forestal
• Comisió n Nacional para el Desarrollo de los Pueblos Indígenas
• Comisió n Nacional para la Protecció n y Defensa de los Usua-
rios de servicios Financieros
• Comisió n para la Regularizació n de la Tenencia de la Tierra
• Comité Nacional para el Desarrollo sustentable de la Cañ a de
azú car
• Consejo Nacional de Ciencia y Tecnología
DR © 2016.
• Consejo Nacional de Fomento Educativo

• Consejo Nacional para el Desarrollo y la Inclusió n de las
Perso- nas con Discapacidad
• Consejo Nacional para Prevenir la Discriminació n
• El Colegio de la Frontera sur
• Financiera Nacional de Desarrollo agropecuario, Rural, Fores-
tal y Pesquero
• Fondo de Cultura Econó mica
• Hospital General “Dr. Manuel Gea Gonzá lez”
• Hospital General de México “Dr. Eduardo Liceaga”
• Hospital Infantil de México Federico Gó mez
• Hospital Juá rez de México
• Hospital Regional de alta Especialidad de Ciudad Victoria
“bicentenario 2010”
• Hospital Regional de alta Especialidad de Ixtapaluca
• Hospital Regional de alta Especialidad de la Península de Yucatá n
• Hospital Regional de alta Especialidad de Oaxaca
• Hospital Regional de alta Especialidad del bajío
• Instituto de Investigaciones “Dr. José María Luis Mora”
• Instituto de seguridad social para las Fuerzas armadas Mexicanas
• Instituto de seguridad y servicios sociales de los Trabajadores
del Estado
• Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores
• Instituto del Fondo Nacional para el Consumo de los Trabajadores
• Instituto Mexicano de Cinematografía
• Instituto Mexicano de la Juventud
• Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial
• Instituto Mexicano de la Radio
• Instituto Mexicano de Tecnología del agua
• Instituto Mexicano del Petró leo
• Instituto Mexicano del seguro social
• Instituto Nacional de astrofísica, Ó ptica y Electró nica
• Instituto Nacional de Cancerología
• Instituto Nacional de Cardiología Ignacio Chá vez
• Instituto Nacional de Ciencias Médicas y Nutrició n salvador
Zubirá n
DR © 2016.
• Instituto Nacional de Ciencias Penales

• Instituto Nacional de Ecología y Cambio Climá tico
• Instituto Nacional de Electricidad y Energías Limpias
• Instituto Nacional de Enfermedades Respiratorias Ismael Co-
sío Villegas
• Instituto Nacional de Geriatría
• Instituto Nacional de Investigaciones Forestales, agrícolas y
Pecuarias
• Instituto Nacional de Investigaciones Nucleares
• Instituto Nacional de la Infraestructura Física Educativa
• Instituto Nacional de las Mujeres
• Instituto Nacional de las Personas adultas Mayores
• Instituto Nacional de Lenguas Indígenas
• Instituto Nacional de Medicina Genó mica
• Instituto Nacional de Neurología y Neurocirugía Manuel Ve-
lasco suá rez
• Instituto Nacional de Pediatría
• Instituto Nacional de Perinatología Isidro Espinosa de los Reyes
• Instituto Nacional de Pesca
• Instituto Nacional de Psiquiatría Ramó n de la Fuente Muñ iz
• Instituto Nacional de Rehabilitació n Luis Guillermo Ibarra Ibarra
• Instituto Nacional de salud Pú blica
• Instituto Nacional para la Educació n de los adultos
• Instituto para el Desarrollo Té cnico de las Haciendas Pú blicas
• Instituto para la Protecció n al ahorro bancario
• Lotería Nacional para la asistencia Pú blica
• NOTIMEX, agencia de Noticias del Estado Mexicano
• Organismo Promotor de Inversiones en Telecomunicaciones
• Patronato de Obras e Instalaciones del Instituto Politécnico
Nacional
• Procuraduría agraria
• Procuraduría de la Defensa del Contribuyente
• Procuraduría Federal del Consumidor
• Productora Nacional de bioló gicos Veterinarios
• Pronó sticos para la asistencia Pú blica
• secretaría Ejecutiva del sistema Nacional anticorrupció n
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• servicio de administració n y Enajenació n de bienes

• servicio Geoló gico Mexicano
• servicio Postal Mexicano
• sistema Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia
• sistema Pú blico de Radiodifusió n del Estado Mexicano
• Talleres Grá ficos de México
• Telecomunicaciones de México
En la referida relació n de entidades paraestatales se mencionan a las

siguientes empresas de participació n estatal mayoritaria:
• administració n Portuaria Integral de altamira, s.a. de C.V.

• administració n Portuaria Integral de Coatzacoalcos, s.a. de C.V.
• administració n Portuaria Integral de Dos bocas, s.a. de C.V.
• administració n Portuaria Integral de Ensenada, s.a. de C.V.
• administració n Portuaria Integral de Guaymas, s.a. de C.V.
• administración Portuaria Integral de Lázaro Cárdenas, s.a. de C.V.
• administració n Portuaria Integral de Manzanillo, s.a. de C.V.
• administració n Portuaria Integral de Mazatlá n, s.a. de C.V.
• administració n Portuaria Integral de Progreso, s.a. de C.V.
• administració n Portuaria Integral de Puerto Madero, s.a. de C.V.
• administració n Portuaria Integral de Puerto Vallarta, s.a. de C.V.
• administració n Portuaria Integral de salina Cruz, s.a. de C.V.
• administració n Portuaria Integral de Tampico, s.a. de C.V.
• administració n Portuaria Integral de Topolobampo, s.a. de C.V.
• administració n Portuaria Integral de Tuxpan, s.a. de C.V.
• administració n Portuaria Integral de Veracruz, s.a. de C.V.
• aeropuerto Internacional de la Ciudad de México, s.a. de C.V.
• aGROasEMEX, s.a.
• banco del ahorro Nacional y servicios Financieros, s.N.C.
• banco Nacional de Comercio Exterior, s.N.C.
• banco Nacional de Obras y servicios Pú blicos, s.N.C.
• banco Nacional del Ejército, Fuerza aérea y armada, s.N.C.
• Centro de Capacitació n Cinematográ fica, a.C.
• Centro de Investigació n Científica de Yucatá n, a.C.
• Centro de Investigació n en alimentació n y Desarrollo, a.C.
• Centro de Investigació n en Geografía y Geomá tica “Ing. Jorge
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L. Tamayo”, a.C.
• Centro de Investigació n en Matemá ticas, a.C.
• Centro de Investigació n en Materiales avanzados, s.C.
• Centro de Investigació n y asistencia en Tecnología y Diseñ o
del Estado de Jalisco, a.C.
• Centro de Investigació n y Desarrollo Tecnoló gico en Electro-
química, s.C.
• Centro de Investigació n y Docencia Econó micas, a.C.
• Centro de Investigaciones bioló gicas del Noroeste, s.C.
• Centro de Investigaciones en Ó ptica, a.C.
• Centros de Integració n Juvenil, a.C.
• CIaTEC, a.C. Centro de Innovació n aplicada en Tecnologías
Competitivas
• CIaTEQ, a.C. Centro de Tecnología avanzada
• Compañ ía Operadora del Centro Cultural y Turístico de Tijua-
na, s.a. de C.V.
• Consejo de Promoció n Turística de México, s.a. de C.V.
• Corporació n Mexicana de Investigació n en Materiales, s.a. de C.V.
• dICONsa, s.a. de C.V.
• EdUCaL, s.a. de C.V.
• El Colegio de la Frontera Norte, a.C.
• El Colegio de Michoacá n, a.C.
• El Colegio de san Luis, a.C.
• Estudios Churubusco azteca, s.a.
• Exportadora de sal, s.a. de C.V.
• Ferrocarril del Istmo de Tehuantepec, s.a. de C.V.
• FONaTUR Constructora, s.a. de C.V.
• FONaTUR Mantenimiento Turístico, s.a. de C.V.
• FONaTUR Operadora Portuaria, s.a. de C.V.
• FONaTUR Prestadora de servicios, s.a. de C.V.
• Grupo aeroportuario de la Ciudad de México, s.a. de C.V.
• Impresora y Encuadernadora Progreso, s.a. de C.V.
• Instituto de Ecología, a.C.
• Instituto Nacional para el Desarrollo de Capacidades del
sector Rural, a.C.
• Instituto Potosino de Investigació n Científica y Tecnoló gica, a.C.
DR © 2016.
• Laboratorios de bioló gicos y Reactivos de México, s.a. de C.V.

• LICONsa, s.a. de C.V.
• Nacional Financiera, s.N.C.
• seguros de Cré dito a la Vivienda sHF, s.a. de C.V.
• servicios aeroportuarios de la Ciudad de México, s.a. de C.V.
• sociedad Hipotecaria Federal, s.N.C.
• Televisió n Metropolitana, s.a. de C.V.
aparecen en la relació n de entidades paraestatales publicada en el

Dia- rio Oficial de la Federación de 15 de agosto de 2016, los
siguientes fideicomisos pú blicos:
• Fideicomiso de Fomento Minero

• Fideicomiso de Formació n y Capacitació n para el Personal de
la Marina Mercante Nacional
• Fideicomiso de los sistemas Normalizado de Competencia La-
boral y de Certificació n de Competencia Laboral
• Fideicomiso de Riesgo Compartido
• Fideicomiso Fondo Nacional de Fomento Ejidal
• Fideicomiso Fondo Nacional de Habitaciones Populares
• Fideicomiso para la Cineteca Nacional
• Fondo de Capitalizació n e Inversió n del sector Rural
• Fondo de Empresas Expropiadas del sector azucarero
• Fondo de Garantía y Fomento para la agricultura, Ganadería
y avicultura
• Fondo de Garantía y Fomento para las actividades Pesqueras
• Fondo de Operació n y Financiamiento bancario a la Vivienda
• Fondo Especial de asistencia Té cnica y Garantía para Créditos
agropecuarios
• Fondo Especial para Financiamientos agropecuarios
• Fondo Nacional de Fomento al Turismo
• Fondo Nacional para el Fomento de las artesanías
• Fondo para el Desarrollo de Recursos Humanos
• INFOTEC Centro de Investigació n e Innovació n en Tecnologías
de la Informació n y Comunicació n
• PROMé XICO
•
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Ca pí t U l O t e r C e r O
Acto Y proce DI miento

a D ministrativo
A l estudiar el acto administrativo, debemos tener en cuenta

que la administració n realiza actos jurídicos de distintas clases,
en-
tre otras, contractuales y unilaterales, individuales y generales.
son actos contractuales los nacidos del acuerdo entre la adminis-
tració n y los particulares, como la celebració n de un contrato de obra
pú blica; a este tipo de actos la doctrina los reconoce específicamente
como contratos administrativos.
será n actos unilaterales de la administració n, los realizados por
su sola declaració n unilateral de voluntad, como ocurre en la
imposició n de una multa, y pueden clasificarse en individuales o
generales.
se identifican como individuales los actos unilaterales de la admi-
nistració n con efectos jurídicos respecto de una o varias personas de-
terminadas, acerca de uno o varios casos específicos, como sucede en el
otorgamiento de un permiso para poner un anuncio en la vía pú blica
o de una licencia de manejo de vehículo, que confieren autorizaciones
específicas a sus titulares.
Por contra, se entienden generales los actos unilaterales de la ad-
ministració n que producen efectos jurídicos respecto de un conglo-
merado indeterminado o una generalidad de personas o casos, como
ocurre, por ejemplo, con el Reglamento de Construcciones para el
Dis- trito Federal, que es de observancia general.
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130 • A C t O Y pr O C e D I m I ent O a D m I N I strat I V O
La doctrina denomina a los actos unilaterales generales de la ad-

ministració n reglamentos administrativos, considerados materialmente
como leyes, por tratarse de normas generales, abstractas, generales,
obligatorias y coerciivas, emitidas por la administració n.
i. Def INICIÓ N De a C t O a D m INI strat IVO
La noció n de acto administrativo representa una pieza fundamental

del Derecho administrativo contemporá neo por tener repercusiones en
muchos de sus ámbitos, de ahí la importancia de clarificarla y
entenderla.
Respecto del acto administrativo se han desarrollado muy diversos
conceptos formulados con criterios diferentes; empero, sin
desconocer los intentos por emplear un criterio mixto, la gran
mayoría podría se- pararse en dos grandes grupos, a saber: los
elaborados con un criterio orgá nico, y los planteados con un criterio
material.
1. El criterio orgánico
Conforme al criterio orgá nico, también llamado subjetivo o formal,

acto administrativo es el realizado por los ó rganos administrativos del
poder pú blico y no por otros. Conforme a este criterio, só lo los ó rga-
nos administrativos pueden producir actos administrativos, lo que
sig- nificaría que los ó rganos judiciales y los legislativos no podrían
hacerlo, lo cual es rechazado en la actualidad por la mayor parte de la
doctrina.
2. El criterio material
De acuerdo con el criterio material, llamado también objetivo o

sustancial, independientemente de la naturaleza del ó rgano que lo
realiza, acto administrativo es aquel cuya sustancia es administrativa,
por lo que todos los ó rganos del poder pú blico, ya sean
administrativos, judiciales o legislativos producen actos
administrativos, caracterizados por su contenido material de naturaleza
administrativa. De esta suerte, conforme al criterio material:
a) El acto administrativo lo pueden realizar no só lo los ó rganos
DR © 2016.
administrativos sino también los legislativos y los jurisdiccionales.
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b) El acto legislativo lo pueden realizar no só lo los ó rganos

legislativos sino también los administrativos y los jurisdiccionales.
c) El acto jurisdiccional lo pueden realizar no só lo los ó rganos ju-
risdiccionales sino también los legislativos y los administrativos.
d) En consecuencia, los ó rganos administrativos no realizan ú ni-
camente actos administrativos sino, además, actos legislativos y juris-
diccionales.
a la luz de este criterio, la emisió n de un reglamento por parte del
titular de un ó rgano administrativo, como es el presidente de la
Repú - blica, es un acto materialmente legislativo, por establecer una
norma de conducta abstracta, impersonal, general, obligatoria y
coactiva; el que dicho funcionario otorgue el indulto a un
sentenciado, es un acto materialmente jurisdiccional, que modifica en
sus efectos a otro igual como es la sentencia dictada por un tribunal,
que es un ó rgano jurisdiccional. Juan Carlos Cassagne, señ ala a este
respecto:
La concepció n objetiva permite deslindar el acto administrativo tanto del

acto jurisdiccional de la administració n, como del reglamento, los cuales, a
pesar de ser emitidos ambos, por sujetos administrativos, traducen el
ejercicio de las funciones jurisdiccional y legislativa, respectivamente, en
sentido material. Desde otro punto de vista, se abre también -como hemos
señ alado- la posibilidad de considerar la existencia de actos
administrativos en los ó rganos legislativo y judicial, cuando ellos sean
producto de una actividad materialmente administrativa.1
3. Acto administrativo en sentido lato
Un extenso sector de la doctrina, con un criterio objetivo, material o

sustancial, considera que, en sentido amplio, el acto administrativo es
el realizado en ejercicio de la funció n de administració n, que produce
efectos jurídicos. Como dice el profesor argentino agustín a. Gordi-
llo: “acto administrativo es el dictado en ejercicio de la funció n admi-
nistrativa, sin interesar qué ó rgano la ejerce”.2
1
Juan Carlos Cassagne, El acto administrativo, abeledo Perrot, buenos aires, 1981, p. 87.
2
agustín a Gordillo, El acto administrativo, 2a. ed., abeledo-Perrot, buenos aires,
1969, p. 40.
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4. Acto administrativo en sentido restringido
Para fines metodoló gicos resulta de poca utilidad el sentido amplio

de la noció n de acto administrativo porque en una misma categoría
eng- loba actos realizados en ejercicio de la funció n administrativa,
de muy diversa índole, como son, por ejemplo, los unilaterales y los
bilaterales. Por ello conviene formular una noció n de acto
administrativo en un sentido restringido, que permita, como dice
Renato alessi:
[...] aislar una categoría homogénea de actos a los que pueda aplicarse el
mayor nú mero posible de principios, pero que sea suficientemente amplia
para evitar excesivos fraccionamientos y que se presente como la má s
significativa e importante entre las distintas categorías de actos
administrativos, de manera que se pueda construir lo que podría ser una
teoría principal entre las teorías parciales de los actos administrativos.3
acorde con estas ideas, un extenso sector de la doctrina admite la

formulació n de una definició n restringida de acto administrativo que
excluya a los actos contractuales y a los actos generales de la
adminis- tració n, es decir, a los contratos y a los reglamentos
administrativos, para referirse tan só lo a sus actos unilaterales
individuales.
De esta manera, en sentido restringido, podemos definir al acto
administrativo como la declaración unilateral de voluntad de un ór-
gano del poder público en ejercicio de la función administrativa, con
efectos jurídicos directos respecto de casos individuales específicos.
Los efectos jurídicos de referencia se traducen en la creació n, mo-
dificació n o extinció n de derechos y obligaciones en favor o a cargo
de sujetos individuales específicos, o en la determinació n de las
condiciones para la creació n, modificació n o extinció n de derechos y
obligaciones para un caso específico.
DR © 2016.
3
Renato alessi, Instituciones de derecho administrativo, traducció n de buenaventura
Pellis‚ Prats, barcelona, bosch, 1970, t. I, p. 249.
DR © 2016.
ii. Cara C teres Del a C t O a D m INI strat IVO
La mayoría de los autores que se ocupan de este tema considera a la

presunció n de legitimidad y a la ejecutoriedad como caracteres jurídicos
del acto administrativo en sentido restringido; el profesor agustín
Gor- dillo, a la luz de la Ley argentina de Procedimientos
administrativos No. 19.549, agrega los caracteres de estabilidad y de
impugnabilidad.
1. La presunción de legitimidad
Uno de los caracteres jurídicos esenciales que distinguen al acto

administrativo es la presunció n de legitimidad, también llamada
presunció n de justicia, presunció n de legalidad, presunció n de validez
o pretensió n de legitimidad; expresiones con las que se trata de
significar que el acto administrativo se ha producido con apego al
Derecho positivo vigente que regula el que hacer administrativo.
a este respecto, como dice José Roberto Dromi, presunción de legi-
timidad: “Quiere decir que la actividad administrativa ha sido emitida
conforme al Derecho; que su emisió n responde a todas las
prescripcio- nes legales o se han respetado las normas que regulan la
producció n de la actividad administrativa”.4
2. La ejecutoriedad
El cará cter de ejecutoriedad del acto administrativo puede interpretarse

en dos sentidos, en el primero, que es obligatorio o exigible y por
tanto debe cumplirse; y, en un segundo sentido, que entrañ a una
fuerza especial, gracias a la cual la administració n puede ejecutar
coactivamente el acto contra la oposició n de los interesados, sin tener
que contar con el concurso del ó rgano jurisdiccional. sobre este
punto, Manuel María Díez opina: “En cuanto a la ejecutoriedad puede
considerarse como una manifestació n especial de la eficacia de los
actos administrativos, en cuanto éstos imponen deberes o
restricciones a los administrados, que pueden ser realizados, aun
contra la voluntad de los mismos, por
DR © 2016.
4
José Roberto Dromi, “Presunció n de legitimidad”, en Acto y procedimiento adminis-
trativo, Plus Ultra, buenos aires, 1975, p. 80.
DR © 2016.
medio de los ó rganos administrativos sin intervenció n previa de los

ó rganos jurisdiccionales”.5
3. Otros caracteres jurídicos del acto administrativo
Como ya señ alamos, el profesor agustín a. Gordillo incluye dentro de

los caracteres del acto administrativo a la estabilidad y la impugnabi-
lidad, no sin advertir que tal inclusió n la hace a la luz de la legislació n
argentina y, por tanto, puede no ser valedera para otros países.
a. La estabilidad
Considerada equivalente a la irrevocabilidad, la estabilidad es uno de

los caracteres adicionales del acto administrativo mencionados por el
profesor Gordillo, cuyos requisitos reconocidos en la jurisprudencia
argentina son:
– Que se trate de un acto administrativo unilateral.

– Que sea individual, o sea no general.
– Que declare derechos subjetivos.
– Que haya sido notificado al interesado.
– Que sea regular, o sea que reú na las condiciones esenciales de
validez.
– Que no haya una ley de orden pú blico que autorice su revocació n.6
b. La impugnabilidad
Para el profesor Gordillo, el cará cter de impugnabilidad del acto

administrativo, consiste en la posibilidad que tiene el interesado de
incon- formarse con, y defenderse de, tal acto, bien mediante
procedimiento administrativo, ya por medio de procedimiento
judicial.
Desde luego, no riñ e la impugnabilidad del acto administrativo
con su estabilidad, porque para la existencia de esta ú ltima se requiere
que el acto reú na las condiciones esenciales de validez, y la
impugnabilidad
5
Manuel María Díez, El acto administrativo, Tipográ fica Editora argentina, buenos
DR © 2016.
aires, 1961, pp. 261 y 262.

6
agustín a. Gordillo, op. cit., pp. 146 a 150.
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permite, en su caso, demostrar que no se reú nen tales condiciones y, por

ende, hay ausencia de estabilidad. sobre este punto, Gordillo explica:
Por lo demá s, dado que la estabilidad no existe cuando el acto está grave-
mente viciado, siempre debe reconocerse al tercero afectado la facultad de
discutir que el acto no goza de estabilidad por tener un vicio de tal índole,
y que debe por ende ser revocado; del mismo modo, dado que la estabilidad
juega a favor del interesado pero no en su contra, tampoco puede negarse
al beneficiario del acto poder recurrir de él, pidiendo que sea modificado en
su favor.7
iii. element O s Y req UI s I t O s

Del a C t O a D m INI strat IVO
La doctrina no ha logrado unificar su criterio respecto de cuá les son

los elementos esenciales del acto administrativo en sentido restringido,
ni tampoco acerca de la interpretació n del sentido de los mismos;
des- acuerdo que se complica aú n má s porque algunos autores
consideran requisitos o modalidades lo que otros interpretan como
elementos del acto administrativo y viceversa.
La Ley Federal de Procedimiento administrativo soslaya está con-
troversia, puesto que, sin aclarar cuá les son unos y cuá les son otros,
en su artículo 3o. dice que son elementos y requisitos del acto
administrativo:
I. ser expedido por ó rgano competente, a través de servidor pú blico, y en

caso de que dicho ó rgano fuere colegiado, reú na las formalidades de la
ley o decreto para emitirlo;
II. Tener objeto que pueda ser materia del mismo, determinado o determi-
nable, preciso en cuanto a las circunstancias de tiempo y lugar, y previsto
por la ley;
III. Cumplir con la finalidad de interés pú blico regulado por las normas en
que se concreta, sin que puedan perseguirse otros fines distintos;
IV. Hacer constar por escrito y con la firma autó grafa de la autoridad que
7
Idem, pp. 163 y 164.
DR © 2016.
lo expida, salvo en aquellos casos en que la ley autorice otra forma de

expedició n;
V. Estar fundado y motivado;
VI. Derogada;
VII. ser expedido sujetá ndose a las disposiciones relativas al procedimiento
administrativo previstas en esta Ley:
VIII. ser expedido sin que medie error sobre el objeto, causa o motivo, o so-
bre el fin del acto;
IX. ser expedido sin que medie dolo o violencia en su emisió n
X. Mencionar el ó rgano del cual emana;
XI. Derogada;
XII. ser expedido sin que medie error respecto a la referencia específica de iden-
tificació n del expediente, documentos o nombre completo de las personas;
XIII. ser expedido señ alando lugar y fecha de emisió n;
XIV. Tratá ndose de actos administrativos deban notificarse deberá hacerse
menció n de la oficina en que se encuentra y puede ser consultado el
expediente respectivo;
XV. Tratá ndose de actos administrativos recurribles deberá hacerse
menció n de los recursos que procedan; y
XVI. ser expedido decidiendo expresamente todos los puntos propuestos por
las partes o establecidos por la ley.
En la doctrina, aun cuando no existe unanimidad, se mencionan

con insistencia como elementos del acto administrativo en sentido
restringido el sujeto, la voluntad, el objeto, el motivo, el fin, y la
forma.
1. El sujeto
En el acto administrativo en sentido restringido se detecta un sujeto

activo y otro pasivo, el primero viene a ser el ó rgano competente del
Estado, que produce el acto mediante la emisió n de la declaració n
unilateral de voluntad con efectos jurídicos subjetivos; el papel de
sujeto pasivo corresponde al particular a quien afecta el acto
jurídicamente. En referencia al sujeto activo, el profesor de la UNaM
Rafael I. Martínez Morales, apunta:
DR © 2016.
El sujeto emisor del acto, un ó rgano administrativo, debe tener la

competencia que la ley le asigne, para actuar en el caso concreto. El
servidor pú blico por cuyo medio el ente estatal produzca el acto, ha de
estar facultado legalmente para tomar y externar decisiones pú blicas; y
ademá s de contar con el respectivo nombramiento, debe haber satisfecho los
requisitos necesarios para el ejercicio del cargo, incluyendo la protesta de
guardar la Constitució n y las leyes que de ella emanen.8
2. La voluntad
Para muchos autores, la voluntad es considerada como un elemento

esencial del acto administrativo, mientras que otro sector importante
de la doctrina entiende que no es un elemento sino un presupuesto
de tal acto.
al margen de la discusió n doctrinal, en el acto administrativo la
voluntad está referida al sujeto activo, o sea, al ó rgano emisor; no
puede ser tá cita y debe declararse expresamente en los términos
previstos por la norma jurídica aplicable, a efecto de que el sujeto
pasivo quede debidamente enterado y, por tanto, en condiciones de
cumplir con las obligaciones que el acto le impone y de ejercer los
derechos que le confiere.
a juicio del doctor Miguel acosta Romero, en la producció n del
acto administrativo la voluntad del sujeto activo debe ser espontánea
y libre; figurar dentro de las facultades del ó rgano; no debe estar
viciada por error, dolo, violencia u otra causa; y debe expresarse en
los térmi- nos previstos en la ley. En su opinió n:
La manifestació n de voluntad, o sea la expresió n del proceso volitivo del

titular del ó rgano administrativo que está actuando como tal, creemos debe
tener una exteriorizació n que pueda ser perceptible, o sea que se manifieste
objetivamente esa voluntad. Es pertinente aclarar que no se confunde el
hecho de que la manifestació n de voluntad sea externa con la forma como
se objetiva ésta, que es otro elemento del acto administrativo.9
8
Rafael Martínez Morales, Derecho administrativo. Segundo curso, Harla, México, 1994,
p. 219.
9
Miguel acosta Romero, op. cit. p. 143.
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3. El objeto
segú n diversos autores, el objeto en el acto administrativo –en senti-

do restringido– consiste en lo que el sujeto activo del mismo “decide,
certifica u opina”10, debiendo ser lícito, cierto, determinado, física y
jurídicamente posible, razonable y moral. En la autorizada opinió n
del doctor Luis Humberto Delgadillo Gutiérrez: “El objeto se
identifica como la materia o contenido del acto, el cual De acuerdo
con el derecho comú n, debe ser cierto y jurídicamente posible, es
decir, que la materia a que se refiere el acto sea real y pueda ser
objeto de la actuació n de la administració n, De acuerdo con la ley”.11
4. El motivo
Uno de los presuntos elementos má s discutidos del acto administrativo en

sentido restringido es el motivo –al que algunos identifican como la cau-
sa–, habida cuenta que eminentes tratadistas como Guido Zanobini, Re-
nato alessi y Miguel acosta Romero no lo admiten como elemento de tal
acto, en tanto que otros, no menos distinguidos, como Maurice Hauriou,
andrés serra Rojas y Juan Carlos Cassagne si le reconocen ese cará cter.
El motivo del acto administrativo puede interpretarse como la aprecia-
ció n y valoració n de los hechos y de las circunstancias en que se
realizan, que el sujeto activo lleva a cabo para emitir su correspondiente
declaració n
unilateral de voluntad. En opinió n del profesor Rogelio Martínez Vera:
El motivo del acto administrativo consiste en aquellas condiciones o

circunstancias que el ó rgano estatal ha tomado en cuenta para manifestar
su voluntad en determinado sentido. En materia administrativa nos
encontramos que cuando la autoridad (sujeto activo) dicta una resolució n
(manifestació n de la voluntad) debe exponer los motivos que ha tenido, a
fin de que el gobernado (sujeto pasivo) esté en posibilidad de conocer las
razones, causas y fundamentos de dicha resolució n.12
10
agustín Gordillo a., op. cit., p. 244.
11
Luis Humberto Delgadillo Gutié rrez, Elementos de derecho administrativo, LIMUsa,
México, 1991, p. 174.
12
Rogelio Martínez Vera, Nociones de derecho administrativo, 5a. ed., Editorial banca y
Comercio, México, 1978, pp. 139 y 140.
DR © 2016.
5. El fin
Incluido por diversos autores dentro de los elementos del acto admi-
nistrativo, el fin o finalidad del mismo viene a ser el efecto que el
sujeto activo se propone alcanzar con su realizació n; a este respecto,
el profesor españ ol José María boquera Olivar, explica: “El fin, como
elemento del acto administrativo, es aquello que pretende la voluntad
del titular de poder administrativo con los efectos jurídicos que
unilateralmente crea e impone”.13
sin perjuicio de que se reconozca o no como un elemento del acto
administrativo, la doctrina señ ala que el fin debe ser de interés general
o pú blico, estar apegado a la ley, figurar dentro de la competencia del
sujeto activo, y tratar de alcanzarse mediante actos establecidos en la ley.
Cuando falta cualquiera de estos requisitos se dice que hay desvío de
poder, es decir que el sujeto activo del acto administrativo ha aplicado la
potestad de que está investido para fines distintos a los previstos en la
ley.
6. La forma
La gran mayoría de los autores que estudian el tema, reconoce a la

forma, es decir, a la exteriorizació n de la voluntad del sujeto activo
que realiza el acto, como uno de los elementos del acto
administrativo. segú n observa el maestro Gabino Fraga: “a diferencia
de lo que ocurre en el derecho privado, la forma en el derecho
administrativo tiene normalmente el cará cter de una solemnidad
necesaria no só lo para la prueba sino principalmente para la
existencia del acto y es que en esta ú ltima rama del Derecho el
elemento formal constituye una garantía automá tica de la
regularidad de la actuació n administrativa”.14
7. Otros elementos del acto administrativo
Manuel María Díez, como otros autores, incluye dentro de los

elementos del acto administrativo al mérito y a la oportunidad; se
entiende
DR © 2016.
13
José María boquera Oliver, Estudios sobre el acto administrativo, Civitas, Madrid,
1982, p. 78.
14
Gabino Fraga, op. cit., p. 270.
DR © 2016.
por el primero la conveniencia del acto en razó n de su utilidad; y por

oportunidad, la conveniencia del acto en razó n de tiempo.
El acto administrativo que ordena la clausura de un expendio de
cohetes y fuegos artificiales, por ejemplo, tiene como mérito el evitar
explosiones y dañ os a los gobernados en sus personas y bienes, lo
cual resulta conveniente por su indudable utilidad para la població n;
y su oportunidad consiste en dictar esa clausura en la época de las
fiestas patrias en que, sin duda, hay una marcada tendencia de
muchas personas por detonar cohetes y encender fuegos artificiales,
por cuya razó n la clausura es conveniente en razó n del tiempo.
iv. Clas I f IC a CIÓ N De aCtO

a D m INI strat IVO s T r ICTO sens U
Las clasificaciones del acto administrativo en sentido restringido que

registra la doctrina son muy variadas, entre ellas destacan las que atien-
den a los criterios de su esfera de aplicació n, de su finalidad, de su
contenido o efectos, y de su relació n con la ley.
1. Por su esfera de aplicación
El acto administrativo en sentido restringido se clasifica, por su

esfera de aplicació n, en interno y externo. En el primer caso sus
efectos se producen al interior de la administració n pú blica, como
ocurre en la asignació n de labores y determinació n de horario de
trabajo para cada servidor pú blico. El acto administrativo externo, en
cambio, trasciende la esfera de la administració n pú blica por
producir efectos jurídicos respecto de los gobernados, como
acontece, por ejemplo, en el otorgamiento de una licencia de
construcció n.
2. Por su finalidad
En atenció n a su finalidad, el acto administrativo en sentido restringi-

do puede ser preliminar o de instrucció n, decisorio o de resolució n, y
de ejecució n. acto administrativo preliminar o de instrucció n es aquél
que prepara las condiciones para realizar otro posterior decisorio o
resolutivo, por lo que viene a ser un primer paso en la adopció n de
DR © 2016.
una resolució n administrativa que establece, ratifica, modifica o

extingue derechos u obligaciones. Un acto administrativo preliminar
o de instrucció n viene a ser, por ejemplo, el que ordena la prá ctica de
una inspecció n a una estació n radiodifusora.
acto administrativo decisorio o resolutivo es el que establece, ra-
tifica, modifica o extingue obligaciones o derechos a cargo o a favor
de un particular, por ejemplo, la imposició n de una multa o el otorga-
miento de una concesió n para uso de bienes de dominio pú blico.
acto administrativo de ejecució n es el realizado en cumplimiento
del decisorio o resolutivo; como dice serra Rojas “Los actos de ejecució n
tienen por objeto dar cumplimiento a las determinaciones del acto
principal”.15
3. Por su contenido y efectos
En razó n de su contenido y efectos los actos administrativos en sentido

restringido se clasifican en actos que incrementan los derechos de los
particulares, actos que restringen tales derechos, y actos que dan
testimonio de una situació n de hecho o de derecho.
a. actos que incrementan los derechos de los particulares
Incrementan o fortalecen los derechos de los particulares, o

propician el ejercicio de los mismos, entre otros, los actos
administrativos de aprobació n, de admisió n, de condonació n, de
concesió n, de permiso, de licencia o de autorizació n.
Un acto administrativo de aprobación es aquel por medio del cual
una autoridad superior autoriza que surta efectos el acto de una
autoridad inferior.
Un ejemplo del acto de admisión, el realizado por el responsable
de un servicio pú blico de acceso controlado, prestado directamente
por el Estado, para conferir el acceso al mismo a cada solicitante,
como ocurre en las escuelas cuando se inscribe un alumno, y en los
hospitales pú blicos, cuando se interna a un enfermo.
15
andrés serra Rojas, op. cit., p. 248.
DR © 2016.
Consiste el acto de condonación o dispensa en eximir a un particu-

lar del cumplimiento de una obligació n de cará cter general, como la
del servicio militar obligatorio, por ejemplo.
Un acto administrativo que incrementa los derechos de los parti-
culares viene a ser la concesión, porque faculta a un particular
denominado concesionario a realizar actividades originalmente
atribuidas al Estado, como la explotació n de sus bienes o la
prestació n de los servicios pú blicos propiamente dichos.
Llamado también licencia o autorización, el permiso viene a ser
un acto administrativo en sentido restringido, que retira un obstáculo
previamente impuesto por motivos de seguridad, tranquilidad o
salubridad pú blicas, para que un particular pueda ejercitar un derecho
preexistente; ejemplo de ello viene a ser el permiso para instalar un
anuncio lumi- noso, visible desde la vía pú blica, en la azotea de una
casa. El maestro Gabino Fraga explica la distinció n entre concesió n y
permiso o autori- zació n, tambié n llamado licencia, en los términos
siguientes: “La doctrina ha subrayado los caracteres de la
autorizació n contrapuestos a los de la concesió n, porque ésta se emplea
para aquellos casos en los que no hay ningú n derecho previo del
particular a la materia que es objeto de la concesió n, en que ninguna
facultad le corresponde, en que ninguna actividad puede desarrollar
si no es por virtud de la propia concesió n que es la que crea
directamente tales derechos o facultades”16
Con frecuencia, la legislació n mexicana no respeta esta distinció n
que hace la doctrina entre concesió n y permiso; por ejemplo, algunos
ordenamientos legales disponen la expedició n de permiso para prestar
servicio pú blico propiamente dicho, y de concesió n para el expendio
de vinos y licores, cuando segú n la doctrina debiera ser al revés.
b. actos que restringen derechos de particulares
En ocasiones, los derechos de los particulares se ven limitados o dismi-

nuidos por actos administrativos realizados en beneficio del interés ge-
neral o pú blico; las ó rdenes, la expropiació n, y la sanció n, son algunos
de tales actos restrictivos.
16
Gabino Fraga, op. cit., p. 237.
DR © 2016.
se entienden por órdenes los actos administrativos en sentido res-

tringido traducidos en mandatos o en prohibiciones que crean a
cargo de los particulares obligaciones de dar, de hacer o de no hacer.
Las ó rdenes no deben ser confundidas con las advertencias
porque estas ú ltimas no crean obligaciones, sino só lo hacen referencia o
llaman la atenció n respecto de las ya existentes; tampoco deben
confundirse las ó rdenes con los apercibimientos porque éstos, como
las advertencias, no crean obligaciones y se reducen a prevenir al
particular que se le impondrá una sanció n si incumple una obligació n
preexistente positiva o negativa.
La má s importante restricció n legal al derecho de propiedad
viene a ser la expropiación, consistente en el acto administrativo por
el cual el Estado dispone imperativamente, por razones de utilidad
pú blica, la adquisició n de la propiedad de un bien ajeno mediante la
privació n singular de la propiedad privada, pagando por ello una
indemnizació n a manera de compensació n por la pérdida de la
propiedad. El artículo 27 constitucional, en su segundo pá rrafo,
establece al respecto: “Las expropiaciones só lo podrá n hacerse por
causa de utilidad pú blica y mediante indemnizació n”.
El acto administrativo por el cual se impone un castigo al
infractor de una norma legal o reglamentaria se conoce como sanción,
la cual representa otra forma de restringir los derechos de los
particulares.
C. actos que certifican una situació n de hecho o de derecho
Destacan, entre los actos administrativos que dan testimonio de una

situació n de hecho o de derecho, las inscripciones en registros de ins-
tituciones pú blicas, como el Registro Civil, y el catastro; descuellan
también entre tales actos, las certificaciones o constancias expedidas
por autoridades administrativas acerca de diversos aspectos relativos a
personas o cosas, como el certificado de estudios o la constancia de
no tener antecedentes penales.
asimismo, figuran entre los actos administrativos en sentido res-
tringido que dan testimonio de una situació n de hecho o de derecho,
las notificaciones y publicaciones que informan de aspectos relativos a
otros actos administrativos y, en ocasiones, abren plazos para la reali-
zació n de otros actos o la interposició n de inconformidades.
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4. Por su relació n con la Ley
Los actos administrativos en sentido restringido se agrupan, desde el

punto de vista de su relació n con la ley, en actos reglados y en actos
discrecionales.
se consideran actos reglados aquellos que se producen con apego
a lineamientos muy precisos establecidos en los ordenamientos legales o
reglamentarios.
se dice que son actos discrecionales los generados en ejercicio de un
amplio margen de subjetividad y de libertad de actuació n previsto en la
ley.
v. Ca U sas De ext INCIÓ N

Del a C t O a D m INI strat IVO
Miguel s. Marienhoff considera importante distinguir entre la extin-

ció n del acto administrativo y la cesació n de sus efectos, porque esta
ú ltima, en su opinió n, entrañ a la idea de algo que ha de ocurrir nor-
malmente conforme a lo previsto con antelació n, pues se considera
que el acto administrativo ha existido legalmente hasta el momento
en que cesa de producir efectos. “En cambio, la “extinció n” del acto
generalmente se produce por causas no precisamente queridas ab-
initio sino que son “consecuencias” de hechos o circunstancias
advertidos o sur- gidos posteriormente”.17
En este orden de ideas, segú n Marienhoff, cesan los efectos del
acto administrativo en sentido restringido cuando expira el plazo de
su vigencia o se cumple su finalidad, en tanto que la extinció n de di-
cho acto se produce por revocació n o por anulació n. sobre este asun-
to, la Ley Federal de Procedimiento administrativo, dispone en su
artículo 11:
El acto administrativo de cará cter individual se extingue de pleno derecho,

por las siguientes causas:
I. Cumplimiento de su finalidad;
II. Expiració n del plazo;
17
Miguel s. Marienhoff, Tratado de derecho administrativo, abeledo-Perrot, buenos
aires, 1966, t. II, pp. 560 y 561.
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III. Cuando la formació n del acto administrativo esté sujeto a una

condició n o término suspensivo y éste no se realiza dentro del plazo
señ alado en el propio acto;
IV. acaecimiento de una condició n resolutoria;
V. Renuncia del interesado, cuando el acto hubiere sido dictado en
exclusivo beneficio de éste y no sea en perjuicio del interés pú blico; y
VI. Por revocació n, cuando así lo exija el interés pú blico, de acuerdo con la
ley de la materia.
1. Revocación del acto administrativo
se entiende que la revocación de un acto administrativo en sentido res-

tringido constituye en sí otro acto administrativo y, por ende, una
decla- ración unilateral de voluntad de un ó rgano del poder pú blico en
ejercicio de la funció n administrativa, cuyo efecto jurídico directo
consiste en des- aparecer del ámbito del derecho a un acto
administrativo anterior, por motivos de legalidad, o de interé s
pú blico. En opinió n de serra Rojas:
Los elementos del acto de revocació n son los siguientes:

1. Una manifestació n de voluntad o decisió n de la autoridad administrativa
manifestada legalmente.
2. Unilateral; la administració n tiene derecho a cambiar para reparar erro-
res o mantener el interés general; sin implicar discrecionalidad.
3. Extintiva de un acto administrativo anterior; vá lido y eficaz, `con la
completa aptitud para producir los efectos queridos por el agente y ga-
rantizados por la norma’. Romanelli, ob. cit., p. 98. Esto se denomina el
retiro del acto jurídico;
4. Inspirada en motivos de mera oportunidad o por motivos supervinien-
tes de interés general;
5. O sustituyéndolo por otro cuya amplitud es diferente en los casos de
revocació n expresa o tá cita.18
Conforme a lo establecido en el capítulo primero del título sexto de

la Ley Federal de Procedimiento administrativo, los afectados por ac-
18
andrés serra Rojas, op. cit., t. I, p. 361.
DR © 2016.
tos administrativos que pongan fin al procedimiento administrativo,

a una instancia o resuelvan un expediente, podrá n interponer recurso
de revisió n, respecto del cual, la autoridad encargada de resolverlo está
facultada para declarar su inexistencia, nulidad o anulabilidad o revo-
carlo total o parcialmente.
2. Anulación del acto administrativo
La anulació n representa otra forma de extinció n del acto administrativo

a la que se considera una figura jurídica muy cercana a la de revocació n,
a grado tal que existe gran confusió n en la ley, en la jurisprudencia y en
la doctrina, acerca de cuá l es una y cuá l otra, porque a veces se conside-
ran equivalentes y en ocasiones lo que para unos autores es
revocació n para otros es anulació n y viceversa.
Tratá ndose de actos administrativos, en algunas legislaciones, la
revocació n es atribució n del ó rgano administrativo, en tanto que la
anulació n compete al ó rgano jurisdiccional, mientras que en otras, el
primero puede tanto revocar como anular tales actos.
Por lo que ve a la anulació n del acto administrativo, la doctrina,
como la legislació n y la jurisprudencia reconocen distintos grados que
en orden descendente suelen ser: inexistencia, nulidad y anulabilidad,
como lo hace la Ley Federal de Procedimiento administrativo en su
antes citado artículo 91, en relació n con el recurso de revisió n, al
disponer:
La autoridad encargada de resolver el recurso podrá : [...]

III. Declarar la inexistencia, nulidad o anulabilidad del acto impugnado o
revocarlo total o parcialmente; y
IV. Modificar u ordenar la modificació n del acto impugnado o dictar u or-
denar uno nuevo que lo sustituya, cuando el recurso interpuesto sea
total o parcialmente resuelto a favor del recurrente.
a. La inexistencia del acto administrativo
Para Gabino Fraga, es innecesario que la ley establezca expresamente

la figura de la inexistencia de los actos administrativos, ya que opera
“como una necesidad ló gica” cuando el acto carece de sus elementos
esenciales. segú n su criterio, la inexistencia del acto administrativo se
DR © 2016.
origina por falta de voluntad, de objeto, de competencia para la reali-

zació n del acto, y por omisió n de sus formas constitutivas.19
b. La nulidad y la anulabilidad
En su capítulo segundo, la Ley Federal de Procedimiento administra-

tivo distingue entre nulidad y anulabilidad y, en consecuencia, dispone:
art. 6. La omisió n o irregularidad de cualquiera de los elementos y requi-

sitos establecidos en las fracciones I a XI del artículo 3 de la presente Ley,
producirá la nulidad del acto administrativo, la cual será declarada por el
superior jerá rquico de la autoridad que lo haya emitido, salvo que el acto
impugnado provenga del titular de una dependencia, en cuyo caso la
nulidad será declarada por el mismo.
El acto administrativo que se declare jurídicamente nulo será invá lido;
no se presumirá legítimo ni ejecutable; será subsanable, sin perjuicio de
que pueda expedirse un nuevo acto. Los particulares no tendrá n obligació n
de cumplirlo y los servidores pú blicos deberá n hacer constar su oposició n a
ejecutar el acto, fundando y motivando tal negativa. La declaració n de
nulidad producirá efectos retroactivos. (...)
art. 7. La omisió n o irregularidad en los elementos y requisitos señ alados en

las fracciones XII a XVI del artículo 3 de esta Ley, producirá la anulabilidad
del acto administrativo.
El acto declarado anulable se considerar vá lido; gozar de presunció n,
de legitimidad y ejecutividad; y será subsanable por los ó rganos
administrativos mediante el pleno cumplimiento de los requisitos exigidos
por el ordenamiento jurídico para la plena validez y eficacia del acto.
Tanto los servidores pú blicos como los particulares tendrá n obligació n de
cumplirlo.
El saneamiento del acto producirá efectos retroactivos y el acto se
consi- derará como si siempre hubiera sido vá lido.
3. Extinción del acto administrativo por renuncia
La fracció n V del artículo 11 de la Ley Federal de Procedimiento ad-

ministrativo condiciona la renuncia del interesado, como forma de ex-
19
Gabino Fraga, op. cit., pp. 292 y 293.
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tinció n del acto administrativo, a que éste se hubiere dictado en su

exclusivo beneficio y no sea en perjuicio del interés pú blico. Dicho de
otra manera, el beneficiario exclusivo de un acto administrativo
puede provocar su extinció n renunciando al beneficio respectivo,
siempre y cuando no sea en perjuicio del interé s pú blico.
4. Extinción del acto por cumplimiento de su finalidad
Cuando se cumple la finalidad del acto administrativo en sentido

restringido, éste pierde su razó n de ser y, por tanto se extingue. Por
ejemplo concluida la construcció n de un edificio y dado el aviso de
terminació n de obra correspondiente, la licencia de construcció n res-
pectiva se extingue porque se agota su razó n de ser.
5. Por expiración del plazo fijado para que subsista el acto
El acto administrativo en sentido restringido se extingue también por

expiració n del plazo establecido para su vigencia.
así, el acto administrativo por el cual se otorga permiso a un ven-
dedor ambulante para expender su mercancía en la vía pú blica del Cen-
tro Histó rico de la Ciudad durante el mes de diciembre de este añ o,
se extinguir precisamente al concluir el añ o porque en ese momento
expirar el plazo de vigencia del permiso otorgado, por cuya razó n, el
día primero del siguiente añ o, el comerciante ambulante referido ya
no podrá expender su mercancía en el lugar mencionado, a menos
que le sea otorgado nuevo permiso.
6. Por no realizarse oportunamente la condición suspensiva
segú n lo dispuesto por la fracció n III del artículo 11 de la Ley Federal

de Procedimiento administrativo, el acto administrativo de cará cter
individual se extingue “Cuando la formació n del acto administrativo
esté sujeto a una condició n o té rmino suspensivo y éste no se realiza
dentro del plazo señ alado en el propio acto”.
En mi opinió n la referida falta de realizació n oportuna, má s que
causa de extinció n del acto administrativo en sentido restringido es
un impedimento para su conformació n y perfeccionamiento, habida
cuen-
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ta que se condicionó su existencia a la realizació n de cierta condició n

que no llega a producirse dentro del plazo señ alado para tal efecto en
el propio acto en gestació n.
Por ejemplo, si el otorgamiento de un permiso para instalar una
radiodifusora cultural se condiciona al otorgamiento de una fianza
por cierta cantidad, dentro de un plazo determinado, que transcurre
sin que se constituya dicha garantía, el permiso no llega a tener
vigencia porque no alcanza a perfeccionarse ese acto administrativo,
por culpa del interesado.
7. Por acaecimiento de una condición resolutoria
asimismo, el acto administrativo en sentido restringido se extingue

por el acaecimiento de una condició n resolutoria, como se dispone en
la fracció n IV del artículo 11 de la Ley Federal de Procedimiento ad-
ministrativo, lo cual quiere decir que la vigencia del acto
administrativo se sujeta a que no se produzca tal condició n
resolutoria.
Por ejemplo, el otorgamiento de una beca por parte de una insti-
tució n pú blica, es un acto administrativo que se sujeta a la condició n
resolutoria de que si el becario obtiene una calificació n promedio in-
ferior a 8.5 se cancelará automá ticamente la beca, lo que significa la
extinció n del acto.
vi. El s I len CIO a D m INI strat IVO
El transcurso del tiempo sumado al silencio administrativo –entendido

como la falta de respuesta de la administració n pú blica a las
peticiones de los administrados–, el recurso administrativo –para
impugnar las resoluciones de la administració n pú blica–, y la
jurisdicció n administrativa, son factores que repercuten, de una u
otra manera, en el procedimiento administrativo.
acontece con indeseable frecuencia que el ó rgano administrativo
se abstiene durante largo tiempo de manifestar su voluntad, pese a
ser requerido para tal efecto por algú n particular y a estar obligado a
contestarle; tal abstenció n, conocida como silencio administrativo,
tiene diversas interpretaciones en la doctrina y en la ley.
DR © 2016.
Para la conformació n de la categoría jurídica del silencio

administrativo se requiere de la concurrencia de varios elementos y
requisitos esenciales, por lo que la ausencia de cualquiera de ellos
impide la conformació n de tal categoría, y, consiguientemente, de sus
consecuencias jurídicas.
En la normativa jurídica mexicana, los elementos esenciales del si-
lencio administrativo son, en primer lugar, la petició n del particular
que debe cubrir los requisitos de formularse de manera respetuosa y
de forma escrita; otro elemento será la presentació n de la petició n del
particular a un ó rgano de la administració n pú blica; otro elemento
má s: la falta de respuesta de la respectiva administració n pú blica, y
un ú ltimo elemento consistente en el transcurso de un lapso de
tiempo determinado en ley durante el cual la administració n pú blica
mantenga su silencio respecto de la petició n recibida.
Para configurar el silencio administrativo se requiere, ademá s, que se
satisfaga el requisito de que esté previsto en ley, y el de que la
administra- ció n pú blica presuntamente silente esté en posibilidad de
dar respuesta.
Es importante advertir que puede haber falta de pronunciamiento
de la administració n pú blica en alguna etapa de un procedimiento
iniciado de oficio, no obstante a estar a obligada a pronunciarse, sin
que por ello se configure la categoría jurídica del silencio
administrativo, sino otra distinta relacionada con el transcurso del
tiempo, como pudiera ser, por ejemplo, la caducidad o la
prescripció n.
1. Concepto de silencio administrativo
Desde la perspectiva doctrinal se interpreta al silencio administrativo

como la prolongada abstenció n del ó rgano administrativo de
manifestar su voluntad, pese a ser requerido para tal efecto por un
particular, y a estar obligado a contestarle. En opinió n de Julio Massip
acevedo, “Este silencio consiste en una abstenció n de la autoridad
administrativa para dictar un acto previsto por la ley, y tiene como
nota esencial la de su ambigü edad, que no autoriza a pensar que
dicha autoridad ha adoptado una actitud afirmativa ni una
negativa”.20
DR © 2016.
20
Massip acevedo, Julio, El silencio en el derecho administrativo español, Oviedo, Univer-
sidad de Oviedo, 1934, p. 5.
DR © 2016.
2. Consecuencias del silencio administrativo
Da lugar el silencio administrativo a tres posibles consecuencias: la

negativa, la positiva y la indefinida.
a. La negativa ficta
De acuerdo con la consecuencia negativa del silencio administrativo,

se supone que la instancia o petició n formulada por el particular al
ó rgano administrativo ha sido resuelta en sentido negativo, es decir, en
forma adversa al interés del solicitante por negar lo solicitado; por lo
que a dicha consecuencia se le conoce como negativa ficta.
Es indispensable para que opere la negativa ficta, que el ó rgano
administrativo tenga obligació n de manifestar su voluntad o resolució n
respecto de lo solicitado, y que haya transcurrido el plazo fijado por
la ley para resolver dicha instancia o petició n. De conformidad con el
artículo 17 de la Ley Federal de Procedimiento administrativo:
artículo 17. salvo que en otra disposició n legal o administrativa de cará cter
general se establezca otro plazo, no podrá exceder de tres meses el tiempo
para que la dependencia u organismo descentralizado resuelva lo que co-
rresponda. Transcurrido el plazo aplicable, se entenderá n las resoluciones
en sentido negativo al promovente, a menos que en otra disposició n legal o
administrativa de cará cter general se prevea lo contrario. a petició n del in-
teresado, se deberá expedir constancia de tal circunstancia dentro de los
dos días há biles siguientes a la presentació n de la solicitud respectiva ante
quien deba resolver; igual constancia deberá expedirse cuando otras
disposiciones prevean que transcurrido el plazo aplicable la resolució n deba
entenderse en sentido positivo.
b. La afirmativa ficta
Consiste la consecuencia afirmativa o positiva de resolver el silencio

de la administració n, en suponer que la instancia o petició n presenta-
da por el particular al ó rgano administrativo ha sido resuelta por éste
en sentido afirmativo, por interpretarse que la autoridad accedió a lo
solicitado por el gobernado; a dicha consecuencia se le denomina
afirmativa ficta o tá cita.
DR © 2016.
se requiere para que opere la afirmativa ficta que, como en la ne-

gativa ficta, el ó rgano administrativo tenga obligació n de manifestar
su voluntad o resolució n acerca de lo solicitado, dentro de un plazo
señ alado por la ley, y que haya transcurrido ese plazo sin que la haya
manifestado.
En la fracció n III de su artículo 2o., la Ley de Procedimiento ad-
ministrativo del Distrito Federal la define en los siguientes términos:
“afirmativa ficta: Figura jurídica por virtud de la cual, ante la omisió n
de la autoridad de emitir una resolució n de manera expresa, dentro
de los plazos previstos por esta Ley o los ordenamientos jurídicos
aplicables al caso concreto, se entiende que resuelve lo solicitado
por el particular, en sentido afirmativo”.
Requisito indispensable para que opere la afirmativa ficta es que,
como en la negativa ficta, el ó rgano administrativo tenga obligació n
de manifestar su voluntad o resolució n acerca de lo solicitado, dentro
de un plazo señ alado por la ley, y que haya transcurrido ese plazo sin
que la haya manifestado.
En su artículo 48, pá rrafo tercero, la Ley aduanera incluye la afir-
mativa ficta como reconocimiento de un derecho del contribuyente,
pues dispone:
artículo 48. Para resolver las consultas que presenten los importadores, ex-
portadores y agentes aduanales sobre la correcta clasificació n arancelaria a
que se refiere el artículo 47 de esta Ley, las autoridades aduaneras escucha-
rá n previamente la opinió n del Consejo de Clasificació n arancelaria, el cual
estará integrado por la autoridad aduanera y los peritos que propongan las
confederaciones, cá maras y asociaciones industriales e instituciones académi-
cas. El servicio de administració n Tributaria establecerá mediante reglas la
conformació n y las normas de operació n del Consejo. Los dictá menes técni-
cos emitidos por el Consejo y respecto de los cuales el servicio de adminis-
tració n Tributaria se apoye para emitir sus resoluciones, deberá n publicarse
como criterios de clasificació n arancelaria dentro de los 30 días siguientes a
aquél en que la autoridad hubiere emitido la resolució n.
Las autoridades aduaneras podrá n resolver conjuntamente las consultas
formuladas cuando la descripció n arancelaria de las mercancías sea la misma.
En estos casos se dictará una sola resolució n, la que se notificará a los
interesados. Las resoluciones sobre clasificació n arancelaria que emitan las
autori-
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dades aduaneras, de cará cter individual o dirigida a agrupaciones, surtirá n

efectos con relació n a las operaciones de comercio exterior que se efectú en
a partir del día siguiente a aquel en que se notifique la resolució n de que se
trate, salvo lo dispuesto en el tercer pá rrafo del artículo 47 de esta Ley.
Las resoluciones deberá n dictarse en un plazo que no excederá de cua-
tro meses contados a partir de la fecha de su recepció n. Transcurrido dicho
plazo sin que se notifique la resolució n que corresponda, se entenderá que
la fracció n arancelaria señ alada como aplicable por el interesado es la
correcta. En caso que se requiera al promovente para que cumpla los
requisitos omiti- dos o proporcione elementos necesarios para resolver, el
término comenzará a correr desde que el requerimiento haya sido
cumplido.
La secretaría podrá demandar ante el Tribunal Federal de Justicia
Fiscal y administrativa, la nulidad de la clasificació n arancelaria favorable a
un particular que resulte cuando transcurra e plazo a que se refiere el
pá rrafo anterior sin que se notifique la resolució n que corresponda y dicha
clasifica- ció n ilegalmente lo favorezca.
La secretaría mediante reglas dará a conocer los criterios de clasificació n
arancelaria y será n publicados en el Diario Oficial de la Federació n.
Cuando las autoridades aduaneras modifiquen los criterios de clasifica-
ció n arancelaria, estas modificaciones no comprenderá n los efectos
produci- dos con anterioridad a la nueva resolució n.
C. La indefinida
Diversa consecuencia del silencio administrativo es la de no suponer

respuesta, sino simplemente advertir la obligació n del ó rgano adminis-
trativo a contestar la instancia o petició n del particular, habida
cuenta que se trata de uno de los derechos humanos que nuestra
Constitució n federal protege mediante una de las garantías
individuales, concretamente la contenida en el artículo 8o. de la
Constitució n Política de los Estados Unidos Mexicanos.
En el Estado de Jalisco, su servidor pú blico que no respete el de-
recho de petició n, por no dar debida y oportuna respuesta a alguna
solicitud formulada por escrito, pacífica y respetuosamente por un
particular, se hace acreedor a una sanció n de las previstas en el artículo
64 de la Ley de Responsabilidades de los servidores Pú blicos del
Estado de Jalisco, en razó n de la infracció n a una de las obligaciones
impuestas a los servidores pú blicos, como es la contenida en la
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fracció n XXIV,
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del artículo 61 de dicho ordenamiento legal, consistente en respetar

el derecho de petició n de los particulares en los términos del artículo
8o. de la Constitució n Política de los Estados Unidos Mexicanos
3. El derecho de petición
En atenció n al derecho de petició n, el artículo 8o. constitucional

impone a los titulares de los ó rganos administrativos, la obligació n de
dar pronta respuesta a las peticiones o instancias de los gobernados, al
disponer:
Los funcionarios y empleados pú blicos respetará n el ejercicio del derecho

de petició n, siempre que éste se formule por escrito, de manera pacífica y
respetuosa, pero en materia política só lo podrá n hacer uso de ese derecho
los ciudadanos de la Repú blica.
a toda petició n deberá recaer un acuerdo escrito de la autoridad a
quien se haya dirigido, la cual tiene obligació n de hacerlo conocer en breve
término al peticionario.
se infiere del precepto constitucional antes trascrito que toda

persona pueda ejercer el derecho de petició n; empero, en materia
política, el uso de tal derecho se reserva, en nuestro país, a los
ciudadanos de la Repú blica.
En consecuencia, en los términos del citado artículo 8o. constitu-
cional, todos los funcionarios y empleados pú blicos está n obligados a
respetar el ejercicio del derecho de petició n, y ademá s, toda
autoridad está obligada a dictar un acuerdo escrito por cada petició n
que reciba, así como a hacerla del conocimiento del peticionario en
breve término. Queda supeditado el ejercicio del derecho de petició n
a que se formule por escrito y se haga de manera pacífica y
respetuosa. Por tanto, la petició n formulada mediante un mitin o
manifestació n pú blica no cubre el requisito de presentarlo por escrito,
por lo que en todo caso, al planteamiento oral expuesto en el mitin,
deberá agregarse la petició n escrita, presentada ante la autoridad
competente. ademá s, la petició n deberá presentarse en forma pacífica y
respetuosa, requisitos que no cubren las peticiones presentadas con
violencia, con amenazas, o de manera insultante.
Del mismo modo, se desprende del artículo 8o. constitucional,
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que la respuesta de la autoridad también debe ser por escrito y dirigirse

preci-
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samente al peticionario y hacerla de su conocimiento dentro de un breve

término, el que conforme a la jurisprudencia de la suprema Corte de
Justicia de la Nació n no deberá exceder de cuatro meses, aun cuando
en los casos en que las leyes establezcan plazos menores deberá n
respetarse. Por su parte, la suprema Corte de Justicia de la Nació n ha
sentado jurisprudencia en el sentido de que la respuesta de la
autoridad ha de ser congruente con la petició n del solicitante, ya para
resolver afirmati- vamente, accediendo a lo solicitado, bien para
resolver negativamente. En consecuencia, la falta de respuesta
oportuna y pertinente a cualquier solicitud que satisfaga los
requisitos del derecho de petició n es una violació n al mismo y a la
correspondiente garantía constitucional consagrada en el artículo 8
de nuestra Ley Fundamental, la cual puede combatirse mediante el
juicio de amparo y, tratá ndose de omisiones de este tipo que sean de
naturaleza administrativa –salvo las de cará cter electoral o laboral–
se pueden denunciar ante la Comisió n Estatal de Derechos Humanos,
o ante la Comisió n Nacional de Derechos Huma- nos, segú n se trate
de autoridades del fuero comú n o del fuero federal.
vii. El pr OC e DI m I ent O a D m INI strat IVO
se refiere el procedimiento administrativo al conjunto de actos metó -

dicamente articulado con el propó sito específico de regular la interven-
ció n de quienes pueden participar en la conformació n o impugnació n
de toda declaració n de voluntad de un ó rgano del poder pú blico en
ejercicio de la funció n administrativa, destinada a producir efectos
jurídicos respecto de casos individuales específicos. En este sentido,
Héctor Jorge Escola afirma: “Comú nmente, para dictar un acto ad-
ministrativo se requiere seguir un procedimiento, una serie de actos
y condiciones, previamente establecidos, como vía que debe
adoptarse para formar la voluntad administrativa y expresarla en un
acto”.21
Una adecuada ordenació n y sistematizació n del ejercicio de las com-
petencias y facultades de la administració n pú blica só lo se podrá lograr
mediante el establecimiento de un procedimiento administrativo que
DR © 2016.
21
Héctor Jorge Escola, Compendio de derecho administrativo, buenos aires, Depalma,
1984, vol. I, p. 503.
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determine plazos y términos para la realizació n de los actos e,

incluso, los precise para cada tipo de trá mite. En este sentido, alfredo
Gallego anabitarte y Á ngel Menéndez Rexach apuntan:
La administració n no actú a de forma espontá nea: el otorgamiento de una

licencia de edificació n requiere la previa solicitud del particular y la
emisió n de informes técnicos. La imposició n de una sanció n por la comisió n
de una infracció n de trá fico se inicia mediante la denuncia de un agente de
la autoridad o de otro particular y debe otorgarse al sujeto denunciado la
oportunidad de alegar lo que estime pertinente y realizar las pruebas que
considere procedentes.22
1. Concepto de procedimiento
se refiere el procedimiento a una serie de actos sucesivos que deben

efectuarse para lograr un fin específico que no podrá alcanzarse si
fal- taren alguno o varios de ellos; desde la ó ptica jurídica, Francesco
Car- nelutti mira al procedimiento como la manera de combinar actos
cuyos efectos jurídicos está n causalmente vinculados entre sí.23
2. Definición de procedimiento administrativo
En el contexto de su género pró ximo y su diferencia específica, el pro-

cedimiento administrativo es la concatenació n de diversos actos su-
cesivos, vertebrados por un propó sito específico de la administració n
pú blica; por lo cual, el procedimiento administrativo será el camino a
seguir para que la administració n pú blica logre sus objetivos.
3. Requisitos del procedimiento administrativo
El marco jurídico del procedimiento administrativo le impone

normas relativas a la competencia, capacidad y representació n de los
sujetos interesados, a la legitimidad y formas de sus actos, al
expediente, a la pre-
22
alfredo Gallego anabitarte y Á ngel Menéndez Rexach, Acto y procedimiento adminis-
trativo, Madrid, Marcial Pons, 2001, p. 135.
23
Vid., Instituciones del nuevo proceso civil italiano, traducció n de Jaime Guasp, barcelo-
na, bosch, 1942, p. 243.
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sentació n de escritos, a sus notificaciones, plazos y términos, al silencio

administrativo y sus consecuencias, sin circunscribirse só lo a la confor-
mació n de su acto final, sino propagarse hacia aspectos colaterales y
su posible impugnació n, garantizando el derecho de audiencia y la
cabal observancia del principio de legalidad y del debido
procedimiento, así como su simplicidad.24
4. Terminación del procedimiento administrativo
Por regla general, la resolució n final pone punto final al

procedimiento administrativo, sin embargo, éste puede terminarse por
otras causas, la Ley Federal de Procedimiento administrativo, en su
artículo 57 prevé seis, a saber: la resolució n final del mismo; el
desistimiento; la renuncia al derecho en que se funde la solicitud,
cuando tal renuncia no esté prohibida por el ordenamiento jurídico;
la declaració n de caducidad; la imposibilidad material de continuarlo
por causas sobrevenidas, y el convenio de las partes, siempre y
cuando no sea contrario al ordenamiento jurídico ni verse sobre
materias que no sean susceptibles de transacció n, y tengan por
objeto satisfacer el interé s pú blico, con el alcance, efectos y régimen
jurídico específico que en cada caso prevea la disposició n que lo
regula.
viii. El re CU rs O a D m INI strat IVO
El Estado de derecho predica que los ó rganos depositarios de las fun-

ciones del poder pú blico deben sujetar su actuació n a lo dispuesto
por su orden jurídico, es por ello que la administració n pú blica ejerce
su autocontrol mediante diversos mecanismos, uno de ellos es el
recurso administrativo.
En una de sus acepciones, recurso es la acció n y efecto de
recurrir, verbo españ ol proveniente del latín recurrere, que significa
retornar. En el contexto jurídico, el recurso se puede entender como la
pretensió n del interesado de que se modifique o se declare invá lida una
resolució n dic-
24
Vid., Hernando Morales Molina, “situaciones subjetivas y legitimació n en el proce-
DR © 2016.
dimiento administrativo”, Procedimiento administrativo, Universidad del Norte santo

Tomá s de aquino-Cató lica de Tucumá n, argentina, 1982, p. 73.
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tada en un proceso o procedimiento, o incluso para que se dicte la

reso- lució n omitida, pretensió n que se hace saber a la autoridad
competente.
1. Definición de recurso administrativo
Para quien esto escribe, el recurso administrativo es el

requerimiento de la aplicación de una medida correctiva de la
actuación de la admi- nistración pública concretada en un acto
administrativo, promovida por el particular afectado ante un órgano
administrativo –generalmente el superior del órgano que llevó a cabo
el acto recurrido–, que conlleva el propósito de control de la legalidad en
aras del interés legítimo vulnerado por el acto administrativo
correspondiente.
En argentina, el profesor argentino Horacio Heredia definió al re-
curso administrativo como “el reclamo jurídicamente organizado,
que se promueve, en el seno de la administració n activa, contra el
acto de un ó rgano de ésta, para ante al superior jerá rquico o la
autoridad que sobre él ejerce contralor a fin de que lo revoque,
modifique o sustituya, por considerarlo ilegítimo, inoportuno e
inconveniente y lesionar un derecho subjetivo o un interés legítimo
del recurrente”.25
2. Naturaleza jurídica del recurso administrativo
Representa el recurso administrativo una etapa má s del procedimien-

to administrativo porque, en rigor, es una prolongació n del mismo,
cuya resolució n queda contenida en un acto administrativo que pondrá
punto final a dicho procedimiento, por ello el eminente jurista Héc-
tor Fix-Zamudio considera que: “los recursos administrativos forman
parte del procedimiento administrativo y, por lo tanto, su resolució n
implica también un acto administrativo y no un fallo jurisdiccional”.26
Es dable afirmar que la naturaleza del recurso administrativo es
doble, porque por una parte es un derecho, un medio de defensa del
particular agraviado, en tanto que por otro lado es una prerrogativa
25
Horacio Heredia, “Recurso jerá rquico”, Acto y procedimiento administrativo, buenos
DR © 2016.
aires, Plus Ultra, 1975, p. 166.

26
Héctor Fix-Zamudio, Introducción a la justicia administrativa en el ordenamiento
mexicano, México, El Colegio Nacional, 1983, p. 66.
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de la administració n pú blica que le permite perfeccionar su actuació n

mediante la eliminació n de sus errores y dislates.
En consecuencia, el recurso administrativo es, simultá neamente,
derecho subjetivo del particular agraviado y prerrogativa de la adminis-
tració n pú blica, y por tanto medio de defensa y facultad administrativa;
como bien apunta Roberto Dromi:
El recurso, en suma, es una facultad o un derecho que se ejercita como acto

de impugnació n y defensa de un derecho sustancial. Por lo que frente al
recurso-derecho aparece el deber jurídico de la administració n de revisar
su propio acto, revocá ndolo o modificá ndolo, cuando ha vulnerado, desco-
nocido o incumplido un derecho subjetivo o interés legítimo, por un lado,
y, por otro, para restablecer el imperio de la legalidad transgredida por una
conducta ilegítima de la propia administració n.27
En México, la Ley Federal de Procedimiento administrativo prevé

un ú nico recurso administrativo: el recurso de revisió n, para im-
pugnar los actos y resoluciones de las autoridades administrativas
que pongan fin al procedimiento administrativo, a una instancia o
resuelvan un expediente, y en su artículo segundo transitorio de-
rogó todas las disposiciones que se opusieran a lo establecido en la
misma Ley, en particular los diversos recursos administrativos de las
diferentes leyes administrativas en las materias reguladas por el pro-
pio ordenamiento, en las que no se incluyen las materias de
cará cter fiscal, responsabilidades de los servidores pú blicos, justicia
agraria y laboral, ni al ministerio pú blico en ejercicio de sus
funciones constitucionales.
ix. La j U r I s DICCIÓ N a D m INI strat IV a
La resolució n del procedimiento administrativo pone punto final al

mismo, lo que no significa que dicha resolució n sea inatacable, habida
cuenta la posibilidad de impugnarlo, pero ya no en sede administrativa,
sino jurisdiccional.
27
Roberto Dromi, El procedimiento administrativo, buenos aires, argentina, 1999,
p. 256.
DR © 2016.
La competencia para conocer y resolver las controversias suscitadas

entre la administració n pú blica y los particulares en materia adminis-
trativa, se puede asignar a tribunales ubicados fuera del á mbito del
Poder Judicial e independientes de la administració n pú blica activa,
como ocurre en el modelo francé s de jurisdicció n administrativa que
ha sido imitado con mayor o menor fidelidad en diversos países; o
bien, encomendarse a tribunales insertos en el Poder Judicial; en
opinió n de Jesú s Gonzá lez Pérez “La jurisdicció n administrativa,
pues, consiste en tribunales o juzgados independientes del Poder
judicial y de la ad- ministració n pú blica –sin la independencia del
Ejecutivo no podría hablarse de jurisdicció n– a la que se atribuye el
conocimiento o decisió n de las pretensiones fundadas en derecho
administrativo”.28
La Ley Orgá nica del Tribunal Federal de Justicia administrativa,
publicada en el Diario Oficial de la Federación de 18 de julio de 2016,
en la fracció n XIII de su artículo 3, confiere competencia al mismo
para conocer de las resoluciones que resuelvan los recursos administra-
tivos, al disponer:
artículo 3. El Tribunal conocerá de los juicios que se promuevan contra

las resoluciones definitivas, actos administrativos y procedimientos que se
indican a continuació n:
(...)
XIII. Las que resuelvan los recursos administrativos en contra de las resolu-
ciones que se indican en las demá s fracciones de este artículo; (...)
28
Ibid, p. 379.
DR © 2016.
Capít U l O CU art O
El CON trat O
a D m I N I strat I V O
E l vocablo españ ol Contrato proviene de la voz latina

contractus, que quiere decir lo contraído, por ser el participio
pasivo del
verbo contrahere, derivado de cum y traho, traducibles como venir en
uno, ligarse, lo que después se entiende, como acuerdo de voluntades.
En el derecho romano el contrato venía a ser la convenció n que, por
llevarse a cabo en la forma requerida por el derecho o por derivar de una
causa tenida como idó nea para crear una obligació n, generaba acció n.
En los términos del artículo 1793 del Có digo Civil Federal: “Los
convenios que producen o transfieren las obligaciones y derechos toman
el nombre de contratos”. Considerando aisladamente este precepto,
nos llevaría a pensar que, para el referido ordenamiento legal el convenio
es el género y el contrato es la especie; sin embargo, como en su articulo
1859 dispone que las disposiciones legales sobre contratos será n
aplicables a todos los convenios, tal distinció n resulta ociosa para
efectos prácticos.
i. El CONC ept O De CON trat O
Con un criterio amplio, ambrosio Colín y H. Capitant, en un gran

esfuerzo de síntesis entendieron el contrato como “acuerdo de dos o
má s voluntades, dirigido a producir efectos jurídicos”.1
1
ambrosio Colín y H. Capitant, Curso elemental de derecho civil, traducció n de Demó -
filo de buen, 4a. ed. Madrid, Reus, 1960, p. 568.
DR © 2016.
• 161 •
DR © 2016.
162 • El CON trat O a D m I N I strat I V O
En cambio, en sentido estricto, el contrato tiene como punto de

partida su diferenciació n con el convenio, por considerar a éste el gé-
nero y al primero la especie; en este contexto, contrato viene a ser
el convenio, cuyo propó sito es constituir una obligació n patrimonial;
para decirlo con las palabras de Luis Díez Picazo y antonio Gullon:
“El contrato es el negocio jurídico patrimonial de cará cter bilateral”.2
Conforme a otro criterio, conocido como criterio de los intereses
contrapuestos, el contrato viene a ser la unificació n de intereses
opuestos y no congruentes entre sí; con esta orientació n, el profesor
de la universidad de Milá n, Francesco Messineo hace notar que: “El
contra- to, cualquiera que sea su figura concreta, tiene una funció n y
un contenido constante: el que ha de ser el instrumento con el cual
se realizan los má s diversos fines de la vida econó mica, mediante la
composició n de intereses opuestos”.3
ii. D IVI s IÓ N De lOs CON trat O s
Es evidente que la institució n del contrato encontró en el derecho

civil su mayor desarrollo, pero tal circunstancia no niega a dicha
institució n su cará cter jurídico general, ni impide a otras ramas del
derecho ocu- parse de ella, como en la realidad ha sucedido; por ello,
de acuerdo con la naturaleza de los ordenamientos jurídicos que los
regulan, es dable dividir a los contratos en civiles, mercantiles,
bursá tiles, internacionales, laborales y administrativos, siendo estos
ú ltimos los que interesan a la presente obra.
iii. L O s CON trat O s

D e l a a D m I N I str a C IÓ N pú bl IC a
La administració n pú blica no puede realizar por sí sola todas sus

enco- miendas, por cuya razó n recurre a la colaboració n de los
particulares, la cual obtiene de manera voluntaria o forzosa; en el
primer caso, en el
2
Luis Díez Picazo y antonio Gulló n, Sistema de derecho civil, Madrid, Tecnos, 1977, p. 30.
3
Francisco Messineo, Manual de derecho civil y comercial, traducció n de santiago
sentís, buenos aires, Ediciones Jurídicas Europa - américa, t. IV, p. 433.
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libre á mbito de la bilateralidad contractual; en cambio, en el segundo,

en el contexto de la unilateralidad.
Obtiene la administració n pú blica la colaboració n voluntaria de
los particulares cuando compra, arrienda, contrata suministros, obras
pú - blicas, publicidad y propaganda, asistencia y servicios técnicos;
conce- siona servicios pú blicos, o la ocupació n o el uso de bienes del
dominio pú blico; y por otra parte, logra la colaboració n forzosa de los
particulares, mediante la nacionalizació n, la expropiació n, la requisa
y la leva. se da la colaboració n voluntaria bajo el esquema
contractual, primero dentro del marco del derecho privado, y má s
tarde, con sujeció n a un régimen jurídico especial, a consecuencia
del advenimiento del
Obviamente, no todos los contratos que celebra el sector pú blico
son de cará cter administrativo, los hay también civiles, mercantiles,
laborales y bursá tiles; los que interesan a esta obra son, desde luego, los
contratos administrativos.
iv. Mar CO te Ó r ICO

De la CON trata CIÓ N a D m INI strat IV a
al surgir el contrato administrativo, un amplio sector de la doctrina

negó , o cuando menos, puso en duda la posibilidad jurídica de que la
administració n pú blica celebre auténticos contratos, mas, superada tal
inquietud, después se discutió la naturaleza y cará cter de sus contratos,
para poder establecer si existe, o no, un tipo especial de contrato, dife-
rente al de derecho privado, o sea, si existe el contrato administrativo.
así, como apunta bartolomé a. Fiorini, “mientras los juristas po-
lemizaban sobre la posibilidad de que el poder pú blico pudiera realizar
contratos, la realidad diariamente patentizaba la presencia de relaciones
contractuales entre el Estado y los particulares”.4
4
bartolomé a Fiorini, Manual de derecho administrativo, buenos aires, La Ley, 1968,
t. I, p. 409. segú n Héctor Jorge Escola (El interés público como fundamento del dere-
cho administrativo, buenos aires, Depalma, 1989, p. 158, “La discusió n que antañ o
se había suscitado respecto de si existían o no los contratos administrativos, de si era
posible la aparició n de un tipo de contrato diferente del que era conocido en el de-
recho privado, y de la capacidad de la administració n pú blica para celebrarlos, está ya
DR © 2016.
1. Debate sobre la existencia del contrato administrativo
La discusió n teó rica sobre la existencia del contrato administrativo,

muestra dos corrientes doctrinarias, una negativa, que rechaza la exis-
tencia de los contratos administrativos, constitutivos de una categoría
diferente a la de los del derecho privado; y otra corriente positiva, que
sostiene la existencia de ellos, como diferentes a los celebrados entre
particulares y sometidos a un régimen jurídico exorbitante del
derecho privado, a causa de un interés pú blico implícito en el objeto del
contrato. Hoy en día ha desaparecido prá cticamente la corriente
negativa, pero en su momento fue sostenida por juristas tan
destacados como Otto Mayer, Fritz Fleiner y Leó n Duguit, cuyos
argumentos en contra los resume Fernando Garrido Falla, de la
siguiente manera: “la nega- ció n del contrato administrativo supone
que los ejemplos que normalmente se manejan bajo tal
denominació n habrían de ser clasificados, bien como contratos
civiles de la administració n, bien como actos administrativos
necesitados del consentimiento de los particulares desti-
natarios y con frecuentes efectos jurídicos de actos condició n”.5
Militan en la corriente positiva, autores de la talla de Gastó n Jèze,
Marcel Waline, Rafael bielsa, Gabino Fraga y Fernando J. Ló pez de
Zavalía; para este ú ltimo, los contratos administrativos se caracterizan
por ser celebrados por la administració n pú blica, por lo general con
un particular, con un fin pú blico o relativo a la satisfacció n de una
necesidad pú blica, sometidos al derecho pú blico, con clá usulas
exorbitantes del derecho privado, en los que el particular queda en
una situació n de subordinació n jurídica respecto de la
Concuerdo con la tesis de esta corriente positiva que sostiene la
existencia del contrato administrativo como categoría diferente al
contrato de derecho privado; sin embargo, considero que só lo una
parte de los celebrados por la administració n pú blica son contratos
administrativos, habida cuenta que también celebra otros de
derecho privado. En este sentido, Miguel acosta Romero afirma:
definitivamente superada, y actualmente la legislació n, la doctrina y la jurisprudencia

reconocen esa existencia y esta posibilidad, como algo indubitable”.
DR © 2016.
5
Fernando Garrido Falla, op. cit., vol. III, p. 35.
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aun cuando la doctrina ha discutido mucho sobre el particular, creemos

que en la actualidad sí se aceptan teó ricamente esta clase de contratos, y se
explica la intervenció n del Estado en vista de una autolimitació n a su sobe-
ranía y a su poder de mando, en funció n de los objetivos que persigue con la
celebració n del contrato y que son los de cumplir con sus cometidos.6
2. Criterios para diferenciar el contrato administrativo
Los criterios doctrinales para diferenciar al contrato administrativo son

variados, entre ellos destacan el subjetivo, el de la jurisdicció n, el for-
mal, el de la clá usula exorbitante, el legalista, el de los servicios pú bli-
cos, el de la finalidad, y el mixto.
a. El criterio subjetivo
a la luz del criterio subjetivo, un contrato es administrativo si uno de

los contratantes forma parte de la administració n pú blica; por lo que,
para los promotores de este criterio, “un contrato es administrativo por
el hecho de que es celebrado por la administració n pú blica, obrando
como tal y relacioná ndose, por este conducto, con los particulares”.7
sin duda, los contratos celebrados exclusivamente entre particulares
no pueden ser de naturaleza administrativa, pero ello no implica que
todo contrato celebrado por la administració n pú blica sea administrati-
vo, habida cuenta que en muchos de los que ella es parte son
contratos de derecho privado, como lo demuestran, entre otros, los
contratos de compraventa que el Instituto de seguridad y servicios
sociales de los Trabajadores celebra con los clientes de sus tiendas.
Independientemente de lo anterior, debe rechazarse la tesis de
que sea administrativo todo contrato que celebre la administració n
pú blica obrando como tal y relacioná ndose, por ese medio, con los
particulares, porque está basada en la obsoleta teoría de la doble
personalidad del Estado, la cual distingue, entre los actos de la
administració n pú blica, los de autoridad, en los que actú a como
persona de derecho
6
Miguel acosta Romero, op. cit., p. 245.
7
Héctor Jorge Escola, Tratado integral de los contratos administrativos, buenos aires,
Depalma, 1977, vol. I. p. 100.
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pú blico, y los actos de gestió n, en los cuales [segú n esta teoría] obra
como particular.
b. El criterio de la jurisdicció n
al igual que otros autores, alejandro Olivá n y borruel,8 sostiene el

criterio de la jurisdicció n, conforme al cual, a diferencia del contrato
de derecho privado, cuyas controversias se dirimen en los tribunales
judiciales, la competencia relativa al contrato administrativo
corresponde a los tribunales de lo contencioso administrativo.
Dados sus débiles fundamentos, el criterio jurisdiccional, que
hace radicar en la competencia de los tribunales de lo contencioso
administrativo el cará cter administrativo de un contrato, obtuvo
poco eco y muchos detractores; estos ú ltimos subrayaron que la
competencia de dichos tribunales respecto de las controversias relativas
a los contratos puede derivar de la ley, de la resolució n jurisdiccional
en atenció n a las características de un contrato específico, o de pacto
entre las partes; ademá s, en algunos sistemas jurídico políticos no
existen tribunales administrativos.
El profesor Recaredo Ferná ndez de Velazco hace notar que el cri-
terio jurisdiccional pretende convertir lo adjetivo en lo sustantivo, y
lo accidental en lo esencial de los contratos, siendo inaceptable que el
accidente jurisdiccional altere la esencia contractual, como inadmisible
resulta que la voluntad del legislador, del juez o de las partes hagan
variar artificialmente la esencia o naturaleza de un contrato, por
supe- ditarla a su competencia jurisdiccional.9
C. El criterio formal
Conforme al criterio formal, el acento administrativo de un contrato

dado lo pone la observancia de ciertas formalidades específicas y pre-
determinadas, tales como la licitació n previa o el apego a bases o con-
8
alejandro Olivá n y borruel, De la administración pública con relación a España, Ma-
drid, Civitas, 1954, pp. 221-223.
9
Recaredo Ferná ndez de Velazco, Los contratos administrativos, Madrid, Librería
Gene- ral de Victoriano suá rez, 1927, p. 15.
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diciones preestablecidas, entre otras. Este criterio es objetado porque

las formalidades no son exclusivas de los contratos administrativos, los
cuales, por cierto, en ocasiones quedan exentos de su cumplimiento.
D. El criterio de la clá usula exorbitante
En consonancia con este criterio, un contrato será administrativo a

condició n de que estipule clá usulas que rebasen la ó rbita del derecho
ordinaerio, por ejemplo, por atribuirse a la administració n pú blica con-
tratante, prerrogativas [respecto del particular con el que contrata] que
no se pueden conferir a ninguna de las partes en contrato ordinario
alguno; o bien, por otorgar al particular con quien contrata, poderes o
facultades específicas respecto de terceros, imposibles de conferir con-
forme al derecho privado. Como dice el profesor Héctor Jorge Escola:
“la nota propia de este tipo de contratos radica en la existencia, en
ellos, de cláusulas exorbitantes del derecho privado, es decir, de
cláusu- las que no tendrían cabida dentro del derecho comú n y que
ponen de manifiesto la existencia de un régimen especial de derecho
pú blico”.10
se objeta el criterio de la clá usula exorbitante, porque pudiera ser in-
necesaria la inserció n de tales clá usulas en los contratos administrativos
para alcanzar los mismos efectos, por disfrutar la administració n pú -
blica de especiales prerrogativas establecidas en las leyes y reglamentos.
E. El criterio teleoló gico
De conformidad con el criterio teleoló gico, el cará cter pú blico de un

contrato lo determina su telos, su finalidad; de suerte que un contrato
será administrativo si tiene determinados fines –distintos a los propios
de los contratos de derecho privado–, como pudiera ser el logro de la
utilidad pú blica. Este criterio teleoló gico registra en la doctrina
versiones diferentes; destacan entre ellas la de los servicios
pú blicos, la del interé s pú blico y la de la utilidad pú blica.
segú n la modalidad de los servicios pú blicos del criterio teleo-
ló gico, es administrativo todo contrato cuya finalidad consista en la
prestació n de un servicio pú blico. a esta modalidad se le censura su
10
Héctor Jorge Escola, op. cit., vol. I, p.103.
DR © 2016.
imprecisió n derivada de la falta de consenso en torno al concepto de

servicio pú blico.11
De acuerdo con la versió n del interés pú blico del criterio
teleoló gico, para la diferenciació n de los contratos administrativos, dicho
interés representa la finalidad de los mismos. Como explica Héctor
Jorge Escola:
Todas esas singularidades características, todas las peculiaridades que le son

asignadas y contribuyen a perfilar los contratos administrativos, nacen de su
específica finalidad de interés pú blico, por lo que es ése propó sito de alcan-
zar de manera directa e inmediata la satisfacció n de ese interés pú blico el
que define de manera contundente e irrefutable un contrato como contrato
administrativo.12
Haciendo a un lado la imprecisió n del concepto de interés pú blico,

éste no basta a dar la diferencia específica del contrato
administrativo, toda vez que los contratos celebrados entre
particulares, y por tanto de derecho privado, también pueden tener
ese propó sito; así lo reconoce el propio Escola al asirse del criterio
subjetivo para complementar su caracterizació n de los contratos
administrativos, cuando dice: “Es por esa circunstancia, por tener una
finalidad de interé s pú blico, por lo que en los contratos
administrativos una de las partes que lo celebran debe ser siempre la
administració n pú blica actuando como tal, esta vez, en cumplimiento
de una funció n administrativa”.13
F. El criterio legal
Indudablemente, el má s pragmá tico de todos los criterios empleados

para establecer el carácter administrativo de un contrato, es el
criterio legal, conforme al cual só lo será n administrativos los
contratos que la ley determine como tales. El criterio legal es
objetable porque podría el legislador llegar a considerar como
administrativos contratos estrictamente de derecho ordinario
celebrados por la administració n pú blica.
11
Luis Humberto Delgadillo Gutiérrez y Manuel Lucero Espinosa, Compendio de dere-
cho administrativo. Primer curso, México, Porrú a, 1994, p. 273.
DR © 2016.
12
Héctor Jorge Escola, El interés público como fundamento del derecho administrativo,
buenos aires, Depalma, 1989, pp. 160 y 161.
13
Idem, p. 160.
DR © 2016.
G. El criterio mixto
En razó n de que ninguno de los mencionados criterios propuestos es

suficiente para determinar el cará cter administrativo de un contrato, en
mi opinió n, debe prevalecer el criterio mixto, conforme al cual se pueden
considerar contratos administrativos aquellos en los que una de las
partes es una persona de derecho pú blico, en ejercicio de una funció n
administrativa, con observancia de formalidades especiales, y posible
contenido de clá usulas exorbitantes del derecho privado y no contrarias
al derecho pú blico, destinados a la satisfacció n de necesidades de
cará cter general o del interés pú blico, o al logro de la utilidad pú blica,
cuyas controversias que susciten deberán ser de la competencia de
ó rgano jurisdiccional facultado para conocer de asuntos de derecho
administrativo.
3. Caracteres esenciales del contrato administrativo
Existen ciertos rasgos distintivos esenciales, sin los cuales un acto ju-
rídico no se configura como negocio contractual o, al menos, como
contrato administrativo; entre ellos, podemos destacar los relativos a
su juridicidad, su bilateralidad y contractualidad, la desigualdad de
sus partes, su formalidad, su régimen jurídico exorbitante del
derecho privado, y, sobre todo, su finalidad.
a. Juridicidad
Puesto que implica la creació n, modificació n, transmisió n o extinció n

de derechos y obligaciones, el contrato administrativo es, a todas
luces, un acto jurídico y, en consecuencia, voluntario.
se pueden separar los actos de la administració n pú blica en dos
grandes segmentos, segú n produzcan o no consecuencias jurídicas:
los jurídicos y los actos no jurídicos; estos ú ltimos, aun siendo
manifestaciones de voluntad, por tratarse generalmente de informes
u opiniones de servidores pú blicos de la administració n pú blica, no
producen efectos jurídicos, o si los llegan a producir, como en el
caso de los dictá menes o peritajes, no son efectos jurídicos directos.
El contrato administrativo es, pues, un acto jurídico, mas no se
trata de un acto jurídico cualquiera, sino de cierta especificidad que
DR © 2016.
lo
DR © 2016.
ubica –junto al acto administrativo unilateral-, en el sentido amplio

del acto administrativo, como acto realizado por la administració n
pú blica en ejercicio de funció n administrativa para producir efectos
jurídicos.
así pues, en sentido amplio, el acto administrativo incluye, tanto
al acto unilateral, que puede ser individual [en cuyo caso se le tiene como
acto administrativo en sentido restringido], o general, y entonces se
le conoce como reglamento; como también incluye al acto bilateral,
que en la mayoría de las veces se identifica como contrato
administrativo.
b. bilateralidad
Parecería ocioso hacer hincapié en la bilateralidad y contractualidad

del contrato administrativo, pues todo negocio contractual debe
tener tales caracteres por definició n; mas, en la especie, considero
conveniente insistir en ellos, en virtud de las objeciones formuladas
en la primera mitad del siglo XX por Otto Mayer y Fritz Fleiner, al
sostener que el contrato administrativo era en realidad un acto
administrativo unilateral; y las de Oreste Ranelletti y Walter Jellinek,
para quienes, ad- mitiendo su bilateralidad, negaban su
contractualidad, por considerar que se trataba de la yuxtaposició n de
dos actos unilaterales: uno de la administració n pú blica y otro de su
cocontratante.
se enfatiza la bilateralidad de los contratos administrativos por ser
sinalagmá ticos, dado que ambas partes acuerdan en virtud del
contra- to, obligaciones mutuas y reciprocas, razó n por la cual los
contratantes tienen el mutuo y reciproco carácter de deudores y
acreedores entre sí, al haberse obligado los unos recíprocamente
respecto de los otros.
C. Desigualdad de las partes
La diferenciació n de diferentes categorías contractuales implica el reco-

nocimiento de disimilitudes entre las mismas; así, mientras la igualdad
de las partes llegó a ser una característica de los contratos privados,
en la doctrina imperante en la actualidad su desigualdad representa
un cará cter esencial de los contratos administrativos.
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De no ser así, como ocurre cuando ambas partes son personas de

derecho pú blico, no se está , en rigor, frente a un contrato administra-
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tivo, sino ante un convenio de coordinació n, o ante lo que bercaitz

llama “acto complejo o colectivo”,14
D. Restricció n de la libertad de las partes
Tratándose del contrato administrativo, la administració n pú blica

contratante enfrenta serias restricciones a su libertad contractual,
que van desde la selecció n del cocontratante hasta la estructura y
términos mismos del propio contrato, pasando por el procedimiento
de contratació n. De igual modo, la cocontratante ve restringida
también su libertad contractual, al ser marginada en la elaboració n y
redacció n del clau- surado del contrato, mismo que es formulado
por la administració n pú blica contratante de acuerdo con la
normativa jurídica en vigor, por lo que su libertad se ve reducida a su
mínima expresió n: contrata o no. asimismo, el cocontratante carece
de libertad para subcontratar, transferir o ceder el contrato
administrativo que suscribe, por ser intuitu personae,
independientemente de que sería una forma de evadir la restricció n
impuesta a la administració n pú blica contratante para elegir
al contratista.
E. Interés pú blico prevaleciente
Indudablemente es cará cter esencial del contrato administrativo, el pre-

dominio del interés pú blico sobre el interés privado, por ser tal prepon-
derancia guía que orienta el ejercicio de la funció n administrativa de
la que el contrato administrativo viene a ser una de sus
manifestaciones. En suma, el interé s pú blico, invariablemente
presente en la obra pú blica, el dominio pú blico, el crédito pú blico o
cualquier actividad a que se refiera el contrato administrativo,
prevalece en éste, en todo
momento, de ahí su mutabilidad y su régimen del derecho privado.
F. Ré gimen jurídico exorbitante del derecho privado
Configura otro cará cter esencial del contrato administrativo, el régi-

men jurídico exorbitante del derecho privado al que se somete,
porque
DR © 2016.
14
Vid. Miguel Á ngel bercaitz, op. cit., p. 151
DR © 2016.
la razó n de ser de esa clase de negocio contractual deriva de su régimen

jurídico que rebasa la ó rbita, los límites del derecho ordinario, por
generar derechos y obligaciones impensables y aun inadmisibles es
éste, como son la posibilidad de su modificació n, o de su ejecució n
directa y, aun, de su rescisió n o revocació n unilateral, por parte de la
adminis- tració n pú blica contratante.
si el derecho privado fuese suficiente para regular los negocios con-
tractuales que la administració n pú blica celebra en los términos previs-
tos en el troquel del contrato administrativo, éste no tendría razó n de
ser, ya que só lo se justifica siempre y cuando su régimen jurídico sea
sustancialmente distinto del que rige las relaciones contractuales de los
particulares.
Considero exorbitante del derecho ordinario al ré gimen jurídico
regulador del contrato administrativo, ya por ser de derecho pú blico,
o bien por ser en parte de éste y en parte del primero, pero que en
ambos casos rebasa la ó rbita del derecho ordinario.
4. Principios rectores del contrato administrativo
sustentan a la teoría del contrato administrativo, entre otros, los

principios de legalidad, continuidad, mutabilidad, y equilibrio
financiero, cuya sistematizació n está pendiente de realizar.
a. Principio de legalidad
Conforme al principio de legalidad, el contrato administrativo debe

sujetarse estrictamente a un régimen jurídico determinado, habida
cuenta que la administració n só lo puede hacer lo que la ley expresa-
mente le autoriza.
b. Principio de continuidad
De acuerdo con el principio de continuidad, la ejecució n de los

contratos administrativos no debe interrumpirse ni retrasarse, a efecto
de que puedan alcanzar cabal y oportunamente su finalidad.
C. Principio de mutabilidad
El contrato administrativo, en los términos del principio de mutabi-

lidad, puede ser unilateralmente modificado dentro de ciertos límites
DR © 2016.
por la administració n pú blica contratante, en aras del interés pú blico, y

en clara contradicció n al principio contractual proveniente del
derecho romano pacta sunt servanda, por lo cual se considera al de
mutabilidad, como el má s importante de los principios rectores del
contrato administrativo.
D. Principio del equilibrio financiero
En razó n del principio del equilibrio financiero, tambié n conocido

como principio de la ecuació n financiera, en el contrato
administrativo se debe mantener el equilibrio financiero establecido en
su celebració n, a efecto de que las partes no resulten perjudicadas [o que
los perjuicios ocasionados se reduzcan a su mínima expresió n], por
una relació n que se torna inequitativa, ya por causas imputables al
Estado o a la admi- nistració n pú blica, bien por causas no imputables
al Estado, para lo cual se emplean mecanismos diversos como
aquellos a que se refieren el llamado “hecho del príncipe”, y la teoría
de la imprevisió n.
a. El “hecho del príncipe”
se entiende por “hecho del príncipe” la alteració n provocada en las

condiciones de un contrato administrativo, imprevisible para el
gobernado contratante, y en su perjuicio, derivada de decisiones
adoptadas o conductas asumidas por la autoridad contratante, no
como parte del contrato, sino en ejercicio de las atribuciones
derivadas de su carácter de autoridad pú blica.
b. Teoría de la imprevisió n
Conocida asimismo como teoría de la lesió n sobreviniente, la

moderna teoría de la imprevisió n, toma como punto de partida
para su desarrollo la llamada clá usula rebus sic stantibus, epítome
o resumen de “contractus qui habent tractuma successivum vel
dependentiam de futuro rebus sic stantibus intelliguntur”, traducible
como “todo contrato de tracto sucesivo o dependiente de lo futuro,
lleva implícito que su cumplimiento só lo es exigible mientras las
cosas sigan siendo iguales”. La teoría de la imprevisió n con la
expresió n tradicional de clá usu-
DR © 2016.
la rebus sic stantibus, ha sido adoptada por el derecho administrativo,
DR © 2016.
especialmente en lo relativo a la concesió n de servicio pú blico y al

contrato de obra pú blica. Respecto de esta teoría, la Quinta
Conferencia Interamericana de abogados, realizada en Lima en 1947,
aprobó la siguiente resolució n:
1o. Que la teoría del riesgo imprevisible que se aplica a la concesió n de ser-
vicios pú blicos, es también de aplicació n a los demá s contratos
administrativos, particularmente en los de obras pú blicas y de
suministro.
2o. Que si en ocasió n de sobrevenir hechos extraordinarios que alteren las
circunstancias de la relació n obligacional, independientes de la voluntad de
las partes e imprevisibles, que subviertan la economía del contrato, si el
contratante no deja de cumplir con la obligació n contraída, tiene derecho
a exigir que la administració n cubra total o parcialmente los aumentos
produ- cidos, conforme a los principios de la equidad.
3o. Que debe, por consiguiente, incluirse en la legislació n normas que per-
mitan en los contratos a largo plazo la aplicació n de la teoría de la impre-
visió n, a fin de reajustar el orden jurídico a la realidad y evitar así la grave
lesió n que importaría para una de las partes mantener en esta emergencia
la inflexibilidad de los contratos.
4o. Que el mecanismo correctivo que se prevea en estos casos, debe
contem- plar un reajuste equitativo por revisió n administrativa, con
recurso ante el Poder Judicial, que comprenda las variaciones en má s en los
precios de los bienes y servicios.15
Roberto Dromi, entre otros autores, opina que la teoría de la impre-

visió n es aplicable a todo contrato administrativo, “ya sea de obra pú -
blica, servicios, suministro, locació n, concesió n de servicios pú blicos,
etc. En consecuencia se aplica a los contratos celebrados por el
Estado (nacional, provincial y municipal) y por sus entidades
autá rquicas, empresas del Estado, sociedades del Estado y otras
modalidades de des- centralizació n administrativa y econó mica”.16
Entre otros efectos, la teoría de la imprevisió n puede dar lugar a
una modificació n tarifaria o a una ampliació n del plazo de vigencia; a
15
Citado por Enrique sayagués Laso, op. cit., p. 572.
16
José Roberto Dromi, “La imprevisió n en los contratos de la administració n”, en
Contra- tos administrativos. Régimen de pago y actualización, buenos aires, astrea,
DR © 2016.
1988, p. 132.
DR © 2016.
una pró rroga al plazo de ejecució n de un contrato de obra pú blica, o a

una indemnizació n al contratista de la misma; a la actualizació n o re-
ajuste de precios, en el contrato de suministro, y al reajuste del
monto del alquiler en el contrato de locació n.
5. Elementos y requisitos del contrato administrativo
Los vocablos elemento y requisito no son sinó nimos, el primero es

la parte de un todo, en tanto que requisito es la condició n de validez
de algo, como puede ser un contrato o un elemento del mismo. En
lo relativo a los contratos, por elemento entendemos cada una de sus
partes integrantes algunas de las cuales, por ser indispensables para su
existencia, reciben la denominació n de esenciales, a diferencia de las no
esenciales, así llamadas porque el contrato puede existir careciendo de
ellas; en tanto que requisito viene a ser toda condició n indispensable
para la validez del contrato.
Diversos autores apoyan la clasificació n bipartita de los elementos
del contrato administrativo para distinguir simplemente los
elementos esenciales de los no esenciales o naturales; sin cualquiera
de los primeros el contrato no puede existir; en cambio, la ausencia
de los no esenciales no impide que el contrato exista.
Un amplio sector de la doctrina considera como elementos
esenciales del contrato administrativo, los sujetos, el
consentimiento, el objeto y la causa; aun cuando de manera aislada y
poco frecuente, también se mencionan como elementos esenciales
del contrato, la forma, la competencia y capacidad, la finalidad, el
régimen jurídico especial, y la lici- tació n.17 Como elementos no
esenciales del contrato administrativo se señ alan el plazo de
duració n, las garantías y las sanciones.18
se pueden distinguir, entre los elementos esenciales del contrato,
los básicos y los presupuestos; los primeros son los elementos esencia-
les en sentido estricto: consentimiento y objeto; en tanto que los ele-
17
Pedro Guillermo altamira, op. cit., pp. 509 a 515; Luis Humberto Delgadillo Gutié-
rrez y Manuel Lucero Espinosa, op. cit., pp. 276 a 278; Héctor Jorge Escola, Tratado
integral de los contratos administrativos, op. cit., pp. 183 a 208; Rafael I. Martínez
Morales, op. cit., pp. 128 a 130.
18
Miguel Á ngel bercaitz, op. cit., pp. 303.
DR © 2016.
mentos presupuestos son aquellos que están implícitos en los básicos,

como es el caso de los sujetos, que vienen a ser un elemento esencial
presupuesto en el consentimiento, al igual que la causa lo viene a ser
en el objeto.
a. Los sujetos
Un contrato, sin los sujetos o partes que lo celebran, es inimaginable;

en los contratos administrativos una de las partes, que pueden ser
dos o má s, habrá de ser un ó rgano del poder pú blico en cumplimiento
de una funció n administrativa; el otro sujeto puede ser un particular
o, en el caso del llamado contrato interadministrativo, otro ó rgano
del poder pú blico.
Indistintamente, el ó rgano del poder pú blico contratante podrá
ser uno administrativo, lo mismo que uno legislativo o uno
jurisdiccional, pero siempre en ejercicio de una funció n
administrativa, y dotado de competencia, o sea, de facultad, para la
celebració n del contrato respectivo. Por tal razó n, en mi opinió n, la
competencia es un requisito que debe satisfacer el ó rgano pú blico
contratante y no un elemento del contrato.19
Excepció n hecha de un contrato interadministrativo, el otro
sujeto del contrato administrativo, será un particular, el cual deberá
satisfacer el requisito de tener capacidad [entendida como aptitud
legal de una persona para ser sujeto de derechos y obligaciones] para
contratar, y lo mismo podrá ser una persona física que una persona
jurídica. ademá s puede quedar sujeto a satisfacer requisitos
especiales, como sería, por ejemplo, su inscripció n en un padró n de
proveedores.
b. El consentimiento
Existe unanimidad en la doctrina, la legislació n y la jurisprudencia para

considerar al consentimiento [acuerdo de voluntades en torno a un
fin comú n] como elemento esencial del contrato administrativo,
creador de derechos y obligaciones, para cuya existencia se requiere de
la volun-
DR © 2016.
19
andrés serra Rojas (Derecho administrativo, t. II, p. 496) considera elementos del
contrato administrativo a la competencia del ó rgano y a la capacidad del particular.
DR © 2016.
tad de los sujetos o partes y de su coincidencia para generar el

consentimiento y, con él, el contrato mismo.
La voluntad del ó rgano del poder pú blico, o voluntad adminis-
trativa, en cumplimiento de una funció n administrativa, representa
su determinació n deliberada de producir un acto bilateral específico,
generador de derechos y obligaciones, en concurrencia con su cocon-
tratante; voluntad que se exterioriza a través de una manifestació n rea-
lizada en la forma señ alada en la norma jurídica aplicable.
C. La forma
Visualizo a la forma no como un elemento del contrato, sino como un

requisito que habrá de satisfacerse tanto respecto al consentimiento y
en particular a la manifestació n de la voluntad, como a la implemen-
tació n del contrato, pues siendo éste, por definició n, el acuerdo de dos
o más personas para crear obligaciones patrimoniales, existirá desde el
momento en que acuerdan crear, modificar o extinguir obligaciones
de ese tipo, sin perjuicio de que para su validez se deban satisfacer
los requisitos [por ejemplo, los de forma] que la norma jurídica señ ale
respecto de la manifestació n de la voluntad.20
En lo atinente a la voluntad, recordemos también la necesidad de
preservarla contra todo vicio que la violente o deforme; el error, el
dolo y la violencia son los vicios má s señ alados en la doctrina, que
afectan al consentimiento, respecto de los contratos administrativos.
D. El objeto
Elemento esencial de todo contrato es el objeto, y debe ser cierto,

posible, lícito y determinado o determinable en cuanto a su especie,
consistente en la creació n, transmisió n, modificació n o extinció n de
derechos y obligaciones –objeto directo– o, tratá ndose del objeto
indirecto, en la cosa que el obligado debe dar o en el hecho que debe
hacer o no hacer.
20
Héctor Jorge Escola (Tratado integral de los contratos administrativos, vol. I, p. 186) no
considera a la forma como requisito sino: “Como elemento esencial complementario,
concurrente a veces para la existencia y otras para la mejor eficacia del contrato
administrativo, aparece la `forma’ tan trascendente siempre en el campo del derecho
DR © 2016.
administrativo”.
DR © 2016.
E. La causa
se interpreta como causa del contrato administrativo, el mó vil o prin-

cipio impulsor de la voluntad de las partes para su celebració n,
siendo diferente la causa del ó rgano pú blico a la de su cocontrante,
cuando éste es un particular, en cuyo caso no tiene mayor relevancia;
no así la causa del ó rgano pú blico contratante, cuya importancia es
de tal mag- nitud que si desaparece, el contrato administrativo se
extingue, lo cual significa que es la causa impulsora de la voluntad del
ó rgano pú blico, y no la del particular cocontratante, la que configura
a este elemento esencial de dicho contrato.
Consideran algunos autores a la causa como un elemento esencial
presupuesto o implícito en el objeto; en este sentido, Héctor Jorge Es-
cola afirma: “La existencia del objeto, a su vez, implica la de una causa
y la de una finalidad, implícitos en é l y condicionados, en cuanto a su
ser, por los mismos sujetos”.21
F. La finalidad
Otros autores estiman que la finalidad o telos del contrato es uno de sus
elementos esenciales, por cierto, implícito o presupuesto en el objeto
del mismo, habida cuenta que la finalidad explica el porqué de tal ob-
jeto; como bien dice Miguel s. Marienhoff, “La ‘finalidad’ constituye
la ‘razó n’ que justifica la emisió n del acto. De modo que la ‘finalidad’
en relació n al objeto o contenido del acto, actú a teleoló gicamente”.22
G. Otros presuntos elementos esenciales
De manera aislada, algunos autores sostienen la existencia de otros ele-

mentos esenciales del contrato administrativo, los cuales no han sido
aceptados como tales por el grueso de la doctrina; entre ellos figuran
la forma, la competencia y la capacidad, que ya hemos visto que no
son elementos sino requisitos del contrato administrativo; y ademá s,
el régimen jurídico especial, y la licitació n.
21
Héctor Jorge Escola, Tratado integral de los contratos administrativos, op. cit., t. I, p. 186.
22
Miguel s. Marienhoff, Tratado de derecho administrativo, op. cit., t. II, p. 344.
DR © 2016.
Hay quienes ven, en el ré gimen jurídico especial, un elemento

esencial del contrato administrativo; señ alan que éste es regido por
reglas exorbitantes del derecho privado, de tal suerte que aun cuando
determinados privilegios del ó rgano pú blico contratante no consten
expresamente en el contrato, deberá n hacerse valer cuando sea necesa-
rio, destacando entre ellos su posible modificació n y aun su rescisió n
unilateral, así como su ejecució n directa.
sin poner en duda los referidos privilegios del ó rgano del poder
pú blico en los contratos administrativos que celebre, no me parece
razonable considerar al régimen jurídico especial que los establece,
como elemento esencial de tales contratos, por no ser parte
integrante de ellos, sino un requisito indispensable de los mismos
contratos, toda vez que deben ser regulados por normas jurídicas
exorbitantes del derecho privado, so pena de no ser contratos
administrativos.
Por lo que hace a la licitació n, me ocuparé de ella después de definir
y clasificar al contrato administrativo.
6. Definición del contrato administrativo
La idea del contrato administrativo parte del supuesto de que, en

ciertos casos, los actos bilaterales en que participa la administració n
pú blica son contratos cuyas peculiaridades propias impiden asimilarlos
a los moldes contractuales del derecho privado.
En este orden de ideas, el profesor venezolano allan Randolph
brewer Carías observa có mo la administració n pú blica realiza actos
bilaterales, que de acuerdo con su contenido, son de naturaleza
contractual; de ellos deriva una relació n jurídica de derecho
administrativo, lo cual evidencia su sometimiento a ciertas normas
jurídicas, muchas de las cuales son distintas de las del derecho
privado. “Estos contratos forman, dentro de los contratos de la
administració n, la categoría particular de los contratos
administrativos”.23
En suma, el contrato administrativo [marchés publics, en Francia:
public procurement, en el Reino Unido; y óffentliche aufräge, en ale-
DR © 2016.
23
allan Randolph brewer Carías, Las instituciones fundamentales del derecho administra-
tivo y la jurisprudencia venezolana, Caracas, 1964, p 182.
DR © 2016.
mania] es una forma de crear, transferir, modificar o extinguir obli-

gaciones, y sus correlativos derechos, como resultado de una relació n
plurilateral consensual, frecuentemente caracterizada por la situació n
privilegiada que una de las partes [la administració n pú blica] guarda
respecto de la otra [un particular], en lo concerniente a las
obligaciones pactadas, sin que por tal motivo disminuyan los
derechos econó micos atribuidos a la otra parte.
así pues, el contrato administrativo es el acuerdo de un particular
con un órgano del poder público en ejercicio de función administrativa,
para crear, transferir, modificar o extinguir obligaciones
patrimoniales, en aras del interés público, con sujeción a un régimen
exorbitante del derecho ordinario.
7. Clasificación de los contratos administrativos
Entre otras clasificaciones de los contratos administrativos propuestas

en la doctrina, recordamos las que los agrupan, por el nú mero de par-
tes que resultan obligadas, en unilaterales [una sola de la dos partes
se obliga hacia la otra sin que ésta contraiga obligació n alguna]; y
bilaterales o sinalagmáticos [en los que ambas partes acuerdan
obligaciones mutuas y recíprocas, por lo que asumen el mutuo y
recíproco cará cter de acreedores y deudores entre sí.
Por las prestaciones pactadas, los contratos pueden ser: a título
gratuito [en el que una de las partes otorga a la otra un provecho o
beneficio sin compensació n equivalente ni contraprestació n alguna];
o a título oneroso [ambas partes se proponen obtener un provecho o
ventaja a cambio de una contraprestació n].
Por el momento de su perfeccionamiento, los contratos se clasifican
en consensuales [cuyo perfeccionamiento se logra por el só lo
consentimiento de las partes]; reales [los que su perfeccionamiento
requiere de un principio de ejecució n, como es la entrega y tradició n
de la cosa]; formales [cuya validez queda supeditada a la observancia
de una forma determinada, por ejemplo, que el consentimiento
conste por escrito]; solemnes [cuya existencia se condiciona a observar
cierta solemnidad]. Por su previsió n en la ley, los contratos pueden
ser nominados o innominados, segú n estén expresamente previstos,
o no, en el ordena-
miento legal.
DR © 2016.
Por la certeza de sus prestaciones, será n conmutativos los contratos

onerosos cuando las prestaciones que se deban las partes sean ciertas
desde que se celebra el contrato; y será n aleatorios cuando la prestació n
debida dependa de un acontecimiento incierto que impida, al
momen- to de celebrarlo, saber si habrá ganancia o pérdida, lo que se
conocerá cuando el acontecimiento se realice.
Por su relació n con otro contrato, será n principales los contratos
que existan por sí solos; y se consideran accesorios los que dependan
jurídica y ló gicamente de otro.
Por el tiempo en que se realizan las prestaciones: de ejecució n in-
mediata [cuya consumació n efectú an las partes en el momento
mismo de su celebració n]; de ejecució n instantá nea [cuyo efecto se
produce en un solo acto, aun cuando éste no se realice en el momento
mismo de su celebració n]; y de ejecució n diferida, cuyas obligaciones
habrá n de cumplirse en uno o varios episodios posteriores a su
celebració n, como ocurre en los contratos de tracto sucesivo cuya
eficacia perdura en un tiempo má s o menos prolongado, y que
pueden ser de ejecució n de ejecució n continua, como ocurre en el
comodato; de ejecució n pe- rió dica, como acontece en la suscripció n a
perió dicos; o de ejecució n escalonada, en los que el cumplimiento se
prevé en momentos separa- dos, con intervalos desiguales, como en
la compraventa con entrega de mercaderías por lotes en fechas
diferentes.
En razó n a la formació n del consentimiento; contratos
negociados, en los que las partes se sitú an jurídicamente en un
mismo plano; y de adhesió n, en que una de las partes impone sus
condiciones a la otra, la que só lo puede aceptarlas íntegramente, o
rechazarlas, en cuyo caso el contrato no se celebra.
En atenció n al origen de las obligaciones pactada: contratos base,
en los que alguna de las partes adquiere derechos y asume obligaciones
que eventualmente podrá transferir mediante subcontratació n; y con-
tratos derivados o sub contratos.
En relació n con las cualidades específicas del cocontratante, los
contratos administrativos pueden ser o no intuito personae; lo será n
cuando se exija que el cocontratante tenga ciertas cualidades de ca-
rá cter legal, técnico, financiero, econó mico o moral; en consecuencia,
el contrato intuito personae no puede ser cedido o transferido por el
DR © 2016.
cocontrante a otra persona, ni tampoco subcontratar a un tercero

para que asuma las obligaciones por cumplir, salvo que lo autorice la
admi- nistració n contratante.
8. La licitación pública
suele usarse la palabra “licitació n” como sinó nimo de subasta,

concurso y remate; así, por ejemplo, el texto vigente del artículo 134
constitucional habla de licitaciones para la adjudicació n de los
contratos del gobierno, en tanto que su texto original utilizó el
término “subasta”.
Mas, independientemente de que exista o no tal sinonimia, lo que
interesa precisar es si la licitació n es un elemento del contrato adminis-
trativo, como lo consideran algunos autores.24
Considero que la licitació n no es un elemento, y mucho menos
esencial, del contrato administrativo, sino que se trata de un
requisito procedimental exigible en muchos de tales contratos,
porque si fuese un elemento esencial sería imprescindible en todos
ellos, lo cual no ocurre así, entre otras razones por urgencia, por
existir un ú nico posible cocontratante, o por su escasa cuantía.
Consiguientemente, la licitació n no constituye ni siquiera un ele-
mento no esencial del contrato administrativo, sino, en alguno casos,
un requisito previo a su celebració n que se satisface a través de un
procedimiento administrativo específico mediante el cual se
selecciona – de entre todos los aspirantes cuya idoneidad moral, técnica
y financiera quedó previamente comprobada– al cocontratante que
haya presenta- do la mejor oferta, que no necesariamente la má s
baja.
El 7 de mayo de 2008 se publicó en el Diario Oficial de la Federa-
ción el decreto por el que se reforma y adiciona el artículo 134 consti-
tucional, en cuya virtud sus disposiciones son obligatorias no só lo
para la Federació n y el Distrito Federal, sino también para los estados
y los municipios, los cuales no estaban mencionados en dicho artículo
hasta
24
Entre otros Rafael I. Martínez Morales (Derecho administrativo. Segundo curso, op.
cit., p. 129) “Licitación. Este elemento es introducido en los contratos administrativos
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como un mecanismo de control al gasto que realizan los entes pú blicos; encuentra su
justificació n en disposiciones legales, las que también establecen las excepciones a la
licitació n pú blica”.
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antes de la referida modificació n que contiene la regla general de que

las adquisiciones, arrendamientos y enajenaciones de todo tipo de
bienes, prestació n de servicios de cualquier naturaleza y la contratació n
de obra que realicen, se adjudiquen o lleven a cabo a través de
licitaciones pú blicas mediante convocatoria pú blica; pero prevé la
posibilidad de que la ley establezca excepció n para cuando la
licitació n no sea idó nea para asegurar al Estado las mejores
condiciones disponibles en cuanto a precio, calidad, etcé tera.
Cabe observar que la modificació n a este numeral de la Constitu-
ció n, publicada en el Diario Oficial de la Federación de 29 de enero de
2016, no alteró estas disposiciones relativas a la licitació n pú blica.
9. Tipos de contratos administrativos
La doctrina jurídico administrativa registra diversos tipos de contra-

tos administrativos, entre los que destacan los de obra pú blica, de ad-
quisició n de bienes muebles, de arrendamiento de bienes muebles, de
enajenació n de bienes muebles, de prestació n de servicios, de préstamo
y de empré stito pú blicos, ademá s de otras figuras afines al contrato
administrativo, como son las de incorporació n al empleo pú blico, y la
concesió n administrativa.
En el á mbito federal mexicano, la Ley de Obras Pú blicas y
servicios Relacionados con las Mismas, considera el contrato de obra
pú blica y el de servicios relacionados con las mismas; la Ley de
adquisiciones, arrendamientos y servicios del sector Pú blico,
contempla los contratos administrativos de adquisiciones,
arrendamientos, y servicios; en tanto que la Ley Federal para la
administració n y Enajenació n de bienes del sector Pú blico se ocupa
de regular la enajenació n [bajo los procedimientos (que implican
contratos) de donació n, compraventa e incluso permuta] de los
bienes que sean transferidos al sistema de adminis- tració n y
Enajenació n de bienes; la Ley General de bienes Nacionales prevé la
venta, la donació n y el comodato de los bienes muebles de propiedad
federal que estén a su servicio y que por su uso, aprovechamiento o
estado de conservació n no sean ya adecuados o resulte inconveniente
su utilizació n en el mismo, así como la venta y donació n de los
desechos respectivos. Por su parte, la Ley del servicio Pú blico de
Energía Eléctrica regula el contrato de suministro de energía
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eléctrica.
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a. Contrato de obra pú blica
Es opinió n generalizada que el de obra pú blica es el contrato admi-

nistrativo por excelencia, mediante el cual un sujeto a quien se deno-
mina contratista, se obliga a construir, reconstruir, reformar, reparar,
mantener, o demoler un bien inmueble, mediante el pago de un
precio que se obliga a pagarle otro sujeto que siempre será un ó rgano
de la administració n pú blica. El profesor Rafael Juristo sá nchez lo
define como: “aquel tipo de contrato administrativo por virtud del
cual una de las partes llamada contratista o empresario se obliga a
realizar, con organizació n y medios propios, una obra inmobiliaria
destinada a satisfacer un interé s pú blico, a cambio de un precio
cierto en dinero que se compromete a pagarle una administració n
pú blica”.25
En la conformació n del contrato de obra pú blica se puede
advertir una etapa preliminar que comprende su planeació n,
programació n y presupuestació n; una etapa ejecutiva que inicia con
la autorizació n de la obra e incluye, ademá s, la selecció n del
contratista [y en su caso la licitació n respectiva], la adjudicació n del
contrato, su celebració n y firma, la ejecució n de la obra, su control y
vigilancia, y la recepció n de la obra; por ú ltimo, una etapa final que
atañ e a la extinció n del contrato y a la aplicació n de sanciones.26
b. Contrato administrativo de adquisició n de bienes muebles
En su Diccionario de la Lengua, la Real academia atribuye a la palabra

adquisición, las acepciones de cosa adquirida, y de acción de adquirir,
verbo al que le da cuatro significados: ganar, conseguir con el propio
trabajo e industria; comprar; así como coger, lograr o conseguir; y
con una connotació n jurídica: hacer propio un derecho o cosa que a
nadie pertenece, o se transmite a título lucrativo u oneroso, o por
prescripció n. Desde la perspectiva jurídica, Jorge sá nchez Cordero
explica que “En materia de propiedad se puede afirmar que la
adquisició n es el he-
25
Rafael Juristo sá nchez, La ejecución del contrato de obra pública, 2a. ed., Madrid, Hau-
ser y Menet, 1991, p. 15.
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26
Vid. Jorge Ricardo Canals arenas, El contrato de obra pública, México, Trillas,
1991, pp. 130 a 137.
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cho o acto jurídico en términos del cual se incorpora al patrimonio de

una persona un bien mueble o inmueble,”27
Existen diferentes modos de adquirir, o formas o modos de ad-
quisició n: por ocupació n [apoderamiento de una cosa que carece
de dueñ o, con á nimo de hacerla propia], accesió n [derecho del
propietario de una cosa de apropiarse todo lo que ella produce o
se le incorpora, natural o artificialmente], enajenació n
[transmisió n del dominio de una cosa que hace el propietario a favor
de otra persona; por lo que puede ser por compraventa, permuta o
donació n], pres- cripció n adquisitiva o usucapió n [medio de adquirir
bienes mediante la posesió n continuada durante cierto tiempo y
bajo las condiciones establecidas por la ley], y por herencia.
En el orden jurídico mexicano, el contrato de adquisició n de
bienes muebles celebrado por entes del sector pú blico es, en rigor, un
contrato de compraventa con cláusulas exorbitantes del derecho
ordinario, en cuya virtud un particular, llamado proveedor, se obliga
a transferir la propiedad de un bien mueble [o de un conjunto de
bienes muebles] a un ente del sector pú blico, quien se obliga a pagar
un precio cierto y en dinero. se trata, en realidad, de un contrato
administrativo de compra, en el que el comprador es siempre un ente
del sector pú blico
Debo enfatizar que la Ley de adquisiciones, arrendamientos y
servicios del sector Pú blico, reduce el contrato de adquisició n a la
compraventa de bienes muebles, sin dar cabida a ninguna de las otras
formas de adquirir; ni siquiera a las otras dos formas contractuales
de enajenació n: permuta y donació n, por cuya razó n los contratos
de estos ú ltimos dos tipos que celebre el sector pú blico no será n
contratos administrativos y se regirá n por el Có digo Civil Federal.
Dado su carácter administrativo, insisto en que el contrato de ad-
quisició n de bienes muebles, invariablemente, una de sus partes será
el Estado [o alguna de sus personas de derecho pú blico], actuando
en ejercicio de funció n administrativa con una finalidad de interés
pú blico, y sujeció n a un régimen exorbitante del derecho
ordinario.
El contrato administrativo de adquisició n de bienes muebles,
en los términos de la citada Ley de adquisiciones,
arrendamientos y
DR © 2016.
27
Diccionario jurídico mexicano, México, UNaM-IIJ, 1982, t. I. 105.
DR © 2016.
servicios del sector Pú blico, es administrativo, sinalagmá tico, one-

roso, formal, principal e intuitu personae.
En mi opinió n, resulta equívoco denominar al contrato
administrativo de compraventa de bienes muebles, contrato de
adquisició n de bienes muebles, como lo llama la Ley de
adquisiciones, arrendamientos y servicios del sector Pú blico,
porque só lo atañ e a la compraventa, mas no a la permuta y a la
donació n, por lo que el nombre es excesivo, vamos, le queda
grande. Consecuentemente, debiera llamarse, sin ambages,
contrato administrativo de compra de bienes muebles, toda vez
que el comprador será siempre el sector pú blico.
De igual modo es equívoco, por excesivo, el título de la Ley de
adquisiciones, arrendamientos y servicios del sector Pú blico, por-
que no regula la ocupació n, la accesió n, la usucapió n y la herencia,
que también son formas de adquisició n, sino só lo de una de los
modos de enajenació n [que también es una manera de adquirir]: la
compraventa, dejando de lado la permuta y la donació n, a las que
tampoco regula. Por ello, dicho ordenamiento legal debiera llamarse
Ley de Compras, arrendamientos y servicios del sector Pú blico.
C. Contrato administrativo de arrendamiento de bienes muebles
Los mismos ordenamientos jurídicos relativos al contrato administra-

tivo de adquisició n de bienes muebles, regulan también al contrato
administrativo de arrendamiento de bienes muebles celebrado por la
administració n pú blica para tener el uso temporal de ciertos equipos,
por ejemplo equipo de có mputo, o bienes muebles en general,
mediante el pago de una renta.
El contrato administrativo de arrendamiento puro se puede
entender como el acto jurídico bilateral celebrado entre una
administració n pú blica en ejercicio de funció n administrativa y un
particular, en cuya virtud ambas partas se obligan recíprocamente; el
particular queda obligado a conceder el uso o goce temporal de un
bien mueble, y la administració n pú blica adquiere la obligació n de pagar
perió dicamente un precio cierto por el goce o uso de dicho bien, para
satisfacció n del interé s pú blico, con sujeció n de un ré gimen
exorbitante del derecho ordinario.
DR © 2016.
El contrato administrativo de arrendamiento financiero de bienes

muebles es celebrado, con sujeció n a un régimen exorbitante del de-
recho ordinario, entre una administració n pú blica y un particular, en
aras del interés pú blico, con el propó sito de financiar la utilizació n de
bienes muebles que requiere para el logro de sus fines, mediante el
pago de remuneraciones perió dicas durante un plazo determinado,
sin predeterminar la traslació n de su propiedad, la que eventualmente
se realizará al concluir el plazo del contrato, de resolverlo así la
arrenda- taria, entre un conjunto de alternativas, como pueden ser la
compra de los bienes arrendados a un precio inferior a su valor de
adquisició n, fijado en el contrato; la pró rroga del plazo para
continuar con el uso o goce de los bienes, con reducció n del monto de
la renta que pagaba inicialmente; o la venta del bien a un tercero,
compartiendo el precio con el arrendador en los términos que se
pacten en el contrato.
En los términos de la citada Ley de adquisiciones, arrendamientos
y servicios del sector Pú blico, el contrato administrativo de arrenda-
miento de bienes muebles, es administrativo, sinalagmá tico, oneroso,
nominado, formal, principal, intuitu personae, de tracto sucesivo y
traslativo de uso; eventualmente, en la modalidad de arrendamiento
financiero, puede ser traslativo de dominio.
D. Contrato administrativo de venta de bienes muebles
Mes con mes, el sector pú blico deja de emplear bienes muebles de su

propiedad que está n a su servicio y que por su uso, aprovechamiento
o estado de conservació n no son ya adecuados o resulta
inconveniente su utilizació n, a los que se agrega un cú mulo de
materiales de desecho, que requiere ser dado de baja en los
inventarios respectivos y proceder a su venta o destrucció n, lo cual ha
sido soslayado por la doctrina y mal tratado en la legislació n, pese su
valiosa cuantía, por lo que se convierte en una importante fuente de
corrupció n.
Lamentablemente la doctrina jurídica mexicana no se ha ocupa-
do del estudio e investigació n del contrato administrativo de venta de
bienes muebles, en el que el vendedor es la administració n pú blica y
el comprador un particular, bajo un régimen jurídico exorbitante del
derecho ordinario; en tanto que la legislació n lo ha regulado de manera
DR © 2016.
superficial e inadecuada, como se advierte en la Ley General de

bienes
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Nacionales, cuyo artículo 129 indebidamente trata de obviar la expe-

dició n de un Reglamento de baja y Disposició n Final de bienes Mue-
bles de la administració n Pú blica Federal, al facultar a la secretaría de
la Funció n Pú blica a expedir las Normas Generales para el Registro,
afectació n, Disposició n Final y baja de bienes Muebles de la admi-
nistració n Pú blica Federal Centralizada, las que prevén la venta de
los referidos bienes, mediante contratos que se adjudicará n mediante
procedimientos de licitació n pú blica incluyendo subasta (sic),
invitació n a cuando menos tres personas, o adjudicació n directa.
Té ngase presente que la facultad del Ejecutivo Federal de regla-
mentar las leyes que expida el Congreso de la Unió n es indelegable,
por lo que la sustitució n de un Reglamento de la Ley General de
bienes Nacionales mediante las referidas normas generales [que no se
limitan a orientar e instruir a los servidores pú blicos de la
administració n pú blica sobre la aplicació n de la Ley general de bienes
Nacionales, sino que establecen preceptos que atañ en a los
particulares interesados en adquirir bienes muebles dados de baja por el
sector pú blico, para quienes prevén derechos y obligaciones] que
detallan y explican la regulació n jurídica del contrato administrativo
de venta de bienes muebles de la adminis- tració n pú blica, es
inconstitucional.
En suma, la normativa federal para la venta de bienes muebles
del sector pú blico es deficiente, por lo que urge corregirla, para lo
cual se sugiere reformar la Ley General de bienes Nacionales,
incluyendo un capítulo, dentro de su título quinto [relativo a los
bienes muebles de la administració n pú blica federal], que contenga
los lineamientos generales para contratar la venta de bienes muebles y
materiales de desecho del sector pú blico, complementá ndose con un
reglamento que detalle los aspectos de esa ley, relativos a esa
contratació n, y provea en la esfera administrativa a su exacta
observancia.
E. Contrato administrativo de prestació n de servicios
se puede interpretar como contrato administrativo de prestació n de

servicios, el celebrado por un ente del sector pú blico, en ejercicio de
funció n administrativa, con un proveedor particular, a efecto de que
éste realice determinada actividad técnica, destinada a satisfacer un re-
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querimiento específico de dicho ente, en aras del interé s pú blico, con

sujeció n a un régimen exorbitante del derecho ordinario.
En el contrato administrativo de prestació n de servicios se pue-
den incluir los de conservació n, mantenimiento o reparació n de
bienes muebles e inmuebles; maquila; seguros; transportació n de
bienes; de limpieza; de vigilancia; los de estudios técnicos que se
vinculen con la adquisició n o uso de bienes muebles; los de cualquier
naturaleza cuya prestació n genere una obligació n de pago para el
sector pú blico,
En términos generales, el contrato administrativo de servicios se
puede clasificar como sinalagmá tico, intuitu personae, oneroso, nomi-
nado, formal, principal y, con frecuencia, de tracto sucesivo, como en
tratá ndose de servicios de mantenimiento de de equipo de oficina, lim-
pieza y vigilancia.
F. Contrato administrativo de suministro
asignatura pendiente de la doctrina jurídica mexicana es el contra-

to administrativo de suministro, ya que nuestros grandes tratadistas
de derecho administrativo, o lo abordan de soslayo en una cuartilla
o menos, equipará ndolo al contrato administrativo de adquisició n de
bienes muebles, o de plano lo ignoran; situació n semejante ocurre
con los manuales, compendios y obras similares de nuestro derecho
administrativo; en tanto que el contrato administrativo de
suministro en el que el suministrador es la administració n pú blica, no
só lo permanece inexplorado, sino ignorado en nuestra doctrina
jurídica, con excepció n de mi libro Derecho administrativo.
Contratos.28
No existe consenso doctrinario en torno al concepto de contra-
to administrativo de suministro, habida cuenta que mientras algunos
autores lo consideran equivalente a un contrato de compraventa con
la entrega de los bienes en una sola vez o en periodos sucesivos; en
cambio, para otros autores el contrato administrativo de suministro
tiene perfiles propios, por lo que se diferencia de la compraventa y de
cualquier otro contrato.
DR © 2016.
28
Jorge Ferná ndez Ruiz, Derecho administrativo. Contratos, 3a. ed., México, Porrú a-UNaM,
2009, XV-573 pp.
DR © 2016.
Para quien esto escribe, el contrato administrativo de suministro se

puede explicar de manera omnicomprensiva como aquel en que una
de las partes es una administración pública en ejercicio de función
pública, en virtud del cual una de ellas surte a la otra de un
determinado bien o producto, en el momento, cantidad o volumen y
calidad que esta última lo requiere, a cambio de una remuneración
periódica en dinero, con su- jeción a un régimen exorbitante del
derecho ordinario.
En principio, el bien o producto a que se refiere el suministro vie-
ne a satisfacer una necesidad del suministrado y, en consecuencia, su
entrega se habrá de producir siempre que se presente dicha
necesidad, la cual se caracteriza por ser en unos casos perió dica o
cuando menos repetitiva, y en otros continua, pero siempre
duradera; se trata, pues, de una necesidad hasta cierto punto
insaciable, que genera en los contratantes un interés permanente de
asegurar su satisfacció n oportuna; luego entonces, en el contrato de
suministro, tanto la necesidad como el interé s de satisfacerla y la
satisfacció n misma son duraderos.
La diferencia entre contrato administrativo de suministro y su aná -
logo de compraventa, consiste en que en este ú ltimo la
administració n pú blica compradora puede adquirir determinados
bienes, en unos casos porque los necesita y en otros por si los
llegara a necesitar, evento que puede ocurrir después de varios añ os,
pocos o muchos, o incluso pudiera no llegar a necesitar, como suele
ocurrir en la compra de refac- ciones para maquinaria y equipo, que
se dan de baja sin haberse usado, porque ya no existe el bien al que
estaban destinadas; mientras que en el contrato de suministro, la
adquirente –particular o administració n pú blica– busca asegurar una
provisió n o caudal de bienes que requiere constantemente o con
frecuencia, para que no lleguen a faltar y poder disponer de ellos
inmediatamente, siempre que los necesite, como ocurre en el
suministro de agua potable, en el que puede darse el caso de que el
usuario del servicio pú blico no llegue a necesitar el agua, porque no
llega ocupar la casa para la que contrató el suministro.
G. Contrato administrativo de pré stamo pú blico
El Estado cubre sus erogaciones con los ingresos provenientes del

DR © 2016.
pago de las contribuciones; empero, desde tiempo inmemorial, la

suma de tales ingresos suele ser insuficiente para cubrir el gasto
pú blico, por lo
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que para financiar el déficit se obtienen recursos provenientes del crédi-

to pú blico, ya sea mediante contrato de préstamo pú blico o por
medio de contrato de empréstito pú blico.
Para sus propios efectos, la Ley General de Deuda Pú blica, en su
artículo 2o., entiende por financiamiento, la contratació n de créditos,
empréstitos o préstamos derivados de diversos actos, como la suscrip-
ció n o emisió n de títulos de crédito, la adquisició n de bienes, así
como la contratació n de obras o servicios cuyo pago se pacte a
plazos.
Merced al contrato de préstamo el Estado obtiene de una insti-
tució n bancaria, u otro tercero, una suma de dinero que se obliga a
reembolsar, junto con el interé s convenido, bien sea en un solo pago
o en abonos escalonados. Por tanto, el préstamo pú blico, como
observa Juan Carlos Peirano Facio, es un mutuo de dinero
caracterizado por su naturaleza contractual, en el que la deuda
pú blica se origina en una entrega de fondos, sin emisió n de títulos de
crédito.29
H. Contrato administrativo de empré stito pú blico
En razó n del origen de los recursos, los empréstitos pú blicos se

clasifican en internos y externos o internacionales, segú n provengan
los fondos de ahorradores radicados en el país o de ahorradores o
instituciones de otros países o internaciones, como el banco Mundial,
por ejemplo.
El empréstito pú blico es voluntario, –salvo el caso excepcional del
empréstito obligatorio–, redituable y reembolsable, lo que significa
que es resultado de la coincidencia de voluntades del prestador y del
acre- ditado en un contrato que establecerá la tasa de interé s y las
fechas de pago del capital y de los intereses.
El empréstito puede entenderse como un mecanismo que permite
anticipar el empleo de recursos futuros, para disponer hoy de fondos
susceptibles de reunirse en el curso de varios añ os, habida cuenta
que, como apunta Pedro antonio Lamprea Rodríguez: “La finalidad
del contrato empréstito es la provisió n a la entidad contratante, por
un aparte de una entidad crediticia nacional o extranjera, de recursos
en
DR © 2016.
29
Vid. Juan Carlos Peirano Facio, Deuda pública y presupuesto, Montevideo, FCC, 1976,
p. 44.
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moneda nacional o extranjera, para cuyo pago o amortizació n se

otorga un plazo”.30
El de empré stito pú blico es un contrato administrativo, toda vez
que siempre una de sus partes habrá de ser el Estado o alguna de sus
personas de derecho pú blico, en ejercicio de funció n administrativa,
con una finalidad de interés pú blico, invariablemente con sujeció n a
un régimen exorbitante del derecho privado.
El contrato de empréstito pú blico puede entenderse como aquel
por el cual el Estado o alguna de sus personas de derecho pú blico,
con miras al cumplimiento de sus fines, recibe de otra persona una
cantidad de dinero en moneda nacional o en divisas, que se obliga a
devol- ver en la misma especie, en fecha y lugar determinados,
adquiriendo, ademá s, la obligació n de pagar perió dicamente una
renta o interés a tasa determinada o determinable.
se ubica el contrato de empréstito pú blico dentro de la
clasificació n contractual como administrativo, bilateral, oneroso,
formal, principal, traslativo de propiedad y duradero.
H. Otras figuras afines al contrato administrativo
En las normativas jurídicas de otros países, existen otros tipos de

contratos que el orden jurídico mexicano no reconoce como tales; es
el caso de la incorporació n al empleo pú blico, y de la concesió n de
servicio pú blico.
a. La incorporació n al empleo pú blico
El acceso de las personas físicas al empleo pú blico, es decir, al

ejercicio de la funció n pú blica, da lugar a una relació n jurídica entre
el Estado y su funcionario o empleado, cuya naturaleza no ha logrado
un consenso en la doctrina, dada la diversidad de teorías que tratan
de explicarla, a cuyo respecto andré de Laubadere hace notar que:
El problema de la situació n jurídica del funcionamiento pú blico es doble:

1o. se trata de saber si esta situació n es de derecho pú blico o de derecho
priva-
30
Pedro antonio Lamprea Rodríguez, Contratos administrativos, bogotá , Fondo de
Cultura Jurídica, 1979, p. 365.
DR © 2016.
do; 2o. Por otra parte se trata de saber si el funcionario está dentro de una
situació n legal y reglamentaria o dentro de una situació n jurídica subjetiva,
y especialmente si está ligado por una relació n de cará cter contractual a la
colectividad pú blica que lo emplea. 31
La doctrina registra ciertas teorías contractualistas que a la luz de

derecho civil pretenden explicar la naturaleza jurídica de la relació n que
se da en el empleo pú blico aluden a diversas figuras contractuales,
destacando las que la identifican como una relació n propia de un
contrato civil de mandato y las que la consideran en el esquema de
un contrato de arriendo o localizació n de servicios.
La teoría del contrato civil de mandato, como explicativa de la re-
lació n surgida del empleo o de la funció n pú blicos, descansa en los
siguientes elementos:
• Representació n del Estado mandante, al que pertenece el ente pú blico

correspondiente, por parte del mandatario para ejecutar, por cuenta
del primero, los actos que le encomiende por conducto del ente pú blico
respectivo.
• Consentimiento de las partes, expresado a través del nombramiento ex-
pedido por el ente pú blico correspondiente del Estado mandante y de
la aceptació n del interesado.
• Delegació n de las facultades del ente pú blico mandante en favor del
mandatario, fuera de las cuales la actividad de ese ú ltimo no obliga al
mandante.
• Por tratarse de un contrato sinalagmá tico y oneroso, se generan obliga-
ciones recíprocas de las partes: a cargo del mandatario la de representar
al mandante en la ejecució n de ciertos actos jurídicos, y a cargo del ente
pú blico la de remunerar la actividad representativa del mandatario.
sin duda, un gran nú mero de empleados pú blicos, por ejemplo los

vigilantes, no representan al Estado en la ejecució n de actos jurídicos,
y tratá ndose de funcionarios pú blicos de alta jerarquía, que sí lo re-
presentan, sus obligaciones no se reducen a las de representació n,
pues
31
andré Laubadere, Traité de Droit administratif, 7° ed., París, Librairie Générale de
Droit et de Jurisprudence, 1980, t. 2, pp. 23 y 24.
DR © 2016.
incluyen la prestació n de diversos servicios personales, por lo que la

naturaleza de la relació n existente entre el Estado y sus funcionarios
y empleados no es la resultante de un contrato civil de mandato.
ante el rechazo de la teoría del mandato, los civilistas
propusieron la teoría del contrato civil de arriendo o locació n de
servicios, o como decimos en Mé xico, de “prestació n de servicios”,
para explicar la rela- ció n existente entre el Estado y sus funcionarios
y empleados.
sin embargo, el contrato de locació n o prestació n de servicios
tampoco puede explicar dicha relació n, habida cuenta que en ese
contrato, locador y locatario, o prestador y prestatario, se ubican en
un plano de igualdad y de libertad, lo que no ocurre en el caso del
funcionario y del empleado pú blico, toda vez que quedan sometidos a
un có digo de conducta obligatorio impuesto por el Estado, aun fuera
de su horario de labores.
La teoría estatutaria, o teoría del acto unilateral, sostiene que la
sola voluntad unilateral del Estado, expresada a través del nombramien-
to, basta para generar la relació n entre éste y el empleado o el funcio-
nario pú blicos.
a la luz de esta teoría, la naturaleza de la relació n entre el Estado
empleador y el particular empleado, lejos de ser contractual, es legal
o reglamentaria, o como dicen algunos autores, estatutaria, en virtud
de la cual:
• El funcionario y el empleado pú blicos quedan sometidos en todo mo-

mento a las normas jurídicas que regulan su actuació n, o sea a su
estatu- to jurídico.
• Los deberes y derechos contenidos en el estatuto estará n vigentes en
tanto no se modifique éste, sin que los funcionarios y empleados
puedan oponerse a su eventual modificació n.
• Las normas contenidas en el estatuto no podrá n dejar de observarse en
beneficio o perjuicio de ningú n funcionario o empleado, en razó n del prin-
cipio de legalidad y de la inderogabilidad singular de la norma jurídica.
• La inobservancia del estatuto por parte del Estado es impugnable ante la
autoridad competente.
Un aná lisis, aunque sea somero, de la teoría estatutaria o del acto uni-
lateral, hace notar que no es suficiente para explicar la relació n existente
DR © 2016.
entre el Estado y sus funcionarios y empleados, toda vez que sin el

consentimiento de estos ú ltimos no se podrá construir dicha relació n,
lo cual significa que contra su voluntad nadie podrá ser funcionario o
empleado pú blico, excepto en los casos de jurados, cargos o
concejiles y demá s previstos en el artículo 5° constitucional.
Otra teoría contractual es la del contrato administrativo, asumida
por la legislació n argentina, conforme a la cual, la relació n establecida
por el empleo pú blico o la funció n pú blica, entre el Estado y el funcio-
nario o empleado es de naturaleza contractual, mas no propia de un
contrato civil, sino de un contrato administrativo, dada la
desigualdad de las partes –Estado y funcionario o empleado pú blico-,
una de las cuales será invariablemente el Estado actuando en ejercicio
de funció n administrativa, con fines de interés pú blico y con sujeció n
en buena medida a un régimen exorbitante del derecho privado.
Otros doctrinarios, como alberto Trueba Urbina, consideran tam-
bién que la relació n establecida por el empleo pú blico o la funció n
pú blica, entre el Estado y el funcionario o empleado es de naturaleza
contractual, empero, niegan que el contrato respectivo sea civil o ad-
ministrativo, porque a su juicio es de derecho social.32
El jurista Mario de la Cueva estima que el derecho positivo
mexicano adoptó los criterios de esta teoría del contrato laboral a
través de la expedició n, el 5 de diciembre de 1938, del Estatuto de los
Trabajadores al servicio de los Poderes de la Unió n, por afirmarse en
su correspondiente iniciativa que la relació n jurídica entre el Estado y
sus servidores sería una relació n de trabajo.33
Otra teoría para explicar la naturaleza de la relació n del Estado
con el empleado pú blico es la del acto-condició n, que considera a
dicha re- lació n como la subsunció n de un sujeto, con su
consentimiento, en una situació n general estatutaria preexistente,
mediante una manifestació n de voluntad realizada por un ó rgano
competente del Estado, a travé s de un nombramiento que, junto con
su correspondiente aceptació n, configura la condició n de aplicació n,
al caso individual de cualquier
32
Vid. alberto Trueba Urbina, Nuevo derecho procesal del trabajo, 4a ed., México, Po-
rrú a, 1978, p. 596.
33
Vid. Mario de la Cueva, El nuevo derecho mexicano del trabajo, México, Porrú a, 1972,
p. 643.
DR © 2016.
funcionario o empleado pú blicos, de la situació n general estatutaria

preexistente para todos ellos.
Por consiguiente, el que una persona física se incorpore a la situa-
ció n general estatutaria preexistente que regula la relació n dada entre
el Estado y sus funcionarios y empleados, con todos los derechos y
obligaciones que ello entrañ a, o sea, que se convierta en funcionario
pú blico o en empleado, pú blico, queda condicionado a que el Estado
le extienda el nombramiento respectivo y dicha persona lo acepte.
Con- secuentemente, conforme a la teoría del acto-condició n, para la
incor- poració n de un sujeto a la funció n o al empleo pú blico no se
requiere la celebració n de contrato alguno, habida cuenta de las
obligaciones y los derechos provenientes de los sujetos de esa
relació n –Estado y funcionario o empleado pú blico– está n
predeterminados estatutariamente en el ordenamiento jurídico; sin
embargo, no basta, para tal efecto, la designació n hecha mediante
acto unilateral del Estado, porque, salvo que se trate de los agente
pú blicos no voluntarios a que se refiere el cuarto pá rrafo del artículo
5° constitucional, a nadie se puede obligar a ser funcionario o
empleados pú blicos.
Por su parte, la teoría legalista considera que la naturaleza jurídica
de la relació n nacida de la funció n y el empleo pú blicos la define la
ley.34 Otra teoría, la del acto mixto, sostiene que la relació n surgida de
la funció n y el empleo pú blicos no es explicable pura y simplemente
como una situació n estatutaria, ni tampoco como un acto unilateral
administrativo, ni só lo como un acto contractual, sino que se trata
de un acto complejo, es decir, de un acto mixto, en el que se puede
distinguir una parte estatutaria preexistente, otra parte es sin duda un
acto administrativo unilateral, y una ú ltima parte es de naturaleza
contractual y
administrativa. 35
b. La concesió n
Desde la ó ptica jurídica puede explicarse la concesió n como el mecanis-

mo mediante el cual, quien tiene la titularidad de determinadas atribu-
34
Vid. benjamín Villegas basavilbaso, op. cit., t. III, p. 336.
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35
Vid. andrés serra Rojas, Derecho administrativo, 24a. ed., México, Porrú a, t. I,
1998, p. 381.
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ciones y facultades, o de ciertos bienes y derechos, delega su ejercicio

o aprovechamiento a favor de un tercero.
La concesió n se utiliza tanto en el derecho privado, como en el
derecho pú blico. así, la figura jurídica de la concesió n abarca actos de
distinta naturaleza encaminados a conferir derechos a sus beneficiarios.
En atenció n al concedente, las concesiones se pueden dividir en
administrativas y en mercantiles. Las primeras son las otorgadas por la
administració n pú blica; las segundas, las que confieren los particulares,
llamadas también franquicias; en ambos casos versan sobre facultades
y derechos atribuidos al concedente. Como para los propó sitos de
esta obra no interesa la concesió n mercantil, exclusivamente nos
ocupare-
mos de la concesió n administrativa, en sus diferentes modalidades.
se puede entender la concesió n administrativa como la
transferencia que realiza la administració n pú blica a particulares, del
desempeñ o de algunas de las actividades no esenciales que tiene
atribuidas, o del aprovechamiento y explotació n de bienes del
dominio pú blico, mediante la constitució n a favor de tales
particulares, de derechos o poderes previstos en el ordenamientos
jurídico, de los que antes carecían.
En la concesió n administrativa también se advierte una marcada
controversia doctrinal respecto de su naturaleza jurídica, en la que se
presentan las tesis del acto unilateral, las del contrato administrativo y
las del acto mixto; y siendo diferente en cada país la legislació n
relativa a este tipo de concesió n, como señ ala Garrido Falla, “será el
Derecho positivo el que resolverá la cuestió n en uno u otro
sentido”.36
La concesió n administrativa admite diversas modalidades, a saber:
la de servicio pú blico, la de obra pú blica y la de uso, aprovechamiento
y explotació n de bienes del dominio del Estado; la primera tiene por
objeto satisfacer necesidades de cará cter general; la segunda trata de sa-
tisfacer una necesidad pú blica, la ú ltima en cambio, pretende
satisfacer principalmente la necesidad privada o el interés particular
del concesionario.
La concesió n de servicio pú blico viene a ser la cesió n temporal de
su gestió n, hecha por la administració n pú blica a favor de un particu-
lar, a efecto de que éste se encargue de ella, por lo cual percibe una
DR © 2016.
36
Idem.
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remuneració n, sometido a la regulació n, control y vigilancia del

poder de policía.
Otra modalidad de la concesió n administrativa, por cierto no pre-
vista en la Constitució n Política de los Estados Unidos Mexicanos, es
la concesió n de obra pú blica, la que, por ser un acto mixto, se
compone de dos elementos, a saber: un contrato de obra pú blica y
una concesió n de dominio para la explotació n de dicha obra.
La concesió n de ocupació n, aprovechamiento y uso de bienes de
dominio pú blico, o concesió n demanial o dominical, só lo versa sobre
bienes de dominio pú blico y otorga, como apunta el jurista españ ol
Fernando Garrido Falla, el disfrute exclusivo de un dominio pú blico.37
37
Fernando Garrido Falla, Tratado de derecho administrativo, 5a. ed., Madrid, Centro de
Estudios Constitucionales, 1980, vol. II, p.546.
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Ca pí t U l O q U I N t O
El patr I m ONIO D el esta DO
E l vocablo españ ol patrimonio deriva de la voz latina patrimo-

nium, proveniente de patris, vocablo alusivo al pater, que en el
antiguo derecho romano era, por antonomasia, el sujeto de derecho;
consiguientemente, patrimonium era lo que pertenecía al pater, o lo
que se heredaba del padre.
i. C ONC ept O De patr I m ONIO
al ser transferida a las lenguas romances, la voz patrimonium hace re-

ferencia a los bienes del hijo, heredados del padre o de los abuelos;
pero en un sentido más amplio y jurídico se suele entender como el
conjunto de bienes, derechos, poderes, deudas, cargas y obligaciones
de una persona, apreciables en dinero; se trata, segú n la explicació n
personalista del patrimonio, de una universalidad jurídica, distinta de
los derechos y obligaciones que la integran, mismas que pueden
incrementarse o reducirse. En su Diccionario Razonado de Legislación
y Jurisprudencia, Joaquín Escriche y Martín explicaba a mediados del
siglo XIX:
se toma algunas veces por toda especie de bienes, cualquiera que sea el tí-
tulo con que se hayan adquirido; mas en un sentido se toma por los bienes
o hacienda de una familia; y aun a veces no significa esta palabra sino los
bienes que recaen en una persona por sucesió n de sus padres o abuelos. De
• 199 •
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200 • El patr I m ONIO D el esta DO
aquí es que se llaman bienes patrimoniales los inmuebles o raíces que uno
tiene heredados de sus ascendientes, a diferencia de los bienes adquiridos o
de adquisició n, que son los que se ganan por cualquier otro título que no
sea el de sucesió n de sus mayores.1
Conviene tener presente que el concepto de patrimonio no es el mismo

en el derecho privado que en el pú blico, desde la perspectiva de este
ú ltimo, segú n explica el profesor italiano Gustavo Ingrosso, “se apro-
xima má s al concepto econó mico que considera el patrimonio de una
persona como su riqueza está tica, en torno a la cual, como punto firme
inicial, se envuelve y desarrolla el flujo de la riqueza en movimiento”.2
Un sector de la doctrina entiende al patrimonio del Estado, como
el conjunto de bienes del que es titular el ente estatal. En este
sentido, Gustavo Ingrosso lo define como “el conjunto de las cosas
(incluidos los bienes demaniales) que son objeto y materia de
posesió n está tica por parte del Estado”.3
ii.las le Y es generales
De b I enes na CION ales
Los bienes inmuebles de la Federació n se regularon, durante las pri-

meras cuatro dé cadas del siglo XX. por la porfiriana Ley del dieciocho
de diciembre de 1902, la cual fue abrogada en julio de 1942 por la
Ley General de bienes Nacionales, en los términos de su artículo
sexto transitorio, de la cual el Congreso de la Unió n emitió nuevas
versiones en 1968, en 1981 y en 2004, esta ú ltima vigente en la
actualidad.
1. Primera Ley General de Bienes Nacionales
Publicada el 3 de julio de 1942, la primera versió n de la Ley General

de bienes Nacionales, consideró como bienes del dominio pú blico, en
los términos de su artículo 2o:
1
Joaquín Escriche, Diccionario razonado de legislación y jurisprudencia, París, Librería
de Ch. bouret, 1888, p. 1334.
2
Gustavo Ingrosso, Diritto finanziario, 2a. ed., Ná poles, Ed. Jovene, 1956, p. 75.
3
Gustavo Ingrosso, “Patrimonio dello stato e degli enti pubblici”, en Novísimo Digesto
Italiano, Turín, UTET, 1957, t. XII, p. 666.
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I. Los de uso comú n;

II. Los señ alados en los pá rrafos cuarto y quinto del artículo 27 constitu-
cional;
III. Los inmuebles destinados por la Federació n a un servicio pú blico y los
equiparados a éstos, conforme a la presente ley;
IV. Cualesquiera otros inmuebles declarados por ley inalienables e impres-
criptibles;
V. Las servidumbres cuando el predio dominante sea alguno de los ante-
riores; y
VI. Los muebles de propiedad federal que por su naturaleza normalmente
no sean sustituibles, como los expedientes de las oficinas y archivos pú -
blicos, los libros raros, las piezas histó ricas o arqueoló gicas, las obras
de arte de los museos, etc.
Conforme a la fracció n VII del artículo 22 de esa primera versió n de

la Ley General de bienes Nacionales, se consideraron destinados a un
servicio pú blico, los inmuebles constitutivos del patrimonio de los es-
tablecimientos pú blicos creados por la Ley Federal, con la salvedad
indicada en el artículo 24, que disponía:
Los bienes a que se refiere la fracció n VII del artículo 22, excepto los que
por disposició n constitucional sean inalienables, só lo podrá n gravarse por
auto- rizació n expresa del Ejecutivo Federal, que se dictará a través de la
secretaría de Hacienda, cuando a juicio de ésta así convenga para el mejor
financiamiento de las obras o servicios a cargo de la institució n
propietaria. Podrá n igualmente emitirse bonos u obligaciones que se
regirá n, en lo conducente, por la Ley General de Títulos y Operaciones de
Crédito.
En el artículo 3o. de la ley en comentario se consideraron bienes de

dominio privado de la Federació n:
I. Las tierras y aguas comprendidas dentro del territorio nacional que sean
susceptibles de enajenació n a los particulares, entre tanto que no
salgan del patrimonio nacional;
II Los que ingresen al patrimonio federal por la aplicació n de la fracció n II
del artículo 27 constitucional y de su legislació n reglamentaria;
III. Los bienes vacantes situados en el Distrito y en los Territorios Federales;
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IV. Los que hayan formado parte de una corporació n pú blica, creada por ley
federal, que se extinga; y
V. Los demá s inmuebles y muebles que por cualquier título jurídico ad-
quiera la Federació n.
asimismo, el referido ordenamiento legal dispuso en su artículo 49,

que los actos o contratos relativos a los inmuebles de la Hacienda
pú blica federal, que requirieran la autorizació n de notario se pasarían
ante la fe de los de Hacienda, designados libremente por el Ejecutivo
Federal, por conducto de la secretaría de Hacienda y Crédito Pú blico.
2. Segunda Ley General de Bienes Nacionales
En esencia, las referidas disposiciones de la primera se recogieron en la

segunda versió n de la Ley General de bienes Nacionales, publicada en
el Diario Oficial de la Federación del treinta de enero de 1969,
recogió , en esencia, las referidas disposiciones de la primera, y ademá s,
impuso a las entidades paraestatales la obligació n de proporcionar a la
secretaría del Patrimonio Nacional, los datos relativos a los bienes y
recursos de las mismas, para incluirlos en el Catá logo y en el
Inventario General de los bienes y Recursos de la Nació n.
3. Tercera Ley General de Bienes Nacionales
se amplió , en la tercera Ley General de bienes Nacionales publicada

el ocho de enero de 1982, el catá logo tanto de los bienes de domi-
nio pú blico como del dominio privado, y se impuso a las entidades
paraestatales la obligació n de informar a la secretaría de Desarrollo
Urbano y Ecología acerca de los inmuebles federales que tuvieran a
su disposició n, cuyo uso o aprovechamiento no se tuviera previsto
para el cumplimiento de sus funciones.
ademá s, la Ley de 1982 obligó a los organismos descentralizados
a inscribir en el Registro Pú blico de la Propiedad Federal los títulos
por los cuales adquirieran, transmitieran, modificaran, gravaran o ex-
tinguieran el dominio, la posesió n y demá s derechos reales de sus in-
muebles.
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4. Cuarta Ley General de Bienes Nacionales
La nueva Ley General de bienes Nacionales, publicada en el Diario

Ofi- cial de la Federación de 20 de mayo de 2004, hace consistir su
objeto, en establecer, en primer término, los bienes que constituyen
el patrimonio de la nació n; ademá s, determina el régimen de
dominio pú blico de los bienes de la Federació n y de los inmuebles de
los organismos descentralizados de carácter federal; la distribució n
de competencias entre las dependencias administradoras de inmuebles;
las bases para la integració n y operació n del sistema de
administració n Inmobiliaria Federal y Paraestatal, incluyendo la
operació n del Registro Pú blico de la Propiedad Federal; las normas
para la adquisició n, titulació n, admi- nistració n, control, vigilancia y
enajenació n de los inmuebles federales y los de propiedad de las
entidades paraestatales, y la normativa para regular la realizació n de
avalú os sobre bienes nacionales.
Conforme a lo dispuesto en la Ley General de bienes Nacionales, son bienes

nacionales:
• Los recursos naturales de la plataforma continental y los zó calos subma-
rinos de las islas.
• Los minerales o substancias que en vetas, mantos, masas o yacimientos,
constituyan depó sitos cuya naturaleza sea distinta de los componentes
de los terrenos, tales como los minerales de los que se extraigan
metales y metaloides utilizados en la industria.
• Los yacimientos de piedras preciosas, de sal de gema y las salinas
forma- das directamente por las aguas marinas.
• Los productos derivados de la descomposició n de las rocas, cuando su
explotació n necesite trabajos subterrá neos.
• Los yacimientos minerales u orgá nicos de materias susceptibles de ser
utilizadas como fertilizantes; los combustibles minerales só lidos.
• El petró leo y todos los carburos de hidrogeno só lidos, líquidos o gaseosos.
• El espacio situado sobre el territorio nacional, en la extensió n y términos
que fije el derecho internacional.
• Las aguas de los mares territoriales en la extensió n y términos que fije
derecho internacional.
• Las aguas marinas interiores.
• Las de las lagunas y esteros que se comuniquen permanente o intermi-
tentemente con el mar.
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• Las de los lagos interiores de formació n natural que estén ligados

directamente a corrientes constantes.
• Las de los ríos y sus afluentes directos o indirectos, desde el punto del
cauce en que se inicien las primeras aguas permanentes, intermitentes
o torrenciales, hasta su desembocadura en el mar, lagos, lagunas o
esteros de propiedad nacional.
• Las de las corrientes constantes o intermitentes y sus afluentes directos
o indirectos, cuando el cauce de aquellas en toda su extensió n o en
parte de ellas, sirva de limite al territorio nacional o a dos entidades
federativas, o cuando pase de una entidad federativa a otra o cruce la
línea divisoria de la repú blica.
• Las de los lagos, lagunas o esteros cuyos vasos, zonas o riberas, estén
cruzados por líneas divisorias de dos o má s entidades o entre la repú blica
y un país vecino; o cuando el límite de las riberas sirva de lindero entre
dos entidades federativas o a la republica con un país vecino.
• Las de los manantiales que broten en las playas, zonas marítimas, cauces,
vasos o riberas de los lagos, lagunas o esteros de propiedad nacional, y
las que se extraigan de las minas; y los cauces, lechos o riberas de los
lagos y corrientes interiores en la extensió n que fije la ley.
• La zona econó mica exclusiva situada fuera del mar territorial y adyacente
a éste, que se extenderá a doscientas millas ná uticas, medidas a partir de
la línea de base desde la cual se mide el mar territorial. En aquellos casos
en que esa extensió n produzca superposició n con las zonas econó micas
exclusivas de otros Estados, la delimitació n de las respectivas zonas se
hará en la medida en que resulte necesario, mediante acuerdo con estos
Estados.
• La plataforma continental y los zó calos submarinos de las islas, cayos y
arrecifes.
• Los fuertes, los cuarteles, almacenes de depó sito y demá s bienes
inmuebles destinados por el gobierno de la Unió n al servicio pú blico o
al uso comú n.
• El espacio aéreo situado sobre el territorio nacional, con la extensió n y
modalidades que establezca el derecho internacional.
• Las aguas marinas interiores, conforme a la Ley Federal del Mar.
• El mar territorial en la anchura que fije la Ley Federal del Mar.
• Las playas marítimas, entendiéndose por tales las partes de tierra que
por virtud de la marea cubre y descubre el agua, desde los límites de
mayor reflujo hasta los límites de mayor flujo anuales.
• La zona federal marítimo-terrestre.
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• Los puertos, bahías, radas y ensenadas.

• Los diques, muelles, escolleras, malecones y demá s obras de los
puertos, cuando sean de uso pú blico.
• Los cauces de las corrientes y los vasos de los lagos, lagunas y esteros
de propiedad nacional.
• Las riberas y zonas federales de las corrientes.
• Las presas, diques y sus vasos, canales, bordos y zanjas, construidos para
la irrigació n, navegació n y otros usos de utilidad pú blica, con sus zonas
de protecció n y derechos de vía, o riberas en la extensió n que, en cada
caso, fije la dependencia competente en la materia, de acuerdo con las
disposiciones legales aplicables.
• Los caminos, carreteras, puentes y vías férreas que constituyen vías ge-
nerales de comunicació n, con sus servicios auxiliares y demá s partes in-
tegrantes establecidas en la ley federal de la materia.
• Los inmuebles considerados como monumentos arqueoló gicos confor-
me a la ley de la materia.
• Las plazas, paseos y parques pú blicos cuya construcció n o
conservació n esté a cargo del Gobierno Federal y las construcciones
levantadas por el Gobierno Federal en lugares pú blicos para ornato o
comodidad de quienes los visiten.
• Los bienes muebles e inmuebles de la Federació n.
• Los bienes muebles e inmuebles propiedad de las entidades.
• Los bienes muebles e inmuebles propiedad de las instituciones de ca-
rá cter federal con personalidad jurídica y patrimonio propios a las que
la Constitució n Política de los Estados Unidos Mexicanos les otorga
autonomía, y
• Los demá s bienes considerados por otras leyes como nacionales.
Quedan sujetos los bienes nacionales al régimen de dominio pú blico

o a la regulació n específica que señ alen las leyes respectivas. De con-
formidad con lo dispuesto por la Ley General de bienes Nacionales, se
sujetan al régimen de dominio pú blico de la Federació n:
• Los bienes señ alados en los artículos 27, pá rrafos cuarto, quinto y oc-
tavo; 42, fracció n IV, y 132 de la Constitució n Política de los Estados
Unidos Mexicanos;
• Los bienes de uso comú n a que se refiere el artículo 7 de la Ley General
de bienes Nacionales;
• Las plataformas insulares en los términos de la Ley Federal del Mar y,
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en su caso, de los tratados y acuerdos internacionales de los que

México sea parte;
• El lecho y el subsuelo del mar territorial y de las aguas marinas interiores;
• Los inmuebles nacionalizados a que se refiere el artículo
Decimoséptimo Transitorio de la Constitució n Política de los Estados
Unidos Mexicanos;
• Los inmuebles federales que estén destinados de hecho o mediante un
ordenamiento jurídico a un servicio pú blico y los inmuebles equiparados
a éstos conforme a esta Ley;
• Los terrenos baldíos, nacionales y los demá s bienes inmuebles declara-
dos por la ley inalienables e imprescriptibles;
• Los inmuebles federales considerados como monumentos arqueoló gi-
cos, histó ricos o artísticos conforme a la ley de la materia o la
declaratoria correspondiente;
• Los terrenos ganados natural o artificialmente al mar, ríos, corrientes,
lagos, lagunas o esteros de propiedad nacional;
• Los inmuebles federales que constituyan reservas territoriales, indepen-
dientemente de la forma de su adquisició n;
• Los inmuebles que formen parte del patrimonio de los organismos des-
centralizados de cará cter federal;
• Los bienes que hayan formado parte del patrimonio de las entidades
que se extingan, disuelvan o liquiden, en la proporció n que
corresponda a la Federació n;
• Las servidumbres, cuando el predio dominante sea alguno de los ante-
riores;
• Las pinturas murales, las esculturas y cualquier obra artística incorpo-
rada o adherida permanentemente a los inmuebles sujetos al régimen
de dominio pú blico de la Federació n;
• Los bienes muebles de la Federació n considerados como monumentos
histó ricos o artísticos conforme a la ley de la materia o la declaratoria
correspondiente;
• Los bienes muebles determinados por ley o decreto como monumentos
arqueoló gicos;
• Los bienes muebles de la Federació n al servicio de las dependencias, la
Procuraduría General de la Repú blica y las unidades administrativas de
la Presidencia de la Repú blica, así como de los ó rganos de los Poderes
Legislativo y Judicial de la Federació n;
• Los muebles de la Federació n que por su naturaleza no sean normal-
mente sustituibles, como los documentos y expedientes de las oficinas,
los manuscritos, incunables, ediciones, libros, documentos, publicacio-
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nes perió dicas, mapas, planos, folletos y grabados importantes o raros,

así como las colecciones de estos bienes; las piezas etnoló gicas y
paleon- toló gicas; los especímenes tipo de la flora y de la fauna; las
colecciones científicas o técnicas, de armas, numismá ticas y filatélicas;
los archivos, las fonograbaciones, películas, archivos fotográ ficos,
magnéticos o in- formá ticos, cintas magnetofó nicas y cualquier otro
objeto que contenga imá genes y sonido, y las piezas artísticas o
histó ricas de los museos;
• Los meteoritos o aerolitos y todos los objetos minerales, metá licos pétreos
o de naturaleza mixta procedentes del espacio exterior caídos y recupera-
dos en el territorio mexicano en términos del reglamento respectivo;
• Cualesquiera otros bienes muebles e inmuebles que por cualquier vía
pasen a formar parte del patrimonio de la Federació n, con excepció n de
los que estén sujetos a la regulació n específica de las leyes aplicables, y
• Los demá s bienes considerados del dominio pú blico o como
inalienables e imprescriptibles por otras leyes especiales que regulen
bienes nacionales.
iii. Te O rías a C er C a Del patr I m ONIO
Respecto del patrimonio, destacan en la doctrina jurídica dos grandes

corrientes: la personalista y la finalista.
1. Las teorías personalistas
se advierte en las teorías personalistas sobre el patrimonio una fuerte

vinculació n entre la idea de patrimonio y la de persona, lo que ha
dado lugar a ciertos supuestos, algunos bastante discutibles, a saber:
• só lo las personas pueden tener patrimonio.

• Toda persona tiene un patrimonio.
• Cada persona só lo tiene un patrimonio
• El patrimonio es inseparable de la persona
Desmiente la tesis de que só lo las personas puedan tener patrimonio

la existencia de patrimonios asignados a sujetos que no son personas,
como el fideicomiso y el de cuyus.
En lo concerniente a la tesis de que toda persona tiene un
patrimonio, só lo es admisible en el sentido de que toda persona
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puede llegar a tener bienes, lo que evidencia una confusió n entre

patrimonio y capaci-
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dad de tenerlo, situació n que exponen aubry y Rau de la siguiente

manera: “El patrimonio, siendo en su má s alta expresió n la
personalidad misma del hombre, considerada en sus relaciones con
los objetos sobre los cuales puede o podrá tener derechos que
ejercitar, comprende no solamente en in actu los bienes ya
adquiridos, sino también, en potencia, los bienes a adquirir en lo
futuro”.4
La suposició n de que cada persona só lo tiene un patrimonio la
con- tradice la existencia de personas con diversos patrimonios
constituidos por masas autó nomas, por contar con distintos fines
econó micos a realizar, circunstancia que permite trasmitir
cualquiera de ellos por acto entre vivos.
2. Las teorías finalistas
Impulsadas por autores de gran prestigio como Raymond saleilles, sur-

gen las teorías finalistas, segú n las cuales, así como existen patrimonios
pertenecientes a alguien, también existen patrimonios pertenecientes a
algo y carentes de sujeto, por estar destinados a un fin específico. En
las teorías finalistas está implícita la tesis de la existencia de derechos
sin sujeto, que permite entender al patrimonio, desde una perspectiva
mercantil, como garantía de los acreedores.5
Es dable inferir de las ideas sostenidas por las referidas teorías patri-
moniales que al lado de los patrimonios personales existen otras formas
patrimoniales, ya por carecer de sujeto, como en el caso de la
herencia, o bien, por estar destinados a un fin, como pueden ser los
patrimonios afectos a una fundació n de beneficencia en tanto ésta no
se constituye como persona jurídica.
iv. Del DO m INIO em IN ente
Desde la perspectiva moderna, el dominium eminens consiste en la

potestad soberana del Estado sobre su territorio, lo que conlleva la
lla-
4
Charles aubry y J Rau, Cours de droit civil francais d’aprés la méthode de Zacariae,
París, Librairie de Ch. bouret, 1897, p. 573.
DR © 2016.
5
Raymond saleilles, De la personalité juridique, París, Librairie arthur Rousseau, 1922,
p. 131.
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mada propiedad originaria y representa la expresió n jurídico-política

de la soberanía interna. segú n Miguel s. Marienhoff: “El dominio
eminente es un poder supremo sobre el territorio; vincú lase a la noció n
de soberanía. se ejerce, potencialmente, sobre todos los bienes situados
dentro del Estado, ya se trate de dominio privado o pú blico del
mismo o de la propiedad de los particulares o administrados”.6
se originó la locució n “dominio eminente” en el derecho feuda,
mas luego, fue adoptada por el absolutismo iusnaturalista, sobrevivió
en el liberalismo constitucional, y se actualizó , con nuevas
característi- cas, en el derecho contemporá neo.
Durante la etapa colonial, el régimen jurídico patrimonial se
fundó en el principio de que la propiedad de lo descubierto
correspondía al monarca, como observa Pastor Rouaix:
En las ordenanzas de Minería de 1793 se ratificó este principio. se consi-

deraban como minas propias de la Real Corona ‘no só lo las minas de oro y
plata, sino también las de piedras preciosas, cobre, plomo, estañ o, azogue,
antimonio, piedra calaminar, bismuto, sal gema y cualesquiera otros fó si-
les, ya sean metales perfectos o medios minerales, bitú menes o jugos de la
tierra”. Estas mismas Ordenanzas de Minería fueron las leyes que rigieron
la industria minera durante sesenta y tres añ os de vida independiente de la
Repú blica mexicana, sin má s modificació n de importancia que la sustitució n
del Real Tribunal de Minería en sus funciones de titulació n de minas por las
diputaciones de minería que funcionaban en cada entidad federativa. El
Rey, el real Patrimonio y la real Corona por su propia naturaleza se
transformaron en entidad ‘Nació n´, que fue la que tomó los derechos,
propiedades y obligaciones que se habían conferido a sí mismos los
monarcas españ oles por el derecho de conquista y que fueron sancionados
por las costumbres y por las leyes durante trescientos añ os”.7
Dada su proclividad a favorecer los intereses extranjeros, el porfiriato

renunció al dominio eminente ejercido por centurias, y durante el in-
terregno de Manuel Gonzá lez expidió el 22 de noviembre de 1884 el
6
Miguel s. Marienhoff, Tratado del dominio público, buenos aires, Tipográ fica Editora
argentina, 1960, p. 37.
7
Pastor Rouaix, Génesis de los artículos 27 y 123 de la Constitución política de 1917,
Pue- bla, Gobierno del Estado de Puebla, 1946, p. 26.
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Có digo de Minería, cuyo artículo 1o. disponía: “son de la exclusiva

propiedad del dueñ o del suelo, quien por lo mismo, sin necesidad de
denuncio o adjudicació n especial, podrá explotar y aprovechar: I. Los
criaderos de las diversas variedades de carbó n de piedra. IV. Las sales
que existan en la superficie, las aguas puras y saladas, superficiales o
subterráneas, el petró leo y los manantiales gaseosos o de aguas
terma- les o medicinales”.
se requirió de una revolució n para que la nació n reivindicara, a
tra- vés de su Congreso Constituyente, el dominio eminente y la
soberanía nacional en el á mbito interno.
v. In C rement O De l O s b I enes
pertene CI entes al esta DO p O r
pr O C e DI m I ent O s D e D er e C H O pú bl ICO
Los bienes pertenecientes al Estado se pueden incrementar a través

de procedimientos de derecho privado como son los contratos civiles
de compraventa y de donació n, o por medio de procedimientos de
derecho pú blico, dentro de los cuales figuran, ademá s de los
contratos administrativos de obra pú blica de los que me he ocupado
en el capítulo sexto de este libro, los procedimientos de expropiació n,
extinció n de dominio y decomiso.
1. Expropiación forzosa
En sentido amplio, la expropiació n se puede entender como la acció n

de quitar a alguien la propiedad de lo que le pertenece, por lo que
incluye el robo y el despojo, pero en un sentido má s restringido, el
Diccionario de la Real academia la explica como privar a una persona
de la titularidad de un bien o de un derecho, dá ndole a cambio una
indemnizació n; su legitimació n requiere que se realice por causa de
utilidad pú blica.
Por medio del procedimiento de derecho pú blico de la expropiació n
forzosa, el Estado adquiere la propiedad de un bien, sin necesidad de
la anuencia de su propietario [toda vez que es un acta de soberanía],
mediante la indemnizació n correspondiente. Como explica Gabino
Fraga: “La expropiació n viene a ser, como su nombre lo indica, un
medio por
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el cual el Estado impone a un particular la cesió n de su propiedad por

existir una causa de utilidad pú blica y mediante la compensació n que al
particular se le otorga por la privació n de esa propiedad.8
La expropiació n forzosa tiene fuerte raigambre en el constitucio-
nalismo mexicano pues aparece en la Constitució n de apatzingá n que
dispuso:
art. 34. Todos los individuos de la sociedad tienen derecho a adquirir

propiedades y disponer de ellas a su arbitrio con tal de que no
contravengan la ley.
art. 35. Ninguno debe sr privado de la menor porció n de las que posea, sino
cuando lo exija la pú blica necesidad; pero en este caso tiene derecho a justa
compensació n.9
De igual modo, la expropiació n forzosa está considerada en la Cons-

titució n Federal de 1824, que al respecto disponía en la fracció n III
de su artículo 112: “El presidente no podrá ocupar la propiedad de
ningú n particular ni corporació n, ni perturbarle en la posesió n, uso o
aprovechamiento de ellas; y si en algú n caso fuere necesario, para un
objeto de conocida utilidad general, tomar la propiedad de un
particular o corporació n, no lo podrá hacer sin previa autorizació n
del senado, y en sus recesos, del consejo de gobierno, indemnizando
siempre a la parte interesada a juicio de hombres buenos elegidos
por ella y el gobierno”.10
El segundo pá rrafo del artículo 27 constitucional en vigor,
ordena: “Las expropiaciones só lo podrá n hacerse por causa de
utilidad pú blica y mediante indemnizació n”.
La suprema Corte de Justicia de la Nació n ha establecido la si-
guiente jurisprudencia, acerca de la utilidad pú blica: “solamente la
hay cuando en provecho comú n se sustituye la colectividad, llá mese
municipio, estado o nació n, en el goce de la cosa expropiada. No
existe cuando se priva a una persona de lo que legítimamente le
pertenece,
8
Gabino Fraga, Derecho administrativo, 35a. ed., México, Porrú a, 1997, p. 375.
9
Felipe Tena Ramírez, Leyes fundamentales de México, 24a. ed., México, Porrú a, 2005,
p.35.
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10
Idem, p. 184.
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para beneficiar a un particular, sea individuo, sociedad o corporació n,

pero siempre particular”.11
2. Extinción de dominio
En Colombia, su Constitució n de 1991 prohíbe en el artículo 34 la

confiscació n, empero permite declarar, por sentencia judicial, extingui-
do el dominio sobre los bienes adquiridos mediante enriquecimiento
ilícito, en perjuicio del Tesoro Pú blico o con grave deterioro de la mo-
ral social. Consecuentemente el artículo 1 de la Ley 333 de 1996, por
la cual se establecieron las normas de extinció n de dominio sobre los
bienes adquiridos en forma ilícita, entendía por extinció n del
dominio, la pérdida de este derecho en favor del Estado, sin
contraprestació n ni compensació n de naturaleza alguna para su
titular.
La Ley 793 del 27 de diciembre de 2002, por la cual se deroga la
Ley 333 de 1996 y se establecen las reglas que gobiernan la extinció n
de dominio, mantiene el criterio de que la extinció n de dominio con-
siste en la pérdida de este derecho a favor del Estado, sin
contrapresta- ció n ni compensació n de naturaleza alguna para su
titular.
Inspirado en la normativa jurídica colombiana, en México el artí-
culo 22 constitucional, a partir de la reforma publicada en el Diario
Oficial de la Federación de 18 de junio de 2008, prohíbe, entre otras
penas, la de confiscació n, y aclara que no se considerará confiscació n
la aplicació n a favor del Estado de bienes cuyo dominio se declare
extinto en sentencia.
Previene el citado precepto constitucional que en el caso de ex-
tinció n de dominio se establecerá un procedimiento que será juris-
diccional y autó nomo del de materia penal, y procederá en los casos
de delincuencia organizada, delitos contra la salud, secuestro, robo
de vehículos y trata de personas, respecto de los bienes siguientes que
sean instrumento, objeto o producto del delito; de los que aun cuando
no sean instrumento, objeto o producto del delito, hayan sido
utilizados o destinados a ocultar o mezclar bienes producto del
delito; de los que
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11
apéndice de Jurisprudencia de 1917 a 1975 del Semanario judicial de la federación,
México, Mayo de 1975, tercera parte, segunda sala, p. 904.
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estén siendo utilizados para la comisió n de delitos por un tercero, si

su dueñ o tuvo conocimiento de ello y no lo notificó a la autoridad o
hizo algo para impedirlo; así como de aquellos que estén intitulados a
nombre de terceros, pero existan suficientes elementos para
determinar que son producto de delitos patrimoniales o de
delincuencia organizada, y el acusado por estos delitos se comporte
como dueñ o.
En los términos de la Ley Federal de Extinció n de Dominio, Re-
glamentaria del artículo 22 de la Constitució n Política de los Estados
Unidos Mexicanos, publicada en el Diario Oficial de la Federación
de 29 de mayo de 2009, la extinció n de dominio es la pérdida de los
derechos sobre los bienes muebles e inmuebles que no estén
excluidos del comercio, y de todo aquel derecho real o personal, sus
objetos, frutos y productos, susceptibles de apropiació n, relacionados
o vinculados con los delitos, sin contraprestació n ni compensació n
alguna para su dueñ o ni para quien se ostente o comporte como tal.
La sentencia en la que se declare tendrá por efecto que los bienes se
apliquen a favor del Estado.
3. Decomiso
Es dable decir que decomisar es privar a alguien de un bien como

consecuencia de la relació n del mismo con un delito o falta adminis-
trativa. El decomiso es considerado actualmente una sanció n
impuesta por un ó rgano jurisdiccional, consistente en la privació n
permanente de un bien relacionado con un delito, como pueden ser
las armas o los vehículos utilizados para su comisió n, o las utilidades
que derivan del mismo. Como explica Raú l Plascencia Villanueva, las
características del decomiso son: “a) só lo puede ser decretado por la
autoridad judicial;
b) los bienes materia del decomiso se aplican a favor del Estado; c) se
aplica como pena en virtud de la comisió n de un delito; d) só lo se aplica
a bienes objeto, producto o instrumento del delito; y e) es una pena
accesoria”.12
DR © 2016.
12
Raú l Plascencia Villanueva, “Decomiso de instrumentos, objetos y productos del
delito”, en Nuevo diccionario jurídico mexicano, México, Porrú a-UNaM, 2000, t. D-H,
p. 996.
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Como acabo de señ alarlo, el artículo 22 constitucional prohíbe,

entre otras penas, la de confiscació n, y aclara que no se considerará
confiscació n el decomiso que ordene la autoridad judicial de los
bienes en caso de enriquecimiento ilícito en los términos del artículo
109.
vi. el patr I m ONIO Y la Ha CI en D a

De l O s m UNICI p IO s
Inmersos en la ambigü edad, patrimonio y hacienda son dos

conceptos imprecisos acerca de los cuales no hay consenso en la
doctrina, la legis- lació n, y la jurisprudencia, pues se ha interpretado que
el primero inclu- ya a la segunda, y también a la inversa, sin faltar
quienes los consideren sinó nimos, es decir, vocablos de igual
significado. a este respecto el municipalista Carlos Quintana Roldá n
afirma:
se habla de patrimonio del Estado, por ende, del Municipio, haciendo alu-
sió n a todo tipo de bienes, materiales o inmateriales, que le pertenecen y
sobre los que tiene dominio, En este sentido el concepto de patrimonio es
má s amplio que el de hacienda. Es má s, en el patrimonio se incluirá , a mi
juicio, también la hacienda.
En cuanto al concepto de hacienda, estimo que implica fundamental-
mente la idea de recursos econó micos, esto es, del numerario con el que
cuenta la municipalidad para proveer a su propia existencia y para atender
a sus funciones. La hacienda por lo tanto es una parte del patrimonio y no a
la inversa.
Para la Constitució n Política de los Estados Unidos Mexicanos pa-

reciera que patrimonio y hacienda son dos conceptos distintos, pues
de conformidad con la fracció n II de su artículo 115, los municipios
manejarán su patrimonio [sin explicar có mo se integra] conforme a la
ley; en tanto que De acuerdo con su fracció n IV, los municipios
adminis- trará n libremente su hacienda.
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Ca pí t U l O se x t O
El ser V IC IO pú bl IC O
E l derecho administrativo se ha desarrollado en torno a un

corto nú mero de temas torales, uno de los má s prominentes es el del
servicio pú blico, forjado en el marco de la solidaridad social como
una técnica de protecció n al usuario, basada en la divisió n del
trabajo, que entrañ a la aspiració n solidaria de la administració n
pú blica de poner al alcance de todo individuo, al menor costo posible
y bajo condiciones que garanticen su seguridad, el aprovechamiento
de la actividad téc- nica que satisface una necesidad de cará cter
general, suma de muchas necesidades individuales similares en la que
cada cual puede identificar
su propia necesidad individual, y escindirla del resto.
algunos autores, persuadidos por las ideas neoliberales y globa-
lizadoras de época recientes, han llegado a considerar que la idea del
servicio pú blico ha perdido su razó n de ser, habida cuenta de la
trans- formació n radical de las circunstancias econó micas, sociales,
políticas y culturales que le dieron origen; en esta tesitura, el
profesor españ ol Gaspar ariñ o Ortiz ha señ alado: “El servicio pú blico
fue un instrumento de progreso y también de socializació n,
especialmente en los Estados pobres, a los que permitió mejorar la
situació n de todos. Pero su ciclo ha terminado. Cumplió su misió n y
hoy –como dice José Luis Villar– hay que hacerle un digno entierro”.1
1
Gaspar ariñ o Ortiz, et al, “significado actual de la noció n del servicio pú blico”, El
nuevo servicio público, sevilla, Instituto García Oviedo
• 215 •
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216 • El ser VICIO pú bl ICO
La opinió n del jurista hispano quizá pudiera ser aplicable a Españ a

–aun cuando contradiga al artículo 128 de la Constitució n españ ola–,
en su calidad de miembro de la Unió n Europea, mas considero que no
es válida para todos los países, dada la asimetría de sus economías y
la diversidad de desarrollo econó mico, social, político y cultural de
los mismos, toda vez que en algunos, la idea de servicio pú blico se
mantiene como un instrumento de indiscutible utilidad.
Mas esta idea no surge sú bitamente, sino que resulta ser
producto de un laborioso proceso teó rico de elaboració n en el que
coparticipan la legislació n, la jurisprudencia y la doctrina.
a principios del siglo XX, la noció n del servicio pú blico, adquirió
una importancia capital en algunos países, merced a los planteamien-
tos de Georges Teissier, Leon Duguit, Gastó n Jèze, Roger bonnard,
Vicente Errico Presutti y arnoldo de Valles, entre otros autores, algu-
nos de los cuales empezaron a publicar sus ideas acerca de este
asunto, desde finales del siglo XIX.
Paralelamente, también los legisladores se adueñ aron de la locució n
“servicio pú blico”, utilizá ndola con muy distintas acepciones y signifi-
cados aun en un mismo ordenamiento legal, al grado de que la expre-
sió n servicio pú blico o servicios pú blicos se encuentra a cada momento,
tanto en los textos constitucionales, como en los artículos de las leyes
y de los reglamentos, de donde ha pasado a la vida cotidiana a través
de los medios de comunicació n masiva, en los que no hay día en que
no se mencionen los servicios pú blicos.
Empero, la doctrina de a mediados del siglo XX no só lo impugnó
la noció n de servicio pú blico de sus antecesores inmediatos, sino que
le escatimó tiempo y espacio, lo cual propició un estancamiento en
la investigació n jurídica de este tema, que en tales condiciones poco
pudo avanzar en el desentrañ amiento de la esencia del servicio pú blico;
pareciera que se hubiese llegado al té rmino de su investigació n, asig-
ná ndose a su noció n un sitio mucho má s modesto que el otorgado
por la doctrina a principios del siglo.
De esta suerte, pasada la euforia inicial desatada por el lanzamiento
de la tesis duguitiana del servicio pú blico, la noció n enjutó su dimen-
sió n, disminuyó su peso, redujo su importancia en el plano de la
teoría jurídica y de la administrativa, lo cual no obsta para que al
estableci-
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miento, operació n y mantenimiento de los servicios pú blicos se apli-

quen, hoy en día, recursos sumamente cuantiosos.
i. Or I gen De la I D e a D el serV IC IO pú bl ICO
La idea del servicio pú blico empieza a conformarse, de manera vaga e

imprecisa, en Francia y en Españ a, en la primera mitad del siglo XIX,
aun cuando desde la centuria anterior se hubiese utilizado la locució n
“servicio pú blico”. En Francia, la idea del servicio pú blico emerge en
el á mbito jurisprudencial como un subproducto del deslinde de com-
petencias. En Españ a es tambié n un producto marginal, originado al
regularse la desamortizació n de los bienes eclesiá sticos.
El mayor aporte para el desarrollo definitivo de la noció n del ser-
vicio pú blico lo constituyen, sin duda alguna, las conclusiones del co-
misario de gobierno David y, bajo su influencia, el cé lebre arrêt
Blanco del Tribunal de Conflictos, dictado en el mismo asunto el 6 de
febrero de 1873, cuyo texto, breve y poco conocido, es el siguiente:
CONsIDERaNDO: Que la acció n ejercida por el señ or blanco contra el

Prefecto del Departamento de la Gironda, representante del Estado, tiene
por objeto que se declare al Estado civilmente responsable, por aplicació n
de los artículos 1382, 1383 y 1384 del Có digo Civil, del dañ o ocasionado
por la lesió n de su hija, causada por actos de los obreros empleados en la
admi- nistració n de Tabacos.
CONsIDERaNDO: Que las responsabilidades que pueden incumbir al
Estado por los dañ os causados a los particulares por los actos de personas
que emplea en el servicio pú blico no puede estar regulado por los
principios establecidos en el Có digo Civil para las relaciones de particular a
particular.
CONsIDERaNDO: Que esta responsabilidad no es ni general ni absoluta, y
tiene sus propias reglas especiales que varían segú n las necesidades del
servicio y las necesidades de conciliar los intereses del Estado con los intereses
privados.
REsUELVE que segú n las leyes antes citadas (L. 24 de agosto y 16 fructi-
dor, añ o III) la autoridad administrativa es la ú nica competente para
conocer del asunto.2
2
Tomado de Marceau Long, Prosper Weil, Guy braibant y sylvie Hubac, Les grands
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arrêts de la jurisprudence administrative, Paris, sirey, 1962, p. 6.
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Propician de manera relevante la gestació n y el desarrollo de la idea

del servicio pú blico, entre otros factores que podemos citar: a) La
teo- ría de la separació n de poderes o separació n de funciones del
poder pú blico; b) la separació n de la jurisdicció n administrativa de la
judicial;
c) el desarrollo tecnoló gico que entrañ a la revolució n industrial; d) la
secularizació n de las actividades eclesiá sticas relativas a la salud, la edu-
cació n y el bienestar social; e) la apertura al pú blico de la posta real; f) la
desamortizació n de los bienes eclesiásticos; g) el intervencionismo del
Welfare State o Estado de bienestar; h) La creació n de una jurisdicció n
administrativa separada de la jurisdicció n judicial y de la administra-
ció n activa; i) La necesidad de dar fundamento a la atribució n admi-
nistrativa del gobierno; j) la necesidad de contar con una pauta para
el reparto de competencias entre los ó rganos administrativos y
judiciales. La locució n “servicio pú blico” se recibió en México al
través de la Constitució n de Cá diz de 1812, como sinó nimo de ramo
de la admi- nistració n pú blica; fue la Constitució n de 1857 el primer
texto consti-
tucional que la utilizó .
Envuelta en las tendencias de secularizació n de actividades y bienes
eclesiá sticos inherentes a la expulsió n de los jesuitas, la idea del servicio
pú blico llegó a la Nueva Españ a en pleno despotismo ilustrado, en la
época de Carlos III. aun sin utilizar la expresió n “servicio pú blico”, la
idea respectiva subyace en diversas disposiciones de la Constitució n es-
pañ ola de 1812, del Reglamento Político del Imperio iturbidista y de
la Constitució n mexicana de 1824. La secularizació n de actividades
ecle- siásticas, para convertirlas en servicios pú blicos, se intenta en
México durante la estancia del doctor Valentín Gó mez Farías en la
Presidencia de la Republica en l833.
Como puede comprobarse fácilmente, la noció n de servicio
pú blico tiene una aparició n tardía en la doctrina mexicana; el
primero en ocu- parse de ella con alguna profundidad, por cierto para
impugnarla, es el maestro Gabino Fraga, en su obra clá sica Derecho
administrativo, cuya primera edició n aparece ya en el segundo tercio
del siglo XX; y quien primero promueve y apoya la idea del servicio
pú blico en México es el profesor emérito de la UNaM, andré s serra
Rojas en su libro intitula- do Derecho administrativo, indispensable
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en toda biblioteca jurídica mexicana.
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ii. Pr I NC I pa les V ert I entes te Ó r IC a s

D e l a n O C IÓ N D e serV IC IO pú bl ICO
Una vez configurada la idea del servicio pú blico, tanto el legislador

como el juzgador empezaron a referi6se a ella como si fuese un con-
cepto plenamente conocido, generalmente aceptado e indiscutido;
otro tanto hizo el teó rico del derecho. Empero, era indebido el
manejo de la expresió n “servicio pú blico” como una idea
universalmente aceptada, cuando apenas era una noció n en ciernes,
muy distante de alcanzar claridad y precisió n, necesitada de aclararse,
precisarse y definirse, como se puede apreciar en la noció n propuesta
en el ú ltimo tercio del siglo XIX por Marcelo Martínez alcubilla, al
señ alar: “Conó cese bajo la denominació n de servicios pú blicos los que
está n llamados a satisfacer cualquiera de las necesidades u
obligaciones del Estado”.3
Con el criterio anterior, sería servicio pú blico tanto el cobro de
impuestos como la remuneració n de los trabajadores al servicio del
Es- tado; y en cambio, la satisfacció n de necesidades de cará cter
general, como las relativas al suministro de agua potable, o a la
recolecció n de basura, no encuadraba en esta interpretació n del
servicio pú blico.
En la tarea definitoria del servicio pú blico participaron un gran
nú mero de autores, lo que lejos de precisar la noció n respectiva produjo
confusió n, pues se formularon tantas definiciones de servicio pú blico
como autores se ocuparon de él, por cierto en diferentes sentidos y
con criterios distintos. De ahí que una de las nociones capitales del
derecho administrativo, como es la del servicio pú blico, sea así
mismo una de las má s discutidas, por lo cual, en opinió n de varios
autores, es difícil que exista una noció n o idea má s imprecisa que la
relativa al servicio pú blico.4
Pese a que cada autor que se ocupa del tema elabora su propio
concepto o definició n de servicio pú blico, un examen detenido de ta-
les interpretaciones evidencia que muchas son muy parecidas entre sí,
3
Marcelo Martínez alcubilla, Diccionario de la administración española peninsular y
ultramarina, 2a. ed., Madrid, Imprenta de la V. e hijos de D. a. Peñ uelas, 1870, t.
12, p. 654.
4
Vid. Manuel María Diez, Derecho administrativo, buenos aires, Editorial Plus Ultra,
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1979, t. III, p. 323.
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es decir, uno o varios autores repiten con ligeras variaciones la

noció n propuesta por otro, quien, a su vez, abrevó en la explicació n del
servicio pú blico dada por un tercero, lo cual no quita que, de sus
inicios a la fecha, la vaga idea del servicio pú blico, en términos
generales, haya sufri- do una profunda transformació n, porque como
apunta Miguel acosta Romero: “su evolució n es en la doctrina muy
característica, lo que originalmente se consideró servicio pú blico
posteriormente dejó de serlo y nuevos contenidos fueron ocupando el
vaso de cristal de los vocablos ‘servicio pú blico’, sin que los autores se
hayan puesto de acuerdo en aquello que con esas palabras quieren
significar (...)” 5
La similitud existente entre diversas nociones de servicio pú blico
elaboradas por diferentes autores permite advertir cuatro grandes ver-
tientes en la formulació n de la noció n de servicio pú blico, cada una
de las cuales le asigna desigual dimensió n y distinto peso; atendiendo
a la importancia que le confieren –al servicio pú blico– habremos de
resu- mirlas en orden decreciente.
a. Teoría propuesta por Leó n Duguit, que considera al servicio
pú - blico como toda actividad que deba ser asegurada, reglada y
controlada por los gobernantes.
b. Teoría formulada por Gastó n Jèze, conforme a la cual el
servicio pú blico viene a ser toda actividad de la administració n
pú blica.
C. Teoría promovida por Maurice Hauriou, que entiende al
servicio pú blico como una parte de la actividad de la administració n
pú blica.
D. Teorías que conceden escasa o ninguna importancia a la noció n
de servicio pú blico, entre las que figura la presentada por Henri
berthélemy.
Conviene enfatizar que la configuració n y el diseñ o de la noció n
de servicio pú blico se han visto afectados seriamente por un
problema de cará cter semá ntico, cuya consecuencia consiste en
denominar de distinta manera una misma actividad; por tal motivo,
lo que para unos autores es servicio pú blico, para otros viene a ser
funció n pú blica o cometido esencial, que con esos y otros nombres
llaman a una misma actividad, sin ponerse de acuerdo en ese “diá logo
de sordos” a que se refiere Marcel Waline, en el que “no hay
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posibilidad de entendimien-
5
Miguel acosta Romero, Teoría general del derecho administrativo, 2a. ed., México,
unam, 1975, p. 186.
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to cuando cada uno de los que discuten da diferente significado a las

mismas palabras”.6
No menos importante en la tarea de configurar la noció n de servi-
cio pú blico ha sido el determinar si el acento pú blico lo pone el
ó rgano que presta el servicio, o la necesidad cuya satisfacció n
pretende, o el régimen jurídico al que se somete, o si es la ley la que
lo imprime.
Mas, a pesar de tanta controversia en torno a la noció n del
servicio pú blico, se da una realidad innegable: el derecho positivo de
muchos países del mundo, acorde con la corriente doctrinaria que
considera servicio pú blico a tan só lo una parte de las actividades de
la adminis- tració n pú blica, ha asignado dicho carácter a un nú mero
importante de actividades que son desempeñ adas directamente por las
instituciones pú blicas, o se delega su realizació n a los particulares
mediante el régi- men de concesió n u otro parecido.
Resulta impresionante la cantidad de recursos humanos, financie-
ros, tecnoló gicos y materiales destinados a la instalació n y funciona-
miento de los servicios pú blicos municipales, por lo que no deja de
ser preocupante que actividades de la administració n municipal, tan
importantes en el aspecto econó mico, en el tecnoló gico, en el cultural,
en el social y en el jurídico, como son las referidas a la prestació n de
los servicios pú blicos, provoquen actualmente, y desde hace má s de
una década, tan escaso interé s en la investigació n jurídica.
sin duda es necesario un mayor empeñ o de los estudiosos del de-
recho a la tarea de escudriñ ar los aspectos jurídicos de los servicios
pú blicos, en especial de los de cará cter municipal, que en muchos paí-
ses representan una porció n muy elevada del producto nacional
bruto; satisfacen importantes necesidades econó micas, culturales y
sociales de la població n, al grado de que posiblemente, no haya quien
se abstenga de utilizar tales servicios: transporte urbano, agua
potable, drenaje, recolecció n de basura, rastros, panteones,
alumbrado pú blico, estacio- namientos, mercados y centrales de
abasto, entre otros.
Importa enfatizar que la prestació n de los servicios pú blicos estimula
la investigació n tecnoló gica, por lo que la falta de investigació n
jurídica
DR © 2016.
6
Marcel Waline, “La noció n de servicio pú blico”, en La Ley, buenos aires, t.
75, julio-septiembre de 1954, p. 1.
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redunda en un marco legal deficiente para la estructuració n y

funcionamiento de tales servicios, por ir a la zaga del avance
tecnoló gico.
III. CrIterIos para DetermInar

el caracter pÚ blIco De un
serVIcIo
Un aná lisis somero de los conceptos de servicio pú blico propuestos

por diversos autores pone de manifiesto la discrepancia existente en la
doctrina acerca del criterio para determinar el cará cter pú blico de un
servicio, porque, para unos, el acento pú blico lo pone el ó rgano a
cuyo cargo corre su prestació n, pues, a su juicio, só lo los ó rganos
pú blicos pueden gestionar tal servicio; para otros, el calificativo
pú blico lo apor- ta el régimen jurídico exorbitante del derecho
privado a que se somete el procedimiento de su organizació n y
funcionamiento.
Empero, no termina ahí el disenso, porque no son pocos los que
rechazan ambos criterios definitorios del cará cter pú blico del servicio,
porque, en su opinió n, tal rasgo lo habrá de imprimir el objeto del
mismo, o como proponen otros, su finalidad, su telos, o en fin, su re-
conocimiento por la ley; diferencia doctrinaria que permite hablar del
criterio orgá nico, del formal, del funcional, del técnico, del jurídico, y
del legal, entre otros, aun cuando, en algunos casos, dos o má s deno-
minaciones se refieren a un mismo criterio.
1. El criterio orgánico
Diversos autores consideran al “servicio”, bá sicamente, como una or-

ganizació n, o sea, como un ó rgano que, obviamente, es capaz de ac-
tuar, de funcionar, de realizar actividades. Otros tratadistas
entienden al servicio, primordialmente, como una actividad, como
una funció n. En cuanto al vocablo “pú blico”, un criterio –el orgá nico–
lo deriva del cará cter del sujeto u ó rgano a cuyo cargo queda la
prestació n del servicio; lo cual significa que el servicio pú blico só lo
puede ser atribuido a persona pú blica.
Por tanto, el criterio orgá nico ubica en el punto definitorio al ele-
mento orgá nico, es decir: a la persona, al ó rgano o a la institució n a
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cuyo cargo queda la prestació n del servicio. Porque, como señ ala Mi-
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guel s. Marienhoff, “define o caracteriza al servicio pú blico en aten-

ció n al ente o persona que lo satisface o realiza”.7
Para la interpretació n del servicio pú blico el criterio orgá nico se
basa, pues, en el cará cter de la institució n o del ó rgano a cuyo cargo
está la prestació n del servicio. si el ó rgano es pú blico, el servicio que
presta será igualmente pú blico. si la institució n o la persona que lo
presta son privadas, el servicio también será privado. Dicho de otra ma-
nera: só lo los ó rganos pú blicos pueden gestionar los servicios
pú blicos. Como dice Marienhoff: “... Cuando en esta materia se habla
de criterio ‘orgá nico’ se entiende referir al que só lo considera
servicio pú blico la actividad satisfecha por la administració n pú blica,
directamente por sí o indirectamente por concesionarios”.8
Lo que cuenta en la determinació n del servicio, para el criterio or-
gánico, no es la actividad a desarrollar, sino el ó rgano encargado de
su prestació n, lo cual motiva al profesor argentino Manuel María Díez
a señ alar: “En esta concepció n orgánica, la expresió n servicio pú blico
es utilizada para designar no una actividad, sino má s bien una
organiza- ció n, vale decir, el aparato administrativo del servicio y el
organismo que lo dirige. así se dirá que un hospital constituye un
servicio pú blico”.9
se le critica al criterio orgá nico su excesiva amplitud que resulta
en ocasiones injustificada, porque diversos ó rganos pú blicos pueden
no prestar –y de hecho en diversos casos no prestan– servicios
pú blicos. Entre los muchos partidarios del criterio orgá nico figura
Roger bonnard, para quien “los servicios pú blicos son organizaciones
que forman la estructura misma del Estado”.10
La suprema Corte de Justicia de la Nació n empleó en diversas re-
soluciones, el criterio orgá nico respecto del servicio pú blico, tal como
se advierte en la siguiente resolució n del añ o de 1924:
En derecho administrativo, se entiende por servicio pú blico, un servicio téc-

nico prestado al pú blico, de una manera regular y continua, para la satisfac-
ció n del orden pú blico, y por una organizació n pú blica. Es indispensable,
7
Miguel s. Marienhoff, op. cit., t. II, p. 20.
8
Ibidem.
9
Manuel María Díez, op. cit., t. III, p. 185.
10
Roger bonnard, Précis de Droit Administratif, París, sirey, 1935, p. 235.
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para que un servicio se considere pú blico, que la administració n pú blica lo

haya centralizado y que lo entienda directamente y de por sí, con el cará cter
de dueñ o, para satisfacer intereses generales; y que consiguientemente, los
funcionarios y empleados respectivos sean nombrados por el Poder Pú blico y
formen parte de la administració n, quedando sujetos al estatuto respectivo, o,
en otros términos, al conjunto de reglas que norman los debates y derechos
de los funcionarios y empleados pú blicos, entre los cuales figuran la obli-
gació n de su encargo, y el derecho de recibir la retribució n, que será fijada,
forzosamente por la Cá mara de Diputados, en los presupuestos de Egresos.
(suprema Corte de Justicia de la Nació n: amparo penal directo, blackaller,

Ricardo, 6 de diciembre de 1924, mayoría 7 votos, Semanario Judicial de la
Federación, t. XV, p. 1251). a efecto de reducir la diversidad de criterios para
determinar el cará cter pú blico del servicio, conviene señ alar que se identifi-
can con el criterio orgá nico: el formal y el subjetivo.
2. El criterio funcional
Conforme al criterio funcional –que con ligeras variantes también se le

denomina objetivo, material o teleoló gico–, lo pú blico del servicio
deriva de la índole de la necesidad a satisfacer mediante la actividad
desarrollada en la prestació n del mismo; si tal actividad satisface una
necesidad de carácter general, estaremos frente a un servicio pú blico;
en consecuencia, De acuerdo con el criterio funcional, un servicio
será pú blico si, y só lo si, la necesidad que satisface es de cará cter
general. Con este criterio funcional, Miguel s. Marienhoff define: “Por
servicio pú blico se ha de entender toda actividad de la administració n
pú blica o de los particulares o administrados, que tienda a satisfacer
necesidades o intereses de cará c- ter general cuya índole o gravitació n,
en el supuesto de actividades de los particulares o administrados,
requiera el control de la autoridad estatal.”11
3. El criterio jurídico
Con el argumento de que el servicio pú blico reclama un régimen jurí-

dico especial para asegurar la adecuada protecció n de los intereses gene-
rales, Gastó n Jèze infirió que el cará cter pú blico de un servicio dado
lo
DR © 2016.
11
Miguel s. Marienhoff, Derecho administrativo, op. cit., t. II, p. 27.
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imprime el régimen jurídico de orden pú blico que lo regula;12 se

trata de un régimen en el que se subordinan los intereses privados al
interés general, por lo que la regulació n jurídica de dicho servicio es
permanentemente modificable en aras de las necesidades que satisface;
así, tal régimen está conformado mediante actos legislativos o
reglamentarios que vienen a ser las normas del servicio. acerca del
criterio jurídico, Carlos García Oviedo explica: “Para que la finalidad
propia del servicio pú blico –la satisfacció n de una necesidad
colectiva– se cumpla debidamente, menester será que acompañ e a la
empresa una serie de notas determinantes de un régimen jurídico
especial, que discrepan como es ló gico, del régimen jurídico general
de los servicios privados”.13
Entre las consecuencias de la utilizació n del criterio jurídico figu-
ran diversas prerrogativas en favor de la administració n Pú blica, cuales
son, entre otras, el ejercicio de su potestad imperativa —incluida la
tarifaria y la expropiatoria–, el poder de policía, y la situació n jurídica
especial de los bienes afectos a la prestació n del servicio.
4. El criterio legal
Desde luego, el má s pragmá tico de los criterios para determinar el ca-

rá cter pú blico de un servicio es el criterio legal; en la prá ctica, el
derecho positivo de muchos países dispone que no hay má s servicio
pú blico que el establecido por la ley. Empero, este criterio legal para
determinar el cará cter pú blico de un servicio, no da lugar a suponer
que todos los ó rganos creados, o las actividades desarrolladas, por
disposició n legal representan o significan un servicio pú blico. El
criterio legal acerca del concepto de servicio pú blico lo expresa serra
Rojas en los siguientes términos: “Desde el punto de vista legal, la
creació n de un servicio pú blico es la obra del legislador, que en una
ley general de servicios pú blicos, o en una ley que organiza un
servicio pú blico especializado, determina la posibilidad de atenció n
de dicho servicio. La creació n de un servicio pú blico se verifica por
ley”.14
12
Gastó n Jèze, op. cit., t. II-1, p. 4.
13
Carlos García Oviedo y Enrique Martínez Useros, Derecho administrativo, 9a. ed.,
DR © 2016.
Madrid, EIsa, 1968, t. II, p. 2031.

14
andrés serra Rojas, Derecho administrativo, op. cit., t. I, p. 108.
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a partir de las adiciones y reformas a la Constitució n –cuyo

decreto promulgatorio se publicó en el Diario Oficial de la Federación
del 3 de febrero de 1983–, el artículo 28 constitucional, adopta el
criterio legal en el párrafo que dispone: “La sujeció n a regímenes de
servicio pú blico se apegará a lo dispuesto por la Constitució n y só lo
podrá llevarse a cabo mediante ley”.
El tratadista argentino José Canasi hace notar, con toda razó n, que
el solo hecho de que el Estado norme cualquier actividad o servicio
no es suficiente para convertirlos en servicio pú blico: “No basta que
el Estado reglamente una actividad o un servicio cualquiera, para que
por este hecho se convierta en servicio pú blico. Es necesario que el
legislador los erija en servicio pú blico, cualquiera que sea el objeto
de esa actividad o el de ese servicio en forma específica o genérica”.15
En la doctrina, el criterio legal para la determinació n del servicio
pú blico es rechazado por muchos autores, por considerar que la
deter- minació n del legislador de considerar servicio pú blico a cierta
actividad, será una decisió n arbitraria si no se da en la realidad la
satisfacció n de una necesidad de cará cter general; sin embargo, como
la consecuencia práctica de que determinadas actividades u ó rganos
se consideren servicios pú blicos, consiste en que se sujeten a un
régimen jurídico exorbitante del derecho privado, ú nicamente será n
reguladas por esa normativa especial las actividades u ó rganos que la
ley reconozca como servicios pú blicos.
En fin, conforme al criterio legal, no hay má s servicio pú blico que
el determinado por la ley, por lo cual la voluntad del legislador
monopoliza la creació n del servicio pú blico.
En síntesis, podríamos resumir los criterios empleados en la deter-
minació n del cará cter pú blico de un servicio dado, en el orgá nico, el
funcional, el jurídico y el legal, con la aclaració n de que suelen
emplear- se varios criterios en la elaboració n de cada concepto o
definició n de servicio pú blico.
15
José Canasi, Derecho administrativo, buenos aires, Depalma, 1974, vol. II, p. 12.
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IV. SerVIcIos pÚ blIcos

propIos e ImpropIos
Como dijimos, el servicio pú blico se ha tratado de explicar de acuerdo

con diversos criterios, entre los que destacan el orgá nico y el funcio-
nal, cuya contraposició n resolvió el profesor italiano arnaldo de
Valles mediante la distinció n de los servicios pú blicos propios y los
servicios pú blicos impropios.
1. Servicio público propio
El servicio pú blico puede explicarse como una actividad técnica desti-

nada al pú blico para satisfacer una necesidad de carácter general, bajo
un régimen jurídico especial, exorbitante del derecho privado. si tal
actividad la reconoce la ley como servicio pú blico y la desempeñ a di-
rectamente la administració n pú blica o, indirectamente, por medio
de particulares en quienes delega su ejecució n –por ejemplo, bajo el
régi- men de concesió n–, estaremos frente a un servicio pú blico en
estricto sentido, o sea propiamente dicho.
2. Servicio público impropio
Empero, cuando dicha actividad no está considerada por la ley como

servicio pú blico y, por tanto, puede ser desarrollada directamente por
particulares, por no estar atribuida a la administració n pú blica ni al
Estado, estaremos entonces ante un servicio pú blico impropiamente
dicho, y para el que la doctrina emplea diversas denominaciones,
como servicio pú blico impropio, servicio pú blico virtual, servicio de
interé s pú blico o servicio reglamentado.
Conviene aclarar que el servicio pú blico impropio no es una crea-
ció n de la ley, sino que deriva de un permiso, de una licencia o autoriza-
ció n de carácter administrativo que destraba el ejercicio de un
derecho individual limitado, de realizar una actividad privada que, a
diferencia de la actividad comercial ordinaria, obliga a su titular a
prestar el servicio a quienquiera que lo requiera y en el orden en que
se presente, con apego a una regulació n jurídica especial que incluye
–salvo contadas excepciones– la fijació n de una tarifa obligatoria.
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En México, entre las principales manifestaciones del servicio

pú blico impropio o impropiamente dicho, figuran a nivel municipal:
las far- macias, lecherías, panaderías y los servicios prestados por los
alijadores, cargadores y estibadores en los centros de abasto.
V. Caracteres esencIales
D el serVIcIo pÚ blIco
En opinió n generalizada de la doctrina, el servicio pú blico está inves-

tido de ciertos caracteres jurídicos esenciales, sin los cuales se desna-
turaliza o desvirtú a, por cuya razó n el Estado tiene la obligació n de
asegurar que dicho servicio revista tales rasgos distintivos o caracteres
esenciales, para garantizar la idó nea satisfacció n de la necesidad de ca-
rá cter general que trata de satisfacer, en cualquier caso en que ésta se
individualice, pues como apunta Marcel Waline: “El servicio pú blico
es el má s enérgico de los procedimientos de intervenció n
administrativa, ú ltima ratio del Estado para asegurar la satisfacció n
de una necesidad colectiva cuando la iniciativa privada, por una
razó n cualquiera, no es suficiente para asegurarla”.16
Existe consenso doctrinario de que los caracteres jurídicos esencia-
les del servicio pú blico son la generalidad, la igualdad, la regularidad
y la continuidad; algunos autores agregan la obligatoriedad, otros la
adaptabilidad; no falta quien mencione la permanencia y, alguien
má s, la gratuidad.
1. Generalidad
También conocida como universalidad, la generalidad del servicio

pú - blico consiste en la posibilidad de que toda persona lo use, previa
sa- tisfacció n de los requisitos señ alados en su normativa jurídica, sin
má s límite que la capacidad del propio servicio.
El cará cter esencial de generalidad de todo servicio pú blico se
vincula con los derechos humanos, porque, en principio, por el só lo
hecho de serlo, todo ser humano, mediante la satisfacció n de los
requisitos legalmente establecidos, tiene derecho a usar el servicio
pú blico, sin má s
16
Marcel Waline, Manuel Elementaire de Droit Administratif, París, sirey, 1933, p. 333
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límite que el proveniente de la capacidad instalada para la prestació n

del servicio.
2. Igualdad
Llamada también uniformidad, la igualdad es consustancial a todo

servicio pú blico, y estriba en el trato igual o uniforme que debe
darse in- discriminadamente a todos sus usuarios, sin que ello impida
establecer diversas clases o categorías de usuarios, siempre y cuando,
dentro de cada categoría se dé el mismo trato a todos los
comprendidos en la misma.
La generalidad, tanto como la igualdad del servicio pú blico son
reconocidas y apoyadas por el derecho internacional de los derechos
humanos, al través de diversos instrumentos como la Declaració n
Uni- versal de Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos
Ci- viles y Políticos, y la Convenció n americana de Derechos
Humanos.
3. Regularidad
En razó n del cará cter esencial de regularidad, el servicio pú blico se

debe prestar conforme a la normativa jurídica que lo regula. si no se
da la regularidad, por prestarse sin la observancia de su regulació n
ju- rídica, el servicio podrá ser general y uniforme, pero irregular, o
sea, anormal, anó malo y deficiente.
Merced a su cará cter esencial de regularidad, el servicio pú blico con-
tribuyó en buena medida al rompimiento del principio secular que
eri- gía a la voluntad de las partes en má xima ley de los contratos, al
sustraer del ámbito del consenso de los contratantes de dicho servicio,
aspectos fundamentales del mismo, cuales son su calendario, su horario,
sus condiciones técnicas, sus medidas de seguridad y su tarifa, los
que no son materia de negociació n de las partes, sino unilateralmente
predetermi- nadas en una regulació n jurídica exorbitante del derecho
privado.
En la irregularidad del servicio pú blico, o sea, en la inobservancia
de las normas que regulan su prestació n, independientemente de la res-
ponsabilidad del prestador del mismo, también puede haber culpa de la
autoridad a cuyo cargo está su control y vigilancia. Contra uno y otra
puede intentar acció n legal el usuario del servicio, en caso de
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irregularidad del mismo; por ello tiene razó n Georges Vedel, cuando
afirma: “Esta acció n contractual dirigida contra el que administra el
servicio,
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que puede ser un concesionario, no supone un obstá culo para los re-
cursos abiertos contra la administració n de que depende el servicio y
fundados en el desconocimiento por parte de la misma de sus propias
obligaciones de control del servicio”.17
4. Continuidad
El cará cter esencial por antonomasia del servicio pú blico es el de

continuidad, en cuya virtud dicho servicio no debe interrumpirse
dentro de los horarios y de las fechas o circunstancias previstas en su
propia regulació n.
Debemos hacer hincapié en el hecho de que algunos servicios pú -
blicos tienen un programa de prestació n intermitente, sin que jurídi-
camente se pueda interpretar como interrumpido el servicio cuando,
conforme a su programa, no se realiza la prestació n del mismo, tal es
el caso del servicio de alumbrado pú blico, cuya prestació n se suele
pro- gramar de la puesta a la salida del sol del día siguiente. De esta
suerte, la índole de la necesidad de cará cter general que cada servicio
pú blico está destinado a satisfacer, habrá de determinar el matiz de la
continuidad del mismo; conforme a esa modalidad deberá evitarse
toda inte- rrupció n y, en caso de producirse, proceder a subsanarla para
reanudar el servicio a la brevedad posible.
5. Otros presuntos caracteres esenciales del servicio público
ademá s de los cuatro caracteres que acabamos de explicar, que a jui-

cio de la generalidad de la doctrina son esenciales para todo servicio
pú blico, sea propio o impropio, algunos autores agregan otros que no
han recibido el consenso generalizado de la doctrina, a los cuales nos
referiremos a continuació n.
a. La obligatoriedad
Para quienes la proponen como otro cará cter esencial del servicio pú -
blico, la obligatoriedad del servicio pú blico entrañ a tanto el deber del
17
Georges Vedel, Derecho administrativo, traducció n de Juan Rincó n Jurado,
Madrid, aguilar, 1980, p. 71.
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Estado de asegurar su prestació n por todo el tiempo que subsista la

necesidad de carácter general que está destinado a satisfacer, como la
obligació n del prestador del servicio a proporcionarlo mientras subsista
dicha necesidad, si no hay un plazo establecido y el servicio está a cargo
de la administració n pú blica, o durante el plazo señ alado en la conce-
sió n o permiso, si se trata de servicios a cargo de particulares.
b. La adaptabilidad
Conocida también como mutabilidad, la adaptabilidad del servicio

pú - blico consiste en la constante posibilidad de modificar su
regulació n a efecto mejorar las condiciones del servicio y de
aprovechar los adelantos tecnoló gicos.
C. La permanencia
La permanencia del servicio pú blico, que puede considerarse como una

faceta de su obligatoriedad, se refleja en la obligació n de mantener la
prestació n del servicio mientras subsista la necesidad de cará cter gene-
ral que pretende satisfacer.
D. La gratuidad
Por lo que ve a la gratuidad, que algunos autores han sugerido como

uno de los caracteres esenciales del servicio pú blico, creemos que no
puede considerarse como tal, porque el servicio pú blico a cargo de
particulares, por definició n está animado por el propó sito de lucro,
lo cual es antinó mico de la gratuidad.
VI. Elementos In D Ispensables

D el serVIcIo pÚ blIco
El servicio pú blico se configura con un conjunto de elementos indis-

pensables, sin cualquiera de los cuales no es posible su integració n y
prestació n, entre los que figuran: la necesidad a cuya satisfacció n se
destina el servicio, la actividad destinada a satisfacer dicha necesidad,
el universo de usuarios potenciales del servicio pú blico, la intervenció n
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estatal, el sujeto que desarrolla la actividad satisfaciente, los recursos

empleados en la prestació n del servicio y su régimen jurídico especial,
exorbitante del derecho privado.
1. La necesidad a cuya satisfacción se destina el servicio
Es dable decir que el servicio pú blico nace de la necesidad humana, mas

no de cualquiera, sino de la comú n carencia insatisfecha que tienen
una y muchas personas respecto de algo, lo que no significa que sean
todas las integrantes de una sociedad, pero sí tantas, que la
convierten en una necesidad de cará cter general cuya satisfacció n se
inserta en el telos del Estado, quien tiene el deber ético de asegurar
su satisfacció n, cuyo cumplimiento se logra precisamente mediante el
desarrollo de la actividad técnica que implica la prestació n del
servicio pú blico.
No existe consenso en la doctrina, ni en la legislació n, ni en la
jurisprudencia, acerca de la índole, o por lo menos de la
denominació n de la necesidad que satisface, porque no todos le
reconocen su cará cter general, sino que algunos, como Hauriou, la
consideran una necesidad pú blica; otros –entre ellos Charles
blaevoet– la entienden como necesidad esencial; también hay
quienes –Villegas basavilbaso, por ejemplo– sostienen que la
necesidad de referencia es de cará cter colectivo; sin faltar los que,
como Jèze, le llamen interé s general.
No nos parece adecuado calificar de pú blica a la necesidad cuya
satisfacció n se da mediante la prestació n del servicio pú blico, porque se
trata de la suma de necesidades individuales iguales que tiene un
gran nú mero de personas particulares, de ahí su cará cter general; por
ello consideramos conveniente reservar la locució n de necesidad
pú blica, no para la suma de necesidades particulares individuales, sino
para las que tienen el Estado, la administració n pú blica o cualquier
ente de derecho pú blico.
Necesidad pú blica es, por tanto, la que tiene cualquier institució n
pú blica, ya sea Estado, municipio, administració n pú blica, ó rgano le-
gislativo o judicial, ó rgano constitucional autó nomo u organismo des-
centralizado. así, sería necesidad pú blica la que tiene el municipio de
cobrar impuestos para cubrir los gastos municipales.
Tampoco nos parece aceptable la locució n interés general en lugar
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de la de necesidad de carácter general, porque el servicio pú blico

debe
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estar destinado a satisfacer las necesidades, o sean, las carencias de las

cosas indispensables para una vida digna, decorosa y acorde con los
adelantos de la civilizació n, y no el interés, es decir, el provecho o la
utilidad general, cuya obtenció n se procura mediante el ejercicio de
las funciones pú blicas o de las obras publicas. sobre este asunto,
Villegas basavilbaso expresa: “El interés general –interés pú blico– es
diferente de la necesidad general, desde que no todos los intereses
generales son necesarios, aunque toda necesidad general es de interés
pú blico. Desde este punto de vista, el interés general es el genus y la
necesidad general es la species”.18
Para el mismo Villegas basavilbaso, como para otros autores, la
necesidad que satisface el servicio pú blico debe denominarse colectiva,
porque no es suficiente que sea una necesidad general, por ser indis-
pensable que derive de la vida colectiva. La necesidad de alimentarse,
arguyen, es sin duda general, má s no colectiva, porque el hombre la
siente independientemente de vivir en soledad o en sociedad; en
cambio, la necesidad de transporte só lo se concibe en una vida
comunitaria. La argumentació n referida en el pá rrafo anterior no nos
parece razonable, por considerar que la suma de necesidades
individuales iguales integrantes de la necesidad de carácter general
debe ser satisfecha mediante el servicio pú blico, independientemente
de que quienes la tengan, vivan o no en una colectividad, si y só lo si
requiere del desarrollo de una actividad técnica; porque toda persona
tiene las necesidades de respirar y de dormir, más para satisfacerlas
no se requiere normalmente de la realizació n de actividades técnicas,
sin las cuales, en cambio, no se puede lograr la satisfacció n de otras
muchas necesidades, como las de abastecer- se de agua potable y de
energía eléctrica, las cuales suele tener casi toda
persona, así viva sola en un medio rural, pues como dice Marienhoff:
No debe referirse o circunscribirse aquí el concepto de “necesidad” al hecho

de que tal necesidad responda a un requerimiento de la vida en comunidad,
en sociedad. El concepto de necesidad “colectiva” debe referírsele al de una
necesidad sentida por una porció n apreciable del respectivo conglomerado
18
benjamín Villegas basavilbaso, Derecho administrativo, buenos aires, Tipo-
grá fica Editora argentina, 1951, t. III, p. 52.
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de personas... En la época actual, la necesidad de luz, mediante “alumbra-

do”, no só lo la siente quien viva en un gran centro urbano, sino también
quienes vivan en una zona rural... En lugar de necesidad o interés “colecti-
vo” corresponde hablar de necesidad o interés “general”, entendiendo por
tal una “suma apreciable de concordantes intereses individuales”.19
La expresió n “necesidad colectiva” convendría reservarla para aquellas

necesidades que tiene la sociedad como ente distinto a los individuos
que la integran, como puede ser la de constituirse en Estado, o la de
hacer imperar un orden jurídico, o de que exista una moral pú blica.
Consideramos que la necesidad cuya satisfacció n constituye la ra-
zó n de ser del servicio pú blico es de cará cter general, por tratarse de
una necesidad individual que se generaliza, o sea, que adquiere cará cter
general a fuerza de ser registrada simultá neamente por muchas perso-
nas para quienes viene a ser una necesidad comú n, de la cual cada
una de ellas puede escindir su necesidad individual, por ello la
satisfacció n puede darse de manera idéntica para todas ellas, a través de
la actividad que implica la prestació n del servicio pú blico.20
En síntesis, reafirmamos nuestra opinió n de considerar a la
necesidad de cará cter general, cuya satisfacció n requiere del desarrollo
de una actividad técnica, como el primer elemento del servicio
pú blico, por las razones que acabamos de exponer, mismas que
estimamos vá lidas para rechazar las otras denominaciones de
necesidad pública, esencial o colectiva, o la locució n interés general
que diversos autores usan en lugar de la necesidad de carácter
general. En conclusió n: sin una necesidad de cará cter general qué
satisfacer, mediante una actividad técnica, no se justifica ningú n
servicio pú blico.21
2. La actividad destinada a satisfacer la referida necesidad
Es indiscutible que la actividad destinada a satisfacer la respectiva ne-

cesidad de carácter general es un elemento indispensable del servicio
19
Miguel s. Marienhoff, op. cit., t. II, pp. 31-32.
20
. agustín a. Gordillo Tratado de derecho administrativo, buenos aires, Ediciones Mac-
chi, 1980, t. 2, p. XIII-6-.
21
Vid. Jorge Ferná ndez Ruiz, “apuntes para una teoría jurídica de la necesidad”, en
Actualización jurídica, añ o 1, nú m. 1, México, febrero 1997, pp. 19-22.
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pú blico, porque sin el desempeñ o del conjunto de operaciones o

tareas que implica, éste no puede prestarse. Empero, es importante
determinar las características o rasgos específicos de tal actividad, toda
vez que no puede ser de cualquier tipo.
Nos referimos no a una actividad cualquiera sino a aquella cuya
realizació n requiere de un procedimiento o conjunto de procedimien-
tos propios de ciencias, artes, industrias u oficios, específicos, así
como del empleo de ciertos elementos, tales como personal
especializado, equipos, instrumentos y materiales determinados, lo
que significa que nos referimos a una actividad técnica que está
diseñ ada para producir efectos ú tiles en un á mbito determinado,
habida cuenta que la técnica dirige la actividad hacia su fin natural o
reflexivo; de ahí que las cosas producidas de acuerdo con la técnica
sean superiores a las realizadas de manera empírica.
Luego entonces, la actividad adecuada del servicio pú blico viene a
ser de cará cter técnico, porque su realizació n requiere del desarrollo de
un conjunto de operaciones o tareas cuya ejecució n se sujeta a
procedimientos privativos de determinadas artes, ciencias, industrias u
oficios, de acuerdo con las características y modalidades específicas del
servicio pú blico de que se trate.
El telos del servicio pú blico viene a ser otro factor determinante
de su actividad, habida cuenta que la finalidad a la que se destina
consiste precisamente en la satisfacció n de una necesidad de cará cter
general, lo que nos permite considerarla como una actividad
satisfaciente, ademá s de técnica.
Para que efectivamente resulte satisfaciente la actividad propia del
servicio pú blico, se requiere, ademá s, que sea pertinente, en el
sentido de que sea a propó sito de lograr su fin. Por ejemplo, la
actividad de transportar en andas a personas no puede considerarse a
propó sito de lograr el fin de una actividad técnica de transporte masivo
de pasajeros en una gran ciudad, por lo cual resulta impertinente para
tal efecto. En cambio, será pertinente dicha actividad si se realiza con
el empleo de trenes eléctricos, por ejemplo.
De igual manera, la actividad propia del servicio pú blico habrá de
ser capaz, en el sentido de apta, proporcionada y suficiente para
alcanzar sus fines. así, la actividad de transporte en andas resultaría
incapaz
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como actividad técnica de transporte masivo, por ser inepta, despro-

porcionada e insuficiente para su fin. Por el contrario, la actividad de
transporte masivo de pasajeros en una gran ciudad, por medio de trenes
eléctricos, es capaz, por suficiente y proporcionada a una gran
demanda, así como apta, por idó nea para lograr su finalidad
satisfactora.
Por ú ltimo, la actividad satisfaciente elemento indispensable del
servicio pú blico, habrá de ser adecuada al servicio pú blico correspon-
diente. En este orden de ideas, el transporte de pasajeros en andas,
como actividad de transporte masivo en una gran ciudad, resulta ac-
tualmente inadecuado por ser inapropiado a las condiciones, circuns-
tancia y objeto exigidas por un servicio pú blico de ese tipo en una
gran urbe, tanto por anacró nico como por su reducido aforo, corto
alcance y escasa velocidad.
En resumen, la actividad, como elemento indispensable del servi-
cio pú blico, debe ser técnica y satisfaciente, por lo cual habrá de ser,
ademá s, pertinente, capaz y adecuada para alcanzar el logro de su fin
satisfaciente.
3. El universo de usuarios potenciales del servicio público
El servicio pú blico es inimaginable sin usuarios, porque, por defini-

ció n, se destina a satisfacer ciertas necesidades humanas de cará cter ge-
neral, suma de muchas necesidades individuales similares, cuyos sujetos
que las sienten constituyen su universo de usuarios potenciales que
se convertirá n en usuarios efectivos cuando accedan a su utilizació n,
una vez cubiertos los requisitos correspondientes, en el caso de que
los haya; en fin, sin usuarios no se genera la necesidad de cará cter
general y, por tanto, el servicio sería absurdo e injustificado.
4. La intervención estatal
sin duda, la intervenció n estatal constituye otro elemento indispensable

del servicio pú blico, porque só lo mediante ella se puede crear y, ademá s,
someterlo al régimen jurídico especial que le permite asumir sus carac-
teres esenciales de generalidad, regularidad, uniformidad y continuidad.
Entre otras formas de intervenció n estatal está la realizada a través
del régimen jurídico exorbitante del derecho privado, cuya
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elaboració n
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e interpretació n, así como el control y vigilancia de su aplicació n y

observancia, competen a sus ó rganos de gobierno.
Otra manifestació n de la intervenció n estatal se manifiesta en la pres-
tació n misma de los servicios pú blicos, cuando éstos está n a cargo direc-
to de la administració n pú blica; así como a través del otorgamiento de
las concesiones para la instalació n, funcionamiento y explotació n de los
llamados propios; o por medio de la expedició n, revocació n,
cancelació n o anulació n de los permisos, licencias o autorizaciones
para el funcionamiento de los servicios pú blicos conocidos como
impropios o virtuales.
En fin, sin la intervenció n del Estado perdería el servicio pú blico
su régimen jurídico exorbitante del derecho privado que conlleva el
aseguramiento de sus caracteres esenciales de generalidad, regularidad,
uniformidad y continuidad, por cuya razó n, la intervenció n estatal es
indispensable para la configuració n y prestació n del servicio pú blico.
5. El sujeto que desarrolla la actividad satisfaciente
No puede operar un servicio pú blico sin un sujeto a cuyo cargo esté

su prestació n, quien por tal razó n viene a ser el prestador del
servicio, sin cuya actuació n el servicio no puede funcionar, por lo cual
el sujeto a cuyo cargo está dicha prestació n también viene a ser uno
de sus elementos indispensables, por ser imposible una actividad
sin un sujeto que la desarrolle.
Importa aclarar que el sujeto a cuyo cargo queda la prestació n del
servicio pú blico puede ser de derecho pú blico o de derecho privado.
Es de derecho pú blico cuando el servicio está a cargo de la propia
administració n pú blica; el sujeto prestador del servicio pú blico será
de derecho privado cuando se trate de servicio pú blico propiamente
dicho que opere bajo el régimen de concesió n, así como cuando se
trate de los servicios pú blicos impropios.
6. Los recursos necesarios para la prestación del servicio
Tampoco es posible la prestació n de un servicio pú blico sin destinar

para ello los recursos mínimos requeridos para tal efecto, los cuales
pueden agruparse en recursos humanos –conjunto de personas de-
dicadas a realizar las tareas imprescindibles para tal efecto–, recursos
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materiales –bienes muebles e inmuebles, maquinaria, herramienta, mo-

biliario y equipo indispensables– y recursos financieros, cuya obviedad
no requiere comentarios adicionales.
7. Un régimen jurídico exorbitante del derecho privado
El ú ltimo de los elementos esenciales que analizamos del servicio pú bli-

co, es el régimen jurídico especial, exorbitante del derecho privado,
que algunos catalogan como de derecho pú blico y otros autores
consideran como en parte de derecho privado y en parte de derecho
pú blico, pero que en uno y en otro caso resulta exorbitante del
derecho privado, lo cual se comprueba aun en el servicio pú blico
impropio o virtual, el cual queda sujeto a una norma de derecho
pú blico, por lo menos, mediante la imposició n de un tope tarifario.
Para Enrique silva Cimma, ese régi- men jurídico especial: “consiste
en el conjunto de disposiciones legales y reglamentarias, que dictan
los Poderes del Estado –con competencia para ello– cuando
comprenden que una determinada necesidad general debe satisfacerse
mediante el procedimiento del servicio pú blico. se trata,
generalmente, de un régimen de Derecho Pú blico”.22
La base fundamental del régimen jurídico especial, exorbitante
del derecho privado, radica en la indiscutible desigualdad de los
principales intereses involucrados en el servicio pú blico, a saber: los
intereses de los usuarios cuya necesidad de cará cter general es la razó n
de ser del servicio, los intereses del prestador del servicio, los
intereses de la sociedad y los intereses del Estado. a juicio de Gastó n
Jèze:
Decir que, en determinada hipó tesis, existe servicio pú blico, equivale a afir-
mar que los agentes pú blicos, para dar satisfacció n regular y continua a cierta
categoría de necesidades de interés general, pueden aplicar los
procedimientos del derecho pú blico, es decir, un régimen jurídico especial,
y que las leyes y reglamentos pueden modificar en cualquier momento la
organizació n del servicio pú blico, sin que pueda oponerse a ello ningú n
obstá culo insuperable de orden jurídico.23
22
Enrique silva Cimma, Derecho administrativo chileno y comparado, santiago de Chile,
DR © 2016.
Editorial Jurídica de Chile, 1969, t. II, p. 145.

23
Gaston Jèze, op. cit., t. II, vol. 1, p. 4.
DR © 2016.
Vale decir que el ré gimen jurídico especial, exorbitante del derecho

privado, que rige al servicio pú blico, a pesar de no ser el mismo en to-
dos los casos, por adecuarse específicamente a cada uno de ellos,
tiene en comú n ciertos rasgos característicos que lo diferencian del
referido a los servicios privados, y versan sobre la regularidad, la
continuidad, la adaptabilidad, la obligatoriedad y el financiamiento
del servicio, de los cuales ya nos hemos ocupado en pá ginas
anteriores; así mismo, se refieren al poder de policía, al dominio
pú blico, a las restricciones al dominio privado, y a la expropiació n.
a. El poder de policía
Respecto del servicio pú blico, el poder de policía se traduce en la lla-

mada policía de gestió n de los servicios pú blicos cuyas labores pueden
clasificarse en tres rubros, segú n se relacionen con los prestadores del
servicio, con los usuarios, o con los bienes y la operació n del servicio.
En lo relativo al prestador del servicio, la policía de gestió n realiza
una labor técnica permanente encaminada a exigir el cumplimiento
de la norma vigente, en la prestació n del servicio. En lo concerniente
al usuario del servicio, la policía de gestió n se limita a verificar que al
acceder al servicio, el usuario cumpla los requisitos exigibles
conforme a la normativa vigente y, durante el uso del servicio, guarde
la actitud y la conducta previstas en ella. En lo tocante a la operació n
del servicio y a los bienes afectos al mismo, la policía de gestió n se
ejerce contra quienes indebidamente tratan de impedir, perturbar o
interrumpir la
prestació n del servicio.
En relació n con la labor de la policía de gestió n del servicio
pú blico, Fritz Fleiner considera que los ó rganos del mismo, son
competentes para defender directamente el servicio y está n facultados
para rechazar, sin má s trá mite y con uso de la coacció n, cualquier
traba al funcionamiento del servicio.24
24
Vid. Fritz Fleiner, Instituciones de derecho administrativo, traducció n de sabino Á lva-
rez Gendín, barcelona, Editorial Labor, 1953, p. 127.
DR © 2016.
b. El dominio pú blico
Otra característica del régimen jurídico especial del servicio pú blico

versa sobre el dominio pú blico, porque, como es fá cilmente
comproba- ble, los bienes afectos al servicio pú blico guardan una
situació n jurídica especial. segú n la opinió n de benjamín Villegas
basavilbaso, con la cual coincidimos, los bienes afectos a los servicios
pú blicos propiamente dichos, guardan una situació n jurídica
especial que, de no existir, posibilitaría la libre enajenació n de tales
bienes por parte de sus propie- tarios, o su embargo y, en su caso, su
remate, lo cual podría provocar la interrupció n o suspensió n del
servicio pú blico, en clara contradic- ció n a sus caracteres esenciales
de continuidad y permanencia. “así, pues —afirma Villegas
basavilbaso—, la indisponibilidad de las cosas afectadas a los
servicios pú blicos, en ausencia de ley que la establezca, deberá ser
declarada judicialmente en cada caso de acuerdo con las cir-
cunstancias y la naturaleza física de aquéllas”.25
C. Restricciones al dominio privado
La prestació n del servicio pú blico y, por ende, la satisfacció n de las

necesidades de cará cter general que atiende, requiere en ocasiones
de la imposició n de restricciones y servidumbres al dominio privado
–otro de los rasgos característicos del régimen jurídico especial del
servicio pú blico–, mediante las cuales se limita el ejercicio del
derecho de propiedad privada en beneficio del servicio pú blico. Con
toda razó n, Vi- llegas basavilbaso, dice: “a los efectos de la cuestió n
en examen debe observarse que, en principio, estas limitaciones a la
propiedad privada que el Estado ejerce, en ciertos casos, para
contribuir a la satisfacció n de las necesidades colectivas, constituyen
una nota específica que califi- ca el servicio de pú blico, y deben ser
establecidas por acto legislativo”.26
D. La expropiació n
La posibilidad de la expropiació n forzosa representa otro rasgo ca-

racterístico del régimen jurídico especial del servicio pú blico, la que,
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25
benjamín Villegas basavilbaso, op. cit., t. III, p. 73.
26
Idem, p. 75.
DR © 2016.
como severa limitació n a la propiedad privada, suele imponerse para

lograr la instalació n y el funcionamiento del servicio pú blico, cuando
no puede satisfacerse la necesidad de cará cter general a la que se desti-
na, sin la incorporació n de la propiedad privada de los particulares al
dominio pú blico.
Habida cuenta que, como lo reconoce el artículo 17 de la Decla-
ració n Universal de Derechos Humanos, “Nadie será privado arbitra-
riamente de su propiedad”, el instituto de la expropiació n forzosa
debe establecerse y regularse en la ley. En México, la misma Ley
Fundamen- tal tutela el derecho humano a la propiedad mediante la
garantía contenida en el segundo pá rrafo del artículo 27
constitucional, al disponer: “Las expropiaciones só lo podrá n hacerse
por causa de utilidad pú blica y mediante indemnizació n”.
si bien la regulació n del instituto de derecho pú blico de la
expropia- ció n debe regularse en la ley, la aplicació n al caso concreto se
lleva a cabo mediante un acto administrativo fundado en la ley
correspondiente.
VII .
La D ef INICIÓ N
D el serV IC IO pú bl ICO
El servicio pú blico se ha tratado de definir tanto en la ley como en la

jurisprudencia y en la doctrina, y como se puede comprobar
fá cilmente, es en la legislació n en donde se ha registrado el menor
nú mero de intentos definitorios de esta categoría jurídica, lo que
contrasta con la doctrina, en la que existen tantas definiciones como
autores se han ocupado del servicio pú blico.
1. La definición del servicio público en la legislación
Poco propenso ha sido el legislador a incluir definiciones en el

ordenamiento legal, por ello llama la atenció n la definició n de
servicio pú blico contenida en la Ley que establece las bases para el
régimen de permisos, licencias y concesiones para la prestación de servicios
públicos y la explo- tación y aprovechamiento de bienes de dominio del
Estado y los Ayunta- mientos, publicada en el Periódico Oficial del
Estado de Guerrero, de 10 de octubre de 1989, cuyo tenor es el
siguiente:
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artículo 2o. Para efectos de la presente Ley, se entiende por servicio pú blico
la actividad técnica que puede prestarse en forma directa o indirecta para
satisfacer necesidades colectivas conforme a principios de igualdad, generali-
dad, regularidad, adecuació n y continuidad.
Como es evidente, en esta definició n legal se incluyen los caracteres

esenciales bá sicos de generalidad, igualdad, regularidad y continuidad
que postula la doctrina, así como la finalidad de satisfacer
necesidades colectivas mediante una actividad técnica que puede
prestarse de forma directa o indirecta, mas no dice a cargo de quién,
o sea a quié n se atribuye la prestació n del servicio, aun cuando pueda
interpretarse que tal sujeto sea el Estado o el municipio, en el á mbito
de sus respectivas jurisdicciones.
Desde luego, una definició n no requiere incluir todos los
caracteres esenciales y los elementos indispensables de lo definido,
sino só lo los necesarios para exponer el género pró ximo -actividad-, y
la diferencia específica –técnica y satisfactora de necesidades
colectivas–, aclarada con sus circunstancias de tiempo –continua– y de
modo –igual, general, regular y adecuada–, sin ser tautoló gica,
negativa, ni excesivamente larga. En Españ a, el artículo 85 del Real
Decreto Legislativo 781/1986,
de 18 de abril, definió : “son servicios pú blicos locales cuantos
tienden a la consecució n de los fines señ alados como de la
competencia local de las entidades locales”.
2. La definición del servicio público en la jurisprudencia
En Francia, la jurisprudencia viene a ser la principal protagonista en

la conformació n tanto de la idea como del concepto y de la definició n
del servicio pú blico, mediante arrêts tan sonados como los relativos a
los casos Rothschild, Dekeister, blanco, Therond, Terrier, Feutry y el
de Radio atlantic, para no citar sino algunos de los má s conocidos,
cuya influencia ha trascendido las fronteras de Francia, respecto de la
insti- tució n jurídica universal del servicio pú blico.
En cambio, en México, la jurisprudencia no ha tenido una partici-
pació n tan relevante, como en Francia y en Españ a, en la
configuració n del concepto y de la definició n del servicio pú blico, lo
cual no ha sido obstá culo para hacer algunos pronunciamientos que
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incluyen defini-
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ciones del servicio pú blico, inicialmente formulados a la luz del

criterio orgá nico, como el contenido en la resolució n de la suprema
Corte de Justicia de la Nació n, emitida hace má s de medio siglo, cuya
parte medular señ alaba:
En derecho administrativo se entiende por servicio pú blico un servicio técni-

co prestado al pú blico, de una manera regular y continua, para la satisfacció n
del orden pú blico y por una organizació n pú blica. Es indispensable, para
que un servicio se considere pú blico, que la administració n pú blica lo haya
centralizado y que lo atienda directamente y de por sí, con el cará cter de
dueñ o, para satisfacer intereses generales y que, consiguientemente, los
funcionarios y empleados respectivos sean nombrados por el poder pú blico y
formen parte de la administració n...27
Como salta a la vista, la anterior dista mucho de cumplir las reglas

má s elementales de la definició n, por incluir en ella a lo definido,
carecer de diferencia específica, ser obscura e innecesariamente
extensa. En descargo de sus deficiencias debe tenerse presente que
fue formulada en una época –1942–, en la cual las teorías relativas al
servicio pú blico eran poco conocidas en nuestro país, mas no así las
reglas de la ló gica. Posteriormente, la suprema Corte se ha
pronunciado con mucha ma-
yor propiedad y acierto en el tema, al hacer consistir al servicio pú blico:
(...) en la actividad que se desarrolla para satisfacer una necesidad colectiva de

cará cter econó mico o cultural, mediante prestaciones que por virtud de norma
especial del poder pú blico, deben ser regulares, continuas y uniformes.
(LEY DE VIas GENERaLEs DE COMUNICaCION, sERVICIO
PÚ bLICO
EN RELaCION CON La. Apéndice de Jurisprudencia de 1917 a 1965 del
Semanario Judicial de la Federación, tercera parte, segunda sala, pá g. 191).
3. La definición del servicio público en la doctrina
Dado el gran nú mero de definiciones propuestas en la doctrina

acerca del servicio pú blico, no vamos a examinar aquí todas ellas,
porque ade- má s de ser tantas como autores se han ocupado de él,
sería un ejercicio
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27
Tomado de: andré s serra Rojas, op. cit., t. I, p. 120.
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de poco provecho; por ello, apenas nos ocuparemos de algunas de las

má s representativas.
a. La definició n de Duguit
En opinió n del decano de la Universidad de burdeos, el servicio pú bli-

co es “toda actividad cuyo cumplimiento deba ser asegurado, reglado
y controlado por los gobernantes”.28 El género pró ximo en esta
defi- nició n viene a ser toda actividad, sin importar quien la realice, lo
cual significa que no se trata forzosamente de una actividad del
Estado; la diferencia específica la circunscribe a un sector de las
actividades posibles: aquellas cuyo cumplimiento deba ser
asegurado, reglado y controlado no por quien sea, sino, en una
circunstancia de modo, por los gobernantes.
La anterior definició n es má s clara que lo definido, lo cual no se
incluye en ella, ademá s es breve y positiva; empero no equivale a lo
definido, porque, al menos en la actualidad, a la luz de la doctrina
jurídica imperante en materia administrativa, es mucho má s que lo
definido, por incluir prá cticamente todo tipo de actividades del
Estado como son, por ejemplo, las concernientes a las funciones
administrativa, legislativa y jurisdiccional.
b. La definició n de Jè ze
En opinió n de Gastó n Jèze, el enfant terrible (niñ o terrible) de la lla-

mada “Escuela del servicio Pú blico”:
Decir que, en determinada hipó tesis, existe servicio pú blico, equivale a afir-
mar que los agentes pú blicos, para dar satisfacció n regular y continua a cierta
categoría de necesidades de interés gneral, pueden aplicar los procedimientos
de derecho pú blico, es decir, un régimen jurídico especial, y que las leyes y
reglamentos pueden modificar en cualquier momento la organizació n del
servicio pú blico, sin que pueda oponerse a ello ningú n obstá culo insuperable
de orden jurídico.29
28
Léon Duguit, Traité de droit constitutionnel, 3a. ed., París, Editions E. de boccard,
1927-1930, t., II, p. 55.
29
Gastó n Jèze, Principios generales de derecho administrativo, ed. cit., t. II, vol. 1, p. 4.
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Jèze considera, pues, al servicio pú blico como un procedimiento

técnico cuyo objeto consiste en dar satisfacció n regular y continua
a necesidades de interé s general, con sujeció n a un régimen jurídico
especial, de derecho pú blico. El gé nero pró ximo viene a ser aquí un
procedimiento, mas no cualquiera, sino el precisado por la diferencia
específica, en dos aspectos: técnico y satisfactor de necesidades de
ca- rá cter general. Esta definitio se complementa con las
circunstancias de modo, relativas a la satisfacció n de la necesidad:
regular y continua, y con sujeció n a un régimen jurídico especial de
derecho pú blico, capaz de modificar en todo momento la
organizació n del procedimiento.
El tratadista argentino benjamín Villegas basavilbaso, considera
a la referida construcció n definitoria de Jèze sobre el servicio pú blico
“una de las má s sistematizadas del derecho administrativo”;30 mas,
aun cuando sea má s clara que lo definido, sea positiva, esté exenta de
vicios tautoló gicos y no sea muy larga, no es equivalente a lo definido,
al incluir, por una parte má s y, por otra, menos de lo definido.
afirmamos que comprende má s de lo definido, porque incluye los
procedimientos que satisfacen todas las necesidades de interés general,
como son las del Estado y del municipio, ambas de indudable interés
general, pero que en la mayoría de los casos se satisfacen mediante
el ejercicio de funciones pú blicas o a través de la celebració n de con-
tratos administrativos de servicios personales, de arrendamientos, de
adquisiciones y de obra pú blica, entre otros, que desde luego no son
servicios pú blicos; de menos, porque no considera a los procedimien-
tos sujetos a regímenes jurídicos mixtos, en parte de derecho pú blico
y en parte de derecho privado, pero siempre exorbitantes de este
ú ltimo, característicos de los servicios pú blicos propiamente dichos
prestados bajo el régimen de concesió n, o de los servicios pú blicos
impropios o virtuales.
C. La definició n de Díez
El prestigiado jurista argentino Manuel María Díez ha definido al

servicio pú blico como “la prestació n que efectú a la administració n
30
benjamín Villegas basavilbaso, op. cit., t. III, p. 13.
DR © 2016.
en forma directa o indirecta para satisfacer una necesidad de interés

general”.31
ademá s del establecimiento del género pró ximo y de la determi-
nació n de la diferencia específica, se aprecia su claridad, concisió n y
positividad; igualmente se cuida de incurrir en el vicio de incluir lo
definido en la definitio, sin embargo, uno y otra no son equivalentes,
porque el primero incluye la prestació n que no efectú a la administra-
ció n –sino los particulares– para satisfacció n de necesidades de cará cter
general, la cual no figura en la definició n, por lo que ésta só lo resulta
vá lida para una parte del servicio pú blico, que es la del propio o propia-
mente dicho, pero no abarca al impropio o virtual.
D. La definició n de Olivera Toro
El profesor mexicano Jorge Olivera Toro, propone la siguiente defi-

nició n, parecida a la de Díez: “el servicio pú blico es la actividad de la
que es titular el Estado y que, en forma directa o indirecta satisface
necesidades colectivas, de una manera regular, continua y uniforme”.32
En la anterior definició n, el género pró ximo es la actividad estatal,
en tanto que la especie viene a ser la actividad del Estado satisfactora de
necesidades colectivas. Erró neamente, el autor indica que tal
actividad satisface en forma directa o indirecta necesidades
colectivas, pues lo que debió expresarse es que el Estado, como
titular de tal actividad, la podrá desarrollar directa o indirectamente,
porque las referidas necesidades siempre las habrá de satisfacer
directamente la actividad; ademá s, esta definició n, al igual que la de
Díez, tampoco es aplicable al servicio pú blico impropio, porque
excluye a las actividades cuya titularidad no corresponde al Estado,
sino a los particulares, como acontece en el servicio pú blico
impropio.
E. Definició n de alcides Greca
El profesor santafecino, en su renombrada obra Derecho y ciencia de

la administración municipal, plantea la siguiente definició n omnicom-
prensiva del servicio pú blico:
31
Manuel María Díez, op. cit., t. III, p. 198.
32
Jorge Olivera Toro, Manual de derecho administrativo, México, Porrú a, 1967. p. 57.
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Toda prestació n concreta del Estado o de la actividad privada, que

tendiendo a satisfacer necesidades pú blicas es realizada directamente por la
adminis- tració n pú blica, o indirectamente por los particulares, mediante
concesió n, arriendo o una simple reglamentació n legal, en la que se
determinen las condiciones técnicas y econó micas en que debe prestarse, a
fin de asegurar su menor coste, efectividad, continuidad y eficacia.33
En relació n con la anterior definició n, habremos de hacer notar que

en los casos de concesió n, subrogació n o arriendo del servicio pú bli-
co, efectivamente el Estado realiza indirectamente la prestació n que
le está atribuida, no así en los casos de servicios pú blicos impropios,
pues tratá ndose de ellos, la prestació n no es atribució n del Estado,
quien se concreta a otorgar un permiso o una licencia o autorizació n
al particular, para que sea éste quien directamente –no por delegació n
del Estado ni del municipio– preste el servicio.
F. Mi propuesta de definició n
Para establecer el género pró ximo del servicio pú blico diremos que
se trata de una actividad, no de la organizació n que la tiene a su car-
go; no se trata de una prestació n, pues el servicio se presta mediante
la realizació n de la actividad; ni mucho menos es un procedimiento,
porque es la actividad la que, en algunos casos, precisamente
requiere de un procedimiento o de un conjunto de procedimientos,
propios de ciencias, industrias u oficios específicos, así como del empleo
de ciertos elementos, tales como personal especializado, equipos,
instrumentos y materiales determinados.
Una primera diferencia específica que nos conducirá a un nuevo
género pró ximo, consiste en que la actividad relativa al servicio
pú blico es técnica, por lo que requiere de un procedimiento o
conjunto de procedimientos, en los términos señ alados en el párrafo
anterior. Para los efectos del servicio pú blico, podemos considerar a
la “actividad téc- nica” como un nuevo género pró ximo, dado la gran
diversidad de ac-
33
alcides Greca, Derecho y ciencia de la administración municipal, 2a. ed., santa Fe, ar-
gentina, 1943, p. 194. Vid. en sentido parecido: alcides agustín Peduran, Los
municipios del siglo xxI, Hurlingham, Provincia de buenos aires, Editorial aguilar, s/f.,
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p. 88.
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tividades técnicas posibles, las cuales podemos clasificar en dos grupos:

las que satisfacen necesidades de cará cter general y las que no satisfacen
dichas necesidades; la actividad técnica relativa al servicio pú blico es del
primer grupo.
En cuanto a lo que se pretende satisfacer mediante la actividad técni-
ca del servicio pú blico, afirmamos que es la necesidad de cará cter general
y no el interés general, ni la necesidad colectiva o de cará cter colectivo, ni
tampoco la necesidad pú blica, por las razones expuestas en pá ginas ante-
riores al referirnos a la necesidad como elemento del servicio pú blico, en
el apartado 6-a de este subcapítulo.
a la luz de los caracteres esenciales del servicio pú blico y de la
clasi- ficació n de las actividades estatales que las agrupa en funciones
pú blicas, servicios pú blicos, actividades de interés pú blico, obras
pú blicas y actividades socioeconó micas simples, hemos propuesto la
siguiente definició n: Servicio público es toda actividad técnica
destinada a satisfacer una necesidad de carácter general, cuyo
cumplimiento uniforme y continuo deba ser permanentemente
asegurado, reglado y controlado por los gobernantes, con sujeción a un
mutable régimen jurídico exorbitante del derecho privado, ya por
medio de la Administración pública, bien mediante particulares
facultados para ello por autoridad competente, en beneficio
indiscriminado de toda persona.
viii. La DIVI s IÓ N Y C las I f IC a CIÓ N

En atenció n al sujeto a quien está atribuido, el servicio pú blico se di-

vide en propiamente dicho o servicio pú blico propio, y en impropio o
servicio pú blico impropiamente dicho.
El servicio pú blico es uno de los diversos tipos en que se clasifican
las actividades estatales, otro tipo distinto es el de la funció n pú blica; las
actividades socioeconó micas residuales, ya sean de interés pú blico o sim-
ples, configuran también sendos tipos de actividades estatales.
El servicio pú blico es clasificado por la doctrina en atenció n a di-
ferentes criterios, dentro de los principales podemos citar los relativos
a las características de sus usuarios: de uti singuli y de uti universi;
por el ejercicio de autoridad: de gestió n pú blica y de gestió n privada;
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por su aprovechamiento: voluntarios y obligatorios; por el carácter de

la prestació n: también voluntarios y obligatorios; por su importancia;
indispensables, secundarios y superfluos; por el carácter de la necesi-
dad: constantes, cotidianos, intermitentes y esporá dicos; por razó n
de su cobro: gratuitos y onerosos; por su régimen jurídico: de
régimen jurídico pú blico y de régimen jurídico mixto; por razó n de la
competencia econó mica: de régimen de monopolio, de régimen de
oligopolio y de régimen de competencia abierta; por el prestador del
servicio: de gestió n pú blica indiferenciada sin ó rgano especial, de
gestió n a cargo de establecimiento pú blico sin personalidad jurídica
propia, o como servicio pú blico personificado, y en forma de sociedad
privada; y por la titularidad o jurisdicció n del servicio; conforme a
este ú ltimo criterio, los servicios pú blicos se pueden clasificar en
generales, regionales, municipales y concurrentes.
1. Generales
se consideran servicios pú blicos generales, también conocidos como

nacionales –o, en el caso de México, federales–, aquellos cuya presta-
ció n, regulació n y control está atribuida al gobierno general del país;
en tales casos hablamos de un servicio pú blico general, llamado federal
cuando se trata de un régimen de este tipo, como es el caso de
México, entre cuyos servicios pú blicos federales podemos citar, entre
otros, el del suministro de energía eléctrica, el de correos y el de
teléfonos.
2. Regionales
se clasifican como servicios pú blicos regionales, los que se atribuyen

al, y quedan bajo el control, del gobierno del departamento, regió n,
provincia o entidad federativa y no del gobierno general del país; en
México, para distinguirlos de los federales, se les denominan
servicios pú blicos estatales, entre los cuales se puede mencionar al
servicio pú - blico de taxis.
3. Municipales
Ló gicamente, los servicios pú blicos municipales son los atribuidos a

la administració n pú blica municipal; en México, por disposició n con-
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tenida en la fracció n III del artículo 115 constitucional, el municipio

atiende los de agua potable, drenaje, alcantarillado, tratamiento y dis-
posició n de aguas residuales; alumbrado pú blico; limpia, recolecció n,
traslado y disposició n final de residuos; mercados y centrales de abasto;
panteones, y rastro; ademá s, incluye calles, parques y jardines, que en
rigor no son servicios pú blicos sino obras pú blicas.
4. Coincidentes y coexistentes
En razó n de la autoridad a quien compete el control de su prestació n,

en los servicios pú blicos se pueden distinguir los de la federació n, los
de las entidades federativas, los de los municipios, así como los
atendidos simultáneamente por la federació n, las entidades
federativas y los municipios, los cuales, a la luz de la explicació n
hecha por el doctor Jorge Carpizo acerca de la divisió n de
competencias, los podemos a su vez clasificar en coincidentes y
coexistentes.
Estaremos frente a un servicio pú blico coincidente cuando su
control se atribuye a dos o a las tres instancias de gobierno –
federació n, entidades federativas, municipios–, mas só lo a una de
ellas se confiere establecer los criterios para distribuir su prestació n y
control; así ocurre, por ejemplo, con el servicio pú blico de
educació n, atribuido por el artículo 3o. constitucional a la
Federació n, los Estados y los municipios, ya que en su fracció n VIII
confiere al Congreso de la Unió n la expedició n de las leyes destinadas
a distribuir entre ellos la prestació n de dicho servicio.
Consideramos servicios pú blicos coexistentes, los que en parte se
asignan a la Federació n, en parte a las entidades federativas, y en parte a
los municipios, los servicios pú blicos de salud y de transporte
colectivo de pasajeros, son ejemplos de esta clasificació n.
ix. Pre CIO s, tasas Y tar I fas

Los servicios pú blicos, con excepció n de los clasificados como gra-

tuitos, deben ser remunerados o retribuidos, lo cual significa que el
usuario del servicio pú blico deberá pagar un precio o tasa por el uso
o aprovechamiento del servicio, determinado en una tarifa. servicios
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gratuitos son los atendidos con recursos fiscales, como suelen ser los
llamados uti universi –alumbrado pú blico, entre otros–, y algunos de
los denominados uti singuli, como el servicio pú blico de educació n a
cargo del Estado, por ejemplo.
1. La remuneración al prestador del servicio
Por definició n, el servicio pú blico oneroso implica que el usuario

debe hacer el pago de una cantidad determinada a quien tiene a su
cargo la prestació n del mismo, o sea que los servicios pú blicos
onerosos deben ser retribuidos por los usuarios en la medida y
frecuencia con que los aprovechen. La retribució n al prestador del
servicio se denomina precio o tasa, segú n se trate de servicios
voluntarios u obligatorios y se refleja en una tarifa determinada De
acuerdo con diferentes factores y criterios.
2. El precio
En relació n con los usuarios potenciales, los servicios pú blicos se cla-

sifican en optativos o facultativos y en obligatorios. Los primeros son
aquéllos que el usuario potencial resuelve si utiliza o no; los obligato-
rios son los que determinadas personas se ven compelidas a convertirse
en sus derecho-habientes, aun en el caso extremo de que jamá s los
lleguen a aprovechar.
La retribució n hecha por el uso de un servicio pú blico oneroso se
denomina precio, cuando su aprovechamiento es optativo para el
usuario potencial, es decir, cuando éste no tiene la obligació n legal o
reglamentaria de utilizarlo. así ocurre en el servicio pú blico de
rastro, entre otros; por ello, para Marienhoff: “Precio es la retribució n
correspondiente a los servicios `uti singuli’ de utilizació n facultativa
para el usuario; por ejemplo: ferrocarriles, teléfonos, gas, energía
eléctrica, etc”.34
La orientació n del criterio para la determinació n del precio de un
servicio pú blico dado variará segú n se trate de un servicio de gestió n
directa o concesionado, porque en el primer caso el precio estará en-
caminado a cubrir la amortizació n y la depreciació n, má s los gastos
de mantenimiento, operació n, administració n y financiamiento; en
tanto
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34
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que en el servicio concesionado a particulares o a empresas de

econo- mía mixta, el precio habrá de procurar, ademá s, la obtenció n
de una ganancia o utilidad, porque lo anima el espíritu de lucro, a
diferencia del servicio pú blico, que por carecer de tal propó sito, debe
tender a su punto de equilibrio.
De igual manera, variará el precio por el uso del servicio pú blico,
segú n se le apoye o no con exenciones, franquicias o recursos
fiscales; obviamente, siempre deberá ser inferior el precio de un
servicio si se apoya con subvenció n o subsidio.
3. La tasa
siempre que el aprovechamiento de los servicios pú blicos sea obliga-

torio para los usuarios potenciales, la retribució n por la utilizació n
del servicio, se le podrá denominar tasa, dado el cará cter fiscal o
parafiscal de la retribució n, tal como ocurre en los servicios pú blicos
municipales de agua potable y alcantarillado, entre otros; así,
Marienhoff define: “Tasa es la retribució n correspondiente a los
servicios pú blicos cuya utilizació n es legalmente obligatoria para el
administrado”.35
Cabe hacer hincapié en que la tasa só lo rige en los servicios pú blicos
onerosos de cará cter obligatorio para el usuario, y que es una especie
de tributo, género en el que también figuran el impuesto y la
contribu- ció n de mejoras; se caracteriza por ser un tributo especial y
referirse a un servicio pú blico específico, así como por destinarse a
compensar pe- cuniariamente una prestació n pú blica determinada con
miras a cubrir su costo, respecto del cual debe ser proporcional para
lograr el punto de equilibrio, por no considerarse, por lo menos en la
doctrina, fuente de recursos para el erario. En cambio, el impuesto es
un tributo de tipo general, sin contraprestació n, destinado a cubrir el
gasto pú blico sin especificidad.
El uso de la locució n “tasas parafiscales” se hizo frecuente
durante la segunda mitad del siglo XX para referirse a las que se
aplican en los entes pú blicos distintos de la administració n central,
por la prestació n de servicios pú blicos obligatorios. En Francia, la
ordenanza nú mero
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35
Ibidem.
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59-2, del 2 de enero de 1959, en su artículo 4 definió : “las tasas para-

fiscales son tasas obligatorias percibidas, para un fin concreto, en be-
neficio de una persona moral distinta del Estado, de las
colectividades locales y de los establecimientos pú blicos locales”.36
Con un concepto má s amplio de las tasas parafiscales, Maurice
Du- verger las consideró como “extracciones efectuadas sobre sus
usuarios, por algunos organismos pú blicos o semipú blicos,
econó micos o sociales, con miras a asegurar su financiació n
autó noma, siendo el ejemplo má s importante los aportes de la
seguridad social”.37
En los términos de la Ley del seguro social, las personas vincu-
ladas a otras por una relació n de trabajo, son sujetos del régimen de
aseguramiento obligatorio del servicio pú blico de seguridad social,
cualquiera que sea la personalidad jurídica o la naturaleza econó mica
del patró n. El personal de la administració n pú blica federal y de las
fuerzas armadas tiene sus respectivos sistemas de seguridad social de
régimen también obligatorio.
Lo anterior significa que a todo trabajador, inexcusablemente lo
debe inscribir su empleador en el servicio pú blico de seguridad social
que le corresponda y pagar ambos las cuotas o aportaciones, que
dado su cará cter obligatorio se identifica con las tasas parafiscales.
En principio, el monto tanto de la tasa como del precio del
servicio pú blico en mano pú blica, debe tender a lograr el punto de
equilibrio en la prestació n del servicio para no producir beneficios al
erario, lo cual no se opone a que se generen remanentes en algunos
ejercicios fiscales, bien para compensar los déficit de otros ejercicios, ya
para realizar mejoras o ampliaciones al servicio. La obtenció n de
remanentes excesivos y reiterados representaría un impuesto
disfrazado.
4. El poder tarifario
Como lo he reiterado antes, los servicios pú blicos está n sujetos a un

régimen exorbitante del derecho privado, como se evidencia en la de-
terminació n de los precios pú blicos, tasas o tarifas aplicables en cada
DR © 2016.
36
Ministere des Finances, Statistiques et études financiéres, nú m. 160, París, 1962, p. 362.
37
Maurice Duverger, Finances publiques, Presses Universitaires, 1963, p. 92.
DR © 2016.
caso, acció n reservada al Estado que así expresa su poder tarifario en

esta materia, fincado en su potestad para determinar la política general
del país, como lo explica Gaspar ariñ o Ortiz, al afirmar:
(...) el poder tarifario sobre los servicios pú blico surge histó ricamente en mo-
mentos de intervencionismo del Estado y como una consecuencia o
manifes- tació n má s del poder general de ordenació n econó mica. (...) De ahí
que, con o sin expresa declaració n formal, a éste corresponda su fijació n
unilateral, sin que sean hoy pensables condicionamientos o limitaciones
contractuales. Esta conclusió n constituye hoy un principio general de
derecho público con valor y vigencia propios, aplicable a cualquier servicio
público, aun sin norma específica habilitante.38
Cabe señ alar que los derechos, tasas, o aportaciones que deben
cubrir- se por el uso de los servicios pú blicos de gestió n directa del
Estado, son expresiones del referido poder tarifario estatal cuyo
sustento se ubica en la fracció n VI del artículo 73 constitucional, que,
en una ma- nifestació n de la potestad tributaria o impositiva del
Estado, faculta al Congreso de la Unió n a imponer las contribuciones
necesarias a cubrir el presupuesto, las cuales, segú n el Có digo Fiscal
de la Federació n, se clasifican en impuestos, aportaciones de
seguridad social, contribuciones de mejoras y derechos; a las
segundas, como ya vimos, la doctrina las denomina tasas parafiscales,
y a los ú ltimos les llama tasas.
De igual manera, la Ley Orgá nica de la administració n Pú blica
Federal, prevé otra manifestació n del poder tarifario del Estado al
disponer, en su artículo 31, que corresponde a la secretaría de
Hacienda y Crédito Pú blico: “Establecer y revisar los precios y tarifas
de los bienes y servicios de la administració n pú blica federal, o bien,
las bases para fijarlos (...)”.
5. La tarifa
El pago que corresponda –precio o tasa– por el uso de un servicio

pú blico dado, se fija en una tarifa que, debidamente autorizada por
38
Gaspar ariñ o Ortiz, Las tarifas de los servicios públicos, sevilla, Instituto García Oviedo,
pp. 75-76.
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autoridad competente, da a conocer al usuario el importe a pagar

para utilizar el servicio.
a. Etimología y concepto de tarifa
Proveniente de la voz á raba tárif, infinitivo del verbo tarrafa, tradu-

cible como publicar o dar a conocer, el vocablo tarifa comú nmente se
explica como una lista de precios. En lo relativo a los servicios pú blicos,
podemos entender por tarifa, la lista de precios o tasas legalmente apro-
bada, que debe hacerse del conocimiento de los potenciales usuarios.
b. Principios fundamentales de las tarifas
En la justipreciació n o tasació n justa y equitativa de los servicios

pú blicos onerosos, es decir, en la determinació n de los precios
pú blicos o de las tasas que conformen las tarifas respectivas, conviene
tener presentes los principios de igualdad, justicia, equidad,
proporcionalidad, razonabilidad y certeza que se exponen a
continuació n.
a. Igualdad
De acuerdo con el principio de igualdad, las tarifas de los servicios

pú - blicos deben tener como punto de partida el apotegma “a servicio
igual precio o tasa igual”, lo que no impide la existencia de tarifas
diferencia- das, siempre y cuando se establezcan, ya sea con base en
la distinció n de características o modalidades del servicio, como puede
ser una tarifa mayor, para el uso del servicio de taxis en horario
nocturno; o bien, con criterios de redistribució n del ingreso y de la
riqueza, como puede ser una tarifa inferior para los usuarios del
servicio de agua potable de las zonas marginadas.
Tal diferenciació n tarifaria podría expresarse para el primer caso, de
la siguiente forma: trato igual en condiciones iguales y trato desigual
en condiciones desiguales; en tanto que para el segundo caso podría
enun- ciarse como trato igual para los iguales y desigual para los
desiguales.
b. Justicia
Podrá considerarse justa la tarifa de un servicio pú blico dado, si el

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monto del precio o de la tasa del mismo se determina bajo el

supuesto
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de una eficiente administració n y, por tanto, la hipó tesis de insumos a

precios corrientes del mercado, para operar en punto de equilibrio
los servicios de gestió n directa, y con una utilidad equitativa para los
concesionados. Con esto se logra que los servicios pú blicos sean
pagados por los usuarios en la frecuencia y medida que los usen o
estén a su disposició n, sin subsidiar su prestació n con recursos
fiscales.
El subsidio del servicio pú blico, en principio, se puede considera
injusto, porque implica destinar recursos fiscales para cubrirlo, lo que
significa que contribuyentes no usuarios del servicio aporten recursos
para abatir artificialmente el monto de su tasa o de su precio, en be-
neficio de quienes sí lo usan. así, se consideraría injusta la tarifa que
subsidiase un servicio pú blico de transporte aéreo de lujo, porque la
mayoría de los contribuyentes jamás utilizaría tal servicio y. por
tanto, injustamente contribuiría a disminuir su precio o tasa, en
beneficio de unos pocos usuarios de grandes recursos econó micos.
En cambio, si la tarifa de un servicio pú blico de transporte co-
lectivo urbano de pasajeros, como el del Metro, se subsidia, será una
minoría de econó micamente pudientes la que contribuya a abatir ar-
tificialmente la tasa de un servicio pú blico que nunca usará , pero que
sí aprovechará la mayoría de contribuyentes, y que ademá s beneficiará
a toda la població n, por contribuir a disminuir el uso de transporte
automotor particular y, por ende, a abatir la contaminació n
ambiental. Para que la tasa o precio de un servicio pú blico dado sea
justo, los salarios de los trabajadores que lo operan, habrá n de ser
similares a los de los trabajadores que realizan tareas semejantes,
para no formar ni una elite laboral de salarios desmesurados que
lesionen al erario o a la economía de los usuarios, ni tampoco un
grupo explotado con remuneraciones por abajo de la media. Por el
mismo motivo, los precios a que se adquieran los demá s insumos del
servicio pú blico no deben ser
superiores a los que rijan en el mercado.
De igual manera, la justicia tarifaria predica la eficiencia y la eficacia
del servicio pú blico, por ser injusto que el usuario sufra las
consecuencias de una administració n inepta o corrupta, lo que
significa que las tarifas deben calcularse sobre el supuesto de una
correcta y adecuada administració n, independientemente de que el
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servicio esté a cargo de una institució n pú blica o privada.
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Tratá ndose de servicio pú blico operado bajo el régimen de conce-

sió n, es de justicia que el concesionario perciba una utilidad
razonable, la cual debe considerarse al fijar el monto de la tarifa, bajo
el supuesto de una sana, correcta y adecuada administració n; por
tanto, es inadmisible que repercutan en la tarifa las fallas o deficiencias
administrativas del prestador del servicio, por lo cual le deberá n
mermar su utilidad o representarle pérdida.
En los servicios pú blicos prestados bajo gestió n directa de la
admi- nistració n pú blica, de haber deficiencias administrativas que
produzcan resultados financieros deficitarios, es de justicia la
remoció n de los servidores pú blicos responsables, a quienes, en su
caso, se les habrá de fincar la responsabilidad correspondiente.
asimismo será de estricta justicia la aplicació n de la clá usula rebus sic
stantibus o teoría de la imprevisió n, para modificar una tarifa vigente,
cuando por causas imprevisibles y no imputables al prestador del servi-
cio, se alteren de manera substancial y significativa las circunstancias en
que se aprobó , o alguno o algunos de los fundamentos esenciales que
sustentaron la aprobació n de la tarifa cuya modificació n se pretende.
c. Equidad
Desde la perspectiva matemá tica, una tarifa será equitativa si lo que

cuesta la operació n del servicio pú blico, má s la respectiva amortizació n
y depreciació n y, en su caso, la justa utilidad del concesionario, se re-
parte alícuotamente entre sus usuarios para su pago.
d. Proporcionalidad
La tarifa del servicio pú blico, para ser equitativa, deberá ser, ademá s,
proporcional, lo cual se logra mediante su determinació n en funció n
de la medida de su aprovechamiento, aun cuando no se logre una
proporcionalidad matemáticamente exacta, porque, como señ ala
Marienhoff:
Desde luego, lo expuesto no significa que la tasa o el precio del servicio de-
ban equivaler matemá ticamente a la prestació n recibida por el usuario,
pues tal exigencia sería insensata; só lo significa: 1o. que la tarifa ha de
aplicarse a prestaciones efectivamente recibidas por el usuario, aunque el
monto de lo que éste abone por ello no equivalga matemá ticamente a la
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prestació n que
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recibe, bastando que entre el precio o tasa y la prestació n recibida exista

una ‘discreta equivalencia’ 2o. que la `proporcionalidad’ en materia de
tarifas también debe existir en la determinació n del mó dulo en cuyo mérito
se co- brará la tasa o el precio.39
e. Razonabilidad
sin duda resulta irrazonable una tarifa cuya aplicació n en un servicio

pú blico dado dé lugar a utilidades o remanentes desmesurados; lo
que no ocurrirá si, por el contrario, la utilidad o remanente que
produce al prestador del servicio, no representa un exceso.
Tratá ndose de servicios pú blicos concesionados, una tarifa sería
irrazonable si –en el supuesto de una sana, correcta y eficiente adminis-
tració n– generase pérdidas, o utilidades menores a las tasas bancarias,
porque es absurdo que la empresa privada subsidie a un servicio
pú blico o corra riesgos y despliegue un esfuerzo considerable para
lograr, cuando mucho, el equivalente a lo que paga una inversió n
bancaria de renta fija. Por contra, una utilidad que rebase el doble de
la tasa bancaria má s alta, seguramente sería irrazonable, dada la
exclusividad que, en mayor o menor medida, implica la actividad de
prestació n del servicio pú blico.
En el caso de servicios pú blicos de gestió n directa, cuya
prestació n no está animada por el espíritu de lucro, no deben
reportar utilidades; pero si la aplicació n de una tarifa calculada para
lograr el punto de equilibrio financiero, en la prá ctica da lugar a
remanentes, con toda razó n, éstos podrá n aplicarse a cubrir déficit
de ejercicios anteriores o a crear reservas para déficit de ejercicios
subsiguientes. Mas, si tales remanentes fueren excesivos, o reiterados e
importantes en varios añ os consecutivos, denunciarían la
irrazonabilidad de la tarifa en cuestió n.
f. Certeza
a fin de que, tanto el prestador del servicio como el potencial usuario

de un servicio pú blico determinado, puedan tener certeza de la co-
rrespondiente tarifa de precios o de tasas, ésta deberá ser debidamente
aprobada y publicada por la autoridad competente, en la forma y tér-
39
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minos previstos en la ley o, en su caso, en el propio título de la con-

cesió n. En nuestra opinió n, la tarifa debiera mantenerse en
exhibició n permanente, a la vista de los potenciales usuarios, en las
instalaciones y oficinas del prestador del servicio, de acceso al
pú blico.
6. Naturaleza jurídica de la tarifa
En la doctrina, como en la prá ctica, la tarifa del servicio pú blico admi-

te, respecto de su naturaleza jurídica, cuando menos tres versiones que
conviene conocer: la tarifa contrato, la tarifa acto administrativo y la
tarifa ley; porque como fundadamente hace notar Manuel María Díez:
“El estudio de la naturaleza jurídica de las tarifas en lo relativo a las
relaciones entre concesionario y concedente, tiene una gran
importancia, porque de ella resultarán los principios aplicables al
control del Estado en esa materia”.40
a. La tarifa contrato
admite la tarifa contrato dos modalidades distintas; conforme a la prime-

ra, la tarifa es un contrato o el resultado de un contrato celebrado entre
el Poder pú blico y el operador del servicio. Conforme a la segunda
versió n, la tarifa se pacta entre el prestador y el usuario del servicio
pú blico.
a. Contrato entre Poder pú blico y prestador del servicio
En opinió n de George Dereux, el contrato que genera la tarifa de un

servicio pú blico se perfecciona cuando el Poder pú blico aprueba el
proyecto de tarifa propuesto por el prestador del servicio.41 De
acuerdo con este criterio, la tarifa del servicio pú blico requiere
siempre de un proyecto o propuesta de tarifa que debe formular el
operador o prestador del mismo, así como de la aprobació n del
Poder pú blico.
semejante interpretació n contractual de la tarifa tiene numerosos
detractores y, en la actualidad, está casi olvidada. se le objeta en
razó n
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40
Manuel María Díez, Régimen jurídico de las comunicaciones, buenos aires, Librería y
Casa Editora de Jesú s Menéndez, t. III, p. 81.
41
, George Dereux, De la nature juridique des tarifs de de chemins de fer, París, Ed. Thése,
1906, p. 99.
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de que el proyecto formulado por el operador del servicio no pasa de

ser una propuesta que la autoridad va a considerar, pero no
necesariamente a aprobar, porque puede ser modificada de manera
importante e incluso desechada y sustituida totalmente por la
autoridad. De esta suerte, conforme a tales argumentos, la
aprobació n y creació n de la tarifa sería un acto unilateral de
autoridad.
se aduce también, para impugnar dicha versió n contractual de la
tarifa, que los contratos ú nicamente producen efectos entre las partes y
no respecto de terceros, como serían los usuarios del servicio
pú blico, sin que ello se pueda convalidar mediante el mecanismo
jurídico de la “estipulació n por otro”, porque éste só lo puede operar
para dar o hacer algo en provecho de un tercero extrañ o al contrato,
mas no para imponerle obligaciones, como es en el caso de la tarifa.
b. Contrato entre operador y usuario del servicio
En la otra modalidad contractual de la tarifa, ésta se considera

pactada de comú n acuerdo entre el prestador y el usuario del servicio
pú blico, tesis ampliamente impugnada, por considerarse que el servicio
pú blico siempre está sujeto a un régimen jurídico especial,
exorbitante del derecho privado, en virtud del cual el Estado
impone el precio o tasa del servicio pú blico, dadas las circunstancias
de mayor o menor exclusividad en que se desarrolla su actividad,
con lo cual se pretende proteger los intereses del usuario.
b. La tarifa como acto administrativo
La tarifa se determina, conforme a esta modalidad, también conocida

como tarifa reglamento, mediante un acto administrativo,
debidamente previsto y autorizado por la ley, porque el legislador
autoriza a la ad- ministració n pú blica a determinar las tarifas de los
servicios pú blicos, dentro de ciertos lineamientos, sin que ello impida
que el prestador del servicio proponga a la autoridad competente un
proyecto de tarifa.
C. La tarifa Ley
Cuando la tarifa es determinada por la ley, adquiere una fuerza

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obligatoria incontrastable, superior a la generada por un acto

administrativo
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o de derecho privado, por lo que las convenciones que se pactasen

para variar o evitar su aplicació n serían nulas; ademá s contra de ella
nadie podría alegar ignorancia y podría incluir sanciones, incluso
penales, por su incumplimiento.
En la prá ctica, diversos servicios pú blicos han sido tarifados me-
diante ley, así, la Ley Federal de Derechos, determina las tasas o de-
rechos de diversos servicios pú blicos de gestió n directa, como los de
telégrafos y de correos.
De igual manera, los servicios pú blicos de seguridad social son ta-
rifados mediante ley, por ejemplo, la tarifa aplicable en el caso del
Ins- tituto de seguridad y servicios sociales de los Trabajadores al
servicio del Estado –IsssTE–, está contenida en su Ley.
7. Consecuencias de la naturaleza jurídica de la tarifa
En el supuesto de que las tarifas fuesen determinadas mediante con-

tratos privados celebrados entre concesionario y usuario del servicio
pú blico, serían modificables mediante acuerdo de las partes, quedarían
subordinadas a las leyes y reglamentos que pudieran oponérseles, y las
controversias a que dieren lugar serían de la competencia de los
tribunales judiciales correspondientes.
De fijarse las tarifas mediante contratos administrativos celebra-
dos entre concedente y concesionario del servicio pú blico,
igualmente serían modificables por medio de acuerdo entre las
partes; también se subordinarían a las leyes y reglamentos que se les
pudiesen oponer, y la competencia para conocer de las controversias
que generasen corres- pondería a los tribunales administrativos.
En rigor, la tarifa acto administrativo constituye, junto con sus re-
glas de aplicació n, una tarifa reglamento, unilateralmente determinada
por la autoridad facultada por la ley para tal efecto, pese a la posibilidad
de que el concesionario o prestador del servicio proponga un
proyecto tarifario, por cuya razó n su modificació n só lo se dará
mediante otro acto administrativo o por medio de una ley, y las
controversias que su aplicació n genere será n resueltas por los
tribunales administrativos. Las convenciones que en contra de la tarifa
reglamento pactasen los usuarios con los prestadores del servicio
pú blico estarían viciadas de nulidad.
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La tarifa ley só lo puede modificarse mediante otra ley, por cuya

razó n los convenios que pudieren efectuarse para alterar u obstruir
su aplicació n carecerían de validez, al igual que los actos
administrativos encaminados a tal fin. La competencia para conocer
de las controversias que su aplicació n llegare a suscitar, la habrá de
determinar la propia ley, la cual puede señ alar sanciones para su
incumplimiento.
No obstante sus evidentes ventajas, la tarifa ley tiene el grave incon-
veniente de su rigidez, lo cual puede provocar que su aprobació n y, lo
que es peor, su modificació n, lleve largo tiempo, circunstancia que se
agravaría en épocas de inestabilidad financiera, en las cuales se requiere
de rá pidas modificaciones tarifarias para que los precios y tasas de los
servicios pú blicos recuperen, a la brevedad posible, sus caracteres de
justicia, equidad y razonabilidad. De ahí que, en muchos casos se opte
por la tarifa reglamento, cuya actualizació n es mucho má s á gil.
8. Vigencia de la tarifa
La vigencia de la tarifa suele ser indefinida y, en principio, no debe

modificarse en tanto no varíen substancialmente las condiciones o
circunstancias que motivaron su determinació n, salvo en los casos a
que se refiere la llamada clá usula rebus sic stantibus o teoría de lo
imprevisible; empero, es conveniente proceder a su revisió n con
alguna periodi- cidad, aun sin petició n del prestador del servicio,
tanto para evitar que se produzcan en exceso utilidades o
remanentes, como para realizar ajustes que permitan mantener la
igualdad, justicia, equidad, proporcionalidad y razonabilidad de la
tarifa, en beneficio de los usuarios.
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Capít U l O sé pt I m O
El CON tr O l D e la
a D m I N I str a C IÓ N pú bl IC a
R equisito indispensable para la existencia de una buena adminis-

tració n pú blica resulta ser su control permanente, sin el cual se
corre el riesgo de que los servidores pú blicos a cuyo cargo está dejen de
atender el interés pú blico y se dediquen a colmar su interés
particular.
La terca realidad muestra que uno de los peligros permanentes
en todo Estado es la posible corrupció n de sus agentes; el
propó sito de prevenirla y evitarla demanda el ejercicio de la funció n
pú blica de fiscalizació n o control, encomendada a diversos ó rganos
del propio Estado.
No existe organizació n política o social que no requiera de ó r-
ganos de control y vigilancia que permitan descubrir las desviacio-
nes de su actuació n respecto de las disposiciones establecidas en las
normas abstractas e impersonales fijadas para su desempeñ o, y, en
consecuencia, corregir tales desviaciones, a efecto de alcanzar los
fines, metas y objetivos previstos.
La vigilancia, fiscalizació n o control, verificació n,
comprobació n y evaluació n de las actividades de los ó rganos,
dependencias y servidores pú blicos a cuyo cargo está el manejo
de los fondos, valores, recursos, bienes y derechos del propio
estado tiene por propó sito determinar si su actuació n se hizo con
apego a la normativa jurídica vigente, a efecto de alcanzar los fines,
objetivos y metas previstos.
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• 263 •
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264 • El CON tr O l De la a D m I N I stra C I Ó N pú bl IC a
La vigilancia y control de la administració n pú blica se da desde

fuera y desde dentro de la misma administració n; en el primer caso,
por medio de los ó rganos jurisdiccionales, del ó rgano Legislativo, del
ó rgano de fiscalizació n superior, que en el ámbito federal de nuestro
país es la auditoría superior de la Federació n, y del ombudsman;
desde dentro, nuestra administració n pú blica federal ejerce la funció n
de fiscalizació n a través de la secretaría de la Funció n Pú blica –que en
breve debe ser sustituida por la Fiscalía anticorrupció n–, de la
secretaría de Hacienda y Crédito Pú blico, de los ó rganos internos de
control de cada una de sus dependencias y entidades de la
administració n pú blica federal.
Entre los objetivos del ejercicio de la funció n pú blica de fiscaliza-
ció n figura el control de la administració n pú blica, con la pretensió n
de que sus operaciones se efectú en de conformidad con los planes,
programas y presupuestos aprobados previamente, con la normativa en
vigor y con las instrucciones impartidas. En opinió n de José Trinidad
Lanz Cá rdenas, “en el campo de la funció n pú blica, por control debe
entenderse el acto contable o té cnico que realiza un poder, un ó rgano
o un funcionario que tiene atribuida por la ley, la funció n de
examinar la conveniencia o la legalidad de un acto o una serie de
actos y la obli- gació n de pronunciarse sobre ellos”.1
i. El CON tr O l extern O
D e l a a D m I N I str a C IÓ N pú bl IC a
No se puede mantener el orden constitucional sin el control de los

ó rganos depositarios de las funciones del poder pú blico; al igual que
la separació n de las funciones del poder del Estado, el control de los
ó rganos referidos tiene por propó sito la acotació n del poder y el
aseguramiento de la racionalidad de su ejercicio, lo que predica la
sujeció n de la administració n pú blica a un régimen de control que
conviva con su autonomía.
En el control externo de la administració n pú blica participan dos
sujetos: el activo o controlador y el sujeto pasivo que es la
administra-
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1
José Trinidad Lanz Cá rdenas, La contraloría y el control interno en México, México,
FCE, 1987, p. 32.
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ció n pú blica controlada. En el orden jurídico mexicano, son sujetos

activos del control externo: el ó rgano Legislativo, el ó rgano de fiscali-
zació n superior, el ombudsman, y los ó rganos jurisdiccionales.
1. Por medio del órgano legislativo
El control y fiscalizació n de la administració n pú blica por parte del

ó rgano legislativo Congreso del estado, están previstos
principalmente en la Constitució n Federal y en las constituciones
particulares de los Estados, que confieren a dicho ó rgano facultades
para:
• Determinar, a través del presupuesto anual de Egresos– sus res-

pectivos gastos para cada ejercicio fiscal, así como las contri-
buciones para cubrirlos; para revisar, examinar y fiscalizar las
cuentas pú blicas correspondientes, apoyá ndose para ello en los
correspondientes ó rganos de fiscalizació n superior;
• Erigirse en Jurado de acusació n y de sentencia o de
Procedencia en materia de responsabilidad de los servidores
pú blicos;
• Verificar y realizar la fiscalizació n superior del desempeñ o y el
cumplimiento de los objetivos contenidos en los planes y pro-
gramas de los ó rganos, dependencias y entidades pú blicas, y
vigilar el desempeñ o de las funciones de la respectiva
auditoría superior;
• Citar a los titulares de las dependencias y organismos descentra-
lizados, para que informen sobre los avances en relació n con
sus planes de desarrollo;
• Expedir su Ley Orgá nica, formar sus reglamentos y dictar las
disposiciones necesarias para el buen funcionamiento de sus
oficinas.
2. Por medio de la Auditoría Superior
Para la fiscalizació n que debe realizarse desde el á mbito exterior de las

instituciones pú blicas, existen en la Federació n y en los estados
sendos entes de fiscalizació n superior que suelen llevar el nombre
genérico de auditoría superior, generalmente instituido como
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organismo técnico, profesional y especializado, de revisió n y examen

del Poder Legislativo,
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investido de autonomía técnica y de gestió n, dotado de personalidad

jurídica, patrimonio propio y capacidad de decisió n; integrado por
personal profesional.
3. Por medio del Ombudsman
Tal vez la mayor contribució n de suecia a la humanidad sea la

defensa universal de los derechos humanos, mediante la institució n
del ombudsman, cuyos orígenes se remontan a las postrimerías del
siglo XVI, cuando apareció el Konnungens Hogste Ombudsmannen
(procurador supremo de la Corona) encargado de supervisar la
legalidad de los actos de los funcionarios pú blicos.2
Dejando intactas sus funciones, en 1719, el Hogste Ombudsman-
nen cambió su denominació n por la de Justitiekansler (Canciller de
Justicia), mismo que de 1766 a 1772, dejó de ser representante del
rey para serlo de la asamblea estamental, cuerpo que tuvo a su cargo
su nombramiento.
Irrumpe el ombudsman, con el nombre específico de Justitieom-
budsman, en la Constitució n de suecia de 1809, en la que, como hace
notar Á lvaro Gil-Robles y Gil-Delgado, las funciones que le asignó esa
ley fundamental en su artículo 96 consistían en: controlar la
observancia de las leyes por los tribunales y los funcionarios, y
demandar ante los tribunales competentes, de acuerdo con las leyes,
a aquellos que en el ejercicio de su funció n hubieran, por parcialidad,
favor o cualquier otro motivo, cometido ilegalidades o descuidado el
correcto desempe- ñ o de los deberes propios de su cargo.3
La internacionalizació n del ombudsman se inicia cuando Finlan-
dia adoptó , en la segunda década del siglo XX, esta institució n sue-
ca. Después de la segunda Guerra Mundial, lo prohijaron Noruega
y Dinamarca, lo que a los ojos de los demá s países de la comunidad
internacional dio a dicha institució n un cará cter escandinavo, que
má s tarde se convirtió en universal, cuando Nueva Zelanda, Israel,
Portu-
2
Víctor Fairén Guillén, El defensor del pueblo; ombudsman, Madrid, Centro de Estudios
Constitucionales, 1982, p. 35.
3
Á lvaro Gil-Robles y Gil-Delgado, Control parlamentario de la administración, Ma-
drid, Instituto de Estudios administrativos, 1977, p. 33.
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gal, Españ a, México y un gran nú mero de países incorporaron a sus

ordenamientos jurídicos dicha institució n.
El instrumento constitucional de suecia de 1974, cuya vigencia se
inicia en 1975, refrenda en lo fundamental la figura del ombudsman
delineada en su Constitució n de 1809. algunos rasgos se consideran
esenciales en el ombudsman, pues sin ellos esta institució n no se
constituye como tal o se confunde con otra; esos caracteres
esenciales son los siguientes:
• Receptor de quejas populares contra el poder pú blico.

• Mecanismo de defensa de los derechos humanos.
• Ó rgano autó nomo de vigilancia del poder pú blico.
• Ó rgano apolítico.
• sus resoluciones no son vinculatorias.
• Tiene acceso a toda documentació n e informació n oficial.
• sus requisitos procesales son mínimos.
En México, el ombudsman se ha establecido de acuerdo con un esque-

ma federal estructurado en dos á mbitos: el de las entidades federativas,
y el á mbito nacional; juntos integran el sistema nacional de ombudsman
para protecció n de los derechos humanos. En el referido sistema en-
contramos a los organismos pú blicos creados por las legislaturas de los
estados en cada una de las entidades federativas, para la protecció n
de los derechos humanos. Tales organismos locales conocen de
quejas en contra de actos u omisiones de naturaleza administrativa,
cometidos por cualquier autoridad o servidor pú blico local, salvo que
se trate de asuntos electorales, y jurisdiccionales.
La Comisió n Nacional de los Derechos Humanos se encarga de
la segunda instancia, a cuyo efecto conoce de inconformidades que
se presentan respecto de las recomendaciones, de los acuerdos y de
las omisiones de los organismos que tienen a su cargo la primera
instancia, por medio de dos recursos distintos: el recurso de queja y
el de impugnació n.
En lo concerniente a quejas presentadas contra actos u omisiones
de naturaleza administrativa, cometidos por autoridad o servidor pú -
blico federal, con excepció n de los del Poder Judicial de la Federació n,
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existe una ú nica instancia, la cual está a cargo de la Comisió n

Nacional de los Derechos Humanos.
4. Por medio de los órganos jurisdiccionales
Participan como sujetos activos del control externo de la administra-

ció n pú blica ciertos ó rganos jurisdiccionales, caracterizados: i. por ser
independientes de la administració n pú blica; ii. porque su control versa
sobre la posible inconstitucionalidad o ilegalidad del acto impugnado
de la administració n pú blica; iii. porque actú an en razó n de una
acció n procesal ejercida por un demandante que lo mismo puede ser
una autoridad o un administrado, y iv. porque sus resoluciones
pueden anular o dejar insubsistente el acto administrativo viciado.
En lo atinente al control externo de la administració n pú blica
por medio de los ó rganos jurisdiccionales, puede ser de dos tipos:
el control de constitucionalidad y el control de legalidad, que
admiten diversas modalidades, como son la controversia
constitucional, el amparo administrativo, y el contencioso
administrativo; los dos primeros se dilucidan en el á mbito federal,
en tanto que el ú ltimo, tiene lugar tanto en el á mbito local como
en el federal.
a. La controversia constitucional
Por controversia constitucional se entiende la contienda jurídica sus-

citada entre ó rdenes normativos diferentes o entre distintos ó rganos
depositarios de las funciones del poder pú blico;4 el artículo 105 cons-
titucional confiere competencia a la suprema Corte de Justicia de la
Nació n para conocer de controversias constitucionales, salvo las
relativas a la materia electoral, en once supuestos específicos
previstos en la fracció n II de dicho numeral, de los cuales pueden
involucrar al orden normativo o a los ó rganos depositarios del poder
pú blico jalisciense porque se den entre:
• La Federació n y un estado.
• La Federació n y un municipio de un estado.
4
Juventino Castro y Castro, El artículo 105 constitucional, México, Porrú a, 1997, p.
34.
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• Dos estados de la Repú blica.

• Un municipio de un estado y otro de un estado distinto.
• Dos poderes de un estado, sobre la constitucionalidad de sus
actos o disposiciones generales.
• Un estado y uno de sus municipios, sobre la
constitucionalidad de sus actos o disposiciones generales.
• Un estado y un municipio de otro estado, sobre la constitucio-
nalidad de sus actos o disposiciones generales
Las resoluciones de la suprema Corte de Justicia de la Nació n que

declaren invá lida una disposició n general de los estados o de los mu-
nicipios impugnadas por la Federació n, de los municipios
impugnadas por los estados, o entre el Poder Ejecutivo y el
Congreso de la Unió n o de sus Cá maras o Comisió n Permanente; o
entre dos poderes de un mismo estado; o entre dos ó rganos de
gobierno de la Ciudad de Mé- xico, tendrá n efectos erga omnes, a
condició n de que sea aprobada por una mayoría de por lo menos
ocho votos. En los casos restantes, las resoluciones de la suprema
Corte de Justicia de la Nació n só lo surtirá n efectos respecto de las
partes en la controversia.
El má ximo ó rgano jurisdiccional del país, en los términos antes
señ alados, puede ejercer el control externo sobre las administraciones
pú blicas de los estados y las de sus municipios, a instancias de los ó r-
ganos legislativos federales: Congreso de la Unió n, Cá mara de Dipu-
tados, Cá mara de senadores y Comisió n Permanente; o de un estado,
o de un municipio, respecto de la constitucionalidad de sus actos o
disposiciones generales.
b. El amparo administrativo
El juicio de amparo constituye la ú ltima instancia de impugnació n de

los procedimientos administrativos y contencioso administrativo, por
actos realizados en violació n de los derechos de una persona por la
administració n pú blica del estado o de sus municipios. Cuando la
sentencia que pone fin al mismo concede el amparo, y el acto
reclamado es de carácter positivo, deberán volver las cosas al estado
que guardaban antes de la realizació n del acto; y cuando el acto
reclamado sea de cará cter negativo, es decir, que se trate de una
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omisió n, el efecto del
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amparo, como señ ala el artículo 80 de la Ley de amparo, será obligar

a la autoridad responsable a que obre en el sentido de respetar la
garantía de que se trate y a cumplir, por su parte, lo que la misma
garantía exija. En ambos casos la protecció n só lo beneficia al quejoso,
o sea, a la parte actora en el juicio de amparo, pues no tiene efectos
erga omnes.5
siempre que los actos o las resoluciones administrativas no sean
impugnables ante un tribunal administrativo, podrá n combatirse en
la vía de amparo, ante un juzgado de distrito, y será optativo para el
particular agotar ante la propia administració n los recursos administra-
tivos oponibles, como excepció n al principio de definitividad, dado
que el artículo 73, de la Ley de amparo, establece:
El juicio de amparo es improcedente: (…)
XV. Contra actos de autoridades distintas de los tribunales judiciales, admi-

nistrativos o del trabajo, que deban ser revisados de oficio, conforme a las
leyes que los rijan, o proceda contra ellos algú n recurso, juicio o medio de
defensa legal por virtud del cual puedan ser modificados, revocados o nu-
lificados, siempre que conforme a las mismas leyes se suspendan los efectos
de dichos actos mediante la interposició n del recurso o medio de defensa
legal que haga valer el agraviado, sin exigir mayores requisitos que los que
la presente Ley consigna para conceder la suspensió n definitiva,
independientemente de que el acto en sí mismo considerado sea o no
susceptible de ser suspendido de acuerdo con esta Ley.
No existe obligació n de agotar tales recursos o medios de defensa, si

el acto reclamado carece de fundamentació n.
La sentencia o resolució n que ponga fin al juicio de amparo en el
juzgado de distrito, podrá impugnarse mediante el recurso de revisió n,
que por lo general, se llevará en segunda instancia en el tribunal cole-
giado de circuito que corresponda. Excepcionalmente en los términos
del artículo 84 de la Ley de amparo, será competente para conocer
del recurso de revisió n la suprema Corte de Justicia de la Nació n,
cuando habiéndose impugnado en la demanda de amparo –por
estimarlos inconstitucionales–, reglamentos expedidos por el
Ejecutivo Federal o por los gobernadores de los estados, o cuando
en la sentencia se
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5
Ignacio burgoa Orihuela, El juicio de amparo, 32a. ed., México, Porrú a, 1995, p. 184.
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establezca la interpretació n directa de un precepto de la

Constitució n, subsista en el recurso el problema de
constitucionalidad.
Cuando el acto o resolució n administrativa se pueda impugnar
ante un tribunal administrativo o ante un tribunal judicial ordinario,
procederá el juicio de amparo directo, que podrá interponerse ante
un tribunal colegiado de circuito, contra la sentencia definitiva o
resolu- ció n de dichos tribunales que ponga fin al juicio respectivo. Es
competente la suprema Corte de Justicia de la Nació n contra las
resoluciones pronunciadas en materia de amparo administrativo
directo, siempre que decidan sobre la constitucionalidad de
reglamentos expedidos por el Ejecutivo federal o por los
gobernadores de los estados, o cuando establezcan la interpretació n
directa de un precepto de la Constitució n, segú n ordenan los artículos
83, fracció n V, y 84 fracció n II.
C. El contencioso administrativo
Impulsa al contencioso administrativo la idea de controversia, deriva-

da de la actividad de la administració n pú blica puesta en juicio ante
un ó rgano jurisdiccional en virtud de la pretensió n de su contraparte,
habida cuenta que la administració n goza de la prerrogativa que le
permite hacerse justicia a sí misma, a condició n de actuar de
acuerdo con los lineamientos de procedimiento preestablecido, lo que
se traduce en una actuació n legítima.
segú n Francesco Carnelutti, la controversia deviene litigio como
consecuencia de la actitud asumida por las partes, una de las cuales pre-
tende, en tanto la otra resiste a la pretensión, entendida ésta como “la
exigencia de la subordinació n de un interés ajeno a un interé s
propio”.6 Carnelutti considera que la pretensió n es un acto, una
manifesta- ció n, una declaració n de voluntad, mas no un poder, o
superioridad de su querer, y tampoco un derecho, habida cuenta que
la pretensió n puede ser hecha valer tanto por quien tenga el derecho
como por quien carezca de él, puesto que tan pretensió n es la
fundada como la infunda- da, y así como puede haber pretensió n sin
derecho, también es posible
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6
Francesco Carnelutti, Sistema de derecho procesal civil, traducció n de Niceto alcalá -
Za- mora y Castillo y santiago sentís Melendo, buenos aires, UTEHa, 1944, t. II, p. 7.
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el derecho sin pretensió n, lo que da lugar tanto a la pretensió n infun-

dada como al derecho inerte.7
De conformidad con el artículo 73 constitucional, el Congreso tie-
ne facultad para:
XXIX-H. Para expedir la ley que instituya el Tribunal Federal de Justicia

administrativa, dotado de plena autonomía para dictar sus fallos, y que
establezca su organizació n, su funcionamiento y los recursos para
impugnar sus resoluciones.
El Tribunal tendrá a su cargo dirimir las controversias que se susciten
entre la administració n pú blica federal y los particulares.
asimismo, será el ó rgano competente para imponer las sanciones a los
servidores pú blicos por las responsabilidades administrativas que la ley de-
termine como graves y a los particulares que participen en actos vinculados
con dichas responsabilidades, así como fincar a los responsables el pago de
las indemnizaciones y sanciones pecuniarias que deriven de los dañ os y
perjuicios que afecten a la Hacienda Pú blica Federal o al patrimonio de los
entes pú blicos federales.
El Tribunal funcionará en Pleno o en salas Regionales.
La sala superior del Tribunal se compondrá de dieciséis Magistrados y
actuará en Pleno o en secciones, de las cuales a una corresponderá la
resolu- ció n de los procedimientos a que se refiere el pá rrafo tercero de la
presente fracció n.
Los Magistrados de la sala superior será n designados por el presidente
de la Repú blica y ratificados por el voto de las dos terceras partes de los
miembros presentes del senado de la Repú blica o, en sus recesos, por la
Comisió n Permanente. Durará n en su encargo quince añ os improrrogables.
Los Magistrados de sala Regional será n designados por el presidente de
la Repú blica y ratificados por mayoría de los miembros presentes del
senado de la Repú blica o, en sus recesos, por la Comisió n Permanente.
Durará n en su encargo diez añ os pudiendo ser considerados para nuevos
nombramientos.
Los Magistrados só lo podrá n ser removidos de sus cargos por las
causas graves que señ ale la ley.
En los términos vigentes de la fracció n V del artículo 116 constitucio-

nal, “Las constituciones y leyes de los Estados podrá n instituir tribu-
7
Ibidem, pp. 8 y 9.
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nales de lo contencioso administrativo dotados de plena autonomía

para dictar sus fallos, que tengan a su cargo dirimir las controversias
que se susciten entre la administració n pú blica estatal y los particula-
res, estableciendo las normas para su organizació n, su funcionamiento,
el procedimiento y los recursos contra sus resoluciones. (...)”.
5. La jurisdicción administrativa
La funció n jurisdiccional es una de las funciones primarias del

Estado, conocida desde los tiempos de Pericles y de só crates, cuyo
ejercicio se traduce en la declaració n unilateral de un ó rgano del poder
pú blico que resuelve una controversia planteada entre dos partes
contrapuestas, y genera consecuencias jurídicas concretas y personales,
en aras de preservar el orden jurídico. En opinió n de Jesú s Gonzá lez
Pérez:
Cuando es el Estado la parte que deduce o frente a la que se deduce la pre-

tensió n, ú nicamente existirá proceso –y funció n jurisdiccional– en la
medida en que se dé una independencia real del ó rgano estatal al que se
confía la satisfacció n de la pretensió n, en la medida que el sujeto que
administra y el sujeto que juzga, aun siendo Estado, aun formando parte de
ese ente ú nico que es el Estado, son realmente distintos e independientes.8
La competencia para conocer y resolver las controversias susci-

tadas entre la administració n pú blica y los particulares en materia
administrativa puede asignarse a tribunales ubicados fuera del ámbi-
to del Poder Judicial e independientes de la administració n pú blica
activa, como ocurre en el modelo francés de jurisdicció n adminis-
trativa que ha sido imitado con mayor o menor fidelidad en diver-
sos países, o bien, encomendarse a tribunales insertos en el Poder
Judicial.
Como quiere que sea, segú n atinadamente observa Gonzá lez Pé-
rez, “La jurisdicció n administrativa, pues, consiste en tribunales o
juzgados independientes del Poder judicial y de la administració n
pú blica
–sin la independencia del Ejecutivo no podría hablarse de jurisdicció n–
8
Jesú s Gonzá lez Pérez y José Luis Vá zquez alfaro, Derecho procesal administrativo
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mexicano, 3a ed., México, Porrú a, 2005, t. I, p. 47.
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a la que se atribuye el conocimiento o decisió n de las pretensiones

fundadas en derecho administrativo”.9
En Francia surgió la jurisdicció n administrativa a consecuencia pri-
mordialmente de dos factores: la versió n francesa del principio de se-
paració n de poderes y la desconfianza de los revolucionarios franceses
de fines del siglo XVIII hacia los tribunales judiciales, los cuales, al final
del absolutismo francés, habían opuesto una resistencia sistemática al
poder real y a las reformas que pretendía llevar a cabo, circunstancia
que produjo un inmovilismo que dio lugar a la Revolució n.
a. La teoría de la separació n de poderes
La esencia de la teoría de la separació n de poderes, de Charles de se-

condat, baró n de la brede y de Montesquieu, se resume en el
siguiente pá rrafo: “Todo estaría perdido si el mismo hombre, el
mismo cuerpo de personas principales, de los nobles o del pueblo,
ejerciera los tres poderes: el de hacer las leyes, el de ejecutar las
resoluciones pú blicas y el de juzgar los delitos o las diferencias entre
particulares”.10
Los líderes ideoló gicos de la Revolució n francesa retomaron,
medio siglo má s tarde, la teoría de la separació n de poderes de
Montesquieu; con ella en mente, el abate Emmanuel sieyés escribió :
así pues, debe ser bá sico en la asociació n y dado por sentado para toda
alma digna de ser libre que, con anterioridad a cualquier ley aprobada por
la ma- yoría, ha de existir una uná nime voluntad de alzar un freno ante el
legislador que le impida encaminarse al despotismo o la tiranía. Esta
voluntad previa debe formar parte esencial del acto de asociació n y no
puede encontrarse sino en la divisió n de poderes y la organizació n, por
separado, de cada uno de ellos, esto es, en la Constitució n.11
La célebre Declaració n de los Derechos del Hombre y del Ciu-

dadano de 1789, consagró el principio de la separació n de poderes al
9
Ibidem, p. 379.
10
Charles de secondat, baró n de la brede y de Montesquieu, El espíritu de las leyes, tra-
ducció n de Mercedes Vá zquez y Pedro de la vega, Madrid, sarpe, 1984, p. 169.
11
Emmanuel José sieyes, Escritos y discursos de la Revolución, traducció n de R. Ruiz,
Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1990, p. 248.
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asentar en su artículo 16: “Toda sociedad en la que no esté asegurada

la garantía de los derechos ni determinada la separació n de poderes
no tiene Constitució n”.12
b. La desconfianza de los revolucionarios

en los tribunales judiciales
Una vez que terminó en Francia la era del llamado reinado del terror de
la Revolució n francesa, dio principio una etapa de paz interna en el país
galo, durante la cual los dolidos partidarios del ancien régime conspi-
raban para destruir la Primera Repú blica Francesa, apoyados por los
monarcas extranjeros que veían amenazados sus respectivos sistemas
políticos por la propagació n de las ideas republicanas y democrá ticas,
en sus propios países.
En las postrimerías del siglo XVIII, la nobleza francesa, a pesar de
estar herida de muerte, conservaba el control de cargos importantes en
el aparato estatal de la naciente repú blica, de ahí su influencia en los
cuerpos judiciales donde, sin duda, se encontraba incardinada, lo cual
traía como consecuencia una sistemá tica obstrucció n de la actividad
administrativa revolucionaria por parte de los tribunales.
Para impedir la obstrucció n de la nobleza encaminada a paralizar
el régimen revolucionario y provocar su derrocamiento, los gobiernos
revolucionarios adoptaron, entre otras, tres medidas trascendentales: la
expedició n de la ley 16-24, de agosto de 1790, sobre la organizació n
judicial; la promulgació n del decreto del 16 fructidor del añ o III, para
prohibir a los tribunales conocer de los actos de la administració n, de
cualquier especie que fueren; y la creació n del Consejo de Estado me-
diante el artículo 52 de la Constitució n del 22 frimario del añ o VIII.
En concordancia con el referido principio de la separació n de
poderes, en plena Revolució n francesa, la asamblea Constituyente
expidió la ley del 16-24 de agosto de 1790, sobre la organizació n
judicial, cuyo artículo 10, del título segundo, prohibió a los tribunales
participar en el ejercicio del Poder Legislativo u obstaculizar el
cumplimiento de los decretos del mismo.
12
Tomado de: 1789-1989 Bicentenario de la Declaración de los Derechos del Hombre y
del Ciudadano, México, secretaría de Gobernació n, 1989, p. 15.
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artículo 10. Los tribunales no podrá n tomar directa ni indirectamente nin-

guna parte en el ejercicio del poder legislativo, ni impedir ni suspender la
ejecució n de los decretos, sin incurrir en delito de prevaricació n.13
De igual modo, la referida ley, en su artículo 13, establecía una se-

paració n entre las funciones judiciales y las administrativas, por la cual
vedaba a los jueces perturbar de cualquier forma las operaciones de los
cuerpos administrativos, así como hacer comparecer ante ellos a los
encargados de los mismos, por razó n de sus funciones.
artículo 13. Las funciones judiciales son independientes y permanecerá n

siempre separadas de las administrativas. No podrá n los jueces, sin incurrir
en delito de prevaricació n, perturbar de ninguna manera las operaciones de
los cuerpos administrativos, ni citar ante ellos a los administradores en razó n
de sus funciones.14
Poco después, con la preocupació n de hacer má s efectivo en la

vida cotidiana el principio de la separació n de poderes, para lograr el
desmantelamiento definitivo del antiguo régimen, la Convenció n Na-
cional prohibió a los tribunales judiciales tomar conocimiento de los
asuntos de la administració n pú blica, lo cual, en opinió n de Jean-
Louis De Corail, dio lugar a admitir la existencia de una jurisdicció n
reservada a conocer los conflictos administrativos.15
segú n Roger bonnard, el pensamiento revolucionario francés in-
terpretó el principio de la separació n de poderes compuesto de dos
corolarios bá sicos, a saber: el primero, la separació n, diríamos, en
compartimentos estancos de los ó rganos legislativo, administrativo y
Judicial; el segundo: la separació n de la administració n activa de la
ad- ministració n contenciosa.
El primer corolario se puso en prá ctica mediante la ley 16-24 de
agosto de 1790, que acabó con la costumbre de los tribunales judicia-
les de intervenir en los quehaceres legislativos y administrativos.
13
Tomado de Charles Debaasch y Marcel Pinet, Les grands textes administratifs, París,
sirey, 1976, p. 487.
14
Idem.
15
Jean-Louis De Corail, La crise de la notion juridique de service public en droit adminis-
tratif francais, París, Librairie Genérale de Droit et de Jurisprudence, 1954, p. 2.
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ademá s, la referida ley de agosto de 1790 abonó el terreno para

implementar el segundo corolario, al prohibir a los tribunales
perturbar las operaciones de los cuerpos administrativos y hacer
comparecer ante ellos a los administradores, lo cual daba lugar a una
jurisdicció n especial para la materia administrativa, asignada
durante pocos añ os, por determinació n de la ley 7-11 de septiembre de
1790, al jefe de Estado y a los ministros, situació n que no podía durar,
porque el doble papel de juez y parte atribuido a tales funcionarios
administrativos contradecía abiertamente la idea de la separació n de la
administració n activa de la administració n contenciosa, indispensable
para una auténtica y efectiva separació n de poderes.
La expedició n del decreto del 16 fructidor del añ o III reforzó la
prohibició n impuesta a los tribunales judiciales para conocer de los
actos de la administració n; en consecuencia, se hizo má s urgente la
creació n de una jurisdicció n exclusiva para la materia administrativa, al
disponer: “se reiteran con sanciones jurídicas las prohibiciones impues-
tas a los tribunales para conocer de los actos de la administració n, de
cualquier especie que fueren”.16
En cuanto al segundo corolario, consistente en la separació n de la
administració n activa de la administració n contenciosa, se hizo efecti-
vo en la Constitució n del 22 frimario del añ o VIII (25 de diciembre de
1799), que creó al Consejo de Estado, que con el correr de los añ os se
convertiría en la base de todo un sistema de tribunales
administrativos, integrado por el propio Consejo y los Consejos de
prefecturas; má s tarde se perfeccionaría con la creació n del Tribunal
de Conflictos, encargado de zanjar las controversias que se presentaran
por razones de competencia entre los tribunales judiciales y los
tribunales administrativos.
En los términos del artículo 52, de la Constitució n francesa de
1799, al Consejo de Estado se le otorgaron originalmente dos funcio-
nes fundamentales que debía ejercer bajo la direcció n de los có nsules,
o sea, del Ejecutivo; una, era la de redactar los proyectos de leyes y
los reglamentos de la administració n pú blica; la otra funció n
consistía en “resolver las dificultades que se presenten en materia
administrativa”.
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16
Charles Debaasch y Marcel Pinet, op. cit., p. 59.
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C. Metamorfosis del consejo de estado francés
El 5 nivoso del mismo añ o VIII se expidió una disposició n reglamen-

taria en cuya virtud el Consejo de Estado se encargó de los asuntos
contenciosos, en un esquema de justicia retenida, ya que su funció n
se reducía a proponer, al primer có nsul, la solució n a cada
reclamació n administrativa presentada por los gobernados. “sin
embargo –afirma Georges Vedel– el prestigio y la autoridad jurídica
del Consejo de Es- tado son tales que durante los tres cuartos de siglo
en que perdurara esta sistema, apenas hay un par de casos en los que
el jefe del ejecutivo, primer có nsul, emperador o monarca, se haya
apartado, en materia contenciosa, de las propuestas del mismo”.17
Un aspecto trascendente en la evolució n del Consejo de Estado
consistió en la creació n en su seno, en 1806, de una Comisió n Conten-
ciosa, a efecto de separar la materia de conflictos del resto de asuntos
que conocía dicho Consejo; la creació n de esa Comisió n dio lugar a la
especializació n y profesionalizació n de sus integrantes, lo que redun-
dó en el perfeccionamiento del desempeñ o de sus tareas y a un bien
ganado prestigio, porque en la prá ctica quien impartía justicia era el
Consejo de Estado, pese al esquema de justicia retenida, pues el jefe
del Ejecutivo se concretaba a firmar los proyectos de resolució n
elaborados por la Comisió n Contenciosa del Consejo de Estado.
La razó n de ser de una jurisdicció n administrativa distinta de la
judicial, en un esquema de justicia delegada, se reforzó con el alegato
pronunciado por Leó n Miguel Gambetta en la tribuna de asamblea
Nacional Francesa, al discutirse en la época de la III Repú blica el pro-
yecto de ley sobre “Reorganizació n del Consejo de Estado”, finalmen-
te promulgada el 24 de mayo de 1872, cuyo argumento medular fue
el siguiente:
En la jurisdicció n administrativa yo veo una protecció n especial para los em-

presarios que contratan con el Estado, pues éste es juzgado por un juez con
conocimientos especiales, que no posee el simple juez que juzga a los parti-
culares. ademá s, en realidad, el juez administrativo es un juez independiente
17
Georges Vedel, Derecho administrativo, traducció n de Juan Rincó n Jurado, Madrid,
agular, 1980, nota 75, p. 60.
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de la administració n activa. En fin, el Estado tiene perfectamente derecho a

no permitir que se produzcan perturbaciones en la marcha de los servicios
pú blicos, para no dejarse lesionar en su soberanía, en su poder
administrativo superior. Por consiguiente, el Estado tiene perfecto
derecho a comparecer ante una jurisdicció n especial y esa es la jurisdicció n
del Consejo de Estado.18
6. Los tribunales administrativos en México
La Constitució n Política de los Estados Unidos Mexicanos consagra el

derecho de los mexicanos a contar con tribunales que estén expeditos
para impartir justicia de manera completa, gratuita e imparcial, en
los plazos y términos que fijen las leyes; y la obligació n de las
legislaturas locales, de emitir leyes que fijen los medios para
garantizar la independencia de los tribunales y la plena ejecució n de
sus resoluciones.
En su texto vigente, los artículos 73, fracció n XXIX H y 116, frac-
ció n V de la Constitució n federal disponen la existencia del Tribunal
Federal de Justicia administrativa. y de Tribunales de lo Contencioso
administrativo en los Estados, respectivamente.
7. El proceso en los tribunales administrativos
Proceso viene a ser la concatenació n de hechos sucesivos de un fenó me-

no natural o de actos de una operació n artificial, por cuya razó n exis-
ten procesos bioló gicos, químicos y, desde luego, jurídicos, urbanos y
muchos otros.
En este orden de ideas, podemos entender al proceso jurídico
como un conjunto de actos vertebrados por un propó sito específico,
cuya variedad da lugar a distintos tipos o variedades de procesos
jurídicos, a saber: legislativos, administrativos y jurisdiccionales, Este
ú ltimo se desarrolla antes los ó rganos jurisdiccionales y admite
diferentes clases, de acuerdo con el tipo de tribunal en el que se
ventilan, entre otros: civil, penal, laboral, agrario, y administrativo, en
este ú ltimo, los aspectos má s importantes son los que se analizan a
continuació n.
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18
Tomado de Luis H. Farías Mata, “El Consejo de Estado francés”, en Revista de la
Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas, Caracas, añ o XXXV, 1990, nú m. 78, p. 20.
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a. Las partes
Es imposible un proceso sin partes contendientes: una, llamada

actora, en razó n de que pretende la aplicació n de un precepto
jurídico, y otra, respecto de la cual se exige la aplicació n de dicho
precepto, identificada como demandada.
En el derecho procesal administrativo comparado se consideran
partes del proceso: el actor, el demandado, y el tercero que, dentro
del procedimiento administrativo, aparezca como titular de un
derecho incompatible con la pretensió n del actor; en tanto que se
asigna el ca- rá cter de demandado, tanto a la autoridad que dicte u
ordene, ejecute o trate de ejecutar la resolució n o tramite el
procedimiento impugnado, como a la que la sustituya legalmente,
como el particular a quien favorezca la resolució n cuya modificació n,
extinció n o nulidad pide la autoridad administrativa,
ademá s, también contempla que pueda presentarse en el juicio
como coadyuvante de las autoridades administrativas, quien tenga in-
terés jurídico en la anulació n de un acto favorable a un particular, sin
que por ello se le prive de la legitimació n para ejercer la acció n por sí
mismo.
En el derecho comparado es comú n prever que só lo puedan inter-
venir en el proceso contencioso administrativo las personas que tengan
un interé s jurídico que funde su pretensió n. La doctrina apoya sin re-
serva tal determinació n, en lo que atañ e a la parte actora. En opinió n
de Giuseppe Chiovenda:
El interés en conseguir por obra de los ó rganos pú blicos el bien que se

debe- ría conseguir mediante la prestació n de un obligado, consiste
precisamente en la falta de prestació n de éste. No se requiere que la falta de
prestació n sea culposa y ni siquiera voluntaria; basta que por ella se
produzca un estado de hecho contrario al derecho; que la expectativa del
actor se encuentre en la situació n de no satisfacció n.19
19
Giuseppe Chiovenda, Instituciones de derecho procesal civil, traducció n de E. Gó mez
Orvaneja, Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado, 1936, vol. I, p. 204.
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se justifica la exigencia del interé s jurídico, en razó n de que la ins-

talació n de los tribunales administrativos obedece al propó sito de ha-
cer justicia, no para resolver cuestiones técnicas o académicas ni para
promover procesos innecesarios.
b. Causas de improcedencia
Las leyes procesales suelen establecer una serie de requisitos para que el
ó rgano jurisdiccional entre al examen de la pretensió n de fondo plan-
teada por el actor; en este contexto, la Ley de Justicia administrativa
del Estado de Jalisco establece en su artículo 29 la improcedencia del
juicio en materia administrativa contra actos:
• Que no afecten los intereses jurídicos del demandante o que se hayan

consumado de un modo irreparable;
• Cuya impugnació n no corresponda conocer al Tribunal de lo adminis-
trativo;
• Que hayan sido materia de sentencia de fondo pronunciada en un
procedimiento judicial, siempre que hubiere identidad de partes;
• Respecto de los cuales hubiera consentimiento expreso o tá cito. se en-
tiende que hay consentimiento tá cito ú nicamente cuando no se
promueva el juicio en materia administrativa en los términos previstos
en esta ley;
• Que sean materia de un recurso o juicio que se encuentre pendiente de
resolució n ante la autoridad administrativa estatal, municipal, sus orga-
nismos descentralizados, o ante las autoridades jurisdiccionales en ma-
teria administrativa;
• De cuyas constancias de autos apareciere, claramente, que no existe la
resolució n o el acto impugnado;
• Respecto de los cuales hayan cesado los efectos del acto impugnado o
éste no pueda surtir efecto legal o material alguno, por haber dejado de
existir el objeto o materia del mismo;
• Contra actos o resoluciones dictados en materia electoral o de los
cuales corresponda conocer a alguna jurisdicció n ordinaria distinta de
la especializada en materia administrativa; y
• En los demá s casos en que la improcedencia resulte de alguna disposi-
ció n de la ley
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C. La demanda
En su artículo 6o., la Ley Federal de Procedimiento Contencioso ad-

ministrativo no admite la gestió n de negocios, por cuya razó n, quien
promueva a nombre de otro deberá acreditar que la representació n le
fue otorgada, a má s tardar, en la fecha de presentació n de la demanda
o de la contestació n, en su caso.
En cuanto hace a la demanda, la Ley Federal de Procedimiento
Contencioso administrativo previene:
aRTÍCULO 13. El demandante podrá presentar su demanda, mediante

Juicio en la vía tradicional, por escrito ante la sala regional competente o, en
línea, a través del sistema de Justicia en Línea, para este ú ltimo caso, el de-
mandante deberá manifestar su opció n al momento de presentar la deman-
da. Una vez que el demandante haya elegido su opció n no podrá variarla.
Cuando la autoridad tenga este cará cter la demanda se presentará en todos
los casos en línea a travé s del sistema de Justicia en Línea.
Para el caso de que el demandante no manifieste su opció n al momento
de presentar su demanda se entenderá que eligió tramitar el Juicio en la vía
tradicional.
La demanda deberá presentarse dentro de los plazos que a
continuació n se indican:
I. De treinta días siguientes a aquél en el que se dé alguno de los supuestos
siguientes:
a) Que haya surtido efectos la notificació n de la resolució n impugnada, lo
que se determinará conforme a la ley aplicable a ésta, inclusive cuando se
controvierta simultá neamente como primer acto de aplicació n una
regla administrativa de cará cter general.
b) Hayan iniciado su vigencia el decreto, acuerdo, acto o resolució n admi-
nistrativa de cará cter general impugnada cuando sea auto aplicativa.
II. De treinta días siguientes a aquél en el que surta efectos la notificació n
de la resolució n de la sala o secció n que habiendo conocido una queja,
decida que la misma es improcedente y deba tramitarse como juicio.
Para ello, deberá prevenirse al promovente para que, dentro de dicho
plazo, presente demanda en contra de la resolució n administrativa que
tenga cará cter definitivo.
III. De cinco añ os cuando las autoridades demanden la modificació n o nu-
lidad de una resolució n favorable a un particular, los que se contará n a
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partir del día siguiente a la fecha en que éste se haya emitido, salvo que
haya producido efectos de tracto sucesivo, caso en el que se podrá de-
mandar la modificació n o nulidad en cualquier época sin exceder de los
cinco añ os del ú ltimo efecto, pero los efectos de la sentencia, en caso de
ser total o parcialmente desfavorable para el particular, só lo se retrotrae-
rá n a los cinco añ os anteriores a la presentació n de la demanda.
Cuando el demandante tenga su domicilio fuera de la població n donde esté

la sede de la sala, la demanda podrá enviarse a través de Correos de México,
correo certificado con acuse de recibo, siempre que el envío se efectú e en el
lugar en que resida el demandante, pudiendo en este caso señ alar como do-
micilio para recibir notificaciones, el ubicado en cualquier parte del territorio
nacional, salvo cuando tenga su domicilio dentro de la jurisdicció n de la
sala competente, en cuyo caso, el señ alado para tal efecto, deberá estar
ubicado dentro de la circunscripció n territorial de la sala.
Cuando el interesado fallezca durante el plazo para iniciar juicio, el pla-
zo se suspenderá hasta un añ o, si antes no se ha aceptado el cargo de repre-
sentante de la sucesió n. También se suspenderá el plazo para interponer la
demanda si el particular solicita a las autoridades fiscales iniciar el procedi-
miento de resolució n de controversias contenido en un tratado para evitar
la doble tributació n, incluyendo en su caso, el procedimiento arbitral. En
estos casos cesará la suspensió n cuando se notifique la resolució n que da por
terminado dicho procedimiento, inclusive en el caso de que se dé por termi-
nado a petició n del interesado.
En los casos de incapacidad o declaració n de ausencia, decretadas por
autoridad judicial, el plazo para interponer el juicio contencioso
administrativo federal se suspenderá hasta por un añ o. La suspensió n
cesará tan pronto como se acredite que se ha aceptado el cargo de tutor del
incapaz o representante legal del ausente, siendo en perjuicio del
particular si durante el plazo antes mencionado no se provee sobre su
representació n.
aRTÍCULO 14. La demanda deberá indicar:

I El nombre del demandante, domicilio fiscal, así como domicilio para
oír y recibir notificaciones dentro de la jurisdicció n de la sala Regional
competente, y su direcció n de correo electró nico.
Cuando se presente alguno de los supuestos a que se refiere el Capítulo XI,

del Título II, de esta Ley, el juicio será tramitado por el Magistrado Instruc-
tor en la vía sumaria.
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II. La resolució n que se impugna. En el caso de que se controvierta un de-

creto, acuerdo, acto o resolució n de cará cter general, precisará la fecha
de su publicació n.
III. La autoridad o autoridades demandadas o el nombre y domicilio del
particular demandado cuando el juicio sea promovido por la autoridad
administrativa.
IV. Los hechos que den motivo a la demanda.
V. Las pruebas que ofrezca.
En caso de que se ofrezca prueba pericial o testimonial se precisará n los

hechos sobre los que deban versar y señ alará n los nombres y domicilios del
perito o de los testigos.
En caso de que ofrezca pruebas documentales, podrá ofrecer también el
expediente administrativo en que se haya dictado la resolució n impugnada.
se entiende por expediente administrativo el que contenga toda la
infor- mació n relacionada con el procedimiento que dio lugar a la
resolució n impugnada; dicha documentació n será la que corresponda al
inicio del procedimiento, los actos administrativos posteriores y a la
resolució n impugnada. La remisió n del expediente administrativo no incluirá
las documentales privadas del actor, salvo que las especifique como
ofrecidas. El expediente administrativo será remitido en un solo ejemplar
por la autoridad, el cual estará en la sala correspondiente a disposició n de
las partes que pretendan consultarlo. VI. Los conceptos de impugnació n.
VII. El nombre y domicilio del tercero interesado, cuando lo haya.
VIII. Lo que se pida, señ alando en caso de solicitar una sentencia de condena,
las cantidades o actos cuyo cumplimiento se demanda.
En cada demanda só lo podrá aparecer un demandante, salvo en los casos
que se trate de la impugnació n de resoluciones conexas, o que se afecte los
intereses jurídicos de dos o má s personas, mismas que podrá n promover el
juicio contra dichas resoluciones en una sola demanda.
En los casos en que sean dos o má s demandantes éstos ejercerá n su op-
ció n a través de un representante comú n.
En la demanda en que promuevan dos o má s personas en
contravenció n de lo dispuesto en el pá rrafo anterior, el Magistrado
Instructor requerirá a los promoventes para que en el plazo de cinco días
presenten cada uno de ellos su demanda correspondiente, apercibidos que de
no hacerlo se desecha- rá la demanda inicial.
Cuando se omita el nombre del demandante o los datos precisados en
las fracciones II y VI, el Magistrado Instructor desechará por improcedente
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la demanda interpuesta. si se omiten los datos previstos en las fracciones

III, IV, V, VII y VIII, el Magistrado Instructor requerirá al promovente
para que los señ ale dentro del término de cinco días, apercibiéndolo que de
no hacerlo en tiempo se tendrá por no presentada la demanda o por no
ofrecidas las pruebas, segú n corresponda.
si en el lugar señ alado por el actor como domicilio del tercero, se
negare que sea éste, el demandante deberá proporcionar al Tribunal la
informació n suficiente para proceder a su primera bú squeda, siguiendo al
efecto las reglas previstas en el Có digo Federal de Procedimientos Civiles.
Cuando no se señ ale direcció n de correo electró nico, no se enviará el
aviso electró nico que corresponda.
En los términos del artículo 15 de la Ley Federal de

Procedimiento Contencioso administrativo, la demanda debe ir
acompañ ada de un conjunto de documentos, entre los que destacan
una copia de la misma y de sus anexos para cada una de las partes.
D. Las medidas cautelares
El propó sito de las medidas cautelares o precautorias consiste en pre-

servar la materia del litigio y evitar un dañ o irreparable a las partes del
mismo con motivo de su tramitació n; se trata, pues, de herramientas
que puede emplear el juzgador, de oficio, o a petició n de las partes, a
efecto de que la resolució n definitiva no sea inú til.
La medida cautelar por excelencia, en materia administrativa, es
la suspensió n de la ejecució n de los actos que se reclaman; esta
medida está prevista en el capítulo noveno de la Ley de Justicia
administrativa del Estado de Jalisco, que faculta al particular actor a
solicitar la sus- pensió n de la resolució n o del acto administrativo, a
efecto de mantener las cosas en el estado en que se encuentren,
mientras se pronuncia la sentencia, pudiendo decretarse a solicitud
del particular actor, o de oficio, cuando de llegar a consumarse el acto
o resolució n impugnado, dificultaría restituir al particular en el goce
de su derecho.
La suspensió n podrá otorgarse siempre y cuando no se siga per-
juicio a un evidente interés social o se contravengan disposiciones de
orden pú blico, y sean de difícil reparació n los dañ os y perjuicios que
se causen al particular con la ejecució n del acto.
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Tratá ndose de multas, impuestos, derechos o cualquier otro con-

cepto que de conformidad con las leyes sea considerado crédito
fiscal, podrá concederse la suspensió n del procedimiento
administrativo de ejecució n, a condició n de que quien la solicite
garantice su importe ante la secretaría de Finanzas del Estado
cuando el crédito fuere Es- tatal, o ante la Tesorería del municipio
que corresponda, en el caso de un crédito municipal; empero, la
garantía no se exigirá si se tratare de sumas que, a juicio de la sala,
excedan las posibilidades de quien deba prestarla, o cuando se trate
de persona distinta del obligado directamente al pago, caso en el
cual podrá garantizarse el cré dito en cualquiera de las formas
permitidas por la normativa fiscal.
De igual modo, cuando la suspensió n pueda ocasionar dañ os y
perjuicios a terceros se concederá en los casos en que proceda, a
condició n de que el actor otorgue garantía bastante para reparar el dañ o
e indemnizar los perjuicios que con ella se causaren, si no obtiene
sentencia favorable en el juicio.
Podrá n hacerse efectivas las garantías otorgadas con motivo de la
suspensió n, mediante solicitud del interesado, presentada, dentro de
los treinta días siguientes a la notificació n de la sentencia, ante la
sala, misma que dará vista a las demá s partes por un término de
cinco días, y citará a una audiencia de pruebas y alegatos, a celebrarse
dentro de los cinco días siguientes, en la que se dictará la sentencia
correspondiente.
E. La contestació n de la demanda
Dispone el artículo 19 de la Ley Federal de Procedimiento Contencio-

so administrativo, que una vez admitida la demanda, deberá correrse
traslado de la misma al demandado, quien será emplazado para que,
dentro del término de treinta días, la conteste. En caso de que
hubiere ampliació n de la demanda, el plazo para contestarla será de
diez días siguientes a aquel en que surta efectos la notificació n del
acuerdo que la admita. Cuando no se presente la contestació n en
tiempo, o ésta no se refiere a todos los hechos, se tendrá n como
ciertos los que no hubieren sido contestados, excepció n hechas de
que resulten desvirtuados en razó n de las pruebas rendidas o por
hechos notorios. siempre que una autoridad que deba ser parte en el
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juicio no sea señ alada como deman-
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dada por el actor, de oficio deberá corrérsele traslado de la demanda

para que la conteste en el plazo de treinta días. ademá s, la ley en cita
previene:
aRTÍCULO 20. El demandado en su contestació n y en la contestació n de

la ampliació n de la demanda, expresará :
I. Los incidentes de previo y especial pronunciamiento a que haya lugar.
II. Las consideraciones que, a su juicio, impidan se emita decisió n en cuan-

to al fondo o demuestren que no ha nacido o se ha extinguido el dere-
cho en que el actor apoya su demanda.
III. se referirá concretamente a cada uno de los hechos que el demandante
le impute de manera expresa, afirmá ndolos, negá ndolos, expresando que
los ignora por no ser propios o exponiendo có mo ocurrieron, segú n sea
el caso.
IV. Los argumentos por medio de los cuales se demuestra la ineficacia de los
conceptos de impugnació n.
V. Los argumentos por medio de los cuales desvirtú e el derecho a indem-
nizació n que solicite la actora.
VI. Las pruebas que ofrezca.
VI. En caso de que se ofrezca prueba pericial o testimonial, se precisará n los

hechos sobre los que deban versar y se señ alará n los nombres y
domicilios del perito o de los testigos. sin estos señ alamientos se
tendrá n por no ofrecidas dichas pruebas.
aRTÍCULO 22. En la contestació n de la demanda no podrá n cambiarse los

fundamentos de derecho de la resolució n impugnada.
En caso de resolució n negativa ficta, la autoridad demandada o la facul-
tada para contestar la demanda, expresará los hechos y el derecho en que
se apoya la misma.
En la contestació n de la demanda, o hasta antes del cierre de la instruc-
ció n, la autoridad demandada podrá allanarse a las pretensiones del
demandante o revocar la resolució n impugnada.
F. Pruebas
En los juicios regulados por la Ley de Justicia administrativa del Esta-

do de Jalisco se admiten toda clase de pruebas, salvo la confesional
mediante absolució n de posiciones, así como las que no guarden
relació n directa con los hechos controvertidos, lo mismo que las
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contrarias a la
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moral y al derecho, al igual que las que no hayan sido ofrecidas ante
la autoridad demandada en el procedimiento administrativo, a no ser
que en éste no se le hubiera dado oportunidad razonable de hacerlo;
en tanto que las supervenientes podrá n admitirse a condició n de que
no se haya dictado sentencia.
Regula la Ley de Justicia administrativa del Estado de Jalisco la
admisió n, recepció n y valoració n de las pruebas en los juicios por ella
regulados, en su capítulo séptimo, cuyas principales reglas son:
• La sala tendrá la má s amplia libertad podrá ordenar de oficio la

prá ctica de cualquier diligencia que tenga relació n con los puntos
controvertidos o acordar la exhibició n de cualquier documento,
notificando oportunamente a las partes a fin de que puedan intervenir
en caso de que a sus intereses convenga.
• asimismo, la sala podrá designar un perito de los registrados ante el
De- partamento de auxiliares de la administració n de Justicia del
Tribunal; tal designació n deberá notificarse a las partes. En caso de que
el perito requiera ciertos informes o documentos que se encuentren en
poder de las partes, la sala las prevendrá para que los presenten.
• a condició n de que tengan relació n directa con los puntos sobre los que
verse el dictamen, la sala podrá convocar a los peritos para que compa-
rezcan y respondan a las preguntas que se les formulen,
• Cuando alguna de las partes ofrezca prueba pericial, el nombramiento
de los peritos designados por ellas, podrá hacerse en cualquier tiempo
hasta tres días há biles antes de la celebració n de la audiencia de desahogo
de la prueba, sin contar el día de la audiencia ni el del ofrecimiento. El
perito designado por el ó rgano judicial debe tener aceptado su cargo en
forma previa al desahogo de la pericial.
• No será recusable el perito designado por el ó rgano judicial que
conozca del asunto, sin embargo, deberá excusarse cuando tenga
parentesco por consanguinidad o afinidad, dentro del cuarto grado, con
alguna de las partes; o interés directo o indirecto en el litigio; o sea
acreedor, deudor, inquilino, arrendador, tenga amistad estrecha o
enemistad manifiesta con las partes, o tenga dependencia econó mica
con cualquiera de ellas.
• En cuanto a la prueba testimonial, para su desahogo se requerirá a la
parte que la hubiera ofrecido, a efecto de que presente un má ximo de
tres testigos y, cuando la misma manifieste no poder hacer que se pre-
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senten, mediante el actuario se citará a los testigos, para que comparez-

can el día y hora señ alados para la celebració n de la audiencia de recep-
ció n de la prueba correspondiente.
• Por lo que hace al desahogo de la prueba testimonial, se asentará acta
detallada de los cuestionarios que en forma verbal y directa formulen las
partes, así como de las declaraciones de los testigos, a quienes, la sala
podrá formular las preguntas que estime necesarias, las que, junto con
las respuestas que den los testigos, se asentará n en el acta.
• El oferente de la prueba testimonial podrá sustituir a sus testigos en
cualquier tiempo anterior al desahogo de la prueba, en cuyo caso
deberá presentar directamente a los testigos sustitutos, sin que pueda
pedir que sean citados por el tribunal. No será motivo para diferir el
desahogo de la prueba la sustitució n de testigos.
• Las autoridades tienen la obligació n de expedir con toda oportunidad
las copias de los documentos que les soliciten las partes para poder
ren- dir sus pruebas; si dichas autoridades no cumplieren con esta
obligació n, la parte interesada solicitará que requiera a las mismas. si
todavía no lo hicieren, se hará uso de los medios de apremio que
establece esta ley; haciéndose del conocimiento del Ministerio Pú blico,
si aú n así no se cumpliere.
• al interesado que con el propó sito de demorar la tramitació n del juicio,
informe que se le ha denegado la expedició n de las copias, se le impon-
drá multa de hasta el equivalente de un mes de salario mínimo general
vigente en el municipio de Guadalajara.
• siempre que la naturaleza de la prueba lo requiera, se señ alará el lugar,
fecha y hora en los cuales, dentro de los treinta días que sigan a la
provi- dencia que los señ ale, deberá tener verificativo la audiencia de
recepció n, ante la presencia del magistrado, de cada una de las pruebas
ofrecidas.
• Cuando en un mismo asunto fueren varias las pruebas ofrecidas, el he-
cho de que alguna de ellas no pueda desahogarse en la fecha señ alada
no será motivo para que dejen de recibirse las restantes.
• Desahogadas que sean las pruebas, deberá dictarse auto para que dentro
del término de cinco días las partes formulen por escrito sus alegatos.
El auto de referencia, aun cuando no lo mencione expresamente, tendrá
efectos de citació n para sentencia.
• Cuando por el enlace de las pruebas rendidas y de las presunciones re-
sultantes, se adquiera convicció n distinta acerca de los hechos materia
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del litigio, podrá n valorarse las pruebas sin sujetarse a lo dispuesto en

el pá rrafo anterior, debiendo fundarse razonadamente esta parte de la
sentencia.
• El ofrecimiento y desahogo de pruebas, con excepció n de lo expresa-
mente previsto en la Ley de Justicia administrativa del Estado, así como
la valoració n de las pruebas, se regirá por las disposiciones relativas del
Có digo de Procedimientos Civiles del Estado.
G. Los incidentes
El artículo 29 de la Ley Federal de Procedimiento administrativo pre-

viene que se tramiten como de previo y especial pronunciamiento,
los incidentes de incompetencia por materia, de acumulació n de
juicios, de nulidad de notificaciones, de recusació n por causa de
impedimento, de reposició n de autos, y de interrupció n por causa de
muerte, disolució n, declaratoria de ausencia o incapacidad; ademá s
ordena que: “Cuando la promoció n del incidente sea frívola e
improcedente, se impondrá a quien lo promueva una multa de diez a
cincuenta veces el salario mí- nimo general diario vigente en el á rea
geográ fica correspondiente al Distrito Federal”.
H. La sentencia
Ley de Justicia administrativa del Estado de Jalisco dispone que den-

tro de los veinte días que sigan a la notificació n del auto en que se
cite para sentencia deberá ser dictada ésta. En los casos en que se
hagan valer diversas causales de ilegalidad, la sentencia de la sala
deberá examinar en primer término aquellas que puedan conducir a
declarar la nulidad lisa y llana del acto o de la resolució n impugnada.
Pese a que las sentencias no requieren formalismo alguno, de
acuerdo con el artículo 73 de la ley de la materia, cuando menos
deberán establecer:
• La fijació n clara y precisa de los puntos controvertidos, así como el exa-

men y valoració n de las pruebas que se hayan rendido;
• Los fundamentos legales en que apoyen para producir la resolució n;
• Los puntos resolutivos en que se expresen, con claridad, las
resoluciones o actos administrativos cuya nulidad o validez se declare;
y
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• Los términos en que deberá ser cumplimentada la sentencia por parte de

la autoridad demandada.
Podrá emitirse la sentencia definitiva en el sentido de reconocer la vali-

dez de la resolució n o del acto impugnado; o de declarar la nulidad de
la resolució n o acto combatido; o bien, de decretar el sobreseimiento.
La Ley de Justicia administrativa del Estado de Jalisco contempla
como causas de anulació n de una resolució n, de un acto o de un pro-
cedimiento administrativo:
• La incompetencia de la autoridad que haya dictado u ordenado la reso-

lució n o el acto impugnado;
• si los hechos que la motivaron no se realizaron:
• si los hechos que la motivaron, fueron distintos o se apreciaron de
forma erró nea;
• si se dictó en contravenció n de las disposiciones aplicables o se dejaron
de aplicar las debidas;
• La violació n o restricció n de un derecho pú blico subjetivo previsto en
la Constitució n Política del Estado o en las leyes administrativas,
cuando afecte sustancialmente el sentido del acto o resolució n
impugnado;
• La omisió n o incumplimiento de las formalidades que legalmente debe
revestir la resolució n o el acto, cuando afecte las defensas del particular
y trascienda el sentido de la resolució n o acto impugnado; y
• Tratá ndose de sanciones o actos discrecionales, el desvío de poder, en-
tendiendo por tal, el ejercicio de potestades administrativas para fines
distintos de los previstos en la ley.
De conformidad con el artículo 76 de la ley en cita, en los casos

en que el acto impugnado fuere de cará cter positivo, la sentencia que
declare la nulidad del mismo tendrá por objeto nulificar las
consecuencias de é ste y, en su caso, restituir al particular en el goce
del derecho violado, restableciendo las cosas al estado que guardaban
antes de que hubiere ocurrido el acto o resolució n impugnada;
Cuando el acto impugnado fuere de cará cter negativo, tendrá el
efecto de obligar a la autoridad responsable a que subsane las omisiones
en que hubiere incurrido.
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Podrá decretarse lisa y llanamente la nulidad de la resolució n o acto

que se impugna, o bien, para determinado efecto, caso este ú ltimo en
el que se deberá precisar con claridad la forma y té rminos en que la
autoridad deba cumplir.
siempre que la nulidad sea declarada por causas distintas a los vi-
cios de forma o a la incompetencia de la autoridad, y tenga que
dictarse una nueva resolució n, deberá señ alarse de manera concreta
el sentido en que la autoridad habrá de dictar la nueva resolució n.
En los casos ya señ alados, de omisió n o incumplimiento de las
formalidades que legalmente debe revestir la resolució n o el acto, o
de desvío de poder, se declarará la nulidad para el efecto de que se
repon- ga el procedimiento o se emita nueva resolució n; en los demá s
casos, también podrá indicar los términos conforme a los cuales debe
dictar su resolució n la autoridad administrativa, salvo que se trate de
facultades discrecionales.
En las sentencias relativas al cese o remoció n de sus cargos de
elementos de los cuerpos de seguridad pú blica del estado o sus muni-
cipios, por ningú n motivo procederá su reinstalació n o restitució n y,
en su caso, só lo procederá la indemnizació n constitucional, si resultó
inocente su reinstalació n será a juicio del titular de la corporació n
respectiva.
sin perjuicio de la aclaració n de sentencia, la sala no podrá variar
ni modificar ésta despué s de notificada, y quedará firme cuando no
fuere recurrida en los plazos y términos previstos en la ley en
comento; así como cuando no admita recurso; o el recurrente se
desista del recurso que hubiere interpuesto.
El Pleno dictará sus sentencias por unanimidad o por mayoría de
votos de los magistrados; si hubiere empate su presidente tendrá voto
de calidad. En los casos en que la mayoría de los magistrados esté de
acuerdo con el proyecto, los magistrados disidentes podrán limitarse
a expresar que votan en contra del mismo, o a formular voto
particular razonado, en un plazo que no excederá de diez días,
transcurrido dicho término, si no lo hacen, perderá n ese derecho.
Cuando el proyecto del magistrado ponente no fuere aceptado por los
otros magistrados, el secretario general de acuerdos engrosará el fallo
con los argumentos de la mayoría y el proyecto podrá quedar como
voto particular del Ponen-
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te. adquieren firmeza las sentencias pronunciadas por el Pleno

cuando fueren notificadas a las partes en el procedimiento.
I. Otras formas de terminació n del proceso
El proceso puede terminarse sin que llegue a dictarse sentencia en el

mismo, por desistimiento del demandante, o sobreseerse en
cualquier etapa procesal, de oficio o a petició n de parte, por
cualquiera de las siguientes causas previstas en el artículo 30 de la
Ley de Justicia administrativa del Estado de Jalisco:
• Cuando durante el juicio apareciere o sobreviniere alguna de

las causas de improcedencia a que se refiere el artículo anterior.
• Cuando el demandante muera durante el juicio si el acto im-
pugnado só lo afecta a su persona.
• Cuando la autoridad demandada satisfaga la pretensió n del
actor o revoque el acto impugnado.
J. Recursos
La Ley de Justicia administrativa del Estado de Jalisco prevé dos dis-

tintos recursos procesales, a saber, el recurso de reclamació n, y el re-
curso de apelació n; el primero de ellos tiene por objeto modificar o
revocar las resoluciones que:
• admitan, desechen o tengan por no interpuesta la demanda, la contes-

tació n, la ampliació n de demanda, su contestació n o las pruebas;
• Decreten o nieguen el sobreseimiento del juicio, con excepció n de cuan-
do se trate de sentencias definitivas;
• admitan o rechacen la intervenció n del coadyuvante o del tercero;
• Concedan o nieguen la suspensió n del acto o resolució n impugnada, o
contra las que fijen las garantías en el trá mite de la suspensió n;
• Resuelvan sobre la posibilidad o imposibilidad de la autoridad para cum-
plir con la sentencia; o
• Resuelvan sobre la procedencia o improcedencia del cumplimiento sus-
tituto, o fijen en cantidad líquida la indemnizació n por tal concepto.
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se interpondrá el recurso de reclamació n ante la autoridad judicial

que hubiere dictado la resolució n recurrida, dentro de los cinco días
siguientes a aquel en que surta efectos la notificació n de la resolució n
que la motive, salvo cuando se interponga contra las resoluciones que
concedan o nieguen la suspensió n del acto o resolució n impugnada,
en cuyo caso podrá proponerse en cualquier tiempo anterior al inicio
del plazo previsto para los alegatos, cuando el recurso se funde en la
variació n de las condiciones que motivaron el sentido de la
resolució n impugnada.
Pueden impugnarse las sentencias definitivas mediante el recurso
de apelació n, cuyo objeto consiste en modificar o revocar la sentencia
impugnada, siendo procedente:
• Cuando el asunto al que corresponde la sentencia impugnada sea de

una cuantía determinada o determinable que exceda de setecientos
días de salario mínimo general vigente en el municipio de Guadalajara;
• Cuando el asunto sea de cuantía indeterminable; y
• Cuando la controversia que motivó el juicio sea entre entidades pú blicas.
La apelació n deberá interponerse por escrito ante la sala que hubiere

dictado la sentencia, dentro de los cinco días siguientes a aquel en
que surta efectos la notificació n de la sentencia, debiendo contener el
señ a- lamiento de la sentencia que se recurre y la expresió n de los
agravios que, en concepto de la autoridad, se hubieren causado. La
sala trami- tará el expediente hasta dejarlo en estado de resolució n
para remitirlo al Pleno del Tribunal de lo administrativo. La admisió n
de la apelació n se decretará en ambos efectos.
El Pleno, una vez que reciba el recurso, designará un magistrado
ponente, sin que pueda ser el mismo que hubiere pronunciado la sen-
tencia impugnada, para que, dentro del término de veinte días,
elabore el proyecto de sentencia que se someterá al Pleno, a efecto de
que, dentro de otros veinte días dicte la misma; en el entendido de
que deberá abstenerse de votar y de participar en la discusió n del
asunto el magistrado que hubiese dictado la sentencia impugnada.
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8. Perspectiva actual del contencioso administrativo
Coexisten actualmente en el derecho comparado dos esquemas

distintos para el desempeñ o de la tarea de juzgar a la
administració n: el monista y el esquema dual francés. En el
esquema monista o judicialista, el control se asigna, en ú ltima
instancia, a los tribunales judiciales, y admite varias modalidades,
como la del sistema monista puro, que es el tradicional de los países
anglosajones, conforme al cual los tribunales ordinarios conocen y
resuelven los conflictos en los que es parte la administració n pú blica.
Una de las variantes del esquema monista no impide que, como
ocurre en México en el á mbito federal y de algunas entidades
federativas, en ciertas materias especiales, tengan competencia
tribunales contencioso administrativos destinados a ejercer el
control de los actos de la administració n, en lo que viene a ser una
primera instancia, la que, por tanto, no es definitiva, habida cuenta
que contra sus sentencias se prevé un recurso oponible ante
tribunales judiciales –en Mé xico en la vía de amparo–, que son
quienes deciden en definitiva.
Una distinta modalidad del esquema monista o judicialista, em-
pleada en el Estado de Jalisco, atribuye el conocimiento y resolució n
de los conflictos en que es parte la administració n pú blica, a tribuna-
les autó nomos que forman parte del Poder Judicial, especializados en
materia administrativa, cuyas resoluciones no son revisables por otros
ó rganos del mismo Poder Judicial.
se percibe en el inicio del tercer milenio una tendencia mundial,
cada vez má s significativa, de fusionar ambos esquemas; lo advertimos,
por ejemplo en el Proyecto de Constitució n para la Unió n Europea,
cuyo artículo II-47 propone una conciliació n entre el esquema
monista y el dualismo francés, conciliació n que en esencia trata de
asegurar el acceso a un juicio justo ante un tribunal imparcial e
independiente, en un contexto transparente cuya audiencia debe ser
pú blica.
Como quiera que sea, independientemente de la eventual fusió n
de los modelos existentes para juzgar a la administració n, lo má s
importante es que todo sistema de justicia administrativa garantice
un juicio justo ante un juzgador imparcial, probo, especializado e
independiente.
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II. el Control Interno

De la a D mInIstracI Ó N pÚ blIca
Entre los medios de control interno de la administració n pú blica

figura la utilizació n del recurso administrativo y la realizació n de
diversas acciones desarrolladas, en el á mbito federal, principalmente
por medio de la secretaría de la Funció n Pú blica y de los ó rganos de
control de cada una de las dependencias y entidades del Poder
Ejecutivo.
1. Por medio del recurso administrativo
La institució n del recurso administrativo abre la posibilidad de que

los errores y excesos de la administració n pú blica en perjuicio de los
particulares sean corregidos por ella misma, sin la intervenció n de
otros ó rganos del poder pú blico, institució n de la que ya me he
ocupado con amplitud en el capítulo tercero de esta obra, al que me
remito en obvio de repeticiones innecesarias
2. Por medio de la Secretaría de la Función Pública
En tanto no sea sustituida por la Fiscalía General anticorrupció n,

compete a la secretaría de la Funció n Pú blica practicar la auditoría de
la administració n pú blica federal, tanto centralizada como paraestatal,
y aplicar el régimen jurídico disciplinario a los servidores pú blicos; las
atribuciones de la secretaría de la Funció n Pú blica está n señ aladas en
el artículo 37 de la Ley Orgá nica de la administració n Pú blica Fede-
ral que dispone:
artículo 37. a la secretaría de la Funció n Pú blica corresponde el despacho

de los siguientes asuntos:
I. Organizar y coordinar el sistema de control interno y la evaluació n de la
gestió n gubernamental; inspeccionar el ejercicio del gasto pú blico fede-
ral y su congruencia con los presupuestos de egresos, así como concertar
con las dependencias y entidades de la administració n Pú blica Federal
y validar los indicadores para la evaluació n de la gestió n
gubernamental, en los términos de las disposiciones aplicables;
II. Expedir las normas que regulen los instrumentos y procedimientos de
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control interno de la administració n Pú blica Federal, para lo cual po-

drá requerir de las dependencias competentes la expedició n de normas
complementarias para el ejercicio del control administrativo. Lo ante-
rior, sin menoscabo de las bases y principios de coordinació n y reco-
mendaciones emitidas por el Comité Coordinador del sistema Nacional
anticorrupció n;
III. Vigilar, en colaboració n con las autoridades que integren el Comité
Coordinador del sistema Nacional anticorrupció n, el cumplimiento de
las normas de control interno y fiscalizació n, así como asesorar y apoyar
a los ó rganos internos de control de las dependencias y entidades de la
administració n Pú blica Federal;
IV. Coordinar y supervisar el sistema de control interno, establecer las bases
generales para la realizació n de auditorías internas, transversales y exter-
nas; expedir las normas que regulen los instrumentos y procedimientos
en dichas materias en las dependencias y entidades de la
administració n Pú blica Federal y en la Procuraduría General de la
Repú blica, así como realizar las auditorías que se requieran en éstas, en
sustitució n o apoyo de sus propios ó rganos internos de control;
V. Vigilar el cumplimiento, por parte de las dependencias y entidades de la
administració n Pú blica Federal y de la Procuraduría General de la Re-
pú blica, de las disposiciones en materia de planeació n,
presupuestació n, ingresos, financiamiento, inversió n, deuda,
patrimonio;
VI. Organizar y coordinar el desarrollo administrativo integral en las de-
pendencias y entidades de la administració n Pú blica Federal y emitir
las normas para que los recursos humanos, patrimoniales y los proce-
dimientos técnicos de la misma, sean aprovechados y aplicados, respec-
tivamente, con criterios de eficacia, legalidad, eficiencia y simplificació n
administrativa; así como, realizar o encomendar las investigaciones, es-
tudios y aná lisis necesarios sobre estas materias;
VII. Conducir las políticas, establecer las normas y emitir las autorizaciones
y criterios correspondientes en materia de planeació n y administració n
de recursos humanos, contratació n del personal, servicio Profesional
de Carrera en la administració n Pú blica Federal, estructuras orgá nicas
y ocupacionales, de conformidad con las respectivas normas de control
de gasto en materia de servicios personales;
VIII. Realizar, por sí o a solicitud de la secretaría de Hacienda y Crédito
Pú blico o la coordinadora de sector correspondiente, auditorías,
revisio- nes y evaluaciones a las dependencias y entidades de la
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administració n
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Pú blica Federal, con el objeto de examinar, fiscalizar y promover la efi-

ciencia y legalidad en su gestió n y encargo;
IX. Fiscalizar directamente o a través de los ó rganos internos de control,
que las dependencias y entidades de la administració n Pú blica Federal
y la Procuraduría General de la Repú blica cumplan con las normas y
disposiciones en materia de sistemas de registro y contabilidad, con-
tratació n y remuneraciones de personal, contratació n de adquisiciones,
arrendamientos, arrendamiento financiero, servicios y ejecució n de obra
pú blica, conservació n, uso, destino, afectació n, enajenació n y baja de
bienes muebles e inmuebles, almacenes y demá s activos y recursos mate-
riales de la administració n Pú blica Federal;
X. Designar y remover a los auditores externos de las entidades, así como
normar y controlar su desempeñ o;
XI. Designar y remover para el mejor desarrollo del sistema de control y evalua-
ció n de la gestió n gubernamentales, delegados de la propia secretaría
ante las dependencias y ó rganos desconcentrados de la administració n
Pú blica Federal centralizada y comisarios pú blicos de los ó rganos de
vigilancia de las entidades de la administració n Pú blica Paraestatal y de la
Procuraduría General de la Repú blica; así como normar y controlar su
desempeñ o;
XII. Designar y remover a los titulares de los ó rganos internos de control de
las dependencias y entidades de la administració n Pú blica Federal y de
la Procuraduría General de la Repú blica, así como de las unidades
administrativas equivalentes en las empresas productivas del Estado,
quienes dependerá n jerá rquica y funcionalmente de la secretaría de la
Funció n Pú blica, asimismo, designar y remover a los titulares de las
á reas de auditoría, quejas y responsabilidades de los citados ó rganos
internos de control; quienes tendrá n el cará cter de autoridad y
realizará n la defensa jurídica de las resoluciones que emitan en la esfera
administrativa y ante los Tribunales Federales, representando al Titular
de dicha secretaría;
XIII. Colaborar en el marco del sistema Nacional anticorrupció n y del siste-
ma Nacional de Fiscalizació n, en el establecimiento de las bases y prin-
cipios de coordinació n necesarios, que permitan el mejor cumplimiento
de las responsabilidades de sus integrantes;
XIV. Implementar las acciones que acuerde el sistema Nacional anticorrup-
ció n, en términos de las disposiciones aplicables;
XV. Informar perió dicamente al Comité Coordinador del sistema Nacional
anticorrupció n, así como al Ejecutivo Federal, sobre el resultado de
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la evaluació n respecto de la gestió n de las dependencias y entidades de

la administració n Pú blica Federal y de la Procuraduría General de la
Repú blica, así como del resultado de la revisió n del ingreso, manejo,
custodia y ejercicio de recursos pú blicos federales, y promover ante las
autoridades competentes, las acciones que procedan para corregir las
irregularidades detectadas;
XVI. Llevar y normar el registro de servidores pú blicos de la administració n
Pú blica Federal, recibir y registrar las declaraciones patrimoniales y de
intereses que deban presentar, así como verificar su contenido mediante
las investigaciones que resulten pertinentes de acuerdo con las disposi-
ciones aplicables. También registrará la informació n sobre las sanciones
administrativas que, en su caso, les hayan sido impuestas;
XVII. atender las quejas e inconformidades que presenten los particulares
con motivo de convenios o contratos que celebren con las
dependencias y entidades de la administració n Pú blica Federal y de la
Procuraduría General de la Repú blica, salvo los casos en que otras leyes
establezcan procedimientos de impugnació n diferentes;
XVIII. Conocer e investigar las conductas de los servidores pú blicos de la
administració n Pú blica Federal que puedan constituir responsabilida-
des administrativas, así como substanciar los procedimientos correspon-
dientes conforme a lo establecido en la Ley General de Responsabili-
dades administrativas, por sí, o por conducto de los ó rganos internos
de control que correspondan a cada á rea de la administració n Pú blica
Federal; para lo cual podrá n aplicar las sanciones que correspondan en
los casos que no sean de la competencia del Tribunal Federal de Justicia
administrativa y, cuando se trate de faltas administrativas graves, ejercer
la acció n de responsabilidad ante ese Tribunal; así como presentar las
denuncias correspondientes ante la Fiscalía Especializada en Combate
a la Corrupció n y ante otras autoridades competentes, en términos de
las disposiciones aplicables;
XIX. Establecer mecanismos internos para la administració n Pú blica Federal
que prevengan actos u omisiones que pudieran constituir responsabili-
dades administrativas;
XX. aprobar y registrar las estructuras orgá nicas y ocupacionales de las de-
pendencias y entidades de la administració n Pú blica Federal y de la
Pro- curaduría General de la Repú blica y sus modificaciones; previo
dictamen presupuestal favorable de la secretaría de Hacienda y Crédito
Pú blico;
XXI. Establecer y conducir la política general de las contrataciones pú blicas
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reguladas por la Ley de adquisiciones, arrendamientos y servicios del

sector Pú blico y la Ley de Obras Pú blicas y servicios Relacionados con
las Mismas, propiciando las mejores condiciones de contratació n con-
forme a los principios de eficiencia, eficacia, economía, transparencia,
imparcialidad y honradez; emitir las normas, lineamientos, manuales,
procedimientos y demá s instrumentos aná logos que se requieran en ma-
teria de dichas contrataciones pú blicas; proporcionar, en su caso,
aseso- ría normativa con cará cter preventivo en los procedimientos de
contra- tació n regulados por las mencionadas leyes que realicen las
dependencias y entidades de la administració n Pú blica Federal y
promover, con la intervenció n que corresponda a otras dependencias de
la administració n Pú blica Federal, la coordinació n y cooperació n con los
Poderes de la Unió n, los ó rganos constitucionales autó nomos, las
entidades federativas y demá s entes pú blicos encargados de
regímenes de contratació n pú blica, con excepció n de las empresas
productivas del Estado, a efecto de propiciar en lo procedente la
homologació n de políticas, normativas y criterios en materia de
contrataciones pú blicas, que permita contar con un sistema de
contrataciones pú blicas articulado a nivel nacional;
XXII. Definir la política de gobierno digital, gobierno abierto y datos abier-
tos en el á mbito de las dependencias y entidades de la administració n
Pú blica Federal;
XXIII. Formular y conducir en apego y de conformidad con las bases de coor-
dinació n que establezca el Comité Coordinador del sistema Nacional
anticorrupció n, la política general de la administració n Pú blica Federal
para establecer acciones que propicien la integridad y la transparencia
en la gestió n pú blica, la rendició n de cuentas y el acceso por parte de
los particulares a la informació n que aquélla genere; así como
promover dichas acciones hacia la sociedad;
XXIV. Ejercer las facultades que la Constitució n le otorga a los ó rganos in-
ternos de control para revisar, mediante las auditorías a que se refiere
el presente artículo, el ingreso, manejo, custodia y ejercicio de recursos
pú blicos federales;
XXV. Implementar las políticas de coordinació n que promueva el Comité
Coordinador del sistema Nacional anticorrupció n, en materia de com-
bate a la corrupció n en la administració n Pú blica Federal;
XXVI. Emitir normas, lineamientos específicos y manuales que, dentro del
á mbito de su competencia, integren disposiciones y criterios que im-
pulsen la simplificació n administrativa, para lo cual deberá n tomar en
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consideració n las bases y principios de coordinació n y recomendaciones

generales que emita el Comité Coordinador del sistema Nacional an-
ticorrupció n;
XXVII. seleccionar a los integrantes de los ó rganos internos de control, garan-
tizando la igualdad de oportunidades en el acceso a la funció n pú blica,
atrayendo a los mejores candidatos para ocupar los puestos, a través de
procedimientos transparentes, objetivos y equitativos;
XXVIII. Emitir el Có digo de É tica de los servidores pú blicos del gobierno fe-
deral y las Reglas de Integridad para el ejercicio de la funció n pú blica, y
XXIX. Las demá s que le encomienden expresamente las leyes y reglamentos.
3. Por medio de la Contraloría d

e cada dependencia y entidad
Por lo que hace al á mbito interno de cada dependencia y entidad de

la administració n pú blica estatal, el control se ejerce también por
medio de su contralor interno, quien está facultado por los artículos
16 al 25 para practicar auditorías realizar investigaciones respecto de la
actua- ció n de los servidores pú blicos que puedan constituir
responsabilidades administrativas.
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Ca pí t U l O O C taVO
El empleo pÚ blIco
L La noció n de empleo pú blico se vincula con la de funció n pú -

blica, actividad reservada a los ó rganos depositarios del poder
pú blico, explicable como la actividad esencial del Estado contemporá -
neo, fundada en la idea de soberanía, cuya realizació n satisface las
necesidades del Estado, del aparato gubernamental, de la
administració n
pú blica, en suma, de los entes pú blicos.
se distribuye el ejercicio de la funció n pú blica entre los diver-
sos ó rganos o poderes del Estado de acuerdo con sus competencias,
má s para que éstas la puedan concretar en actos que trasciendan a la
realidad cotidiana se requiere de personas físicas que, mediante su
actividad intelectual o física, desempeñ en el papel de funcionarios o
empleados pú blicos cuyas voluntades o acciones configuran la volun-
tad o acció n del Estado.
asimiló la suprema Corte de Justicia de la Nació n la noció n de fun-
ció n pú blica a la de empleo pú blico e identificó al ó rgano depositario
de la funció n pú blica con el empleado pú blico, al sostener:
si por funció n pú blica ha de entenderse el ejercicio de atribuciones esenciales

del Estado, realizadas como actividades de gobierno, de poder pú blico que
implica soberanía e imperio, y si tal ejercicio en definitiva lo realiza el Estado
a través de personas físicas, el empleado pú blico se identifica con el ó rgano
de la funció n pú blica y su voluntad y acció n trascienden como voluntad o
• 303 •
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acció n del Estado, lo que justifica la creació n de normas especiales para su

responsabilidad.1
i. Nat U rale Z a j U rí DIC a De la rela CIÓ N

s U rg I Da D el e m ple O pú bl ICO
Cuando las personas físicas se incorporan al empleo pú blico, y por ende,

al ejercicio de la funció n pú blica, se origina una relació n jurídica
entre el Estado y su funcionario o empleado, cuya naturaleza no ha
logrado un consenso en la doctrina, dada la diversidad de teorías que
tratan de explicarla, acerca de lo cual andré de Laubadere hace notar
que:
El problema de la situació n jurídica del funcionario pú blico es doble: 1o. se

trata de saber si esta situació n es de derecho pú blico o de derecho privado;
2o. Por otra parte se trata de saber si el funcionario está dentro de una si-
tuació n legal y reglamentaria o dentro de una situació n jurídica subjetiva,
y especialmente si está ligado por una relació n de cará cter contractual a la
colectividad pú blica que lo emplea.2
1. Las teorías contractuales de derecho civil
a diferencia de las teorías medievales que atribuyeron la incorporació n al

empleo pú blico al usufructo, a la locació n, a la donació n o a la
sucesió n hereditaria, las teorías contractuales de derecho civil
pretenden explicar la naturaleza jurídica de la relació n que se da en el
empleo pú blico, mediante diversas figuras contractuales, destacando
las que la identifican como una relació n propia de un contrato civil de
mandato y las que la consideran en el esquema de un contrato de
prestació n de servicios.
a. Teoría del contrato civil de mandato
De acuerdo con la teoría que interpreta como resultado de un

contrato civil de mandato a la relació n del empleo pú blico, ésta tiene
los siguientes elementos:
1
Informe del presidente de la suprema Corte de Justicia de la Nació n, 1959, 1a. sala, p. 36.
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2
andré Laubadére, Traité de droit administratif, 7a. ed., París, Librairie Générale de
Droit et de Jurisprudence, 1980, t. 2, pp. 23 y 24.
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• Consentimiento de las partes, expresado a través del nombra-

miento expedido por el ente pú blico correspondiente del
Esta- do mandante y de la aceptació n del interesado.
• Representació n del Estado mandante, al que pertenece el ente
pú blico correspondiente, por parte del mandatario para ejecu-
tar por cuenta del primero los actos que le encomiende por
conducto del ente pú blico respectivo.
• Delegació n de facultades del ente pú blico mandante a favor
del mandatario, fuera de las cuales la actividad de este ú ltimo
no obliga al mandante.
• Por tratarse de un contrato sinalagmá tico y oneroso, se generan
obligaciones recíprocas de las partes; a cargo del mandatario
la de representar al mandante en la ejecució n de ciertos actos
ju- rídicos, y a cargo del ente pú blico la de remunerar la
actividad representativa del mandatario.
se evidencia lo erró neo de esta teoría en el hecho de que muchos em-

pleados pú blicos, por ejemplo, los oficinistas, no representan al
Estado en la ejecució n de actos jurídicos, y tratá ndose de funcionarios
pú blicos de alta jerarquía sus obligaciones no se reducen a las de
representació n, pues incluyen diversos servicios personales, lo cual
demuestra que la relació n existente entre el Estado y sus funcionarios
y empleados no es resultado de un contrato civil de mandato.
b. Teoría del contrato civil de prestació n de servicios
Tras rechazarse la teoría del mandato, los civilistas propusieron la

teo- ría del contrato civil de locació n de servicios, que en México
llamamos de prestació n de servicios, para explicar la relació n
existente entre el Estado y sus funcionarios y empleados. sin
embargo, el contrato de prestació n de servicios tampoco puede
explicar esa relació n, toda vez que en dicho contrato, prestador y
prestatario se ubican en un plano de igualdad y de libertad, lo que no
ocurre en el caso del funcionario o del empleado pú blico, pues
quedan sometidos a un có digo de conducta obligatorio impuesto por
el Estado, incluso fuera de su horario de labores. Por ello, como
señ alara el profesor argentino benjamín Villegas basavilbaso:
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Esta teoría de origen exclusivamente civilista no es admitida por casi todos

los autores, que encuentran con razó n diferencias profundas entre la relació n
de empleo pú blico y la locació n de servicios. Como bien enseñ a
Pietrozziello la relació n de empleo pú blico, aunque tenga sus fuentes en la
locació n de obra, asume tales formas y tal desenvolvimiento que sale de los
cauces de las normas tradicionales para adquirir una autonomía propia,
que presenta en relació n con aquella algunos elementos aná logos, otros
distintos y otros, en fin, nuevos o má s complejos.3
2. Teoría del acto administrativo unilateral
También llamada teoría estatutaria, la teoría del acto administrativo

unilateral sostiene que la sola voluntad unilateral del estado, manifesta-
da a través del nombramiento, basta para general la relació n entre éste y
el empleado o funcionario pú blico, porque, como dice Villegas basavil-
baso: “El consentimiento del individuo no agrega al acto ningú n ele-
mento de bilateralidad. Es suficiente para la construcció n y validez de
la relació n la manifestació n de voluntad de la administració n pú blica”.4
Contrapuesta a las teorías civilistas desarrolladas en torno a la na-
turaleza jurídica de la relació n surgida del empleo pú blico, surge en
alemania la teoría del acto unilateral del Estado. misma que, al paso
del tiempo, sufre diversos cambios que la modifican de manera im-
portante; en su inicio, tuvo como punto de partida la sumisió n ab-
soluta del agente pú blico al Estado, asignó a éste todos los derechos,
dejando a cargo del funcionario o empleado todas las obligaciones de
la citada relació n, lo cual acusó su propó sito de eliminar los derechos
de sus agentes, situació n incompatible con un Estado de derecho cuya
soberanía no le podía eximir de sus elementales deberes para con sus
funcionarios y empleados.
La teoría del acto unilateral o estatutaria reconoció posteriormente
a la ley como fuente de derechos para los agentes del estado y, corre-
lativamente, de deberes a su cargo, al admitir que la relació n
derivada del empleo pú blico se basa en la obligació n moral de los
ciudadanos
3
benjamín Villegas basavilbaso, Derecho administrativo, buenos aires, Tipográ fica Edi-
tora argentina, 1951, t. III, p. 293.
4
Idem, p. 302.
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de servir al Estado, obligació n que incluye la del desempeñ o de dicho

empleo o funció n, lo que no elimina la libertad del ciudadano para
aceptar o rechazar su ingreso al empleo pú blico, ni tampoco excluye
el reconocimiento del Estado de los derechos del empleado o
funcionario en reciprocidad de la actividad que habrá de desarrollar a
su servicio.
De esta suerte, la naturaleza de la relació n surgida del empleo pú bli-
co, conforme a la teoría del acto unilateral, lejos de ser contractual, es
legal o reglamentaria, o, como dicen algunos autores, en cuya virtud:
• El funcionario o empleado pú blico queda sometido en todo momento a

las normas jurídicas que regulan su actuació n, o sea a su estatuto jurídi-
co.
• Los deberes y derechos contenidos en el estatuto estará n vigentes en
tanto no se modifique éste, sin que los funcionarios y empleados
puedan oponerse a su eventual modificació n.
• Las normas contenidas en el estatuto no podrá n dejar de observarse en
beneficio o perjuicio de ningú n funcionario o empleado, en razó n del prin-
cipio de legalidad y de la inderogabilidad singular de la norma jurídica.
• La inobservancia del estatuto por parte del Estado es impugnable ante la
autoridad competente.
Como se podrá observar, la teoría estatutaria o del acto unilateral es

insuficiente para explicar la relació n existente entre el Estado y sus fun-
cionarios y empleados, habida cuenta que sin el consentimiento de
tales servidores pú blicos no se podrá constituir dicha relació n, lo
cual significa que contra su voluntad nadie podrá ser funcionario o
empleado pú blico, excepto en los casos de jurados, cargos consejiles
y demá s previstos en el artículo 5o. constitucional.
3. Teoría del contrato administrativo
En los términos de esta teoría, sostenida en algunos países como ar-

gentina, la relació n establecida por el empleo pú blico, entre el Estado
y su funcionario o empleado es de naturaleza contractual, mas no
propia de un contrato civil, sino de un contrato administrativo, dada
la desigualdad de las partes –Estado y funcionario o empleado
pú blico–, una de las cuales será invariablemente el Estado actuando
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en ejercicio de
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funció n administrativa, con fines de interé s pú blico y con sujeció n a

un régimen exorbitante del derecho privado. a este respecto, la
docente de la Universidad austral de buenos aires, María Paula
Rennella, explica:
La teoría contractual de derecho pú blico entiende que estamos ante un con-

trato administrativo, porque mientras el funcionario o empleado no acepta
la designació n no nace el vínculo entre él y el Estado. (...) En esta línea, la
tesis contractual, para poder sostener lo que de hecho sucedía y aú n sucede
en un Estado que necesita, en funció n del interés pú blico que debe
satisfacer, reorganizar sus estructuras, modificar condiciones de trabajo de los
agentes pú blicos y hasta reducir sus remuneraciones, se apoyó en un
concepto del contrato administrativo que ha sido sintetizado en la ju r i spr
udencia de la Corte en el caso ‘Cinplast´, contrato que –segú n
Marienhoff– tiene como potestad connatural la de un amplio ius variandi.5
4. Teoría del contrato laboral
Hay quienes estiman que la relació n surgida del empleo pú blico,

entre el Estado y el funcionario o empleado es de naturaleza
contractual, pero niegan que el contrato respectivo sea civil o
administrativo, por considerar que se trata de un contrato laboral; en
este sentido alberto Trueba Urbina sostuvo:
Las relaciones entre el Estado y sus servidores, en nuestro país, dejaron de

ser administrativas a partir del 1o. de mayo de 1917, en que entró en vigor
nuestra Constitució n, que hizo la primera declaració n de derecho sociales
de los trabajadores en general y específicamente de los empleados pú blicos
y privados. (...)
Las relaciones entre el Estado Federal, los Estados miembros y los
Muni- cipios y sus servidores, son de cará cter social y por consiguiente éstos
son obje- to de protecció n y reivindicació n en el artículo 123 y sus leyes
reglamentarias, no debiendo confundirse la naturaleza social de esta
relació n con la funció n pú blica que realiza el Estado y sus servidores frente
a los particulares. 6
5
Vid. María Paula Renella, “Empleo pú blico, naturaleza jurídica de la relació n de em-
pleo pú blico y sus consecuencias”, en Organización administrativa, función pública y
dominio público, buenos aires, Universidad austral, 2005, pp. 249-250.
6
alberto Trueba Urbina, Nuevo derecho procesal del trabajo, 4a. ed., México, Porrú a,
DR © 2016.
1978, p. 596.
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En opinió n de algunos juristas, el derecho positivo mexicano

adop- tó los criterios de la teoría del contrato laboral, a raíz de la
expedició n, el 5 de diciembre de 1938, del Estatuto de los
Trabajadores al servicio de los Poderes de la Unió n, por afirmarse en
su correspondiente iniciativa que la relació n jurídica surgida del
empleo pú blico, entre el Estado y sus servidores, sería una relació n
de trabajo.7
Matizan otros autores la teoría del contrato laboral al ubicar su natu-
raleza dentro del derecho burocrá tico; por ejemplo, el doctor Carlos
a. Morales Paulín afirma: “Diversas disciplinas jurídicas se han disputado
el tratamiento de la relació n laboral del Estado patró n con sus
empleados, sin embargo del recorrido realizado podemos concluir
que el trabajo burocrático constituye un trabajo especial del derecho
del trabajo”.8
5. Teoría del acto condición
sostiene, otra corriente doctrinaria, que la relació n establecida en el

empleo pú blico como un acto-condició n no es de naturaleza contrac-
tual, ni es producto de un simple acto unilateral del Estado, ya que se
trata de un acto-condició n, en cuya virtud un sujeto se inserta en una
situació n general estatutaria preexistente, mediante una manifestació n
de voluntad realizada por un ó rgano competente del Estado, a través
de un nombramiento que, junto con su correspondiente aceptació n,
configura la condició n de aplicació n al caso individual de cualquier
funcionario o empleado pú blicos, de la condició n general estatutaria
preexistente para todos ellos. En opinió n del profesor argentino Ma-
nuel María Díez:
acto condició n: Es una manifestació n de voluntad, en ejercicio de un poder

legal, que inviste a una persona de una situació n general, impersonal y ob-
jetiva, de un status legal preexistente o hace regular el ejercicio de un poder
legal, de una competencia preexistente. Estos actos son la condició n de apli-
cació n de un status o de una competencia.9
7
Vid. Mario de la Cueva, El nuevo derecho mexicano del trabajo, México, Porrú a, 1972,
p. 643.
8
Carlos a. Morales Paulín, Derecho burocrático, México, Porrú a, 1995, p. 523.
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9
Manuel María Díez, El acto administrativo, 2a. ed., buenos aires, Tipográ fica Editora
argentina, 1961, p. 149.
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En este orden de ideas, el acto condició n permite que una persona

física se incorpore a la situació n general estatutaria preexistente que
regula la relació n dada entre el Estado y sus funcionarios y
empleados, con todos los derechos y obligaciones que ello entrañ a;
dicho de otra manera: el que un individuo se convierta en funcionario
o empleado pú blico, queda condicionado a que el Estado le extienda
el nombramiento y el interesado lo acepte.
Consiguientemente, De acuerdo con la teoría del acto-condició n,
la incorporació n de un sujeto al empleo pú blico no requiere de la ce-
lebració n de contrato alguno, habida cuenta que las obligaciones y
derechos que los sujetos de esa relació n adquieren en razó n de la
misma, está n predeterminados estatutariamente en el ordenamiento
jurídico; empero, no basta, para tal efecto, la designació n hecha
mediante un acto unilateral del Estado, porque, salvo que se trate de
los agentes pú blicos no voluntarios a que se refiere el cuarto pá rrafo
del artículo 5o. constitucional, a nadie se le puede obligar a ser
funcionario o empleado pú blico.
6. Teoría legalista
De todas las teorías que tratan de determinar la naturaleza jurídica

surgida del empleo pú blico, entre el Estado y sus servidores pú blicos,
la má s pragmá tica es la teoría legalista, porque en el á mbito
territorial de aplicació n de la ley que determine la naturaleza de
dicha relació n, ésta se regulará como el ordenamiento legal la
considere, independientemente de su razó n o de su sinrazó n. Es decir,
la naturaleza jurídica de la relació n que genera el empleo pú blico,
entre empleador y empleado, será la que la ley diga.
7. Teoría del acto mixto
a la luz de la teoría del acto mixto, la naturaleza de la relació n

existente en el empleo pú blico entre el Estado y sus servidores
pú blicos no es explicable simplemente y llanamente como un acto
contractual, o administrativo unilateral, o como una situació n
estatutaria concretada por un acto-condició n, sino que se trata de un
acto mixto, habida cuenta que en él se puede distinguir una parte
estatutaria preexistente, otra
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parte consistente en un acto administrativo unilateral, y una ú ltima

parte de naturaleza contractual y administrativa.
ii. El e m ple O pú bl ICO en el O r D en

j U rí DICO mex IC an O
La naturaleza jurídica de la relació n surgida del empleo pú blico en el

orden jurídico mexicano no está definida en los ordenamientos que la
regulan, entre los cuales destacan el artículo 123 constitucional, la Ley
Federal de los Trabajadores al servicio del Estado, la Ley Federal de
Responsa- bilidades de los servidores Pú blicos, la Ley del Instituto de
seguridad y servicios sociales de los Trabajadores del Estado, y la Ley
del servicio Pú blico de Carrera de la administració n Pú blica del
Distrito Federal, a la luz de las cuales, podemos distinguir en el
universo de servidores pú blicos, varios grupos, entre los que
destacan los de confianza y los de base.
1. Los servidores públicos de confianza
El artículo 5 de la Ley Federal de los Trabajadores al servicio del

Esta- do, señ ala quiénes son trabajadores de confianza, entre los que
figuran, en el á mbito del Poder Ejecutivo, aquellos que desempeñ en
funciones de direcció n; inspecció n, vigilancia, y fiscalizació n; manejo
de fondos o valores; auditoría; control directo de adquisiciones;
almacenes e inventarios; asesoría o consultoría; del Ministerio
Pú blico del Distrito Fede- ral, y de secretarías particulares y
ayudantías. En el Tribunal superior de Justicia, los secretarios del
Tribunal Pleno y de las salas.
Entre los servidores pú blicos de confianza, la doctrina distingue
dos categorías: los servidores pú blicos de libre designació n, y los del
servicio civil de carrera.
a. El personal de confianza de libre designació n
En los términos de la Ley del servicio Profesional de Carrera en la

admi- nistració n Pú blica Federal, son servidores pú blicos de libre
designació n, aquellos que designe el jefe de Gobierno del Distrito
Federal o los titulares de las dependencias, unidades administrativas u
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ó rganos desconcentrados, en uso de sus facultades legales y

reglamentarias, entre los cuales
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figuran los secretarios y demás titulares de las dependencias del Poder

Ejecutivo, y de los organismos pú blicos descentralizados, así como los
subsecretarios, subprocuradores, directores generales y sus equivalentes.
b. El personal del servicio pú blico de carrera
En teoría, anima al servicio pú blico de carrera del Distrito Federal –

en breve, Ciudad de México– el propó sito de lograr la
profesionalizació n de cierto sector de los servidores pú blicos adscritos a
la administració n pú blica, para garantizar la continuidad y el
funcionamiento efectivo de la misma, mediante el desempeñ o de las
tareas de los miembros de dicho servicio, con apego a los principios
de mérito, igualdad de oportunidades, legalidad, honradez, lealtad,
imparcialidad, eficiencia, profesionalismo y eficacia.
El servicio pú blico de carrera entrañ a la profesionalizació n de los
servidores pú blicos basada en requisitos específicos de ingreso, per-
manencia y ascenso, que reconocen y valoran los mé ritos; incluye,
por tanto, un proceso de formació n profesional integral que conlleva
una permanente capacitació n y actualizació n, por lo que puede
entenderse como un sistema regulador del ingreso, permanencia y
promoció n, fundado en el desempeñ o y capacidad profesional.
La finalidad del servicio pú blico de carrera consiste, pues, en
profesio- nalizar a los servidores pú blicos a efecto de dar continuidad a
los programas del sector pú blico, para lo cual se requiere propiciar la
permanencia en el empleo de ciertos servidores pú blicos, a condició n de
que se capaciten y se mantengan actualizados en el desempeñ o idó neo
de las tareas a su cargo, habida cuenta que se trata de servidores
pú blicos especializados, ubicados en los mandos medios y en los
inmediatos a los mandos superiores del aparato burocrá tico, respecto
de la preparació n de tales servidores pú blicos, el doctor Guillermo Haro
bélchez hace notar: “El objetivo espe- cífico de la política de
capacitació n, adiestramiento y formació n es brindar conocimientos
teó ricos y prá cticos al personal directivo, técnico y operati- vo del
sistema, ademá s de impulsar su profesionalizació n”.10
10
Guillermo Haro bélchez, Servicio público de carrera, México, INaP-Miguel Á ngel Po-
rrú a, 2000, pp. 224 y 225.
DR © 2016.
En los términos del artículo 5 de la Ley del servicio Profesional de

Carrera en la administració n Pú blica Federal, son plazas del servicio
profesional de carrera las de Director General; Director de Á rea; sub-
director de Á rea; Jefe de Departamento, y personal de Enlace.
Con un enfoque sistémico, se pueden determinar como elementos
del servicio civil de carrera, los siguientes:
• Un elemento normativo, consistente en la ley o estatuto que lo rige.

• Un elemento meritorio para la selecció n, permanencia y ascenso del
personal, consistente en el catá logo de méritos que deben tomarse en
cuenta, con determinació n del valor de cada uno de ellos.
• Un esquema de permanencia en el empleo, basado en la calidad de des-
empeñ o.
• Una clasificació n sistematizada de puestos
• Un tabulador de puestos con inclusió n de los correspondientes salarios
• Un programa de capacitació n y desarrollo de personal
La Ley del servicio Pú blico de Carrera de la administració n Pú -

blica del Distrito Federal es de orden pú blico, obligatoria para la
admi- nistració n pú blica central y desconcentrada del Distrito
Federal, tiene por objeto establecer y normar el servicio pú blico de
carrera de dicha administració n pú blica, cuya organizació n y desarrollo
se llevará a cabo a través de un sistema integral, y de conformidad con
su artículo 5o.:
son servidores Pú blicos de Carrera de la administració n Pú blica del Distri-

to Federal, aquellos que siendo personal de confianza hayan cumplido con
el proceso de ingreso previsto en la presente Ley y ocupen alguna plaza de
los puestos siguientes:
I. Director de Á rea y homó logos;

II. subdirector de Á rea y homó logos;
III. Jefe de Unidad Departamental y homó logos, y
IV. Personal de Enlace y Líder Coordinador de Proyecto.
El desempeñ o de estos puestos implica requisitos de aptitud, habilidad,

pre- paració n y experiencia.
se exceptú an de lo dispuesto en la fracció n I de este artículo los Directo-
res de Á rea y Homó logos que desarrollan actividades de cará cter político, los
DR © 2016.
cuales será n considerados como cargos de libre designació n de

conformidad con la lista de puestos que establezca el reglamento de la
presente ley.
Excepcionalmente los puestos de estructura con nivel de mandos supe-
riores y homó logos, podrá n ser considerados dentro del sistema de servicio
Pú blico de Carrera, cuando así lo acuerde el Consejo, previa solicitud de los
Comités correspondientes.
2. Los servidores públicos de base
Una de las peculiaridades que la doctrina atribuye a los servidores

pú - blicos de base es la de su inamovilidad en el empleo, después de
seis meses de servicios sin nota desfavorable en su expediente; la Ley
Fe- deral de los Trabajadores al servicio del Estado, aplicable a los
trabajadores de base del Distrito Federal, coincide en este aspecto
con la doctrina, al disponer:
artículo 6o. son trabajadores de base:

Los no incluidos en la enumeració n anterior y que, por ello, será n inamovi-
bles. Los de nuevo ingreso no será n inamovibles sino después de seis meses
de servicios sin nota desfavorable en su expediente.
iii. l a r esp ON sa b I l I Da D D e l O s
serV I D O r es pú bl ICO s Y D el esta D O
se puede entender por responsabilidad, la obligació n que tiene una

persona de subsanar el perjuicio producido, o el dañ o causado a un
tercero, porque así lo disponga una ley, lo requiera una convenció n
originaria, lo estipule un contrato, o se desprenda de ciertos hechos
ocurridos, independientemente de que en ellos exista o no, culpa del
obligado a subsanar.
1. Responsabilidad de los servidores públicos
En el orden jurídico mexicano se pueden distinguir, respecto de la

responsabilidad jurídica de los servidores pú blicos, diversas categorías,
a saber: la política, la penal, la civil y la administrativa, sin que la
impo- sició n de cada una de ellas excluya a las demá s. acerca de este
tema, el artículo 109 de la Constitució n Federal dispone: “Los
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procedimientos
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para la aplicació n de las sanciones mencionadas se desarrollará n autó -

nomamente. No podrá n imponerse dos veces por una sola conducta
sanciones de la misma naturaleza”.
a. Responsabilidad política.
El artículo 110 de la Constitució n Política de los Estados Unidos Mexi-

canos, contiene un catá logo de quienes pueden ser sujetos de juicio
político, en el que está n incluidos diversos funcionarios, a saber:
Los senadores y diputados al Congreso de la Unió n, los ministros de la

suprema Corte de Justicia de la Nació n, los consejeros de la Judicatura
Federal, los secretarios de Despacho, el Fiscal General de la Repú blica,
los magistrados de Circuito y jueces de Distrito, el consejero presidente,
los consejeros electorales y el secretario ejecutivo del Instituto Nacional
Electoral, los magistrados del Tribunal Electoral, los integrantes de los
ó rganos constitucionales autó nomos, los directores generales y sus equi-
valentes de los organismos descentralizados, empresas de participació n
estatal mayoritaria, sociedades y asociaciones asimiladas a éstas y fideico-
misos pú blicos.
El juicio político mexicano se inspira en el impeachment

angloame- ricano, tal como se concibió en los Estados Unidos, y debe
diferenciar- se de la responsabilidad política en los sistemas
parlamentarios donde alude a la posibilidad de que el Parlamento
formule un voto de censura al Gobierno, en virtud de haberle perdido
la confianza, en cuyo caso los ministros se encuentran obligados a
renunciar.11 Entonces no se trata de un voto de censura, sino de un
procedimiento que deberá de desahogarse en todos su términos para
eventualmente culminar, si se determina que el sujeto procesado es
responsable políticamente, en la destitució n y/o inhabilitació n del
servidor pú blico.
En este sentido, el juicio político se erige en un instrumento para
remover a servidores pú blicos que se encuentran en las jerarquías má s
11
J. Jesú s Orozco Enríquez, “Comentario al artículo 109” en Constitución de los Estados
Unidos Mexicanos comentada, Procuraduría General de la Repú blica-Instituto de In-
vestigaciones Jurídicas, UNaM, México, 1994, p. 507.
DR © 2016.
altas de los ó rganos del poderes Pú blicos de la Federació n, de los

Esta- dos, de la administració n Pú blica Federal y de los Organismos
Cons- titucionales autó nomos.
Es procedente el juicio político contra los servidores pú blicos se-
ñ alados en el artículo 110 de la Constitució n Federal, cuando en el
ejercicio de sus funciones incurran en actos u omisiones que
redunden en perjuicio de los intereses pú blicos fundamentales o de
su buen despacho, en términos del artículo 109 del propio
ordenamiento federal. La Ley Federal de Responsabilidades de los
servidores Pú blicos, reglamentaria del Título Cuarto Constitucional,
en su artículo 7 señ ala como conductas que redundan en perjuicio de
los intereses pú blicos fundamentales y de su buen despacho: el
ataque a las instituciones democráticas; el ataque a la forma de
gobierno republicano, representativo, federal; las violaciones graves y
sistemá ticas a las garantías individuales o sociales; el ataque a la
libertad de sufragio; la usurpació n de atribuciones; cualquier
infracció n a la Constitució n o a las leyes federales cuando cause
perjuicios graves a la Federació n, a uno o varios estados de la misma
o de la sociedad, o motive algú n trastorno en el funcionamiento
normal de las instituciones; las omisiones de cará cter grave, que
ocasionen dichos perjuicios u originen tales trastornos; y las
violaciones sistemáticas o graves a los planes, programas y presu-
puestos de la administració n Pú blica Federal o del Distrito Federal
y a las leyes que determinen el manejo de los recursos econó micos
federales y del Distrito Federal.
El procedimiento del juicio político es de cará cter jurisdiccional,
aun cuando queda a cargo de ó rganos políticos, como lo son las Cá -
maras del Congreso de la Unió n, y que tiene por objeto destituir, y
en su caso, inhabilitar a ciertos servidores pú blicos de alta jerarquía,
sin menoscabo de que la misma conducta pueda producir otro tipo de
responsabilidades, como pueden ser la penal, la civil y la administrativa.
Las sanciones que aplique el senado de la Repú blica en el juicio
político, son de las típicamente administrativas, y adquieren una con-
notació n política por los servidores pú blicos que se pueden procesar
y
juzgar, y los ó rganos que intervienen.
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b. Responsabilidad penal
Cuando se vulneran o ponen en riesgo los fundamentos que dan sus-

tento a la sociedad, ésta reacciona mediante castigos que se imponen
a quienes realizaron tales atentados, así se trate de servidores
pú blicos.
sin embargo, algunos servidores pú blicos está n investidos de in-
munidad, por lo que para proceder contra de ellos penalmente es in-
dispensable despojarlos de ella previamente; de conformidad con lo
dispuesto por el artículo 111 de la Constitució n Política del Estado de
los Estados Unidos Mexicanos, que a la letra dispone:
Para proceder penalmente contra los diputados y senadores al Congreso de

la Unió n, los ministros de la suprema Corte de Justicia de la Nació n, los
magistrados de la sala superior del Tribunal Electoral, los consejeros de
la Judicatura Federal, los secretarios de Despacho, el Fiscal General de la
Repú blica, así como el consejero presidente y los consejeros electorales del
Consejo General del Instituto Nacional Electoral, por la comisió n de deli-
tos durante el tiempo de su encargo, la Cá mara de Diputados declarará por
mayoría absoluta de sus miembros presentes en sesió n, si ha o no lugar a
proceder contra el inculpado.
si la resolució n de la Cá mara fuese negativa se suspenderá todo proce-
dimiento ulterior, pero ello no será obstá culo para que la imputació n por la
comisió n del delito continú e su curso cuando el inculpado haya concluido
el ejercicio de su encargo, pues la misma no prejuzga los fundamentos de la
imputació n.
si la Cá mara declara que ha lugar a proceder, el sujeto quedará a dispo-
sició n de las autoridades competentes para que actú en con arreglo a la ley.
Por lo que toca al presidente de la Repú blica, só lo habrá lugar a acu-
sarlo ante la Cá mara de senadores en los términos del artículo 110. En este
supuesto, la Cá mara de senadores resolverá con base en la legislació n penal
aplicable.
C. Responsabilidad civil
En cambio, tratá ndose de responsabilidad civil, el orden jurídico

mexicano no establece inmunidades, el artículo 111 constitucional
previene: “En demandas del orden civil que se entablen contra
cualquier servidor pú blico no se requerirá de declaració n de
procedencia”.
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D. Responsabilidad administrativa
se entiende por responsabilidad administrativa la derivada de faltas

administrativas, es decir, infracciones o contravenciones a preceptos
legales dirigidos a preservar la administració n pú blica, que no está n ti-
pificadas como delitos; se trata de conductas ilícitas relativamente leves,
que pueden dar lugar a sanciones impuestas en sede administrativa, sin
intervenció n del aparato judicial. El artículo 109 de la Constitució n
Federal dispone:
Los servidores pú blicos y particulares que incurran en responsabilidad frente

al Estado, será n sancionados conforme a lo siguiente:
[...]
III. se aplicará n sanciones administrativas a los servidores pú blicos por los
actos u omisiones que afecten la legalidad, honradez, lealtad, imparcia-
lidad y eficiencia que deban observar en el desempeñ o de sus empleos,
cargos o comisiones. Dichas sanciones consistirá n en amonestació n, sus-
pensió n, destitució n e inhabilitació n, así como en sanciones
econó micas, y deberá n establecerse de acuerdo con los beneficios
econó micos que, en su caso, haya obtenido el responsable y con los
dañ os y perjuicios patrimoniales causados por los actos u omisiones.
La ley establecerá los procedimientos para la investigació n y sanció n
de dichos actos u omisiones.
Las faltas administrativas graves será n investigadas y substanciadas
por la auditoría superior de la Federació n y los ó rganos internos de
control, o por sus homó logos en las entidades federativas, segú n
corresponda, y será n resueltas por el Tribunal de Justicia
administrativa que resulte competente. Las demá s faltas y sanciones
administrativas, será n conocidas y resueltas por los ó rganos internos de
control.
2. Responsabilidad patrimonial del Estado mexicano
El Estado absolutista prohijó la idea de la irresponsabilidad absoluta

del Estado, idea íntimamente ligada al autoritarismo característico
del antiguo régimen, basado en la tesis a la sazó n imperante de
soberanía, entendida como poder omnímodo y absoluto que Dios
entregaba al monarca quien, de esta suerte, se identificaba totalmente
con el Estado, lo que mueve a Francois senault a aseverar “El rey es
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el Estado”, ins-
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pirando a Luis XIV a afirmar posteriormente “El Estado soy yo”. Por
ello, como apunta Julio I. altamira Gigena:
Entendida la soberanía como el poder omnímodo, absoluto del Estado, sus-

ceptible de ejercitarse sin cortapisas ni limitaciones, y equiparada en su
concepto a la noció n jurídica de imperium, que supone el derecho de
imponer su voluntad a los demá s y el deber de éstos de acatarla, se explica
que no pueda coexistir la idea de un “Estado responsable”, obligado a
reparar el perjuicio inferido por sus funcionarios o empleados.12
La irresponsabilidad del Estado, salvo contadas excepciones, fue

moneda corriente en México hasta 1928,13 añ o en que se expidió un
nuevo Có digo Civil para el Distrito Federal en Materia Comú n y para
toda la Repú blica en Materia Federal. Hasta antes de la expedició n de
dicho ordenamiento, el Estado mexicano no respondía de los dañ os
re- sultantes de actos provenientes de sus ó rganos de poder ni de sus
funcionarios o servidores pú blicos en el ejercicio de sus funciones.
Quienes resultaban dañ ados por actos realizados por servidores
pú blicos, no tenían otro camino para intentar resarcirse de los dañ os
recibidos, que demandar en lo personal al agente del poder pú blico
autor del acto respectivo, frecuentemente respaldado de manera
indebida por los encargados de impartir justicia. En la prá ctica, de
los pocos casos en que el afectado logró vencer en juicio, en un alto
porcentaje se encontró con la insolvencia del servidor pú blico
vencido, lo que hizo nugatoria su sentencia favorable.
Precisamente mediante su artículo 1928, el mencionado Có digo
de 1928, introdujo en México, si bien tímidamente, la responsabilidad
del Estado por la indebida actuació n de sus servidores, al establecer:
“El Estado tiene obligació n de responder de los dañ os causados por
sus funcionarios en el ejercicio de las funciones que les estén
encomen- dadas. Esta responsabilidad es subsidiaria, y só lo podrá
hacerse efectiva contra el Estado cuando el funcionario directamente
responsable no
12
Julio I. altamira Gigena, Responsabilidad del Estado, buenos aires, astrea, 1973, p. 42.
13
Varias leyes intentaron instaurar la responsabilidad del Estado, entre otras, las Leyes de
Reclamaciones de octubre de 1855 y de noviembre de 1917, que tuvieron por objeto
indemnizar a las víctimas de dañ os ocasionados por acciones bélicas.
DR © 2016.
tenga bienes, o los que tenga no sean suficientes para responder del
dañ o causado”.
De modesto alcance fue el reconocimiento de la responsabilidad
del Estado, en el Có digo Civil de 1928, toda vez que, por una parte, no
incluyó ni los perjuicios ni el dañ o moral y, por otra, su cará cter
subsi- diario obligaba al afectado a promover dos juicios sucesivos, el
primero para demandar al servidor pú blico responsable y, en caso de
obtener sentencia favorable y acreditarse la insolvencia del
demandado, iniciar nueva reclamació n judicial, esta vez, en contra del
Estado, generalmente sobreprotegido por el juzgador. Y en los raros
casos en que el afectado lograba obtener las resoluciones favorables en
tan complicado procedimiento jurisdiccional, se encontraba con el
obstá culo insalvable de la falta de partida presupuestal que impedía
realizar el pago respectivo.
Más tarde, en 1982 se extendió la responsabilidad subsidiaria del
Estado a resarcir el dañ o moral, mediante la reforma del artículo
1916 del referido ordenamiento legal. Posteriormente, a propuesta de
la Co- misió n Nacional de Derechos Humanos, inspirada en el nuevo
concep- to de “víctima del abuso del poder”, se aprobó un paquete de
reformas, publicadas en el Diario Oficial de la Federación de 10 de
enero de 1994, en cuya virtud el Estado mexicano asumió de manera
directa y solidaria la responsabilidad derivada de los dañ os, tanto
materiales como morales, causados dolosamente por sus agentes o
representantes; tal responsabilidad comprendió el pago de perjuicios;
y se estableció la obligació n de asignar una partida presupuestal para
encarar tal responsabilidad; se simplificaron y ampliaron los mecanismos
legales para lograr el pago de indemnizaciones por dañ os derivados de
actuaciones ilícitas de servidores pú blicos, pudiendo reclamarse
mediante el Ombudsman.
3. La reforma constitucional de 2002
En México, quien ha investigado el tema de la responsabilidad pa-

trimonial del Estado ha sido el doctor Á lvaro Castro Estrada; fue él
quien promovió incorporar al orden jurídico mexicano el instituto de
la responsabilidad patrimonial del Estado, mediante modificació n de
la denominació n del título cuarto de la Constitució n, la adició n de un
segundo pá rrafo al artículo 113 constitucional y la expedició n de una
DR © 2016.
Ley Federal de Responsabilidad Patrimonial del Estado que desarro-
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llara la nueva disposició n constitucional, así como reformas a diversos

ordenamientos legales;14 medidas que, con diversas modificaciones, ya
se lograron; el texto del pá rrafo adicionado al artículo 113
constitucional, mediante reforma publicada en el Diario Oficial de la
Federación de 14 de junio de 2002, es el siguiente:
La responsabilidad del Estado por los dañ os que, con motivo de su

actividad administrativa irregular, cause en los bienes o derechos de los
particulares, será objetiva y directa. Los particulares tendrá n derecho a una
indemniza- ció n conforme a las bases, límites y procedimientos que
establezcan las leyes.
La breve Ley Federal de Responsabilidad Patrimonial del Estado,

publicada en el Diario Oficial de la Federación el 31 de diciembre de
2004, tiene por objeto fijar las bases y procedimientos para recono-
cer el derecho a la indemnizació n a quienes, sin obligació n jurídica
de soportarlo, sufran dañ os en cualquiera de sus bienes y derechos
como consecuencia de la actividad administrativa irregular del
Estado [entendida como aquella que cause dañ o a los bienes y
derechos de los particulares que no tengan la obligació n jurídica de
soportar, en virtud de no existir fundamento legal o causa jurídica de
justificació n para legitimar el dañ o de que se trate], y determina
como objetiva y directa la responsabilidad extracontractual a cargo
del Estado.
Desde luego, la ley en comento exceptú a expresamente de la obli-
gació n de indemnizar, los dañ os y perjuicios que no sean
consecuencia de la actividad administrativa irregular del Estado, así
como los casos fortuitos y de fuerza mayor; tambié n los dañ os y
perjuicios derivados de hechos o circunstancias que no se hubieran
podido prever o evitar segú n el estado de los conocimientos de la
ciencia o de la técnica existentes en el momento de su acaecimiento
y, ademá s, los casos en los que el solicitante de la indemnizació n
fuere el ú nico causante del dañ o. ademá s, se derogaron el artículo 33
y el ú ltimo pá rrafo del artículo
34 de la Ley Federal de Responsabilidades administrativas de los ser-
vidores Pú blicos, así como el artículo 1927 del Có digo Civil Federal
DR © 2016.
14
Á lvaro Castro Estrada, Responsabilidad patrimonial del Estado, México, Porrú a, 1997,
p. 494.
DR © 2016.
que establecía la responsabilidad subsidiaria y solidaria del Estado, de

naturaleza civil.
iv.
R esp ON sa b I l I Da D patr I m ON I a l
Del esta DO Del DI str I t O fe D eral
El artículo ú nico transitorio del Decreto de adició n al artículo 113

constitucional (y la reforma de la denominació n del título cuarto de
la propia Constitució n), publicado el 14 de junio de 2002, que
estableció la responsabilidad del Estado por los dañ os que, con
motivo de su actividad administrativa irregular, cause en los bienes
o derechos de los particulares, dispuso:
La Federació n, las entidades federativas y los municipios contarán con el

periodo comprendido entre la publicació n del presente decreto y su entrada en
vigor, para expedir las leyes o realizar las modificaciones necesarias, segú n sea
el caso, a fin de proveer el debido cumplimiento del mismo, así como para
incluir dentro de sus respectivos presupuestos, una partida para hacer frente a
su responsabilidad patrimonial.
La aprobació n de la reforma constitucional implicará necesariamente la
adecuació n a las disposiciones jurídicas secundarias, tanto en el á mbito fede-
ral como en el local, conforme a los criterios siguientes:
a) El pago de la indemnizació n se efectuaría después de seguir los
procedimientos para determinar que al particular efectivamente le
corresponde dicha indemnizació n, y
b) El pago de la indemnizació n estará sujeto a la disponibilidad presu-
puestaria del ejercicio fiscal de que se trate.
La Ley de Responsabilidad Patrimonial del Distrito Federal fue

publicada en la Gaceta Oficial del Distrito Federal de 21 de octubre
de 2008.
DR © 2016.
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deración, 3a. parte, Nú m. 47.
apé ndice de jurisprudencia de 1917 a 1975 del Semanario Judicial de la Fe-
deración, Mé xico, mayo de 1975, 3a. parte, segunda sala.
DR © 2016.
Fue editado por el INSTITUTO NaCIONaL DE ESTUDIOS HISTÓ RICOS

DE LaSREVOLUCIONES DE MÉ XICO, La SECRETaRÍa DE GOBERNaCIÓ N,
Y EL INSTITUTO DE INVESTIGaCIONES JURÍDICaS-UNaM.
se terminó de imprimir en 2016 en Talleres
Grá ficos de Mé xico, av. Canal del Norte,
nú m. 80, Col. Felipe Pescador,
Del. Cuautémoc, C.P. 06280,
Ciudad de México.
su tiraje consta de 1 000 ejemplares

encuadernados en cartoné y 100 en tela.
DR © 2016.
Como parte de las actividades para conmemorar el Centenario
de la Constitució n que nos rige, el Instituto Nacional de
Estudios Histó ricos de las Revoluciones de México (InehRm)
tiene la satisfacció n de publicar la serie “Grandes Temas
Constitu- cionales”, en coedició n con la Secretaría de
Gobernació n y el Instituto de Investigaciones Jurídicas de la
unAm.
En ella destacados especialistas aportan su interpretació n
sobre las diversas materias contenidas en la Constitució n,
tanto en su parte dogmá tica, sobre los derechos
fundamentales, como en su parte orgá nica, sobre la
distribució n de las funciones en el Estado mexicano.
El InehRm se complace en poner a disposició n del pú blico
lector la serie “Grandes Temas Constitucionales” que forma
parte de la colecció n “Biblioteca Constitucional”, creada en el
marco de la conmemoració n de la Constitució n que nos rige
desde 1917. El conocimiento de los temas constitucionales
fortalece a nuestra ciudadanía y a la democracia como forma
de vida.

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• Gran D es Temas Constitucionales•

Estu DIO s constitucionales

EnRIQUe Peñ A NIetO

EDMUnDO JAVIeR BOLAñ Os AgUILAR PABLO EscUDeRO MORALes

LUIs MARíA AgUILAR MORALes

MIgUeL Á ngeL OsORIO ChOng RAFAeL TOVAR y De TeResA

DAnIeL ORDOñ ez HeRnÁ nDez EnRIQUe BURgOs GARCíA

JOsé RAMÓ n COssíO DíAZ MAnUeL ERnestO SALOMA VeRA

Sonia Alcántara Magos

INSTITUTO NaCIONaL DE ESTUDIOS

Consejo Té cnico Consultivo

Fernando Castañ eda Sabido

INSTITUTO DE INVESTIGaCIONES JURÍDICaS

Jorge Ferná n D ez Ruiz

Primera edició n, Grandes Temas Constitucionales, 2016.

La ConstItucIÓ N Y sus granDes temas...................................... 15

GranDes temas constItucIONales............................................... 35

CU estION es prelI m INares Del DereCHO a Dm INIstratIVO ......49

La a Dm INIstraCIÓ N pú blICa .................................................................................. 89

Capít U l O terC erO

ACtO Y prOCeDImIentO aDmINIstratIVO....................................... 129

El CONtratO aDmINIstratIVO.................................................... 161

La patrImONIO Del EstaDO................................................................ 199

El serv ICIO pú blICO ....................................................................................................... 215

El CON trOl De la a Dm INIstraCIÓ N pú blICa ....................................... 263

El empleO pú blICO .......................................................................................................... 303

FUentes CONsUltaDas.......................................................................... 323

U na constitució n es reflejo de su contexto histó rico e instru-

M IGUEL Á NGEL OsOR IO CHONG

E xisten diferentes maneras de celebrar un momento histó rico.

institucionalizada. Leer sobre los antecedentes del Congreso

Pe D ro Sal azar Ugarte • 13

El valor de este conjunto de ensayos reside en su cará cter conme-

PEdRO sa Laza R UGa RTE

D e los 193 Estados que integran la Organizació n de las Nacio-

16 • La Const I tu C I Ó N Y sus gran D es temas

incorporaron a la norma escrita algunas reglas que operaban de manera

como efecto de la derrota de Francia y del Congreso de Viena; la de

18 • La Const I tu C I Ó N Y sus gran D es temas

lenguas europeas se adicionaran las voces constitucional, constituciona-

En el caso de Noruega la constitució n tuvo una orientació n demo-

20 • La Const I tu C I Ó N Y sus gran D es temas

representació n regional. Pocos añ os despué s, en 1823, fue

interrumpir la permanencia simbó lica de su primera constitució n. Es

dicial Interpretation of Part V of the Constitution act, 1982”, en Emmett

22 • La Const I tu C I Ó N Y sus gran D es temas

Esa circunstancia ha propiciado numerosas opiniones que aso-

24 • La Const I tu C I Ó N Y sus gran D es temas

nes, hasta que en 1977 se determinó un nú mero preciso de

una relació n directa con la adhesió n espontánea a las constituciones

26 • La Const I tu C I Ó N Y sus gran D es temas

de su adopció n. Todas, incluidas la britá nica y la estadounidense, han

cional ésta ha sido la má s efímera de la historia, pero no por el sim-

28 • La Const I tu C I Ó N Y sus gran D es temas

La mexicana se sitú a entre las constituciones cuya perduració n obe-

lo que su- cede en trece á reas medulares de la vida institucional se

serie excepcional. Los grandes temas constitucionales son

30 • La Const I tu C I Ó N Y sus gran D es temas

cida en 1921, fue sobre esa materia, y que el debate constitucional