Lino Palacio
Lino Palacio
Lino Palacio
2) Derecho procesal civil: concepto y relación con la Teoría General del Proceso:
El derecho procesal es único, es decir uno solo, y regula la función jurisdiccional del Estado. La Teoría
General del Proceso es la disciplina común a todas las ramas particulares del derecho procesal. Se la
concibe como una exposición de conceptos, instituciones y principios que rigen todo el derecho procesal
civil y penal. Significa un tratamiento científico único de problemas procesales comunes a todas las
ramas procesales. Así se logra el origen, la naturaleza y el carácter de la acción, la jurisdicción y la
excepción entroncados en la idea del proceso.
El derecho procesal civil es una rama del derecho procesal que como disciplina estudia la naturaleza,
desenvolvimiento y eficacia del conjunto de relaciones jurídicas denominadas proceso civil. El derecho
procesal civil establece reglas que se dirigen a:
a) la organización de la justicia civil y determinación de las reglas de competencia;
b) la determinación de los procesos originados en pretensiones o en peticiones fundadas en el derecho
privado (civil o comercial);
c) las condiciones de lugar, tiempo y modo de actuar de los sujetos procesales.
Es necesario distinguir:
a) Proceso: es el conjunto de actos necesarios para obtener la decisión de un caso concreto por parte
de determinados órganos.
b) Procedimiento: son las diversas formas o caminos que toma el proceso en la realización
jurisdiccional del derecho. Así tenemos procedimientos declarativos, ejecutivos y cautelares,
contenciosos y voluntarios, etc.
Conforme al concepto dado de proceso, pueden advertirse desde un punto de vista externo, tres
elementos esenciales:
Objetivo: Se manifiesta cuando se expresa “serie gradual progresiva y concatenada de actos”
a) Gradual: porque los actos se realizan conforme a un orden determinado previamente por la ley.
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b) Progresivo: porque estos actos se van cumpliendo en forma paulatina ya que se manifiestan por
grados y tienden a un fin.
c) Concatenado: la culminación de un acto supone el comienzo de otro y, además, estos actos están
estructurados en etapas cuyo comienzo y fin están eslabonados.
Subjetivo: Está representado por las personas que intervienen en el trámite procesal. Ellos pueden ser
sujetos esenciales o eventuales.
a) Esenciales: son aquellos que indefectiblemente deben estar en la relación jurídico-procesal, y son
los protagonistas de ella. Así actor, demandado y juez son sujetos esenciales en el proceso civil por ser
los titulares de los poderes de acción, excepción y jurisdicción.
b) Eventuales: son los auxiliares del tribunal (secretarios, letrados, prosecretarios, etc.); también los
abogados patrocinantes, terceros, órganos de prueba, etc.
Teleológico: Atiende a intereses y expectativas colectivas o individuales. Hay dos fines, mediatos e
inmediatos.
a) Mediatos: asegurar el valor justicia y la paz social.
b) Inmediatos: fijación de los hechos y aplicación del derecho.
5) Presupuestos procesales:
Los presupuestos procesales son aquellos requisitos necesarios para la constitución de una relación
jurídico-procesal válida. Los presupuestos procesales se presentan como supuestos previos al proceso,
sin los cuales no pueden pensarse en su existencia.
Los presupuestos procesales son:
Tribunal competente: La competencia es la aptitud o capacidad que la ley le reconoce a los órganos
judiciales para administrar justicia en un caso dado, y objetivamente es la órbita jurídica dentro de la
cual el tribunal ejerce su jurisdicción.
Capacidad de las partes: La capacidad procesal constituye una capacidad de hecho o de obrar. Por tal
motivo si el sujeto carece de capacidad (dementes, sordomudos, interdictos, ausentes, etc.) debe
concurrir al juicio con su representante. [Legitimatio ad procesum]
Requisitos de la demanda:
*Conforme al art. 175 del CPCC: la demanda se deducirá por escrito y expresará:
1) Nombre, domicilio real, edad y estado civil del demandante; tipo y número de documento de
identidad.
2) El nombre y domicilio del demandado.
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3) La cosa que se demande designada con exactitud. Si se reclamase el pago de una suma de dinero,
deberá establecerse el importe pretendido, cuando ello fuese posible, inclusive respeto de aquellas
obligaciones cuyo monto depende del prudente arbitrio judicial.
4) Los hechos y el derecho en que se funde la acción.
5) La petición en términos claros y precisos.
*Conforme al art. 330 del CPCCN: la demanda será deducida por escrito y contendrá:
1º) El nombre y domicilio del demandante.
2º) El nombre y domicilio del demandado.
3º) La cosa demandada, designándola con toda exactitud.
4º) Los hechos en que se funde, explicados claramente.
5º) El derecho expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias.
6º) La petición en términos claros y positivos.
La demanda deberá precisar el monto reclamado, salvo cuando al actor no le fuere posible
determinarlo al promoverla, por las circunstancias del caso, o porque la estimación dependiera de
elementos aún no definitivamente fijados y la promoción de la demanda fuese imprescindible para evitar
la prescripción de la acción. En estos supuestos, no procederá la excepción de defecto legal. La sentencia
fijará el monto que resulte de las pruebas producidas.
La no concurrencia de los presupuestos procesales obsta al nacimiento del proceso. Por eso, a los
efectos de verificar la regularidad de la relación procesal, las leyes procesales contienen disposiciones
autorizando a los jueces a resolverlos de oficio. Tal sucede con lo dispuesto por el artículo 176 del CPCC,
que otorga facultades expresas al órgano jurisdiccional para inadmitir la demanda u ordenar que se
subsanen los defectos que contenga. Ello configura una potestad judicial de saneamiento que se concede
a veces en forma específica y en otras en forma genérica. Sin perjuicio de lo antes dicho, también se
reconoce a las partes la posibilidad de denunciar la ausencia de un presupuesto procesal en caso de que
el tribunal no lo haya advertido a través del planteo de las excepciones dilatorias de incompetencia, falta
de personalidad o defecto legal en el modo de proponer la demanda.
Art. 337 del CPCCN: rechazo in limine: Los jueces podrán rechazar de oficio las demandas que no se
ajusten a las reglas establecidas, expresando el defecto que contengan. Si no resultare claramente de
ellas que son de su competencia, mandarán que el actor exprese lo necesario a ese respecto.
**Contenido del proceso: CLARIÁ OLMEDO define como el contenido del proceso: las categorías
procesales:
A) Atribución facultativa: es una mera facultad y se grafica en el reconocimiento al actor del poder de
accionar en el campo del proceso civil. Es una opción.
B) Atribución impuesta: es una exigencia legal y se refiere a la obligación del juez de pronunciarse ante
el simple requerimiento de parte.
C) Sujeción impuesta: se requiere la actuación del sujeto por razones de interés público (V.g.: el
testigo), y existe compulsión.
D) Sujeción facultativa: tiene como significado la propia satisfacción para prevenir un perjuicio futuro,
y no está sometida a compulsión.
6) Jurisdicción: CLARIÁ OLMEDO la define como una “Potestad estatal cumplida por órganos públicos
predispuestos conforme a un procedimiento legalmente regulado para la actuación del derecho positivo
vigente con el fin de mantener su imperium”.
Los caracteres de la jurisdicción son:
Pública: Puesto que la ejercen órganos el estado.
Única: El ejercicio de ella corresponde exclusivamente al Poder Judicial de la provincia.
Exclusiva y excluyente: Solamente el Estado está habilitado legítimamente para administrarla y
repele toda interferencia que pueda realizarse respecto del ejercicio de la función jurisdiccional.
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Indelegable: que supone la imposibilidad de transferir la calidad de juez a otra persona. Aunque si es
posible prorrogar la posibilidad de juzgar de un juez a otro (prórroga de competencia).
Inderogabilidad: puesto que, al emanar de la soberanía del Estado, no puede ser abolida ni
modificada por voluntad de los particulares.
Elementos de la jurisdicción:
Notio: Potestad para conocer en una determinada cuestión litigiosa;
Vocatio: Facultad o poder de llamar a las partes para que comparezcan o prosigan el juicio.
Coertio: Atribución para utilizar la fuerza pública a fin de hacer cumplir las resoluciones que se dicten
con motivo del proceso y durante éste.
Iudicium: Es el poder-deber de resolver el litigio.
Executio: Facultad que poseen los jueces de hacer cumplir la sentencia frente a la petición de parte (lo
esperado es el cumplimiento espontáneo).
Límites de la jurisdicción:
Ámbito geográfico: teniendo en cuenta que la jurisdicción es una potestad que emanada de la
soberanía del Estado, solamente puede ser ejercida dentro del límite territorial del Estado;
Caso concreto: debe ser real y concreto y no meramente hipotético ni abstracto.
Excitación extraña: se manifiesta con la presentación de la demanda, o también con la solicitud de
medidas preparatorias o cautelares.
La ley: ella predetermina el accionar del juez tanto en el gobierno del proceso (aspecto instrumental)
como en la decisión del pleito (aspecto sustancial).
Distintos criterios:
a) Criterio institucional: Esta fijado por la Constitución Nacional cuando organiza al país bajo la forma
federal, dando lugar a la existencia de una justicia Ordinaria de cada provincia y una justicia Federal.
b) Criterio personal: La competencia de los jueces y tribunales federales se determina también
teniendo en cuenta la persona, ratione personae, emergente de la calidad o condición de las partes
(Nación, embajadores, cónsules, etc.) o de la vecindad o nacionalidad de éstas,
c) Criterio material o cualitativo: Determina la distribución de la competencia teniendo en cuenta la
naturaleza jurídica de las cuestiones a decidir a través del proceso. Su aplicación empírica da lugar a los
distintos fueros: civil, comercial, sociedades, concursos, etc.
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d) Criterio funcional: Impone una distribución de competencia entre diferentes órganos con respecto a
un mismo proceso teniendo en cuenta las distintas actividades que desarrollan los jueces en un juicio. Si
se trata de tribunales de doble instancia, la organización supone un juez inferior que resuelve sobre el
fondo del asunto y un tribunal de jerarquía superior que revisa lo resuelto por el inferior.
e) Competencia por turno: Esto es simplemente de carácter administrativo, de distribución de tareas. El
sistema de nuestros tribunales en materia civil y comercial es el de determinación del turno por el
número de asuntos. El criterio de fijación de turno es una facultad de superintendencia del Tribunal
Superior de Justicia. Para determinar el turno de las Cámaras de Apelación se tiene en cuenta la fecha de
concesión del recurso, y no la interposición de éste.
f) Criterio territorial: La extensión del territorio impone la necesidad de dividirlo en circunscripciones
judiciales, dentro de cuyos límites territoriales el órgano jurisdiccional es competente ratione losi,
atendiendo a criterios de economía o conveniencia, teniendo en cuenta algunos elementos de la relación
jurídico-sustancial: el domicilio de la persona, la situación de la cosa objeto del litigio, etc.
El criterio territorial se funda en un conjunto de postulados, a saber: Forum rei citae (lugar en el que se
ubica la cosa), forum domicili (lugar en el que se encuentra el demandado), forum contractus, forum
solutionis (sitio de cumplimiento de las obligaciones), etc.
En cuanto al territorio, la competencia se divide en circunscripciones judiciales, tanto en el orden
nacional como provincial. En nuestra provincia, la Ley Orgánica el Poder Judicial, en su art. 115 divide
territorialmente a la provincia en 10 circunscripciones. El Tribunal Superior de Justicia tiene
competencia en todo el territorio de la provincia.
En nuestra provincia, el CPC regula esta competencia en los artículos 6 al 8, revistiendo el carácter de
relativo, lo que significa que el tribunal no se puede declarar incompetente de oficio y que las partes
pueden prorrogarlas expresa o tácitamente.
El artículo 1 del CPC dispone: “Toda gestión judicial deberá hacerse ante tribunal competente. La
competencia atribuida a los tribunales provinciales es improrrogable, con excepción de la territorial. Esta
última podrá ser prorrogada por las partes y la incompetencia del tribunal no puede ser declarada de
oficio.
Si la gestión no fuera de competencia prorrogable y de la exposición de los hechos resultare evidente no
ser de competencia del tribunal ante quien se dedujera, este deberá inhibirse de oficio, sin más trámite…”
En general, rigen dos reglas básicas: 1) respecto a las acciones reales: sobre bienes inmuebles será
competente el tribunal donde esté situado el bien litigioso y sobre bienes muebles será competente el
juez del lugar donde estos se encuentren y 2) referida a las acciones personales: rige la regla “el actor
sigue el fuero del demandado”.
8) Desplazamiento de la competencia:
La regla general es que la competencia es de orden público e improrrogable, por lo que no se puede
cambiar a un tribunal que ha instituido la ley como competente por otro, ya sea en razón de la materia, el
grado y el valor de la causa. Sin embargo, en ciertos supuestos la regla adquiere excepciones, como en los
casos de prórroga, competencia por conexión y fuero de atracción.
Fuero de atracción: El fuero de atracción es ejercido en los procesos universales, o sea aquellos en los
que se encuentra en juego un patrimonio: juicio universal de sucesión, concurso o quiebra. En estos
juicios corresponde al juez que entiende en el juicio sucesorio o en el concurso o quiebra conocer,
también, de las acciones personales pasivas contra el causante, concursado o fallido, respectivamente y
no así las acciones personales activas y reales. Tampoco lo referido a cuestiones o juicios laborales. En
estos juicios universales se justifica el desplazamiento en la necesidad de tratar en forma conjunta y
simultánea todas las pretensiones deducidas contra el caudal común.
Competencia por conexidad: Existe conexión cuando dos o más pretensiones tienen en común
alguno de sus elementos objetivos (objeto o causa), o se hallan vinculadas por la naturaleza de las
cuestiones involucradas en ellas. En la primera hipótesis, se habla de conexión sustancial que produce un
desplazamiento de la competencia fundado en la necesidad de evitar el pronunciamiento de sentencias
contradictorias. Es lo que ocurre con la acumulación subjetiva de pretensiones y acumulación de
procesos.
En la segunda hipótesis media una conexión instrumental, la que produce el mismos resultado a raíz
de la conveniencia práctica de que sea el órgano judicial competente para conocer en un proceso
determinado quien, en razón de su contacto con el material fáctico y probatorio de aquél, también lo sea
para conocer de las pretensiones, accesorias o no, relacionadas con la materia controvertida en dicho
proceso.
Art. 7 del CPCC: “A falta de otras disposiciones, será tribunal competente:
1) El que lo sea en el principal para conocer de sus incidentes, trámites auxiliares, preparatorios y
cautelares, etc.
2) El que conoció en un juicio, para entender en otro sobre el mismo objeto.
3) El que conoció en el primer juicio, en los demás derivados de una misma relación locativa.
4) El tribunal que intervino en la tramitación de medidas preventivas debe ser el mismo que
intervenga en el principal, salvo que se haya tramitado la medida cautelar con un juez pedáneo, en cuyo
caso, es competente el tribunal de primera instancia que corresponda de conformidad a las reglas del art.
6”.
9) Cuestiones de competencia:
Existen cuestiones de competencia cuando se le desconoce a un órgano jurisdiccional la facultad de
intervenir en un determinado proceso o cuando dos o más órganos jurisdiccionales declaran carecer de
dicha facultad. Las cuestiones de competencia se provocan por dos vías: la declinatoria y la inhibitoria.
En el sistema de córdoba y en la Nación se impone de manera excluyente la utilización de la declinatoria,
salvo que el cuestionamiento se suscite entre jueces de diferentes competencias territoriales. En este
sentido, el artículo 9 del CPCC dispone: “Las cuestiones de competencia sólo podrán promoverse por vía
de declinatoria, con excepción de las que se susciten entre jueces de distinta competencia territorial, en
las que procederá también la inhibitoria. Elegida una vía, no podrá en lo sucesivo usarse la otra”.
I) Declinatoria: la declinatoria de competencia es el acto o vía procesal mediante la cual el demandado se
presenta en legal forma y fundadamente ante el juez que está conociendo el juicio y le solicita que se declare
incompetente, apartándose de seguir haciéndolo. De acuerdo con el artículo 10 del CPCC la declinatoria se
suscitará como las demás excepciones previas en el juicio ordinario y declarada precedente, a pedido de
parte, el tribunal remitirá la causa al tenido por competente, si pertenece a la Provincia; en caso
contrario se ordenará su archivo.
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II) Inhibitoria: es la vía procesal mediante la cual el demandado se presenta, en legal forma y
fundadamente, ante el juez que él considera competente pidiéndole se declare tal, y exhorte al juez que está
entendiendo en la otra causa para que se inhiba de seguir haciéndolo.
La inhibitoria se plantea ante el tribunal que la parte considera competente (art. 11); si el tribunal se
declara competente libra de oficio inhibitorio al otro tribunal con copia de escrito de parte, resolución y
toda otra documentación que estime necesaria para fundar su competencia (art. 11).
El trámite de la inhibitoria ante el tribunal requerido se encuentra regulado por el artículo 12 del CPC.
Si se produce un conflicto, elevan al tribunal superior –entiéndase el inmediato superior común a
ambos-, y este decide sin más sustanciación (art. 13), devolviendo las actuaciones para que continúe
entendiendo el tribunal que se declare competente.
Las cuestiones de competencia pueden crear conflictos positivos o negativos de competencia entre los
jueces.
a) Conflicto positivo: cuando el juez ante el cual se pide la inhibitoria se declara competente y el
requerido también lo hace, negándose a declinarla.
b) Conflicto negativo: cuando ambos jueces, sucesivamente, se rehúsan a entender en una misma causa
por considerarse incompetentes.
El planteo de una cuestión de competencia, como regla, produce la suspensión del procedimiento
principal, sin perjuicio de lo cual el juez podrá practicar, a petición de parte legitima, cualquier actuación
que a su juicio sea absolutamente necesaria y de cuya dilación pudiera resultar algún perjuicio
irreparable (art. 14 del CPC).
La CSJN es competente para resolver los conflictos que se susciten entre jueces o tribunales de
distintas provincias, o entre jueces nacionales y provinciales, siempre que no tengan un órgano superior
jerárquico común.
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1) Procedimientos: conceptos:
Muchas veces en el léxico jurídico los conceptos de “proceso” y “procedimiento” son empleados
como sinónimos; sin embargo, resulta necesario distinguirlos a fin de lograr claridad y precisión
en el lenguaje técnico. La palabra “proceso” hace referencia al camino que los sujetos procesales
deben recorrer para culminar en la sentencia, es una estructura técnica. Es esa serie “gradual
progresiva y concatenada de actos jurídicos procesales” y se manifiesta en la realidad a través de
los procedimientos; en cambio éstos son los trámites a seguir; son el conjunto de actos y
formalidades a los que debe someterse el tribunal, las partes y los demás intervinientes;
Declarativos Ejecutivos
1) Pretensión incierta; 1) Pretensión cierta;
2) Actitud defensiva amplia 2) Actitud defensiva limitada
(no comparecer, comparecer, etc.); (excepciones determinadas por ley);
3) Prueba amplia; 3) Prueba limitada;
4) Plazos amplios; 4) Plazos limitados;
5) Sentencia: cosa juzgada material 5) Sentencia: cosa juzgada formal
(irrecurrible e inmutable). (irrecurrible y mutable).
d.3) Cautelares: estas medidas tienden a impedir que el derecho cuya actuación se pretende
pierda virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre entre la demanda y la sentencia.
Carecen de autonomía, pues su finalidad se reduce a asegurar el resultado práctico de la sentencia
que debe recaer en otro proceso.
e) Por su estructura: Declarativos: e.1) Generales: I) Ordinarios: es aquel en el cual pueden
plantearse y decidirse en forma definitiva la totalidad de las cuestiones jurídicas derivadas de un
conflicto entre partes. Constituyen procesos de cognición, por el grado pleno de conocimiento que
asume el juez respecto de la cuestión debatida. Por este tipo de juicio se ventila todo asunto cuya
cuantía exceda los 500 jus, y toda demanda que persiga la condenación de daños y perjuicio,
cualquiera sea el monto (CPCC), en la Nación, art. 319 se sustanciará por este tipo toda cuestión
judicial que no tenga señalada una tramitación especial; II) Abreviados: está reservado a
cuestiones de menor entidad económica. El trámite es mas sucinto. Se tramitaran cuestiones que
no excedan los 500 jus, la acción declarativa de certeza, el pedido de alimentos y litis expensas, los
incidentes, la consignación de alquileres y todos los casos que la ley establezca el juicio sumario y
otra expresión equivalente (art. 418 CPCC) y en la Nación procede en las cuestiones que no
excedan los cinco mil pesos, habeas corpus contra particulares y en los demás casos quela ley
establezca (art. 321);
e2) Especiales: son caracterizados por el art. 412 CPC como aquellos que la ley establece para
determinadas relaciones de derecho. Se hallan sometidos a trámites específicos. Ejemplos:
arbitral, sucesorio, división de cosas comunes, mensura, mensura y deslinde, desalojo, cuentas,
alimentos y litis expensas, etc.
Ejecutivos: e.1) Generales: permite obtener la realización de un crédito plasmado en un título
que debe reunir las siguientes condiciones: contener una obligación de pagar una suma de dinero,
que la cantidad sea líquida o fácilmente liquidable por una simple operación aritmética y que sea
exigible, es decir, no sujeta a condición y que sea de plazo vencido. Es susceptible de realizarse por
las cuatro etapas del ordinario, cuando se impugna el título a través de excepciones. La sentencia
de trance y remate que resuelve la pretensión ejecutiva solo puede pronunciarse sobre la
legitimidad de las excepciones y decidir llevar adelante la ejecución o no hacer lugar a ella;
e.2) Especiales: se tratan pretensiones de naturaleza ejecutiva, pero que contienen, por ley, un
procedimiento específico. Ejemplos: ejecución de sentencias de tribunales argentinos y
extranjeros, ejecuciones hipotecarias, prendarias y fiscales.
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Bolilla nº 3: Demanda:
1) Mediación:
Puede conceptualizarse a la mediación como un procedimiento no adversarial, aceptado
voluntariamente por las partes, en el que un tercero neutro ayuda a éstas a que en forma
cooperativa encuentren un acuerdo.
La mediación encuentra fundamento en la ineficacia del sistema judicial frente a una gran
acumulación de causas en su ámbito.
La mediación presenta como caracteres:
Informalidad: Este carácter implica que su desarrollo no está sujeto a reglas rígidas especiales,
pero tampoco resulta totalmente ajeno a ellas.
Flexible: Permite al mediador moverse dentro de un amplio sector con formalidades mínimas.
Confidencial: En su procedimiento se debe garantizar el mayor grado de reserva para el
tratamiento de los problemas que a ella se someten.
Ágil y expedito: Por regla general, su desarrollo insume poco tiempo. Necesariamente es
menor que la duración de un proceso judicial.
El mediador es el tercero imparcial que posee un especial entrenamiento en las artes o técnicas
experimentales de mediación, sin facultades dirimentes. Su intervención se dirige a incidir en las
partes a fin de que lleguen a un acuerdo.
El mediador debe tener además de título de abogado, condiciones de idoneidad específicas;
esta aptitud se obtendrá del entrenamiento que hayan efectuado estos sujetos a fin de
desempeñar la tarea encomendada.
La tarea del mediador se sintetiza en la conducción de las partes para lograr un acuerdo. En tal
sentido inicialmente deberá identificar los puntos de controversia, acomodar sus diferencias y
experimentar con fórmulas transaccionales optativas a fin de superar el conflicto.
*Regulación legal: La mediación puede ser pública o privada. Es pública cuando se la
institucionaliza como una alternativa regulada por el Estado. En cambio, la privada es impartida
por personas que se dedican a su práctica, ya sea individualmente o en centros privados.
La mediación puede estar prevista en la ley como una instancia prejudicial o jurisdiccional.
Las técnicas de mediación pueden manifestarse en diferentes momentos procesales, a saber:
1) Antes de la demanda, como etapa prejudicial. En la ley provincial, la mediación previa es
facultativa, salvo en los siguientes casos:
a- En los casos de juicio declarativo abreviado y ordinario cuyo monto no supere el equivalente
a cinco mil pesos.
b- En todas las causas donde se solicite el beneficio de litigar sin gastos.
c- Cuando el juez, por la naturaleza del asunto, su complejidad o los intereses en juego, estimare
conveniente intentar la solución del conflicto por vía de la mediación.
La ley nacional estableció a la mediación previa como obligatoria para la iniciación de los juicios
en el fuero civil y comercial. Es inaplicable la obligatoriedad:
a) En las causas penales (en provincia, se dice que quedan excluidas cuestiones en que está
involucrado el orden público o que resultan indisponibles para las partes);
b) En las pretensiones de separación personal y divorcio, nulidad de matrimonio, filiación, etc.;
c) En los procesos de declaración de incapacidad y rehabilitación;
d) En los juicios sucesorios y voluntarios;
e) En los concursos y quiebras, etc.
2) Durante el trámite del juicio, en cuyo caso deberá ser propuesta por el juez en ciertos
estadios del juicio. Ej.: antes de la apertura de la causa a prueba o de los alegatos.
3) En cualquier momento del juicio cuando el juez advierta sus circunstancias como propicias
para llegar a un acuerdo.
4) En cualquier momento del juicio a pedido de ambas partes.
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2) Diligencias preliminares:
Con anterioridad a la interposición de la demanda y, excepcionalmente durante sus etapas
iniciales son admisibles las medidas preparatorias y también las de prueba anticipada.
La expresión “diligencias preliminares” agrupa una doble categoría de medidas procesales. Por
una parte, aquellas medidas destinadas a la preparación del proceso declarativo, y por otra,
aquellas destinadas a la conservación de pruebas o a la producción anticipada de pruebas.
perjuicio del depósito o medida Si esto no fuere posible por haber el requerido ocultado,
precautoria que corresponda” destruido o dejado de poseer intencionalmente, será
(Nación). responsable de los daños y perjuicios que se originen
al actor”.
3 “Se exhiba algún testamento, Sólo es admisible en los casos de testamentos
cuando el solicitante se crea ológrafos (debe ser escrito todo entero, fechado y
heredero, coheredero, legatario firmado por la mano misma del testador) o cerrados
o albacea y aquel fuere necesario (El testamento cerrado debe ser firmado por el
para entablar la demanda”. En testador. El pliego que lo contenga debe entregarse
nación, “si no puede obtenerlo a un escribano público, en presencia de cinco testigos
sin recurrir a la justicia” residentes en el lugar), pero no si se trata de un
testamento por acto público, pues existe la
posibilidad de obtener un testimonio.
4 El vendedor o el comprador, en Aunque el art. menciona solo al vendedor y al
caso de evicción, exhiba los comprador, es evidente que se refiere a todo
títulos u otros documentos enajenante o adquirente, pues de acuerdo con el
relativos a la cosa vendida”. Código Civil, la responsabilidad por evicción
comprende a todo el que por título oneroso
transmitió derecho o dividió bienes con otro. Si el
comprador decide defenderse personalmente, puede
solicitar al vendedor que exhiba los títulos.
Si, cita de evicción al vendedor, es éste quien tiene
derecho de requerir los títulos al comprador.
5 “El socio comunero o quien tenga Los documentos sociales pertenecen a todos los que
en su poder los documentos o tengan interés en la sociedad, y el socio en cuyo poder
cuentas de la sociedad o se encuentran no puede privar a los demás del derecho
comunidad, los presente o exhiba”. de hacerlos valer en juicio.
6 “El tutor, curador o administrador La legitimación para solicitar esta medida
de bienes ajenos, presente las corresponde al menor adulto o al nuevo curador
cuentas de su administración”. (y en su caso al Ministerio Público Pupilar), o al
propietario de los bienes administrados.
7 “Se nombre tutor o curador para Se da en supuestos como cuando ha de demandarse a
el juicio que se trate”. un incapaz que carece de representación legal, cuando
un menor debe demandar al padre por intereses
propios, etc.
8 “Se practique mensura del Es el caso típico de división de cosas comunes,
inmueble objeto de la demanda”. también llamado “juicio de mensura”. También puede
Art. 9, en Nación. solicitarse esta medida en el juicio de deslinde, para
determinar la parte del inmueble que corresponde a
cada uno de los litigantes o futuros litigantes o en la
reivindicación, e incluso en las acciones posesorias.
9 “La persona que pueda ser Permite establecer con certidumbre contra quién
demandada por reivindicación u debe entablarse una pretensión real o de desalojo
otra acción sobre cosa determinada cuando existan dudas acerca del carácter e la ocupación
que exija conocer si la ocupa y el de la cosa.
carácter en que lo hace, exprese si
reconoce tenerla en su poder y a
qué título lo tiene”. Art. 6, en
Nación.
10 “Si el eventual demandado Se trata de una disposición eminentemente práctica
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tuviere que ausentarse del país que trata de evitar los inconvenientes que origina una
constituya domicilio, dentro del notificación al extranjero. El peticionante de la medida
plazo que el tribunal fije, bajo debe acreditar sumariamente la posibilidad de ausencia
apercibimiento de rebeldía”. del futuro demandado a fin de que el tribunal pueda
Art. 8 en Nación. proveer a dicha medida.
11 “Se cite para el reconocimiento De esta forma, el actor puede evitar la promoción del
de la obligación de rendir juicio ordinario y obtener la rendición de cuentas
cuentas”. Art. 10 en Nación. por trámite de incidente.
“Reconocimiento de mercaderías
en los términos del art. 782
CPCCN”. En Nación, Art. 11.
En Córdoba: art. 8 y 10. En Nación: Salvo los casos de dichos incisos, no podrán invocarse
art. 9,10 y 11. las diligencias decretadas si no se dedujere demanda
dentro de los 30 días de su realización.
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allí presente.
2 El nombre y domicilio del De un análisis integral del CPC advertimos que el art. 144
demandado. inc. 1 dispone que la citación en comparendo deba ser
hecha al domicilio real.
En Nación: puede ser tanto el real como el legal, o
también el domicilio especial que las partes hayan elegido
para el cumplimiento de sus obligaciones.
3 La cosa que se demande Para que el tribunal pueda dictar una sentencia sin violar
designada con exactitud. Si se el principio de congruencia y para que el demandado pueda
reclamase el pago de una suma de preparar todas sus estrategias defensivas, es necesario que
dinero, deberá establecerse el el actor individualice todas sus pretensiones de manera
importe pretendido, cuando ello clara y precisa.
fuese posible, inclusive respecto de Se establece como fundamental en Córdoba la
aquellas obligaciones cuyo monto determinación del quantum de la pretensión, pues allí
depende del prudente arbitrio queda delimitado el ámbito material del pronunciamiento
judicial. del tribunal.
Constituye el objeto mediato de la pretensión.
En Nación: la carga de precisar el monto reclamado
admite excepción cuando al actor no le fuese posible
determinarlo al promover la demanda, sea por las
circunstancias del caso o por que la estimación dependiere
de elementos aún no definitivamente fijados y la promoción
de aquélla fuese imprescindible para evitar la prescripción
de la acción.
4 Los hechos y el derecho en que La exposición de los hechos tiene por finalidad la
se funde la acción. determinación de la causa, o sea la razón o el fundamento
en cuya virtud la pretensión se deduce.
La teoría de la sustanciación, que es la seguida por
nuestro código, y según la cual debe exponerse
circunstancialmente los hechos que constituyen la relación
jurídica (se vincula con el procedimiento escrito, donde no
se puede perfeccionar la demanda, por que se pone a ello el
principio de preclusión). De acuerdo con la teoría de la
individualización propiciada por la doctrina germana, basta
con que se indique la relación jurídica que individualiza la
acción (se vincula con el proceso oral, en el cual la demanda
es un mero escrito preparatorio que sólo llega a su pleno
desarrollo en el debate oral).
En lo que respecta al derecho, rige el principio iura novit
curia.
5 La petición en términos claros y El actor concreta el objeto inmediato. Las peticiones pueden
precisos. ser de dos clases: principales y accesorias. Peticiones principales
y a la vez indispensables para la demanda, son las que indican el
objeto de éstas y en ellas debe expresarse lo que se reclama al
demandado. Accesorias son las que el actor puede agregar a las
principales, siempre que exista conexidad, pero sobre las cuales
no puede pronunciarse el juez si no han sido formuladas
expresamente (daños y perjuicios, intereses, etc.)(ALSINA). Es
necesario aclara, no obstante, que una petición accesoria como
son las costas, no necesita ser formulada por el actor ya que es
imperativo para el juez pronunciarse sobre ellas, hayan sido
solicitadas o no.
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
Para que la demanda sea admitida, es necesario de que esté revestida de las formalidades del
art. 175, pues de lo contrario el tribunal puede rechazarlas de oficio, de conformidad con lo
previsto en el art. 176 de CPC, el cual reza: “Los tribunales deben rechazar de oficio las demandas
que no se dedujeren de acuerdo con las prescripciones establecidas, expresando el defecto que
contengan, o podrán ordenar que el actor aclare cualquier punto para poder hacer posible su
admisión.
No subsanados los defectos o hechas las aclaraciones en el plazo de treinta días, se operará el
desistimiento de pleno derecho”.
En Nación: art. 337, párr. 1: si la demanda no se ajusta a las reglas precedentemente
examinadas, el juez está facultado para rechazarla de oficio, expresando el defecto que contenga.
Lo mismo sucede en el caso de que, de la exposición de los hechos formulados por el actor, resulte
que la demanda no corresponde a su competencia.
Documentos que se deben acompañar con la demanda en Provincia:
Art. 182 CPCC: Habilitantes: son aquellos en donde el derecho se manifiesta y sin los cuales no
puede requerirse la apertura de instancia, si no se los tuviere se los designará con la mayor
precisión posible.; vgr: la partida de defunción en una declaratoria de herederos o en la
reivindicación el título pertinente.
Art. 241 CPCC: Fundantes: son aquellos que comprueban todo lo relativo a la causa de pedir o a
las defensas opuestas; vgr: el contrato de locación en un cobro de alquileres, etc.
Documentos que se deben acompañar con la demanda en Nación:
Art. 333: Con la demanda, reconvención y contestación de ambas, deberá acompañarse la
prueba documental y ofrecerse todas las demás pruebas de que las partes intentaren valerse
(idem juicio abreviado provincia). Si la prueba documental no estuviese a disposición de las
partes, la individualizarán indicando su contenido, el lugar, archivo, oficina pública y persona en
cuyo poder se encuentre.
Art. 334: Cuando en el responde de la demanda o de la reconvención se alegaren hechos no
invocados en la demanda o contrademanda, los demandantes o reconvinientes, según el caso,
podrán agregar, dentro de los cinco (5) días de notificada la providencia respectiva, la prueba
documental referente a esos hechos. En tales casos se dará traslado a la otra parte quien deberá
cumplir la carga que prevé el artículo 356, inciso 1.
5) Efectos de la demanda:
Podemos hablar de efectos sustanciales y efectos procesales de la articulación de la demanda.
Los analizamos a cada uno de ellos.
Antes de su notificación:
1. Efectos sustanciales:
a) Interrumpe el término de la prescripción, sea adquisitiva o liberatoria, aun articulada ante un
juez incompetente o conteniendo defectos de forma.
b) Impide la extinción de ciertos derechos sujetos a plazos de caducidad o sólo susceptibles de
transmisión a los herederos cuando la demanda ha sido entablada por el causante.
c) Determina la opción en las obligaciones alternativas, cuando esta ha sido diferida al acreedor
(art. 641, CC), pues en caso contrario, a falta de acuerdo previo, la elección corresponde al deudor.
d) Genera inhibición para los letrados, para el tribunal, los administradores, etc., de adquirir la
cosa litigiosa por sí o por interposición de persona.
e) Obsta la posibilidad de iniciar el juicio petitorio si se ha ejercitado y aún no se ha agotado el
proceso posesorio.
2. Efectos procesales:
a) Determina el sometimiento del actor a la competencia del juez ante el que se entabla la
demanda, en los casos de que ella fuere prorrogable y la elección del actor, como el caso del inc. 7
del art. 6 del CPC.
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b) Obliga al tribunal a admitir o rechazar la demanda, indicando los defectos que contiene, o
inhibirse si se considera incurso en alguna de las causales de excusación.
c) Hace perder al actor la ulterior posibilidad de recusar al juez sin expresión de causa.
d) Determina la pretensión del actor
Luego de su notificación:
1. Efectos sustanciales:
a) Cuando es notificada constituye en mora al demandado si no lo estaba con anterioridad, de
conformidad con el art. 508 del CC.
b) Desde la fecha de la notificación, el poseedor de buena fe que es condenado a la restitución de
la cosa es responsable de los frutos percibidos y de los que por su negligencia hubiese dejado de
percibir.
2. Efectos procesales:
a) El actor no puede desistir de la pretensión sin la conformidad del demandado.
b) El demandado asume la carga procesal de defenderse.
c) Autoriza a oponer la excepción de litispendencia en otro proceso que se constituya entre las
mismas partes y que verse sobre el mismo objeto y misma causa.
6) Ampliación de la demanda:
Mientras no esté notificada la demanda, podrá ser modificada e incluso cambiarse la acción.
a) Antes de la contestación de la demanda, pero con tal que las acciones emanen del mismo
título o misma causa de pedir. Ej.: si han demandado daño emergente pueden ampliar por daño
moral o lucro cesante, pero no podrán acumular un desalojo o un proceso de rendición de cuentas.
b) Hasta el decreto de autos para definitiva, siempre que se trate de montos (ej: si se demando
daño moral estimándolo en $1000, antes del decreto de autos para definitiva, puede variar la cifra
a $10000 o si vencieran nuevas plazos o cuotas de la misma obligación).
En todos los casos en la Provincia, la sustanciación no es obligatoria (el juez resuelve sin haber
oído a las partes); pero en la Nación se establece un traslado de cinco días (art. 334) en los
términos del art. 356, inc. 1, para que se reconozcan o se nieguen los hechos de la ampliación.
c) La demanda también puede ampliarse por la existencia de hechos nuevos. La oportunidad
para su introducción es hasta tres días después de la apertura a prueba. El art. 203 del CPC
conceptualiza al hecho nuevo como aquel que ha ocurrido con posterioridad a la demanda y su
contestación. Pero admite también el hecho ocurrido con anterioridad al escrito de las
postulaciones pero que ha llegado a conocimiento de las partes con posterioridad a dichos actos
procesales y deben prestar juramento de esa circunstancia.
En Nación, se tienen cinco días, para alegar hechos que tuvieran relación con la cuestión que se
ventila, contados desde la notificación de la audiencia del art. 360, y además, no se requiere
juramento.
b) Que deban sustanciarse ante el mismo juez (no sería procedente la acumulación de una
pretensión civil con una comercial.).
c) Que corresponda a un mismo trámite el proceso consecuente (no procede acumular una
pretensión ejecutiva en una ordinaria).
Acumulación subjetiva: es el ejercicio sucesivo o simultáneo de las acciones que uno tenga
contra varios, varios contra uno y varios contra varios (hipótesis no prevista expresamente en la
ley), pero bajo la condición de que dichas acciones emanen de un mismo título o se funden en una
misma causa de pedir.
Como consecuencia de lo antedicho, los tribunales podrán imponer la unificación de
representación activa a solicitud de parte. Pero, en el caso de unificación de representación pasiva,
a solicitud del demandante, podrá imponerse la unificación de representación de los demandados,
siempre que hubiera de valerse de las mismas excepciones.
Una especie dentro de la acumulación subjetiva es el denominado litis consorcio. Se verifica
cuando en un mismo proceso pueden ser demandados o demandar varias personas por existir:
a) Acciones conexas por el título (ej.: coobligados, autor del hecho dañoso y titular del dominio
del vehículo).
b) Acciones conexas por el objeto (ej.: desalojo contra inquilinos y subinquilinos).
c) Por ambas circunstancias a la vez.
Hay dos tipos: 1) Necesario: se da cuando la sentencia sólo puede dictarse útilmente frente a
todos los partícipes de la relación jurídica sustancial controvertida en el proceso, de modo que la
eficacia de éste se halla subordinada a la citación de esas personas (la demanda de división o
partición debe entablarse contra todos los herederos o condóminos, vgr).
Sus efectos son: a) Las defensas opuestas por uno o alguno de los litisconsortes, favorecen a los
demás, 2) Las alegaciones y las pruebas aportadas por los litisconsortes deben valorarse en su
conjunto, 3) Los recursos deducidos por uno de ellos aprovecha o perjudican a todos, 4) La
existencia de litisconsorcio necesario comporta una derogación de las reglas de competencia y 5)
El impulso del procedimiento por uno de los litisconsortes beneficia a los restantes.
2) Facultativo: Depende de la libre y espontánea voluntad de las partes, y su formación puede
obedecer a: I) la existencia de un vínculo de conexión entre las distintas pretensiones o II) la
adhesión que un tercero puede formular respecto de una pretensión ya deducida, o de la
oposición a ella. Cada uno de los litisconsortes goza de legitimación procesal independiente, razón
por la cual el resultado del proceso como el contenido de la sentencia puede ser distintos con
respecto a cada uno de ellos.
Acumulación sucesiva: Por inserción: Casos: 1) Ampliación de la demanda: se configura cuando
el actor acumula las pretensiones en un momento procesal posterior, cuyo límite está dado por la
notificación de la demanda; 2) La reconvención: es la pretensión procesal que puede deducir el
demandado frente al actor. Sólo puede plantearse en el mismo escrito de contestación de la
demanda y 3) Intervención excluyente y tercería: la nueva pretensión proviene de terceros que
vienen a convertirse en sujetos activos de las partes originarias.
Por reunión: (Acumulación de procesos): consiste en la reunión material de dos o más procesos
que, en razón de tener por objeto pretensiones conexas, no pueden ser sustanciados
separadamente sin riesgo de conducir al pronunciamiento de decisiones contradictorias e incluso
de cumplimiento imposible por efecto de la cosa juzgada.
Corresponde: 1) Cuando es admisible la acumulación subjetiva de pretensiones; 2) Cuando
siendo el actor titular de diversas pretensiones conexas frente al demandado, aquéllas se hayan
hecho valer en otros tantos procesos, sin haber tenido lugar la acumulación objetiva y 3) Cuando
el demandado, absteniéndose de reconvenir, deduce en otro proceso una pretensión conexa a la
interpuesta por el actor frente a él.
El art. 188, CPCCN establece que procederá:
1) Si los juicios se encuentran en la misma instancia;
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
9) Inhibición y recusación:
El ordenamiento jurídico garantiza a través de sus normas la imparcialidad del juez al momento
de resolver. A tal efecto, el código contiene prescripciones tendientes a sustraer al juez del
conocimiento de una causa cuando pueda verse comprometida su objetividad. Así se prevé el
apartamiento de los tribunales cuando los magistrados tengan vínculos de afecto, de enemistad o
de interés respecto de las partes, imputados o sus letrados que puedan influir en su ecuanimidad.
A tal fin, la ley acuerda a los litigantes el instituto de la recusación. Este instrumento permite
eliminar de la relación procesal al juez sospechado. Como contrapartida la ley les reconoce a los
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jueces de los distintos tribunales la posibilidad de apartarse del conocimiento de la causa cuando
se encuentren comprendidos en alguna causal de recusación. Esto último se denomina inhibición
o excusación de los magistrados.
Tradicionalmente la doctrina ha distinguido dos formas de efectuar la recusación. Con
expresión de causa y sin expresión de causa.
a) Recusación sin causa: El CPC, en su art. 19 establece una limitación para las partes que sólo
puede recusar sin expresión de causa en ciertas y determinadas oportunidades: al entablar o
contestar la demanda y al momento de oponer excepciones. También cuando finaliza la
tramitación del pleito dentro de los tres días de notificado el llamamiento de autos para definitiva
o del decreto de avocamiento.
El límite también se impone al establecer la ley que esta posibilidad de recusar sin causa sea
utilizada en una única oportunidad en toda la tramitación del proceso. Por otra parte,
objetivamente también se limita este instituto estableciéndose que no podrá ser utilizado en
cuestiones incidentales y en los procesos concursales.
En la Nación, se excluye en el proceso sumarísimo y en las tercerías, en el juicio de desalojo y en
los procesos de ejecución. En Córdoba, se excluye de cuestiones incidentales, en procesos
concursales, en las diligencias preparatorias de los juicios, en las diligencias para la ejecución de la
sentencia, etc.
b) Recusación con causa: el artículo 17 del CPC enumera los causales de recusación. En el art.
22 se establece que debe ser en el primer escrito que se presente, si es anterior a la iniciación del
pleito. Si fuese posterior o anterior no conocida, se propondrá dentro de los tres días de haber
llegado a conocimiento de la parte. En la Nación (también para recusar sin causa), art. 14: El actor
podrá ejercer esta facultad al entablar la demanda o en su primera presentación; el demandado,
en su primera presentación, antes o al tiempo de contestarla, o de oponer excepciones en el
ejecutivo, o de comparecer a la audiencia señalada como primer acto procesal. Si la causal fuere
sobreviniente, sólo podrá hacerse valer dentro de quinto día de haber llegado a conocimiento del
recusante y antes de quedar el expediente en estado de sentencia (art. 18).
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2) Rebeldía:
Es la situación que se configura respecto de la parte que no comparece al proceso dentro del
plazo de la citación o que lo abandona después de haber comparecido.
La institución no tiene como finalidad castigar al contumaz, sino subsanar los inconvenientes
que tal actitud trae aparejada. Es aplicable a todo tipo de procedimiento, salvo aquellos que
reconocen una modalidad especial de tramitación (vgr: juicio abreviado).
Será declarado rebelde. Art. 110:
1) El demandado que no hubiere comparecido a estar a derecho en el plazo que se le hubiere
acordado.
2) La parte que habiendo comparecido a juicio no constituyera domicilio en el radio que
corresponda.
3) La parte que actuando por apoderado o representante, fuera emplazada de acuerdo con los
artículos 96 (renuncia del apoderado) o 97 (muerte o incapacidad), y no compareciere en el plazo
otorgado.
4) La parte que revocando el poder que hubiere otorgado no compareciere por sí o por
apoderado.
Declaración. Art. 111: La rebeldía será declarada por decreto, a petición departe, salvo
disposición en contrario. En Nación, si no se requiriera la rebeldía del incompareciente, las
resoluciones sucesivas se notificaran ministerio legis, a excepción de la que cita a absolver
posiciones y la sentencia.
Rebeldía del citado en su domicilio. Art.112: La rebeldía del demandado citado en su domicilio
tendrá los siguientes efectos:
1) Sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 144, inc. 2 (deberán ser notificadas la providencia que
declara la rebeldía y la sentencia dictada mientras ella subsista), las demás resoluciones se
tendrán por notificadas en el día de su fecha.
2) El rebelde será admitido como parte en cualquier estado del juicio, cesando el procedimiento
en rebeldía.
Rebeldía del citado por edictos Art.113: (cuando se trate de personas inciertas o cuyo
domicilio se ignore; se publican cinco veces y e emplazamiento es de veinte (20) días). La rebeldía
del demandado citado por edictos, tendrá los siguientes efectos:
1) No será necesaria la notificación de la rebeldía.
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2) La sentencia se dictará con arreglo al mérito de los autos y será notificada por edictos,
publicados por un día:
a) En juicios declarativos respecto de los cuales no puede promoverse otro sobre el mismo
objeto
b) Se designará como representante al asesor letrado, quien podrá responder sin admitir ni
negar los hechos expuestos,
c) Si el rebelde compareciera luego de vencido el plazo de ofrecimiento de pruebas, podrá pedir
la apertura en segunda instancia (en Nación, si al producirse esto, el no contumaz resultare
vencido, para la distribución de las costas se tendrá en cuenta la situación creada por el rebelde).
La notificación de la rebeldía por cédula o por edictos del art. 59, párr. 2 CPCCN, solo procederá
en el supuesto de que el rebelde haya abandonado el domicilio donde se practicó la notificación
del traslado de la demanda, puesto que el domicilio se conoce.
Rebeldía del actor. Art. 114: Declarada la rebeldía del actor, el demandado podrá pedir
medidas cautelares, para asegurar el pago de las costas. En Nación, cuando cualquier litigante
fuera declarado rebelde, se podrá solicitar las medidas precautorias necesarias. Éstas continuaran
hasta la terminación del juicio, a menos que el interesado justifique no poder vencer causas que
no estuvieron a su alcance.
Ejecución de sentencia. Art. 116: La sentencia sólo podrá ejecutarse, antes de los seis meses
desde su notificación, dando fianza de devolver lo que ella mande entregar. La fianza quedará
cancelada si en el plazo indicado no se dedujera incidente de nulidad. En Nación, ejecutoriada la
sentencia, no se admitirá recurso alguno contra ella (esto no impide que si fuera nula la
notificación del traslado de la demanda o demostrando hechos impeditivos, como fuerza mayor,
pueda eventualmente declarase la nulidad.
Cabe señalar que la rebeldía no exime a la parte presente de acreditar los hechos fundados de la
pretensión esgrimida, puesto que a pesar de la contumacia, el accionante deberá aportar los
elementos de prueba corroborantes de su demanda.
En Nación, con respecto a los hechos afirmados por la parte no contumaz, la declaración de
rebeldía sólo puede configurar una presunción simple o judicial. No obstante la ausencia de
controversia que implica la rebeldía, el juez podrá abrir la causa a pedido de parte, o dispondrá su
producción según correspondiere al tipo de proceso.
Si el rebelde compareciere, será admitido como parte, pero el proceso no se podrá retrogradar.
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Art. 351: Audiencia de prueba: Vencido el plazo con o sin respuesta, el juez designará audiencia
dentro de diez (10) días para recibir la prueba ofrecida, si lo estimare necesario. En caso
contrario, resolverá sin más trámite.
Art. 352: Una vez firme la resolución que desestima la excepción de incompetencia, las partes
no podrán argüir la incompetencia, en lo sucesivo. Tampoco podrá ser declarada de oficio.
Art.354: Efectos de la admisión de las excepciones: Una vez firme la resolución que declare
procedentes las excepciones previas, se procederá:
1) A remitir el expediente al tribunal considerado competente, si perteneciere a la jurisdicción
nacional. En caso contrario se archivará.
2) A ordenar el archivo si se tratase de cosa juzgada, falta de legitimación manifiesta,
prescripción o de las previstas en el inciso 8 del artículo 347, salvo, en este último caso, cuando
sólo correspondiere la suspensión del procedimiento.
3) A remitirlo al tribunal donde tramite el otro proceso si la litispendencia fuese por conexidad.
Si ambos procesos fueren idénticos, se ordenará el archivo del iniciado con posterioridad.
4) A fijar el plazo dentro del cual deben subsanarse los defectos o arraigar. En este último caso
se fijará también el monto de la caución. Vencido el plazo sin que el actor cumpla lo resuelto se lo
tendrá por desistido del proceso, imponiéndosele las costas.
Art. 354 bis: Efectos del rechazo de las excepciones o de la subsanación de los defectos:
Consentida o ejecutoriada la resolución que rechaza las excepciones previstas en el artículo 346,
último párrafo o, en su caso, subsanada la falta de personería o prestado el arraigo, se declarará
reanudado el plazo para contestar la demanda; esta resolución será notificada personalmente o
por cédula. Subsanado el defecto legal, se correrá nuevo traslado, por el plazo establecido en el
artículo 338.
El CPCCN le acuerda el carácter de excepciones de previo y especial pronunciamiento a la de
prescripción, puesto que se debe oponer al contestar la demanda o en la primera presentación en
el juicio que haga quien intente oponerla, cuando pudiere resolverse como de puro derecho, etc.
Las restantes excepciones perentorias (denuncia de un hecho impeditivo como la incapacidad, el
error, el dolo etc. o hecho extintivo como el pago, la novación, la renuncia, etc.), si bien deben
actualmente oponerse, junto con las mencionadas, en el escrito de contestación de la demanda,
deben resolverse en la sentencia definitiva.
5) Reconvención:
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Es la oposición, a la acción ejercitada por el actor, mediante otra acción por parte del
demandado, que se basa en pretensiones que derivan de la misma relación jurídica o fueran
conexas con las invocadas en la demanda.
La demanda reconvencional obedece fundamentalmente a un principio de economía procesal,
pues se tramitan ambas pretensiones en un mismo juicio y también responde a la necesidad de
evitar el pronunciamiento de sentencias contradictorias respeto de pretensiones conexas.
La facultad de contrademandar es admisible en cualquier proceso (menos en los ejecutivos y en
el desalojo).
Requisitos:
1) Se debe hacer en el mismo escrito de contestación de la demanda (El fundamento de esto
último lo encontramos en lo que se denomina consumo jurídico, pues habiendo la ley establecido
la oportunidad para contestar el traslado y facultado al demandado para que deduzca su
contrademanda, si no se hace uso de dicha facultad debe entenderse que ha renunciado a ella, ya
que de otra manera nos encontraríamos con que, habiéndose contestado la demanda antes del
vencimiento del plazo, si el actor pide la apertura a prueba se sostendría que el demandado aún
tenía plazo para contestar el traslado, y en él deducir la reconvención, con lo que se incidentaría
gravemente el proceso);
2) Que corresponda, por razón de la materia, a la competencia dl juez que conoce de la
pretensión inicial;
3) Que sea susceptible de ventilarse por los mismos trámites de la demanda principal.
4) Que se deduzca en vía principal, y no en forma subsidiaria;
5) Que la reconvención derive de la misma relación jurídica o sea conexa con la pretensión
originaria;
6) Que se funde en un interés directo del reconviniente.
Art. 334 CPCCN: Hechos no invocados en la demanda o contrademanda: Cuando en el
responde de la demanda o de la reconvención se alegaren hechos no invocados en la demanda o
contrademanda, los demandantes o reconvinientes, según el caso, podrán agregar, dentro de los
cinco (5) días de notificada la providencia respectiva, la prueba documental referente a esos
hechos. En tales casos se dará traslado a la otra parte quien deberá cumplir la carga que prevé el
artículo 356, inciso 1.
Art. 197 CPCCN: Documentos: Cuando en la contestación de la demanda, si no hubo
reconvención, o en la de ésta, se hubieren invocado o acompañado documentos, se correrá de ellos
traslado por seis días a la parte contraria a fin de que reconozca o niegue categóricamente su
autenticidad o su recepción, bajo el apercibimiento del segundo párrafo del art. 192.
Art. 194 CPCC: “Al reconvenir, podrá dirigir también su pretensión contra terceros, juntamente
con el actor, cuando se trate de acciones acumulables… En tal caso deberá citarse a los terceros
reconvenidos… y estos tendrán derecho de reconvenir al contestar el traslado”. Se cree que se ha
legislado para el caso concreto de accidentes múltiples de automotores, criterio poco aconsejable,
ya que la ley debe prever supuestos generales y abstractos, y no casos concretos.
6) Intervención de terceros:
La doctrina ha definido a la parte como aquel que reclama en nombre propio o en cuyo nombre se
reclama la satisfacción de una determinada pretensión (actor), y también aquel contra el que se
reclama (demandado). Tercero es todo aquel que no es parte.
Se da cuando durante el desarrollo del proceso, ya sea en forma voluntaria o provocada, se
incorporan a él personas distintas a las partes originarias a fin de hacer valer derechos o intereses
propios, pero vinculados con la causa u objeto de la pretensión.
Una vez que se declara admisible la intervención, el tercero deja de ser tal para asumir la
calidad de parte.
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Art. 92 CPCCN: Procedimiento previo: El pedido de intervención se formulará por escrito, con
los requisitos de la demanda, en lo pertinente. Con aquél se presentarán los documentos y se
ofrecerán las demás pruebas de los hechos en que se fundare la solicitud. Se conferirá traslado a
las partes y, si hubiese oposición, se la sustanciará en una sola audiencia. La resolución se dictará
dentro de los diez (10) días.
1) Principal o excluyente: el tercero hace valer un derecho propio y una pretensión
incompatible con la interpuesta por el actor. Ocurre, por ejemplo, si en un juicio las partes
discuten acerca de la propiedad de una cosa y el tercero alega ser su propietario, o si tratándose
de un proceso referente al cobro de una suma de dinero, el tercero invoca la titularidad del crédito
respectivo. Constituye un caso de acumulación sucesiva por inserción de pretensiones. No se
encuentra regulada por el CPCCN, puesto que se dice que los problemas que dan lugar a esta clase
de intervención se pueden obviar mediante la acumulación de procesos. El CPCC la regula en el
art. 432, inc. 3: pretendiere, en todo o en parte, la cosa o el derecho objeto del juicio.
2) Adhesiva autónoma o litisconsorcial: la participación del tercero en el proceso tiene por
objeto hacer valer un derecho propio frente a alguna de las partes originarias, adhiriendo a la
calidad asumida por el otro litigante. Ocurre, por ejemplo, en el caso del acreedor solidario que
interviene en el juicio entablado por otro acreedor contra el deudor. La característica primordial
está dada por la circunstancia de que el tercero habría gozado de legitimación propia para
demandar o ser demandado en el proceso, a título individual o juntamente con el litigante a quien
adhiere. (Art. 90, inc. 2 CPCCN y art. 432, inc. 2 CPCC).
3) Adhesiva simple o coadyuvante: tiene lugar cuando el tercero, en razón de ser titular de un
derecho conexo o dependiente respecto de las pretensiones articuladas en el proceso, participa en
éste a fin de colaborar en la gestión procesal de alguna de las partes. La legitimación del tercero
es subordinada o dependiente respecto de la que corresponde al litigante con quien coopera o
colabora. Ocurre, por ejemplo, en el caso del fiador en el juicio pendiente entre el deudor y el
acreedor sobre la existencia o validez de la obligación principal. (Art. 90, inc. 1 CPCCN y art. 432,
inc. 1 CPCC).
A diferencia de lo que ocurre en los casos de intervención excluyente o litisconsorcial, en los
cuales el tercero interviene para hacer valer un derecho propio, en esta forma de intervención el
tercero lo hace para sostener las razones de un derecho ajeno (CARNELUTTI).
La última parte del art. 432 dispone que: “El interviniente tendrá las mismas facultades y
derechos que las partes”. Más allá de lo que literalmente surja del texto legal, entendemos que la
prerrogativa otorgada en forma general, debiera corresponder únicamente a los incs. 2 y 3, es
decir, intervención adhesiva litisconsorcial e intervención principal excluyente. Ello así, porque el
tercero adhesivo simple o coadyuvante está limitado en su actividad procesal, ya que sus
actuaciones sólo son eficaces en la medida en que no sean incompatibles o perjudiquen el
interés de aquel.
El art. 434 señala que: “Con el pedido de intervención voluntaria se ofrecerá la prueba de los
hechos en que se funde y se le dará trámite de incidente con intervención del actor y demandado”. La
carga de ofrecer la prueba juntamente con el pedido, no debe interpretarse como un requisito de
admisibilidad de la solicitud, sino simplemente como la única oportunidad para ofrecer
tempestivamente la prueba que haga al derecho del peticionante de la intervención.
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b) Intervención obligatoria: Art. 433 CPCC y art. 94 CPCCN: “El actor en la demanda y el
demandado dentro del plazo para contestar, podrán solicitar la citación de aquel a cuyo respecto
consideren que la controversia es común”. La norma requiere que el tercero llamado sea común a
la controversia que se plantea en el proceso donde es citado. Para que exista comunidad de
controversia se requiere la existencia de objeto y causa común entre el tercero llamado a juicio y
uno de los litigantes originales. Sin embargo, la mayoría de la doctrina sostiene un criterio más
flexible que permite asimilar el concepto de comunidad de controversia a los supuestos en los que
solo uno de aquellos elementos, sea común entre el tercero llamado a juicio y una de las partes
originarias.
Art. 96 CPCCN: Será ejecutable la sentencia contra un tercero, salvo que éste invoque, con
fundamentos atendibles, alegaciones o defensas que, en razón de su carácter estrictamente
personal, no pudieron, sin riesgo de afectar la garantía constitucional de defensa en juicio, ser
discutidos ni resueltos en el juicio en el cual tuvo lugar la citación.
1) Denuncia de litis: Art. 94 CPCCN: Es aplicable fundamentalmente cuando la parte, en el caso
de ser vencida, se halle habilitada para intentar una pretensión de regreso contra el tercero (vgr:
el principal contra el dependiente que causó un acto ilícito, la del fiador contra el deudor principal,
la del asegurado o damnificado contra el asegurador, etc.).
2) Nominatio o laudatio auctoris: se verifica cuando, entablada una pretensión real contra
quien tiene temporariamente la posesión de una cosa ajena (en calidad de inquilino, prestatario,
etc.), el demandado denuncia en el proceso el nombre y domicilio del poseedor mediato a fin que
el litigio continúe con éste. El actor debe modificar su demanda y dirigirla contra dicha persona,
permitiendo la extromisión del primitivo demandado; puesto que si así no se hace, existe el riesgo
de que sea declarada inadmisible por falta de legitimación pasiva.
3) Llamado del tercero pendiente: tiene lugar cuando, denunciada por alguna de las partes la
existencia de un tercero que pretende un derecho sobre la cosa que es objeto del proceso, se lo
cita a éste a fin de que haga valer su pretensión. Ejemplo: pago por consignación: “cuando fuese
dudoso el derecho del acreedor a recibir el pago” y en el de la consignación judicial de la cosa
depositada cuando no mediase acuerdo en recibirla entre los depositantes.
4) Citación de evicción: el citado no puede invocar la improcedencia de la citación, debe
limitarse a asumir la defensa o no, por lo que aquella no es una demanda, sino simplemente un
aviso para que tome intervención. La incomparencia no autoriza a constituirlo en parte ni a
declararlo rebelde, pero la citación basta para someterlo a las consecuencias de una eventual
sentencia condenatoria.
Si el citado no comparece, o habiendo comparecido se resiste a asumir la defensa, el juicio debe
proseguir con quien pidió la citación, salvo los derechos de éste contra aquél.
Si compareció, puede darse: a) Que asuma la defensa del citante, y éste último opte, mediante
conformidad con la contraparte, por ser excluido de la causa, b) Que el citado obre conjunta o
separadamente con el citante, en calidad de litisconsorte (necesario).
Si el citado comparece extemporáneamente, debe tomar la causa en el estado en que se
encuentre, aunque en la contestación puede invocar las excepciones que no hubiesen sido
opuestas como previas.
Si el citado pretende citar a su causante, lo puede hacer en los primeros cinco (5) días de haber
sido notificado.
5) Citación en garantía: Este tipo de citación, tiene por finalidad de que el tercero
(aseguradora) asuma la defensa del citante y eventualmente se haga cargo de de lo mandado a
pagar en la sentencia. El tercero es ajeno a la relación material que vincula a las partes, pero debe
asumir la defensa del demandado, en función de un contrato de seguro.
6) Integración de la litis: Este tipo de citación tiene lugar cuando nos encontramos con un
supuesto de litisconsorcio necesario y alguno de los litisconsortes no integran la litis original. Por
30
DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
tanto, a petición de parte o el tribunal de oficio, debe convocarlos a integrar la litis correctamente,
para evitar la nulidad de las actuaciones.
Al comparecer al proceso, el tercero asume la calidad de parte, pero a diferencia de lo que
ocurre con la intervención voluntaria, no puede ser obligado a aceptar el proceso en el estado en
que se encuentre, puesto que ello podría configurar un menoscabo de su derecho de defensa. El
art. 95 en Nación y en Cba. el art. 434 establecen que el pedido de citación suspende el
procedimiento hasta la comparecencia del citado o hasta el vencimiento del plazo del
comparendo”.
Art. 434: (…) Del pedido de intervención obligada formulada por el demandado se dará traslado
al actor. La resolución será apelable.
La citación efectuada por el actor no requiere trámite alguno. El demandado no puede oponerse
al pedido de citación coactiva que realice el demandante en el proceso. En cambio, del pedido de
citación coactiva que haga el demandado, el tribunal deberá correr traslado al actor por tres días.
Al contestar el traslado, el actor podrá aceptar u oponerse a la citación del tercero. En el primer
caso, el tribunal ordenará sin más la citación del tercero; en caso de oposición, deberá resolver la
cuestión a través de un auto. La resolución es apelable.
7) Sustitución procesal:
Existe sustitución procesal cuando la ley habilita para intervenir en un proceso, como parte
legítima, a una persona que es ajena a la relación jurídica sustancial que ha de discutirse en ese
proceso. El sustituto, a diferencia del representante, es parte en el proceso. Tiene todos los
derechos, cargas, deberes y responsabilidades inherentes a tal calidad, con la salvedad de que no
puede realizar aquellos actos procesales que comporten, directa o indirectamente, una disposición
de los derechos del sustituido (confesión, transacción, desistimiento del derecho, etc.). La
sentencia pronunciada con respecto al sustituto produce eficacia de cosa juzgada contra el
sustituido.
La hipótesis más frecuente de sustitución es la pretensión oblicua o subrogatoria que se refiere
a que los acreedores pueden ejercer todos los derechos y acciones de su deudor con excepción de
los que sean inherentes a su persona. El acreedor debe demostrar que es titular de un crédito
exigible, cierto y líquido y que ha sido negligente el deudor en el ejercicio de sus derechos,
bastando la mera comprobación de la inactividad del deudor. Cuando es ejecutoriada la sentencia,
el sustituto podrá también intervenir a fin de posibilitar el ingreso de bienes suficientes al
patrimonio de su deudor. Pero sólo puede percibir el importe resultante de la ejecución hasta
cubrir el monto de su crédito.
31
DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
2) Disposiciones comunes:
En términos generales, objeto de prueba es aquello que “debe” probarse, esto es los hechos que
sirven de base a las pretensiones de los sujetos procesales. El objeto específico de la prueba en el
proceso civil son los hechos esgrimidos por las partes en sus pretensiones y que han sido
controvertidos (afirmados por una de las partes y desconocidos o negados por la otra)
El elemento probatorio es el dato objetivo que se incorpora al proceso, capaz de producir
un conocimiento cierto o probable de los hechos invocados por las partes. Se trata de datos que
están fuera del proceso, es decir pueden provenir del mundo exterior, y no son un mero fruto del
conocimiento privado del juez.
Los medios de prueba son las vías o caminos legalmente regulados tendientes a lograr el
ingreso del elemento de prueba en el trámite judicial.
El órgano de prueba es el sujeto que proporciona el elemento probatorio y podrá realizarlo
a través de cualquier medio de prueba.
Se hallan excluidos de la prueba: 1) Hechos no afirmados por las partes, puesto que debe primar
el principio de congruencia (CARNELUTTI: los hechos no afirmados no son para el juez); 2) Hechos
afirmados por una de las partes y admitidos por la otra (afirmación bilateral); 3) Hechos notorios:
es necesario excluir: a) la generalidad, b) conocimiento absoluto; pues basta la posibilidad de
verificar la existencia del hecho mediante el auxilio de simple información (conocimiento relativo)
y c) conocimiento efectivo; pues no se requiere la percepción directa del hecho, bastando su
difusión en el medio respectivo; 4) Hechos evidentes: son aquellos obvios, como que la luz favorece
la visión;
5) las normas jurídicas nacionales; si alguien invocare la aplicación de leyes extranjeras, deberá
probar la existencia de aquellas y 6) La costumbre cuando su existencia no fuese notoria.
Carga de la prueba: durante largo tiempo estuvo arraigado el principio en cuya virtud la carga de
la prueba incumbe a la parte que afirma, debiendo el actor probar su pretensión y el demandado
sus defensas. Aquel adolece de insuficiencia para la totalidad de situaciones que el proceso prevé.
Resulta inaplicable, cuando por mediar una presunción legal a favor de cualquiera de las partes, se
opera un desplazamiento de la carga de la prueba hacia el adversario.
Es así que sobre la base de ciertas discriminaciones que atienden a la naturaleza de los hechos
se intenta solucionar aquella insuficiencia, entre otras. Entonces se reconocen la existencia de
hechos constitutivos, impeditivos y extintivos.
a) Hechos constitutivo: al actor le incumbe la prueba de este tipo de hechos. Aquel sería el hecho
específico del que surge en forma inmediata el efecto jurídico pretendido (LIEBMAN). En una
pretensión por cumplimiento de contrato de compraventa, será hecho específico su celebración y
el conjunto de circunstancias que lo tipifican, quedando excluidas otras que son comunes y
generales a todas las relaciones jurídicas como la capacidad de las partes, la seriedad o la libertad.
b) Hecho impeditivo: al demandado le incumbe la prueba de este tipo de hechos. Estos importan
la ausencia de cualquiera de los requisitos comunes o generales. Sería la incapacidad de los
contratantes, la existencia de vicios, etc. Si bien el actor no los debe probar, sí el demandado, si los
utiliza como fundamento de su defensa.
c) Hecho extintivo: al demandado le corresponde probar la existencia de ese tipo de hechos.
Serían el pago del precio por parte del comprador o la entrega de la cosa por parte del vendedor.
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d) Hechos impeditivos o extintivos deben ser probados por el actor en los casos en que
constituyan fundamento de su pretensión. Tal ocurre cuando se pide la nulidad de un acto jurídico
en razón de mediar alguna circunstancia que obste a su validez.
Conclusión: cada parte soporta la carga de la prueba respecto de los hechos a los que atribuye la
producción del efecto jurídico que pretende.
Las partes analizan a priori a quien le corresponde probar, luego de abierta la causa a prueba,
mientras que el juez analiza a quien correspondía probar a posteriori, en el momento de la
sentencia y cuando exista insuficiencia probatoria.
3) Procedimiento probatorio:
Debe destacarse que la actividad de prueba se lleva a cabo durante todo el trámite del juicio.
En efecto, piénsese que en nuestro sistema procesal los escritos de postulación tienen valor
convictivo, afirmativo o negativo. También la ley, aunque limitadamente, admite la producción de
pruebas antes de comenzar el juicio bajo la forma de “medidas de prueba anticipada”. Finalmente,
después de clausurado el periodo probatorio se puede seguir produciendo pruebas con las
llamadas “medidas para mejor proveer”.
Sin embargo, en la tarea de probar en sentido estricto se reconocen ciertos momentos o etapas, a
saber:
1) Etapa introductoria: La etapa probatoria se inicia con el decreto de apertura a prueba, y
actor y demandado tienen la carga de ofrecer las que estimen necesarias para la acreditación de
sus pretensiones.
El ofrecimiento de prueba se presenta como un anuncio de carácter formal realizado por las
parte en un escrito; no existe a tal efecto formula estricta, siendo suficiente que surja claramente
lo que se pretende, de los medios que se están proponiendo para acreditar o desacreditar los
hechos que ingresan al proceso.
La admisibilidad se relaciona con la legalidad de la prueba. Puede ser inadmisible: 1) Cuando se
producción se halla prohibida por la ley o 2) Cuando se ofrece fuera de los plazos que la ley
determina. El examen de admisibilidad es de tipo formal, es decir verificar si quien ofreció estaba
legitimado, si lo hizo en tiempo oportuno y con las formalidades requeridas por la ley para cada
medio en particular.
La pertinencia se refiere a la adecuación de la prueba ofrecida con los hechos que con ella
quieren acreditarse.
La relevancia o atendibilidad hacen referencia a la utilidad del elemento probatorio, esto es la
idoneidad o eficacia de aquella para crear, en un caso concreto, la convicción del juez sobre la
verdad de los hechos afirmados.
2) Etapa de diligenciamiento: Una vez ofrecida la prueba y admitida por el tribunal, se inicia el
segundo momento: el diligenciamiento o recepción.
Se concreta con los actos de recepción que se cumplen conforme al procedimiento previsto en la
oportunidad y con las modalidades establecidas respecto de cada medio de prueba.
Se objetiva a través de diversos actos que tienden a la realización de audiencias para escuchar
testigos, con el pedido de informes, con la agregación de documentos, con la incorporación de
informes periciales, etc.
La recepción debe realizarse en las condiciones de tiempo y modo impuestos por la ley procesal.
El lugar es, por regla general, la sede del tribunal; respecto de las circunstancias temporales deben
producirse en principio en días y horas hábiles. Sin embargo, excepcionalmente, el juez puede
disponer la realización de medidas probatorias fuere de la sede del tribunal cuando circunstancias
especiales así lo impongan. Por ejemplo, cuando se realiza una inspección ocular; cuando se
dispone la recepción en el domicilio del testimonio de una persona enferma o de edad avanzada.
3) Etapa de valoración: La valoración consiste en un análisis lógico, técnico y jurídico de los
elementos de convicción sobre su eficacia e idoneidad, lo cual significa una tarea intelectual (el
momento introductivo y el diligenciamiento, son eminentemente prácticas), con el fin de arribar a
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la obtención de un juicio final de certeza o probabilidad con respecto a las pretensiones hechas
valer en juicio.
Actor y demandado la realizan en la etapa discusoria por medio de los alegatos, buscando el
convencimiento de los jueces sobre sus pretensiones; en tanto que el juez o el tribunal lo harán en
el momento del dictado de la sentencia, buscando una solución al caso concreto planteado.
Para la apreciación de la prueba, existen los siguientes sistemas:
1) Prueba legal o tasada: la eficacia de los distintos medios probatorios se halla fijada mediante
reglas vinculantes para el juez, quien debe atenerse a ellas con prescindencia de su convicción
personal. Éste sistema no fue totalmente abandonado, como ejemplo, en el CC tenemos que los
instrumentos públicos hacen plena fe, la prohibición de probar con testigos los contratos que
tengan por objeto una cantidad superior a cierta cantidad de dinero, el carácter vinculante de la
confesión expresa, etc.
2) Libre apreciación del juez o de la prueba racional: paulatinamente, la legislación fue
apartándose de esas reglas probatorias y se orientó en el sentido de acordar a los jueces mayor
libertad de valoración. El sistema vigente es el de apreciación según las reglas de la sana crítica.
Ésta expresión proviene de la ley de enjuiciamiento civil española de 1855. En legislaciones ajenas
a la influencia hispánica se alude a la libre convicción (código alemán, del Brasil) o a la prudente
apreciación del juez (código italiano), pero nunca a la sana crítica. Estas reglas, entendidas como
normas de criterio fundadas en la lógica y en la experiencia, no constituyen un sistema intermedio
entre el de las pruebas legales y el de las libres convicciones, sino un modo particular de designar
al sistema de la libre apreciación de la prueba. SENTIS MELENDO: sin perjuicio de una multiplicidad
de matices, siempre encontraremos dos sistemas: el sistema de la prueba legal o tasada, en que el
juez está sometido a reglas de manera absoluta; y el sistema de la libre apreciación, en que el juez
goza de una amplitud que le es negada en el otro. No se trata de expresiones antagónicas, ni
heterogéneas, sino, de un acierto en la expresión utilizada por el legislador español.
Principio Consiste
Libertad “Todo objeto de prueba puede ser introducido al proceso y puede serlo por
cualquier medio”. Tiene dos perspectivas:
Libertad de objeto: art. 200 del CPC que expresa: “Los interesados podrán
producir prueba sobre todos los hechos que creyeran convenientes a su
derecho, haya sido o no alegados”. Pero debe señalarse que el art. 201 limita
relativamente la extensión de este procedimiento diciendo: “La prueba del
actor o el demandado será ineficaz si versare la del primero, sobre hechos que
impliquen cambio de la acción entablada, y la del segundo sobre excepciones
no deducidas en la contestación”.
Libertad de medio: art. 202 del CPC que prescribe: “Cuando se ofreciere un
medio de prueba idóneo y pertinente no previsto de modo expreso por la ley, el
tribunal establecerá la forma de diligenciarlo, utilizando a tal fin el
procedimiento determinado para otras pruebas que resulten por analogía”.
Igualdad y “La parte contra quien se opone una prueba debe gozar de oportunidad
contradicción procesal para conocerla y discutirla. También comprende el derecho de
contraprobar” (ECHANDÍA). Implica mismas posibilidades de alegar y
esgrimir argumentaciones a favor o en defensa de las pretensiones
aducidas.
Adquisición En virtud de este principio, cada medio de prueba en particular no solo
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5) Plazo de prueba:
Córdoba: El plazo de prueba es el lapso durante el cual las partes deben ofrecerla y diligenciarla.
Se trata de un plazo caracterizado como común, es decir que corre para todas las partes a partir de
la última notificación del decreto de apertura a prueba. También es un plazo fatal de conformidad
a lo que prescribe el art. 49, inc. 4 del CPC ya que fenece por el mero transcurso del tiempo sin
necesidad de acuse de negligencia por la parte contraria.
La fijación de este plazo debe efectuarla el tribunal según el tipo de procedimiento de que se
trate, pudiendo disponer uno menor al establecido, cuando las circunstancias del caso hagan
presumir que la prueba puede diligenciarse.
El plazo para diligenciar la prueba puede ser ordinario o en circunstancias especiales, a
solicitud del interesado, puede determinarse un plazo extraordinario. El plazo ordinario es de 40
días; si la prueba ha de rendirse fuera de la provincia, pero dentro de la república, el tribunal
concederá el plazo extraordinario de hasta 60 días. Si la prueba debe rendirse en el extranjero, el
plazo puede extenderse hasta los 100 días.
Para la procedencia del plazo extraordinario de prueba, se requiere, según el art. 500:
a) Que sea solicitado dentro de los primeros 10 días del periodo ordinario.
b) Que se exprese la diligencia probatoria para la cual se solicita.
c) Que, si hubiere de rendirse prueba testimonial, se exprese el nombre y residencia de los
testigos, y se acompañe el interrogatorio conforme lo dispuesto en el art. 293.
d) Que, si la prueba ofrecida fuere documental, se expresen los documentos que hayan de
testimoniarse con indicación de los archivos o registros donde se encuentren.
Según el art. 504 el cómputo para el plazo extraordinario se hará desde el momento en que
empiece a correr el ordinario y este se considerará prorrogado hasta el vencimiento de aquel.
Cuadernos de prueba: El actuario formará piezas separadas de las pruebas de cada una de las
partes, y las agregará oportunamente a los autos principales.
Nación: El plazo debe ser fijado por el juez (atendiendo a la mayor o menor complejidad de las
cuestiones debatidas) y no excederá de 40 días. Es común y comienza desde la fecha de
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celebración de la audiencia del art. 360. Salvo acuerdo de partes o fuerza mayor, el plazo de
prueba no se suspenderá. Puede quedar clausurado antes de su vencimiento cuando todas las
pruebas se han producido o si las partes renuncian a las pendientes. En el proceso sumarísimo
rigen las mismas reglas que en el ordinario, con la variante que la audiencia preliminar debe
señalarse dentro de los diez días de contestada la demanda o de vencido el plazo para hacerlo.
No es obligatorio la formación de los cuadernos de prueba; sino que a elección del juez, durante
la audiencia del art. 360 decidirá acerca de la conveniencia y/o necesidad de formarlos, los que se
agregarán al expediente al finalizar el plazo probatorio.
Prueba en el extranjero: La prueba que deba producirse fuera de la República deberá ser
ofrecida dentro del plazo o en la oportunidad pertinente según el tipo de proceso de que se trate.
En el escrito en que se pide deberán indicarse las pruebas que han de ser diligenciadas,
expresando a qué hechos controvertidos se vinculan y los demás elementos de juicio que
permitan establecer si son esenciales, o no.
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2. Cuando comprendiendo hechos conexos entre sí, o que se modifiquen los unos a los otros, el
absolvente produzca prueba contraria o exista una presunción de derecho contra el hecho que se
alegue desfavorablemente a él.
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El juez puede preguntar de oficio, y las partes también podrán hacerlo, siempre que el juez no
las declare superfluas o improcedentes. En Cba. lo primero sí, pero no podrán interrogar, sino
formular nuevas posiciones u oponerse a alguna de las propuestas.
La confesión expresa constituye plena prueba de la verdad de los hechos. Solamente se puede
revocar si se comprueba que fue prestada mediando error, dolo, violencia, que recayera sobre
hechos cuya investigación prohibía la ley, derechos que no podía renunciar, cuando se oponga a
las constancias de instrumentos fehacientes de fecha anterior, agregados al expediente.
La confesión ficta produce los mismos efectos que la expresa, pero es susceptible de
desvirtuarse mediante prueba en contrario. Su eficacia probatoria se debe apreciar en función de
todos los elementos de juicio que obran en el proceso.
La revocación se obtiene por la forma y modo establecidos respecto de las nulidades procesales.
*La confesión extrajudicial: debe estar acreditada por los medios de prueba establecidos por la
ley. Se excluye la prueba de testigos cuando no hubiere principio de prueba por escrito, pero tal
exclusión debe considerarse circunscripta al caso de que la confesión entrañe el reconocimiento
de una obligación, y ésta tenga por objeto una cantidad que exceda la tasa legal. Por lo tanto, es
admisible, si se refiere a simples hechos o a una obligación con monto inferior a aquella. La
confesión hecha frente a la contraria o a su representante constituye plena prueba. Si se la hace a
un tercero sólo constituye fuente de presunción simple. En Cba. cuando es puramente verbal es
ineficaz en los casos en que no se admite la prueba testimonial.
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El perjurio: es la situación que se configura cuando una de las partes incurre en falsedad al
contestar, bajo juramento, una posición formulada por su adversario.
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2) Privados: son aquellos que no revisten las mencionadas características, sea que emanen de
las partes o de terceros. Para obtener valor probatorio contra la parte a quien se opone se debe
acreditar la autenticidad de la firma que figura en ellos, sea mediante el reconocimiento expreso o
tácito de la parte a quien se atribuye, o mediante la comprobación mediante cotejo de letras. Los
no reconocidos pueden valer como indicios de los cuales se extraigan presunciones.
Respecto de terceros y sucesores a título singular, tendrán fuerza probatoria después de haber
adquirido fecha cierta (su exhibición en una repartición pública o su transcripción en cualquier
registro público, etc.).
Ofrecimiento: Art. 182: El actor deberá acompañar a la demanda los documentos de que haya de
valerse. Si no los tuviese los designará con la mayor precisión posible, expresando su contenido y
el lugar en que se encuentren, bajo pena de abonar, si los presentare después, las costas causadas
por la presentación tardía.
Art. 197: Cuando en la contestación de la demanda, si no hubo reconvención, o en la de ésta, si
hubieren invocado o acompañado documentos, se correrá de ellos traslado por seis (6) días a la
parte contraria a fin de que reconozca o niegue categóricamente su autenticidad o su recepción,
bajo apercibimiento de tenerlos por recibidos o reconocidos (art. 192).
Art. 241: Luego de las oportunidades previstas en los arts. 182 y 192 podrá ofrecerse
documentos de acuerdo con las siguientes reglas:
1. En primera instancia mientras no se hubiere dictado sentencia, pero si lo fuesen luego de
haberse llamado los autos no serán admitidos, salvo que sean de fecha posterior o que llevando
fecha anterior se exprese bajo juramento o, en su caso, afirmación de no haberlos conocido o
podido obtener oportunamente.
2. En segunda instancia hasta el llamamiento de autos, en las condiciones del inciso anterior.
El TSJ manifestó que la única prueba admisible en función del régimen excepcional es:
a) instrumentos públicos, es decir, provenientes de partes o de un tercero y b) instrumentos
privados provenientes de las partes, quedando excluidos los otorgados por terceros, pues para
éstos se tuvo el plazo general de prueba.
En Nación: se debe acompañar con los escritos de demanda, reconvención y contestación de
ambas cualquiera sea el proceso aplicable. Con respecto a los informativos y meramente
representativos hay que atenerse a: 1) la aptitud del documento para ser transportado a la sede
del órgano judicial y 2) la posibilidad de su inmediato reconocimiento por la parte a quien se
opone (excluyendo la necesidad de otra prueba).
Cotejo: Si el que aparece firmando negare su firma o los sucesores de él declarasen que no la
conocen (pues así la ley les permite actuar), se ordenará el cotejo. Se pueden admitir otras
pruebas sobre la verdad de la firma que lleva el acto.
El cotejo es una comparación que se efectúa por peritos, de la letra o firma de un documento
cuya autenticidad se niega, con la de otros documentos indubitados, a fin de determinar si
pertenecen a una misma persona.
La parte interesada debe solicitar el diligenciamiento de prueba pericial. En Cba. todo
ofrecimiento de documental lleva implícita la pericial caligráfica por si se negare la autenticidad
de aquel.
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Los documentos indubitados son aquellos sobre los cuales existe conformidad entre las partes.
Si no sucede aquello, el juez tendrá por indubitados a: las firmas registradas en establecimientos
bancarios, las firmas consignadas en documentos auténticos, documentos privados reconocidos
en juicio, etc.
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El testigo excluido:
Se denominan testigos excluidos a aquellas personas que por imposición legal no pueden ser
propuestas ni admitidas en juicio como testigo.
El artículo 309 del CPC dispone: No serán admitidos como testigos contra una de las partes:
sus consanguíneos, adoptivos o afines en línea recta, el cónyuge aunque esté separado legalmente,
los colaterales en segundo grado y los guardadores o sus representantes (salvo para el
reconocimiento de firmas, en Nación).
Esta exclusión encuentra fundamento en la protección de la solidaridad familiar. Se procura
evitar la violencia que podría ocasionar al sujeto el tener que declarar en contra de una persona
de su familia. La ley ha preferido cuidar estos vínculos de solidaridad procurando que se utilicen
otros medios de prueba. En caso de que fueran ofrecidas como testigo algunas de las personas
comprendidas en la norma, el juez deberá inadmitirla.
Sin embargo, la ley también prevé excepciones a la regla del art. 309. Así el artículo 310
dispone: Se exceptuará de lo dispuesto por el artículo anterior cuando:
1) Las personas hubieran sido agentes o testigos instrumentales de un acto jurídico y la
declaración versara sobre el hecho del que ha sido agente o testigo.
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Hay un error en esta norma, fruto de un resabio del código anterior, cuando dice y de los cinco
días en los demás casos. Esta expresión debe considerarse no escrita, ya que en los juicios
abreviados y en los ejecutivos el ofrecimiento de prueba testimonial debe hacerla el actor con la
demanda o al contestar las excepciones, y el demandado, al contestar la demanda (en los
declarativos) o al oponer excepciones (en los ejecutivos).
Por su parte, el artículo 284 establece: “Cuando las partes pretendan producir prueba de
testigos deberán presentar una lista expresando nombre y domicilio. Si se ignora el domicilio se
indicará el lugar donde trabajan. Cuando por las circunstancias del caso fuere imposible conocer
alguno de esos datos, bastará que se indiquen los necesarios para que el testigo pueda ser
individualizado sin dilaciones y sea posible su citación. Sólo se podrán examinar los testigos que
hayan sido propuestos en la forma prevista por este artículo”.
Careo: consiste en la declaración simultánea de dos testigos que ya han sido examinados y que
han declarado diversamente sobre los mismos hechos, y tiene por objeto, a través de la discusión,
lograr el esclarecimiento de la verdad.
Si por residir los testigos o las partes en diferentes lugares el careo fuere dificultoso o
imposible, el juez puede disponer nuevas declaraciones por separado de acuerdo al interrogatorio
que él formule (medio careo).
Caracteres:
1. Es un acto procesal o un conjunto de actos que se cumplen por encargo judicial.
2. La tarea encomendada debe ser realizada en forma personal por el perito designado.
3. Se trata de una prueba indirecta, ya que el juez tomará contacto con los hechos por su
intermedio.
4. Las conclusiones del perito se emiten por medio de un dictamen que se incorpora al
expediente.
5. El perito es un tercero, extraño a las partes y que reviste el carácter del órgano de prueba.
6. El testigo da noticias sobre hechos, el perito los enjuicia (KISCH).
7. En virtud de la relación especial que tiene el testigo con el hecho, es como regla insustituible,
distinto a los peritos que son fungibles o sustituibles, pues sus conocimientos son comunes a
todos aquellos que integran determinada especialidad técnica.
8. Requiere título habilitante en la ciencia, arte, industria o actividad técnica especializada, de
estar reglamentada (título y habilitación); de lo contrario, se exigirá idoneidad manifiesta. Esto
con respecto a los peritos oficiales, pues para los de control no se requiere (salvo cuando deban
practicarse diligencias periciales sobre una persona) y edad, referida a la madurez en juicio, que
se presume alcanzada luego de la mayoría de edad.
En el sistema de la Provincia de Córdoba, el TSJ, en uso de sus facultades de superintendencia,
forma listas de peritos en diversas especialidades: ellas son confeccionadas sobre la base de una
solicitud que los profesionales interesados efectúan para ser incluidos en las denominadas “listas
oficiales” para actuar en distintas circunstancias.
9. Puede el tribunal o juez de oficio solicitar opinión a universidades y demás entes públicos
cuando se requieran conocimientos de alta especialización.
10. El perito tiene la obligación de aceptar el cargo en Cba., de no hacerlo podrán ser removidos
y eventualmente condenados a costas y daños y perjuicios, sin perjuicio de responsabilidad
administrativa. Si fuesen peritos judiciales matriculados, no tendrán derecho a honorarios. En
Nación, el perito puede rehusarse a aceptar su designación. Sin embargo, en aquel y en éste es una
obligación emitir el dictamen, no pudiendo rehusarse a hacerlo.
11. Puede ser voluntaria, si es propuesta por las partes o necesaria, si es impuesta por la ley, por
ejemplo para la declaración de incapacidad o del cese de ella por insania. También puede ser
dispuesta de oficio, cuando el juez lo considere pertinente.
12. Aún cuando el juez poseyera conocimientos técnicos, deberá valerse de esta prueba cuando
fuere de rigor, para que las partes puedan controlar con objetividad como se formo la convicción
del juez.
13. Tiene derecho a: 1) percibir remuneración por su trabajo (que será soportada por la parte
vencida y condenada en costas), 2) exigir que se le suministre dinero anticipado para los gastos de
pericia y 3) solicitar a las partes la colaboración necesaria para llevar a cabo el encargo (facilitarle
elementos que serán objeto de pericia, v.gr.)
* Procedimiento: En Nación, es llevada a cabo por un perito único designado de oficio por el juez.
Esto tiene dos excepciones, una referida a los procesos de declaración de incapacidad e
inhabilitación donde se designarán tres médicos psiquiatras o legistas de oficio, y otra
concerniente a los juicios por nulidad de testamento, en los que el juez puede designar a tres
peritos si lo considera conveniente.
Las partes pueden designar a consultores técnicos: son personas con determinado
conocimiento en un arte, ciencia o industria que es un verdadero defensor de la parte. Lo mismo
que el abogado asiste a la parte, aunque en cuestiones técnicas. Los gastos de éstos integran la
condena en costas, pero su pago se halla a cargo exclusivo de la parte que lo designó.
En Cba., el tribunal nombrará un perito, salvo que se consideren necesarios más. Citará a las
partes a una audiencia, para que de común acuerdo designen a él/los peritos. Si no existiere
acuerdo, el tribunal designa de oficio, por sorteo. En ese mismo acto, fija plazo para aceptar el
cargo y para emitir dictamen.
Las partes pueden designar peritos de control, al finalizar el plazo aceptación de los oficiales,
con función de evaluación y crítica del dictamen pericial. No podrán ser recusados. Quedarán
notificados con las notificaciones que se le hagan a las partes, salvo que constituyeren domicilio,
donde deberá comunicárseles lo que se resuelva sobre sus honorarios.
Los peritos aceptarán el cargo bajo juramento dentro del plazo fijado por el tribunal. En el
mismo acto, si fuere un solo perito, deberá indicar lugar, día y hora en que se iniciarán las
diligencias, lo que se notificará a las partes.
Si los peritos fueren varios, una vez aceptado el cargo, el tribunal los citará dentro del tercer día,
a una audiencia para que acuerden el lugar, día y hora en que se iniciarán las diligencias.
Las partes, cuando proponen en sus escritos iníciales la práctica de esta prueba, deberán
determinas los hechos sobre la que versará, bajo pena de inadmisibilidad. En la audiencia de
designación, podrá ampliarse el objeto de la misma por el tribunal o las partes. En Nación, la
proposición es igual, con la diferencia que el juez en la audiencia del art. 360, designará al perito y
fijará él los puntos de la pericia, pudiendo agregar o eliminar los que considere improcedentes o
superfluos y señalará el plazo en que se deberá cumplir; de no fijarse, es quince días. Deben
aceptar el cargo en el plazo de tres días desde su designación.
Recusación: Los peritos podrán ser recusados por causas posteriores a su nombramiento. La
recusación deberá interponerse antes del día señalado para dar comienzo a la operación pericial.
Los peritos designados de oficio podrán también ser recusados por causas anteriores a su
designación, debiendo interponerse la misma dentro de los tres días siguientes al del
nombramiento o al de la notificación, según corresponda.
Serán causales legales de recusación de los peritos, las mismas que la de los jueces, sin perjuicio
de que las partes puedan alegar otras causas que sean relevantes a criterio del tribunal.
En Nación, se los puede recusar por justa causa, dentro del quinto día de la audiencia preliminar
por causas posteriores. Aunque el código no legisle como en el derogado, continúa la distinción
entre los nombrados de oficio que puede ser recusado por causales anteriores a su designación,
distinto de los designados por las partes, en los que al habérselos propuesto, se ésta resignando a
posibles causales.
Pericia: En cuanto a la realización de la pericia, las partes y los peritos de control podrán asistir
a las diligencias periciales y formular las observaciones que se estimen necesarias, pero la
deliberación deberá hacerse únicamente entre los peritos, pudiendo asistir a ella los peritos de
control.
En nación, la pericia está a cargo del perito designado de oficio. Los consultores técnicos, las
partes y sus letrados pueden presenciarla y formular las consideraciones pertinentes, pero su
asistencia no es un requisito de validez de aquella. Sí las partes pidieran concurrir y que se le haga
saber esto al perito, si será causal de nulidad su no concurrencia.
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
*Dictamen: Es el acto mediante el cual el perito responde a cada uno de los puntos propuestos
por las partes o incluidos por el juez, da cuenta de las operaciones realizadas y expone su opinión
fundada acerca de las conclusiones a las que arribó.
El dictamen pericial se presentará por escrito dentro del plazo fijado. Habrá tantos dictámenes
como opiniones diversas existan.
Cuando las conclusiones periciales se basen en informes de terceros, opiniones vertidas en
trabajos científicos o en cualquier otro tipo de elemento objetivo, los peritos deberán indicar la
fuente y el lugar en que pueden ser consultados.
Los peritos de control, hasta cinco días después de notificada la agregación de los dictámenes,
podrán presentar un informe apoyando o discrepado, en forma fundada, con el de los peritos. En
su caso, expondrán las conclusiones que estimen correctas. No se tendrán en cuenta los informes
que no se refieran expresa y concretamente al presentado por los peritos.
El tribunal podrá, de oficio o a pedido de parte, disponer que se amplíe el dictamen si lo creyere
deficiente u ordenar que se nombren otros peritos, sin recurso alguno.
La agregación del dictamen pericial al expediente será notificada a las partes. Cualquier
objeción que formulen sobre las conclusiones o fundamentos deberá producirse en los alegatos y
será considerada en la sentencia.
Valoración: si las partes les dieron a los peritos el carácter de árbitros o arbitradores, el tribunal
estará obligado a seguir el dictamen. En caso contrario, apreciará el mérito de la prueba según las
reglas de la sana crítica, debiendo considerar el informe de los peritos de control.
En Nación, la fuerza probatoria del dictamen pericial será estimada por el juez teniendo en
cuenta la competencia del perito, los principios científicos o técnicos en que se funda, la
concordancia de su aplicación con las reglas de la sana crítica, las observaciones formuladas por
los consultores técnicos o los letrados, y los demás elementos de convicción que la causa ofrezca.
El apartamiento del juez debe fundarse en un análisis crítico de las opiniones de perito,
confrontándolas con restantes elementos del juicio.
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
1) Prueba informativa:
Es un medio de aportar al proceso datos concretos acerca de actos o hechos resultantes de la
documentación, archivos o registros contables de terceros o de las partes, siempre que tales datos
no provengan necesariamente del conocimiento personal de aquéllos.
1) No es una especie de prueba documental, puesto que esta requiere la aportación directa de
documento al proceso (espontáneamente o por exhibición), en cambio el informante se limita a
transmitir al órgano judicial, tras la orden pertinente, el conocimiento que le proporcionen las
constancias documentales que se encuentren en su poder.
2) Se asemeja al testigo, puesto que el informe como el testimonio se refieren a hechos pasados;
pero se diferencia en que: a) el informante generalmente es una persona jurídica; b) el informante
puede adquirir conocimiento de los hechos de que se trate en el momento mismo de expedir el
informe; c) el testigo declara sobre percepciones o deducciones personales, el informante debe
atenerse a lo que consta en la documentación que posee.
Objeto: Los informes que se soliciten a las oficinas públicas, escribanos con registro y
entidades privadas (se hallan comprendidas las sociedades, asociaciones y simples particulares),
deberán versar sobre hechos concretos y claramente individualizados. Procederán únicamente
respecto de actos o hechos que resulten de la documentación, archivos o registros contables
(prueba de informes en sentido estricto). También, se puede requerir a las oficinas públicas la
remisión de expedientes, testimonios o certificados relacionados con el juicio (prueba de informes
impropia).
El juzgador es quien ordena el diligenciamiento y es a él a quien se le presentan la
respuesta de la prueba. El órgano de prueba son los informantes, y en tal sentido pueden serlo
oficinal públicas o privadas, y excepcionalmente personas físicas.
Límite: -Inadmisibilidad-: No será admisible el pedido de informes que manifiestamente
tiende a sustituir o ampliar otro medio de prueba que específicamente corresponda por ley o por
la naturaleza de los hechos a probar.
La regla es que si existe un medio de prueba idóneo para la obtención de determinado
elemento probatorio, ése es el que debe ser utilizado y en consecuencia no puede ser sustituido
por otro.
El informante se puede negar a contestar el informe o a remitir el expediente. Para ello debe
acreditar que existe justa causa de reserva o de secreto, circunstancia que debe ponerse en
conocimiento del juez dentro del quinto día de recibido el oficio. La resolución es apelable, pero
tramita por expediente separado.
Procedimiento: El ofrecimiento del medio probatorio los realizan las partes en un escrito
en el cual se deberá consignar en forma clara y precisa los datos o los hechos sobre los que se pide
el informe. Si el escrito reúne estas condiciones formales, debe ser admitido por el tribunal por un
proveído o un decreto que ordenará el libramiento de los oficios.
Los oficios se librarán una vez que esté firme la resolución que admite la prueba. Podrán
ser firmados y sellados por la autoridad del tribunal o por el letrado patrocinante o apoderado y
deberá incluir en su texto la trascripción del decreto que los ordene y del apercibimiento del
artículo 321 que dispone: “Si el tribunal advierte que determinada repartición pública, sin causa
justificada, no cumple el deber de contestar oportunamente los informes, deberá poner el hecho
en conocimiento del Ministro de Gobierno, a los efectos que corresponda, sin perjuicios de
medidas a que hubiere lugar. A los escribanos y entidades privadas que sin causa justificada no
contestaren oportunamente, se les impondrá una multa a favor de la parte que ofreció la prueba,
de hasta diez jus por cada día de retardo”.
En Nación, el juez aplica sanciones conminatorias progresivas (astreintes) en el supuesto de
atrasos injustificados. La apelación tramita por expediente separado.
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
El diligenciamiento, esto es el traslado del oficio hasta la sede del informante, debe ser realizado
por la parte proponente (letrados patrocinantes o apoderados) y entregado bajo recibo de
recepción.
“Los informes deberán ser contestados dentro del plazo de diez (10) días, salvo que el tribunal
determine otro, conforme a la naturaleza del juicio o circunstancias especiales.
Si por razones atendibles el requerimiento no pudiere ser cumplido dentro del plazo fijado,
se deberá solicitar al tribunal su ampliación, antes del vencimiento, con indicación de las causas
que la motivan”.
Confeccionado el informe, éste debe ser remitido al tribunal a fin de que sea agregado al
pleito; la incorporación se realiza por un decreto que la ordena con noticia a las partes.
El informe se agrega al proceso y dentro del término legal las partes pueden pedir
aclaraciones a fin de que se aclare o complete el informe o impugnarlo por falsedad.
La impugnación por falsedad debe fundarse en la no coincidencia entre lo informado y los
documentos, archivos o registros contables de los que provienen; es decir en la inexactitud del
dato registrado. En este caso debe distinguirse si el dato probatorio proviene de un funcionario
público o de una entidad privada. En el primer supuesto deberá denunciarse por medio de
querella de falsedad civil o criminal, pero si proviene de una persona del derecho privado bastará
con la simple prueba en contrario. A este efecto, asiste a las partes el derecho de solicitar la
exhibición de los antecedentes que se tuvieron en cuenta para realizar el informe. Esta objeción
debe ser resuelta en cinco días de notificada la agregación del informe.
Gastos: cuando la producción del informe (en Nación, se refiere a entidades privadas) irrogue
gastos extraordinarios, al momento de presentarlo, podrán solicitar una compensación que serña
fijada por el juez, previo traslado a las partes. Los recursos tramitarán por expediente separado.
Valoración: Para efectuar una correcta valoración debe tenerse en cuenta la calidad del
informante y su fundamentación. También se apreciará la forma de documentación, archivo o
registro de los que provenga el informe y las solemnidades que han rodado el acto en el momento
de su otorgamiento.
Cuando el informe proviene de un funcionario público que actúa dentro de los límites de su
competencia y lo hace como encargado del registro, archivo o protocolo, tiene la fuerza convictita
de un instrumento público y hace plena fe sobre la autenticidad de lo comunicado. En cambio si el
informe es otorgado por una entidad privada no tiene la misma fuerza convictiva. En este caso, el
juez deberá meritarlo junto con otros elementos de juicio aportados al proceso y a través de las
reglas y principios que informan la sana crítica racional.
2) Inspección judicial:
Se denomina examen o inspección judicial a la percepción sensorial directa efectuada por el juez
o tribunal sobre cosas, lugares o personas, con el objeto de verificar sus cualidades, condiciones o
características.
El reconocimiento de personas procede siempre que la medida no comporte el ejercicio de
violencia sobre aquéllas ni entrañe un menoscabo a su dignidad.
El reconocimiento judicial constituye un caso típico de prueba directa, pues el juez toma
contacto en forma inmediata con la cosa, persona o lugar que suministra el dato probatorio.
En forma simultánea con el reconocimiento judicial, la ley admite la posibilidad de que se
efectúe un examen pericial o se reciba la declaración de uno o más testigos. En Córdoba, el juez
puede inspeccionar un sitio, para contribuir a la claridad del testimonio (examen in situ).
Procedimiento: El tribunal, de oficio o a pedido de parte, podrá ordenar la inspección de
alguna persona, sitio o cosa cuando lo crea necesario. A sí mismo, podrá disponer que lo
acompañe un perito de su elección”. Es importante aclarar que, las partes junto con sus
representantes y abogados, podrán asistir también a la diligencia y hacer al tribunal, de palabra,
aquellas observaciones que crean que son oportunas o convenientes.
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
Finalmente, de todo lo actuado se deberá labrar un acta que firmará el juez, el secretario y
los interesados que quieran hacerlo.
En Nación, se permite al juez trasladarse a cualquier lugar de la República donde deba tener
lugar la diligencia, pues esta prueba debe ser realizada personalmente por el juez, y de eso
depende su eficacia. Puede revestir una medida preliminar (prueba anticipada). Se puede
disponer también las medidas del art. 475 CPCCN: ejecución de planos, relevamientos, exámenes
científicos, reconstrucciones de hechos, reproducciones fotográficas, etc.
Se debe valorar conforme las reglas de la sana crítica.
3) Indicios y presunciones:
Se define a las presunciones como las consecuencias que la ley o el juez deducen de un hecho
conocido para afirmar un hecho desconocido (POTHIER).
La presunción comporta un razonamiento que, partiendo de un hecho determinado (indicio), y
de conformidad con la experiencia referente al orden normal de las cosas, permite afirmar la
existencia del hecho que se desea probar.
Son de dos clases: 1) Legales: a) iuris tantum: admite prueba en contrario; b) iure et de iure: no
admite prueba en contrario. Unas y otras tienen en común la circunstancia de que dispensan a la
parte beneficiada por la presunción de la carga de probar el hecho deducido por la ley, pero las
primeras tienen el efecto de invertir la carga de la prueba, transfiriéndola a la parte contraria.
V.gr.: iuris tantum: el documento original de donde resulta la deuda se halla en poder del
deudor, presumiéndose que fue entregado voluntariamente por el acreedor. Al deudor, le va
bastar acreditar la simple tenencia del documento, sin tener que producir prueba alguna para
demostrar que la tenencia responde a la entrega voluntaria del acreedor, y es a éste último, al cual
la ley le impone la carga de probar que no fue entregado voluntariamente.
V.gr.: iuris et de iure: probada una donación entre vivos, hecha a un heredero forzoso que
concurre a la sucesión legítima del donante, se presume que importa una anticipación de su
porción hereditaria.
2) Simples o judiciales: se encuentran libradas al criterio del juez, cuyas conclusiones no se
hallan sujetas a reglas preestablecidas, sino que deben ser fijadas de acuerdo con los principios de
la sana crítica. Constituirán prueba cuándo: 1) El hecho o indicio del cual parte el razonamiento
del juez se encuentre debidamente probado y 2) Las presunciones sean: a) varias, b) graves: es
decir, aptas para producir la convicción del juez sobre la verdad de un hecho, c) precisas: es decir,
que el hecho productor de la presunción sea susceptible de interpretarse en un único sentido, d)
concordantes, o sea que formen entre sí un todo coherente y natural.
En Córdoba, la conducta observada por las partes durante la sustanciación del proceso podrá
constituir un elemento de convicción corroborado en las pruebas, para juzgar la procedencia de
las respectivas pretensiones.
Algunos se pronuncian a favor de considerarla un medio de prueba como DE LA PLAZA. En
general se expiden en sentido contrario, sosteniéndose: 1) Las presunciones legales configuran
reglas jurídicas sustanciales que gravitan en el proceso sobre la carga de la prueba; 2) Las
presunciones simples tampoco, puesto que en realidad, son el resultado de operaciones
intelectuales que el juez realiza en oportunidad de dictar sentencia, basándose en hechos
indiciarios demostrados por otros medios. Se trata, no de medios, sino de argumentos de prueba.
4) Prueba innominada:
El primer ensanche en materia probatoria se efectúa con fundamento en la garantía
constitucional del derecho de defensa en juicio, que es comprensiva del derecho de audiencia y de
prueba. El segundo argumento está dado por los avances de la ciencia y la técnica, que abren la
posibilidad de utilizar medios probatorios no previstos en la ley.
Se conocieron dos sistemas sobre la prueba: el primero, de la taxatividad legal, caracterizado
por que el legislador enuncia y limita los medios de prueba que pueden utilizarse en el proceso. El
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segundo, el sistema de prueba libre, que autoriza al juez a admitir todos los medios de prueba que
considere idóneos a fin de formar su convicción, aunque no se encuentren expresamente
regulados en la ley. Este es el que utiliza el código nacional y el de córdoba, prescribiéndose que
los medios no regulados serán diligenciados aplicándose analógicamente las reglas de los medios
previstos. Este sistema permite la armonía con los avances de la ciencia, para poder utilizar
medios no previstos que permitan esclarecer los hechos controvertidos.
La cinematografía (representa a la fotografía en movimiento) y los videos (reproducen la
imagen y el sonido). También, video-casetes, pruebas biológicas o hematológicas, grabaciones, etc.
La jurisprudencia los admite en algunos casos como prueba documental y en otros como indicio,
pero por regla general para darle eficacia se requiere, además, de otra prueba complementaria. En
el caso de un video o una grabación, será prueba complementaria los testigos que participaron en
él, y se podrán realizar pericias para determinar que no fueron adulterados, por ejemplo.
Ciertos medios de prueba son ilícitos, y deben ser inadmitidos por el juez, a menos que exista
una norma que expresamente lo consagre, como por ejemplo el narcoanálisis, la hipnosis, los
sueros de la verdad, etc.
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
1) Discusión:
Juicio ordinario Nación: Si hubiere mediado allanamiento, corresponde que el juez falle la causa
sin más trámite o si mediare una cuestión de puro derecho el proceso queda concluido para
definitiva.
Si existieren hechos controvertidos, la causa se abre a prueba. Finalizado éste, se ordena
que se agregue al expediente. Luego, el prosecretario administrativo pondrá los autos en
secretaría para alegar; debiéndose comunicar a las partes personalmente o por cédula.
Después, se entregará a los letrados por su orden y por el plazo de seis (6) días a cada uno,
para que aleguen sobre la prueba. Transcurrido el plazo sin que el expediente haya sido
devuelto,
la parte que lo retuviere perderá el derecho de alegar.
El alegato es el acto mediante el cual cada una de las partes expone al juez, por escrito, las
conclusiones que les sugieren las pruebas producidas en el proceso. No procede, que en él los
litigantes introduzcan cuestiones o defensas que no fueron propuestas en oportunidad de la
demanda, reconvención o del responde a ambas.
No existe una formalidad especial impuesta por la ley para realizarlo; sin embargo, se
acostumbra comenzar con una relación sumaria de los hechos de la causa, en donde se enuncien
las pretensiones y luego se prosigue con el análisis de la prueba rendida, elemento por elemento.
Después, se expone jurídicamente el caso, primero la norma, luego doctrina y al final
jurisprudencia. Se pueden impugnar el informe de los peritos y dichos de los testigos.
El plazo para presentar el alegato es común, venciendo para las partes el mismo día, por eso el
actor puede diferir su presentación hasta que venza el plazo acordado al demandado, o sea a los
doce días. Hay que distinguir el plazo para presentarlo del plazo para retener los expedientes para
su consulta. Éste último es individual. En caso de retención, y por esto, afectación al plazo de la
otra parte, ésta tiene derecho a solicitar la suspensión del plazo hasta tanto el expediente sea
devuelto. En caso de litisconsorcio, habrá tantos plazos de seis días cuantos sean los litisconsortes.
Juicio sumarísimo: no procede la presentación de alegatos y el juez debe sentenciar dentro de
los veinte (20) (incisos 1 y 3) o diez (10) días (inciso 2, habeas corpus) del art. 321.
Juicio ordinario Córdoba: el trámite lo dispone el artículo 505 que establece: “Vencido el
periodo probatorio y agregadas a los autos las pruebas que se hubieran producido, se correrá
traslado por seis (6) días sucesivamente a cada litigante para que alegue de bien probado,
reservándose los escritos en secretaria hasta el decreto de autos”. La reserva del escrito en
secretaria tiene como finalidad que el adversario que alega en último término no pueda valerse de
las razones dadas por su contrincante. Es un plazo no fatal, por lo que se necesita el acuse de
negligencia para que se le dé por decaído el derecho. Alega primero el actor y luego el demandado
(por su orden).
En el proceso ordinario, la etapa discusoria tiene lugar a pesar de que la discusión de las
partes verse sobre cuestiones de puro derecho. En esta circunstancia el tribunal, luego de la etapa
de las postulaciones, omite la apertura a prueba de la causa y ordena correr traslados para alegar.
Juicio abreviado: no está prevista esta etapa discusoria. El artículo 514 prescribe que:
“Recibida la prueba o vencido el plazo para su recepción, el tribunal llamará a autos para
definitiva y dictará sentencia”.
Juicio ejecutivo: si se hubieran opuesto excepciones y se hubiera producido prueba,
vencido el plazo respectivo (que no podrá exceder de quince (15) días), se correrá traslado por
cinco (5) días a cada parte para que alegue, reservándose los escritos en secretaria hasta el
decreto de autos. Alega primero el excepcionante y luego el actor.
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a) Disponer, en cualquier momento, la comparecencia personal de las partes para requerir las
explicaciones que estimen necesarias al objeto del pleito;
b) Decidir en cualquier estado de la causa la comparecencia de testigos (prueba de oficio),
peritos y consultores técnicos, para interrogarlos acerca de lo que creyeren necesario;
c) Mandar, con las formalidades prescriptas en este Código, que se agreguen documentos
existentes en poder de las partes o de terceros, en los términos de la prueba documental.
5) Sentencia:
La sentencia es la resolución del tribunal que pone fin al procedimiento, luego de su integral
tramitación. Como resolución es una especie de acto jurídico procesal, formal, que reviste los
caracteres de un instrumento público; puesto que se trata de un acto otorgado por un funcionario
público, en ejercicio de sus atribuciones y en las formas que las leyes prescriben.
A través de la sentencia, la voluntad abstracta de la ley se hace real y operante en lo
concreto.
Es de destacar, que el juez al momento de dictar sentencia se encuentra formalmente limitado:
1) Principio de congruencia: hechos controvertidos fijados por las partes 2) lo restringen las
pautas que debe utilizar en su razonamiento y los presupuestos procesales que regulan su
decisión.
Plazos: Debe sentenciar dentro de los cuarenta (40) días, contados desde que quedo firme la
providencia anterior (Nación). En Cba., En los juicios abreviados, ejecutivos y especiales, el plazo
para resolver es de veinte (20) días hábiles; en los juicios ordinarios el plazo es de sesenta (60)
días hábiles. El vencimiento del plazo es causal de recusación del juzgador; pero, si no ha sido
articulada la recusación, la resolución que se dicte luego de vencido el plazo es plenamente válida.
Notificación: En Nación, en primera instancia, es de oficio dentro del tercer día,
transcribiéndose la parte dispositiva en la cedula. En segunda instancia, .En Córdoba, en primera
instancia, se realiza por cedula al domicilio real. En segunda instancia, se hace a través de la
fijación de una audiencia pública dictándose sentencia dentro de los cinco (5) días.
Requisitos:
A) Formalidades extrínsecas: se refieren a la forma.
1) Lugar y fecha: La sentencia debe contener mención del lugar y fecha en que se dicta. La
indicación de la fecha permite establecer si fue pronunciada en día hábil y si lo fue dentro del
plazo que la ley le fija para el efecto.
La fecha debe ser completa, consignando mes y año, con claridad y exactitud, expresada en letra
y no en números, debiendo corresponder al día en que se firmó la sentencia.
2) Firma: Es requisito formal de las sentencias, como todas las resoluciones judiciales, la firma
del juez o de los integrantes del tribunal.
Art. 120 CPCC establece: (…) En el caso del tribunal colegiado, si por impedimento ulterior a la
deliberación, alguno de los miembros no pudieran firmar, se hará constar por el secretario y la
sentencia será igualmente válida.
3) Idioma: La sentencia es un instrumento público y debe ser redactada en idioma nacional;
pero ello no obsta a que puedan hacerse citas o transcripciones en idioma extranjero, como frases
en latín para dar énfasis a sus argumentaciones.
4) Foliatura: En el protocolo de sentencia se archiva el original y para su localización e
individualización se hace constar en el margen superior derecho el número de folio en que fue
archivada.
5) Doble ejemplar: El original se archiva en el protocolo de sentencia y su copia se glosa en el
expediente respectivo.
6) Escritura: La sentencia debe ser escrita a máquina en tinta negra, en no más de 25 renglones,
en papel oficial con el escudo de la Provincia de Córdoba.
B) Formalidades intrínsecas: se refieren a su contenido. Art. 329 del CPCC dispone: “La
sentencia deberá contener una relación de la causa, que comprende el nombre de los litigantes, el
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objeto de ésta, los hechos alegados pudiendo referirse a los escritos de las partes, el derecho
aplicable y la resolución que sea su consecuencia”.
La sentencia se compone de tres partes: vistos, considerando, resolución o decisión.
1) Vistos o resultandos: se denomina así porque se consigna lo que resulta de los autos. El
juez hace un resumen de la demanda y contestación, así como de los trámites cumplidos en el
expediente hasta el llamamiento de los autos. Deberá contener:
a) Indicación de las partes actuantes.
b) Descripción de los hechos: el juez hará un resumen de los hechos expuestos por el actor en la
demanda y por el demandado en su contestación (también, reconvención y contestación de ésta).
c) Pretensión del actor: es indispensable establecer el objeto de la demanda porque constituye
uno de los elementos de la cosa juzgada.
d) Descripción de las defensas opuestas.
2) Considerandos: En esta parte de la sentencia, el juez fija los hechos y efectúa
razonamientos lógicos y valorativos indispensables para poder aplicar la ley al caso concreto.
Son la exteriorización del razonamiento del juez y constituyen el fundamento de la
sentencia. Son la garantía contra la arbitrariedad judicial, pues permiten la verificación de la
legalidad y justicia del fallo.
Debe el juez remitirse a los hechos invocados por las partes, confrontarlos con la prueba que se
haya producido, apreciar el valor de ésta y aplicar, finalmente, la norma o normas jurídicas
mediante las cuales considera que debe resolverse el pleito.
La fundamentación lógica de la sentencia debe regirse por:
I) Los principios lógicos clásicos:
1) De identidad: “todo es lo que es”. Se expresa con la fórmula A es A, y significa que un
concepto o una idea es igual a ella misma y no cambia en el momento en que se piensa.
2) De tercero excluido: Establece este principio que cuando tenemos dos juicios contradictorios
tales como A es B y A no es B, no se da una tercera posibilidad, no existe un tercer modo de ser,
porque uno de estos juicios necesariamente debe ser verdadero, puesto que los dos no pueden ser
falsos al mismo tiempo.
3) De no contradicción: Este principio establece que si hay dos juicios de los cuales uno afirma y
otro niega la misma cosa, no es posible que ambos sean verdaderos al mismo tiempo.
4) De razón suficiente: No hay nada que no tenga una razón de ser o de existir.
II) Reglas de la experiencia: Se trata de reglas comunes o generales, aceptadas por la
comunidad, tales como que si un objeto lanzado a gran velocidad choca contra otro objeto,
necesariamente va a producir un daño.
III) Reglas de la psicología y datos proporcionados por otras ciencias como la historia, la
economía, etc.
IV) La teoría de la argumentación: Consiste en realizar una serie concatenada de
razonamientos expuestos convenientemente, con el fin de persuadir al destinatario sobre la
veracidad o validez de una tesis aún no demostrada o para divulgar persuasivamente la validez o
veracidad de una ya demostrada, pero aún no conocida por todos.
3) Parte dispositiva o fallo propiamente dicho: Debe contener una decisión expresa, positiva y
precisa, de conformidad con las pretensiones deducidas en el juicio, calificadas según
correspondiere por ley declarando el derecho de los litigantes y condenado o absolviendo de la
demanda y reconvención y el pronunciamiento sobre costas y honorarios.
En Nación, no está obligado a hacerse cargo de todas las pruebas producidas, ni a analizar todas
las cuestiones propuestas por las partes, pudiendo desechar aquellas que considere innecesarias o
inconducentes. En Cba, sólo las pruebas producidas que fueren esenciales y decisivas para el fallo
de la causa.
Principio de congruencia: se refiere a una estricta correspondencia entre el contenido de la
sentencia y las cuestiones oportunamente planteadas por las partes, lo que supone la adecuación
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del pronunciamiento a los elementos de la pretensión (sujetos, objeto y causa). Es una de las
manifestaciones del principio dispositivo y reconoce fundamento constitucional, por que como lo
tiene dicho la CSJN, comportan un agravio a la garantía de la defensa (art., 18, CN), las sentencias
que:
1) Omiten el tratamiento de cuestiones oportunamente propuestas que sean conducentes para
la decisión del pleito (citra petita).
2) Aquellas que se pronuncian sobre pretensiones o defensas no articuladas en el proceso (extra
petita).
3) Sentencias en las que el fallo excede el límite cualitativo (frente a una pretensión de rescisión
de contrato la sentencia declara aquélla, y condena a una indemnización por daños y perjuicios) o
cuantitativo (una sentencia condena al pago de una suma que excede de la pedida por el actor en
la demanda) de las peticiones contenidas en la pretensión u oposición (ultra petita).
Igualmente, en Nación, la sentencia podrá hacer mérito de los hechos constitutivos,
modificativos o extintivos (el pago, el cumplimiento de la obligación, la extinción de un plazo, etc.),
producidos durante la sustanciación del juicio y debidamente probados, aunque no hubiesen sido
invocados como hechos nuevos. De tal modo que, si se interpuso la demanda con anterioridad al
vencimiento del plazo de la obligación, cabe admitirla si tal vencimiento se produjo durante la
sustanciación del juicio, pues se trata de un hecho constitutivo que consolida el derecho del actor.
Reglas de condena al pago de frutos, intereses, daños o perjuicios: Fijará su importe en cantidad
líquida o establecerá, por lo menos, las bases sobre las que haya de hacerse la liquidación. Si no
pudiera cumplirse con esta prescripción, por imposibilidad no imputable a la prueba, el tribunal
podrá fijar prudencialmente el monto, mediando las siguientes circunstancias:
1) Que la existencia de la obligación y su exigibilidad hayan sido demostradas.
2) Que la duda del tribunal recaiga sólo sobre el número, el valor de las cosas o la cuantía de los
daños y perjuicios que se reclamen.
3) Que no haya sido posible determinar los extremos a que se refiere el punto anterior, pese a la
diligencia puesta por aquel a quien incumbe la carga. La determinación del monto de la condena
deberá responder a lo que es habitual en circunstancias análogas a las demostradas en autos,
optando por la más moderada.
En Nación, tratándose de frutos o intereses, si la fijación de su importe no fue posible por
haberse omitido la correspondiente estimación, deben ser determinados en proceso sumarísimo.
recursos concedidos en relación, deben ser redactadas en forma impersonal. Las decisiones se
adoptan por el voto de la mayoría absoluta, siempre que se concordare en la solución del caso. Si
hubiese desacuerdo, se requerirán los votos necesarios para obtener mayoría de opiniones.
Concluido el acuerdo, debe ser redactado en el libro correspondiente, suscripto por los jueces
del tribunal y autorizado por el secretario, e inmediatamente se pronunciará sentencia en el
expediente, precedida de copia íntegra del acuerdo, autorizado también por el secretario.
Las sentencias de la CSJN deben redactarse en forma impersonal, sin perjuicio de que los jueces
disidentes con la opinión de la mayoría emitan su voto por separado. El original de la sentencia se
agrega al expediente y una copia de ella, autorizada por el secretario, es incorporada al libro.
Para que una decisión adquiera autoridad de cosa juzgada, se requiere que se haya dictado en
un proceso contradictorio y con carácter final. Por eso, en los procesos de jurisdicción voluntaria,
la declaración que emite el juez no produce efectos de cosa juzgada respecto de terceros cuyos
derechos resulten eventualmente afectados por ella, porque aquella es dispuesta basándose
exclusivamente en los elementos de juicio unilateralmente aportados por el peticionario.
Tampoco la adquieren las sentencias interlocutorias, pues éstas sólo producen preclusión
acerca de las cuestiones procesales sobre que versan, y carecen de efectos extraprocesales.
En principio, la cosa juzgada afecta solamente a quienes fueron partes del proceso en que se
dictó la sentencia investida de aquella autoridad. Sin embargo, hay excepciones como por ejemplo:
la cosa juzgada es invocable por los coacreedores que no participaron en el proceso, así como por
los codeudores contra el coacreedor que fue parte en el juicio. Están fundadas en vinculaciones
jurídicas existentes entre las partes y terceros.
Efectos:
1) Efecto negativo: la parte condenada o cuya demanda ha sido rechazada no puede en una
nueva instancia discutir la cuestión ya decidida y 2) Efecto positivo: la parte cuyo derecho ha sido
reconocido por una sentencia, puede obrar en justicia sin que a ningún juez le sea permitido
rehusare a tener en cuenta esa decisión-
Clases de sentencias:
1) Declarativas: Toda sentencia contiene una declaración de certeza como premisa necesaria
para la decisión principal, pues tanto para pronunciar una condena como para determinar las
condiciones o modalidades de una relación jurídica, es necesario que el juez declare la existencia,
en el caso particular, de las circunstancias que conducen a tales consecuencias. De allí que la
característica fundamental de esta clase de sentencias reside en que la actividad del juez se agota
en la declaración de certeza.
Una modalidad se encuentra configurada por la sentencia Constitutiva: se dice que únicamente
puede hablarse de ella toda vez que el ordenamiento jurídico condicione la existencia legal de una
situación determinada a la previa declaración por un órgano judicial, pues en esos casos los
interesados no podrán lograr por acto privado los efectos jurídicos deseados (COUTURE). Otros
dicen que se da cuando se crea un estado jurídico nuevo, pero toda sentencia, como norma
jurídica individual, constituye la fuente de una nueva situación jurídica.
2) De condena: son aquellas que imponen el cumplimiento de una prestación (de dar, hacer o no
hacer). Además de ello, aplican la sanción que la ley imputa a ese incumplimiento, y crean a favor
del titular del derecho, la acción tendiente a obtener su ejecución coactiva.
3) Determinativas o especificativas: son aquellas mediante las cuales el juez fija los requisitos o
condiciones a que deberá quedar subordinado el ejercicio de un derecho. Complementan o
integran ciertas relaciones jurídicas. Ejemplo: las que establece la forma en que deben dividirse
bienes comunes.
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
1) Desistimiento:
No es posible enunciar un concepto unitario del desistimiento como institución procesal, puesto
que variará según la finalidad que persiga.
El desistimiento puede ser de dos clases:
a) Desistimiento de la pretensión (o del proceso): es el acto mediante el cual el actor manifiesta
su voluntad de poner fin al proceso sin que se dicte una sentencia de fondo respecto del derecho
material invocado como fundamento de aquella.
Sólo comporta el expreso abandono del proceso, quedando sin efecto los actos procesales
cumplidos, pero no se afecta el derecho material que pudiere corresponder al actor. De esta forma,
cabe la posibilidad de interponer una nueva pretensión en un proceso ulterior fundado en aquel
derecho, siempre y cuando no haya sido alcanzado por la prescripción.
Art. 349 CPCC y art. 304 CPCCN, 1º párr.: “En cualquier estado de la causa anterior a la
sentencia, las partes, de común acuerdo, podrán desistir del juicio manifestándolo por escrito al
tribunal quien, sin más trámite, lo declarará extinguido y ordenará el archivo de las actuaciones”.
Se refiere al desistimiento de la pretensión por acto bilateral de las partes, configurando un
convenio procesal.
Art. 349 CPCC y art. 304 CPCCN, 2º párr.: “Cuando el actor desistiera del proceso después de
notificada la demanda, deberá requerirse la conformidad del demandado, a quien se dará traslado
notificándosele bajo apercibimiento de tenerlo por conforme en caso de silencio. Si mediare
oposición, el desistimiento carecerá de eficacia y proseguirá el trámite de la causa”.
Antes de la notificación de la demanda no cabe requerir la conformidad de la contraparte,
debiendo cumplimentar tal requisito cuando ya haya sido notificada.
Esto se explica porque el demandado puede tener interés en que el proceso continúe hasta
obtener una sentencia final que dilucide el conflicto, y eventualmente, lo favorezca.
Basta la mera oposición para dejar sin efecto el desistimiento.
b) Desistimiento del derecho: Es el acto en cuya virtud el actor abdica del derecho material
invocado como fundamento de la pretensión.
Trae aparejado el desistimiento de la pretensión. Además, surge la imposibilidad de volver a
promoverse otro proceso por el mismo objeto y causa, produciendo efectos equivalentes a la cosa
juzgada.
El juez tiene la facultad de desestimarlo, no dictando la correspondiente resolución
homologatoria, en el supuesto de que aquel versare sobre derechos indisponibles.
No requiere la conformidad de la contraparte. La razón está en que no siendo posible renovar el
litigio en un proceso posterior, no se concibe el interés que podrí tener el demandado en deducir
oposición.
Ésta solución legal parece contradictoria con la del art. 868 CC, que condiciona la renuncia de
los derechos del acreedor a la aceptación del deudor. Pero hay que distinguir la renuncia a un
derecho material cuya existencia no está en tela de juicio del desistimiento del derecho,
institución típicamente procesal que involucra un litigio en el cual se discute la existencia misma
de ese derecho.
El desistimiento puede revocarse. Art. 351 CPCC: “El desistimiento no se presume y podrá
revocarse hasta tanto el tribunal se pronuncie, o surja del expediente la conformidad de la
contraria”. De manera que deben ser expresos (desistimiento de la pretensión y del derecho),
correspondiendo una interpretación restrictiva de los actos procesales que los produzcan.
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
Sobre las costas, el principio es que se impondrán a quien desiste; salvo cuando se debiere a
cambios de legislación o jurisprudencia y se lleve a cabo sin demora injustificada. Sólo sería
aplicable al desistimiento del derecho.
2) Allanamiento:
Es una de las actitudes posibles que el demandado puede asumir frente a la demanda, y consiste
en la declaración en cuya virtud aquél reconoce que es fundada la pretensión interpuesta por el
actor.
Según PODETTI significa, aparte del reconocimiento de los hechos en que se funda la demanda,
la admisión de la inexistencia de otros hechos extintivos, impeditivos o invalidatorios y la certeza
del derecho subjetivo invocado por el actor.
Puede tener lugar en cualquier estado del proceso anterior a la sentencia definitiva. Debe ser
categórico y terminante, debiéndose utilizar fórmulas precisas que no dejen lugar a dudas.
Puede ser: 1) expreso: el demandado reconoce manifiestamente la justicia de la pretensión
frente a él deducida o 2) tácito: cuando adopta una actitud concordante con la pretensión,
cumpliendo, por ejemplo, la prestación que el actor reclama.
Puede ser: 1) total: si recae sobre todas las pretensiones planteadas en la demanda o 2) parcial:
si recae solo en algunas de ellas.
Requiere de una sentencia que lo homologue, pudiendo verificar que no se halle comprometido
el orden público, puesto que de ser así, estará habilitado para desestimarlo. Es el caso de las
pretensiones de divorcio, nulidad de matrimonio, etc. Son cuestiones que se hallan sustraídas del
podes dispositivo de las partes.
Si fuere simultáneo con el cumplimiento de la prestación, la resolución se dicta como con las
formalidades de la sentencia interlocutoria.
Litisconsorcio voluntario; vale para aquel que lo realiza. Litisconsorcio necesario; solo vale en el
caso que todos estén de acuerdo, sino crece de eficacia en virtud de la indivisibilidad.
Costas: no se impondrán costas al vencido cuando hubiese reconocido oportunamente como
fundadas las pretensiones de su adversario, allanándose a satisfacerlas, a menor que hubiere
incurrido en mora o que por su culpa hubiere dado lugar a la reclamación. También es causal de
eximición, allanarse dentro del quinto día de tener conocimiento de los títulos o instrumentos
tardíamente presentados. Se requiere que aquel sea: incondicionado, oportuno, total y efectivo.
Si de los antecedentes el proceso resultare que el demandado no hubiere dado motivo a la
promoción del juicio y se allanare dentro del plazo para contestar la demanda, cumpliendo su
obligación, las costas se impondrán al actor.
3) Transacción:
En un sentido vulgar transacción es cualquier convenio, concierto o pacto entre dos personas,
por ejemplo una transacción inmobiliaria que alude a la negociación referente a un inmueble, o las
transacciones mercantiles que se realizan en las bolsas de comercio.
Es uno de los medios de extinción de las obligaciones, que el art. 832 CC define como “un acto
jurídico bilateral, por el cual, las partes, haciéndose concesiones recíprocas, extinguen
obligaciones litigiosas o dudosas”.
Si versare sobre derechos ya litigiosos, no podrá hacerse sino presentándola al juez de la causa,
firmada por los interesados. Antes, no se tendrá por concluida la transacción y los interesados
podrán desistir de ella.
La norma procesal otorga la posibilidad de que se presente el escrito o puede celebrarse
también verbalmente en presencia del juez, levantándose acta que firman las partes.
Es necesaria la concurrencia de dos requisitos: 1) Concesiones recíprocas: cada una deberá
sacrificar en alguna medida sus derechos o pretensiones. No se refiere a que deban ser
equivalentes o de igual valor. La ley no exige que haya paridad de concesiones.
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2) Extinción de obligaciones: litigiosas (las que son materia de un juicio contradictorio, que
esperan ser dilucidadas por los tribunales) o dudosas (es dificultoso el concepto, ya que está
controvertido si comprende solo a obligaciones que subjetivamente las partes tienen como tales, o
si sólo son dudosas cuando objetivamente, y a través de la opinión de especialistas, pudieran
parecerlo).
Puede ser judicial (cuando tiene lugar en juicio y se refiere a obligaciones litigiosas) o
extrajudicial (cuando es realizada respecto de obligaciones dudosas).
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4) Conciliación:
Acuerdo o avenencia de partes que, mediante renuncia, allanamiento o transacción, hacen
innecesario el litigio pendiente o evitan el litigio eventual (COUTURE).
AYARRAGARAY sostiene que la principal diferencia que existe entre la conciliación y la
transacción reside en la circunstancia de que mientras esta última sólo cabe en materia de
intereses pecuniarios, la conciliación puede comprender otro género de pretensiones jurídicas,
como podrían ser, las referentes a la residencia de los cónyuges durante el juicio de divorcio o a la
tenencia de los hijos.
La conciliación supone la iniciativa y la intervención del juez en la celebración del acto.
Audiencia del art. 58 CPCC: los jueces tienen facultades de fijar éstas para procurar avenimientos o
transacciones o para aclarar puntos dudosos, en cualquier estado de la causa. Art. 36, inc. 2:
disponer en cualquier momento la comparencia personal de las partes para intentar una
conciliación. Sin embargo, con referencia a los procesos de conocimiento, el art. 360, inc. 1, debe
obligtoriamente el juez invitar a las partes a conciliar.
El código nacional contempla dos tentativas obligatorias de conciliación: 1) en el art. 34, inc. 1,
párr. 2º: en juicios de divorcio, separación personal y nulidad de matrimonio, se fija una audiencia
de conciliación para reconciliar a las partes y avenirlas sobre cuestiones como la tenencia de hijos,
régimen de visitas y atribución de hogar conyugal, y 2) en el art. 639: en juicio de alimentos, el
juez debe señalar una audiencia que tiene lugar dentro de los diez días. En ambos deben concurrir
las partes personalmente y el representante del ministerio público.
Fuera del supuesto del art. 640, la incomparencia al acto no autoriza a la aplicación de
sanciones.
El juez debe verificar la capacidad de los intervinientes o la suficiencia del mandato, así como la
disponibilidad de los derechos sobre los que el acuerdo verso, y dictar resolución homologatoria,
conteniendo la regulación de honorarios.
5) Perención de instancia:
a) Prescripción, caducidad y perención: Es necesario tener en cuenta que “las acciones
prescriben, los derechos caducan y las instancias perecen”.
1. “Las acciones prescriben”: El Código Civil establece que la prescripción liberatoria es una
excepción para repeler una acción por el sólo hecho de que quien la entabla ha dejado durante un
lapso de tiempo de intentarla o de ejercer el derecho al cual ella se refiere. Transcurrido el plazo
legal de inactividad, prescribe la acción para reclamar, pero queda subsistente el derecho bajo la
forma de obligación natural.
2. “Los derechos caducan”: La caducidad es un modo de extinción de ciertos derechos en razón
de la omisión de su ejercicio durante el plazo prefijado por la ley o la voluntad de los particulares.
3. “Las instancias perimen”: La perención de la instancia es el aniquilamiento o muerte de ésta
por la inacción en el proceso durante el tiempo establecido por la ley, de la parte que tenía la carga
procesal de impulsarlo.
En función de estos conceptos, debemos decir que es un error utilizar como sinónimos los
conceptos de perención y caducidad.
b) Caducidad o perención de instancia: constituye un modo de extinción del proceso que tiene
lugar cuando en él no se cumple acto de impulso alguno durante los plazos establecidos por la ley.
Una de las características del principio dispositivo reside en el hecho de que el proceso civil no
sólo se promueve, sino que además avanza y se desarrolla en sus distintas etapas a expensas de la
voluntad particular.
El fundamento subjetivo de esta institución estriba en la presunción de renuncia de la instancia
que comporta el hecho de la inactividad procesal prolongada, y en la consiguiente conveniencia de
que, el órgano judicial, en esas circunstancias, se desligue de los deberes que la subsistencia de la
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Puede ser pedida por: 1) En primera o única instancia: el demandado o reconvenido; 2) En los
procedimientos incidentales: el contrario de quien los hubiera promovido; 3) En segunda o ulterior
instancia: la parte recurrida.
Efectos: Córdoba:
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1) Operada en primera o única instancia, no perjudica el derecho que en ella se hiciere valer,
que la parte podrá ejercitar en un nuevo juicio.
2) En los incidentes, impide la promoción de otro por la misma causa.
3) En las instancias recursivas, quedará firme y ejecutoriada la decisión recurrida.
Nación:
1) La caducidad operada en primera o única instancia no extingue la acción, la que podrá
ejercitarse en un nuevo juicio, ni perjudica las pruebas producidas, las que podrán hacerse valer
en aquél; 2) La caducidad operada en instancias ulteriores acuerda fuerza de cosa juzgada a la
resolución recurrida; 3) La caducidad de la instancia principal comprende la reconvención y los
incidentes; pero la de éstos no afecta la instancia principal.
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
impugnativo. Aquel, además, cuenta con la posibilidad de declarar la improcedencia del recurso, si
ha sido concedido indebidamente.
2) Suspensivo o no suspensivo: se refiere a la oportunidad del cumplimiento de lo decidido en la
resolución impugnada, y será suspensivo, es decir los efectos quedan detenidos (de imposible
cumplimiento) o no suspensivo (susceptible de ejecución). La ejecución de la sentencia variará,
según su cumplimiento cause agravio o no.
3) Extensivo o personal: dependiendo de si el efecto se limita a la persona que impugna, no
pudiendo favorecer a los litigantes que no lo han hecho, o se extiende a otros litigantes,
aprovechando a éstos. Además, el efecto extensivo supone la no impugnación de los otros sujetos.
4) Diferido o inmediato: el principio es que concedido el recurso, inmediatamente se cumplen
los actos necesarios para su resolución. Pero puede ocurrir que el tratamiento de aquel se
postergue, siendo esto de excepción y sólo cuando lo determine la ley.
1) Medios impugnativos:
a) El incidente impugnativo ataca actos procesales que no sean resoluciones judiciales, e implica
la no devolución a otro tribunal de superior jerarquía, procurándose, que el mismo tribunal donde
se realizo el acto procesal impugnado, resuelva el incidente.
b) El recurso procede solamente contra las resoluciones judiciales (sentencia, autos o
decretos) y persigue la revocación, sustitución o invalidación de la resolución impugnada.
c) La acción impugnativa importa el ejercicio del poder de acción procesal cuyo contenido
es una pretensión invalidatoria contra la cosa juzgada írrita, fundada en los motivos previstos por
la ley, que se interpone y tramita ante el TSJ, sustanciándose por el trámite previsto para el juicio
ordinario. La competencia del TSJ no es funcional sino originaria. i
A) Incidentes:
Se denomina incidentes a todas las cuestiones contenciosas que pueden surgir durante el
desarrollo del proceso y que guarden algún grado de conexidad con la pretensión o petición que
constituye el objeto de aquél.
Se clasifican en: 1) Autónomos: todas aquellas cuestiones que fueron objeto de una específica
reglamentación legal en cuanto al modo en que deben sustanciarse; v.gr: recusación con causa, el
planteamiento de nulidad de actos procesales, la acumulación de procesos, cuestiones de
competencia por vía de inhibitoria, etc.; y 2) Genéricos: todas aquellas cuestiones que se
encuentran sujetas a un mismo trámite que la ley establece sin consideración a la materia sobre la
cual versan. En Cba., se tramitan por juicio abreviado y en la Nación existe un trámite general en
los arts. 175 a 187; v.gr: redargución de falsedad de un instrumento público, objeciones a la
liquidación presentada en el procedimiento de ejecución de sentencia, etc.
La regla es que los incidentes no suspenden la prosecución del proceso principal, salvo que la
ley disponga que si lo suspenderán o que así lo resuelva el juez cuando lo considere indispensable
por la naturaleza de la cuestión planteada.
Es competente para entender de los incidentes, el juez que interviene en el proceso principal
(conexidad). Si el incidente fuese manifiestamente improcedente, el tribunal podrá declararlo
inadmisible (rechazarlo in limine en Nación). La resolución es apelable.
En Nación, si se admite el incidente y se trata de un proceso ordinario, corresponde conferirle
traslado a la parte por cinco (5) días. Las partes al momento de plantearlo y contestarlo deberán
ofrecer toda la prueba. Si fuese necesario diligenciar prueba que requiere de audiencia se
dispondrá en un plazo de diez (10) días. No se pueden proponer más de cinco testigos por cada
parte, y en caso de prueba pericial, el perito es designado de oficio.
Mismas reglas rigen en el proceso sumarísimo, con la diferencia de que el juez es quien fija los
plazos y debe tomar las medidas necesarias para que el incidente no desnaturalice el
procedimiento principal.
Las costas se aplican al vencido, pudiéndoselo eximir si el juez encuentra mérito para ello.
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3) Incidente de nulidad:
Los actos procesales cumplidos dentro del proceso deben hacerse de manera regular y legal; es
decir, sin vicios que los invaliden.
El vicio puede ser conceptualizado como la discordancia del acto con la norma que lo regula.
Es objetivo cuando la irregularidad se encuentra en el acto mismo, y subjetivo cuando quien lo
cumple no estaba facultado para realizarlo o había prescripto o caducado el poder o la facultad
para hacerlo.
Cuando el acto se encuentra viciado, debemos acudir a las sanciones procesales, a las que
definimos como las conminaciones de invalidez previstas que se ciernen sobre los actos procesales
tendientes a resguardar la regularidad del trámite.
Dentro de las sanciones procesales encontramos a la nulidad, la cual se manifiesta cuando
el acto viciado ha ingresado al proceso y ha producido efectos; para hacerlo cesar deberá pedirse
la invalidación mediante la declaración de nulidad, a través de: 1) incidente de nulidad; 2) recurso
de apelación y 3) acción de nulidad (recurso de revisión).
El incidente de nulidad abarca lo que se conocía como el incidente de rescisión y el anterior
recurso de nulidad pro vicios cometidos en el procedimiento.
La nulidad procesal tiene los siguientes presupuestos:
1. Principio de especificidad: En virtud de este principio, no hay nulidad sin un texto legal
que la conmine o que la declare. Este requisito se encuentra en el artículo 76 del CPCC que
dispone: “Procederá la nulidad de los actos procesales cuando la ley prevea expresamente esa
sanción o cuando el acto carezca de los requisitos indispensables para la obtención de su
finalidad”. Este principio general reconoce excepciones; por ejemplo, cuando la nulidad es la
consecuencia de las omisiones de formalidades esenciales del acto o se violan garantías
fundamentales del proceso, en este caso procedería su declaración, aunque no esté expresamente
conminada en un texto legal. Es lo que la doctrina conoce como nulidades implícitas.
2. Principio de trascendencia: Este principio está plasmado en la máxima las nulidades no
existen en el mero interés de la ley: no hay nulidad sin perjuicio. Se requiere que quien invoque el
vicio formal, alegue y demuestre que tal vicio le produjo un perjuicio cierto e irreparable que no
puede subsanarse sino con el acogimiento de la sanción de nulidad
Este principio está consagrado en el artículo 77 del CPCC que nos dice que la nulidad se
declarará a petición de parte, quien al promover el incidente deberá expresar el perjuicio sufrido
del que derivare el interés en obtener la declaración.
3. Principio de convalidación: Las nulidades pueden ser saneadas por el consentimiento de
las partes, manifestado expresa o tácitamente, sea que se ratifique el acto o que transcurra el
plazo establecido por la ley o mencionar las defensas que no ha podido oponer. Se puede declarar
de oficio si el vicio fuese manifiesto y no se hallare consentido. No juega tratándose de actos
inexistentes, ni tampoco cuando se atacan actos afectados por vicios sustanciales (incapacidad,
error, dolo, etc.).
El artículo 78 del CPC dispone: “El incidente debe ser promovido dentro de los cincos (5)
días de conocido el acto viciado. Transcurrido dicho plazo se entenderá que ha sido consentido
por la parte interesada en la declaración de nulidad”.
4. Principio de protección: No será admitido el pedido de nulidad, cuando el peticionante haya
dado lugar a ella. Es una condición esencial que el vicio emane el órgano jurisdiccional o de la
parte contraria.
5. Principio de conservación: Indica la conveniencia de preservar la eficacia y validez de los actos
frente a la posibilidad de su anulación: a) El acto es válido, aun siendo irregular, si ha logrado el fin
al que estaba destinado y b) En caso de duda sobre si se configuro un vicio o un defecto, debe
desestimarse la nulidad, y corresponde la validez del acto.
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4) Recursos: Es el acto procesal en cuya virtud la parte que se considera agraviada por una
resolución judicial pide su reforma o anulación, total o parcial, sea al mismo juez o tribunal que la
dictó, sea a un juez o tribunal jerárquicamente superior.
Es una facultad o un derecho subjetivo del litigante, el cual no puede ser renunciado in
abstracto.
Requisitos: 1) Que quien lo deduzca revista la calidad de parte. 2) La existencia de un gravamen.
3) Su interposición dentro de un plazo perentorio.
Legitimación: Art. 354: “Sólo podrá recurrir la parte que tuviere un interés directo. Los terceros
afectados por una resolución, o por su ejecución, podrán recurrir en las mismas condiciones y
plazos que las partes, contados desde que tomaron conocimiento del hecho”.
No sólo basta con revestir la calidad de parte legitimada, sino que el recurrente debe
cumplir con una serie de requisitos formales para poder interponer un recurso. Además, debe
existir un gravamen, o sea un perjuicio concreto resultante de la decisión.
Art. 355: dispone que el recurso será declarado inadmisible: a) si la resolución fuere
irrecurrible, b) se hubiere interpuesto fuera del plazo, c) sin las formalidades correspondientes, d)
por quien no tenga derecho o e) no se fundaren en los motivos que la ley prevé.
El plazo para interponer un recurso es fatal, por tanto fenece por el mero vencimiento, sin
necesidad de acuse de negligencia por parte de la contraria ni resolución alguna del tribunal.
Clasificación: 1) Ordinarios y extraordinarios: la diferencia atiende a la mayor o menor medida
de conocimiento que se le acuerdan a los tribunales para entender en ellos. En los primeros se
pueden verificar cualquier tipo de irregularidad procesal (aclaratoria, reposición o revocatoria,
apelación, nulidad y directo o de queja.); los segundos son excepcionales, procediendo por los
motivos específicamente determinados por ley, quedando excluida la cuestión fáctica
(inaplicabilidad de la ley, extraordinario federal, inconstitucionalidad local, casación).
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
1) El recurso de reposición hubiere sido acompañado del de apelación subsidiaria (si el juez
mantuviere la providencia, para que proceda la apelación debe ser causar gravamen irreparable).
2) Hiciere lugar a la revocatoria, en cuyo caso podrá apelar la parte contraria, si correspondiere
(si bien la interlocutoria que desestima el recurso es inapelable para el que la interpuso; no lo es
con respecto a la otra parte en el supuesto en que prospere),
b) Recurso de apelación:
Es el remedio procesal tendiente a obtener que un tribunal jerárquicamente superior,
generalmente colegiado, revoque o modifique una resolución judicial que se estima errónea en la
interpretación o aplicación del derecho, o en la apreciación de los hechos o de la prueba.
Este recurso supone la doble instancia.
Procede contra:
a) Las sentencias definitivas: que son aquellas resoluciones que resuelven el proceso
después de su integral tramitación.
b) Los autos interlocutorios: que son las resoluciones judiciales que deciden una cuestión
incidental relativa al proceso y se dictan como consecuencia de discrepancias de partes surgidas
en el curso del procedimiento.
c) Las providencias simples que causen un gravamen que no pueda ser reparado en la
sentencia: Las providencias simples son aquellas resoluciones que se producen como respuestas a
todas las peticiones de partes, que procesalmente fundadas, impulsan el procedimiento hasta su
terminación, por ejemplo, el proveído que admite la demanda.
e) En Nación, sentencias interlocutorias: resuelven cuestiones que requieren sustanciación, que
surgen en el curso del proceso.
En Nación, no procede contra: 1) providencias simples que no causen un gravamen irreparable
y 2) las sentencias definitivas y las demás resoluciones que recaigan en procesos en los que el
valor cuestionado no exceda de determinada suma, de acuerdo a índices oficiales de variación de
precios mayoristas no agropecuarios. Esto no se aplica al desalojo de inmuebles, a los alimentos ni
en aquellos donde se discutan sanciones procesales.
Es necesario que alguna de estas resoluciones cause agravio: insatisfacción, total o parcial, de
cualquiera de las pretensiones planteadas en el litigio o el rechazo de las defensas opuestas. Es por
lo tanto, la derrota, total o parcial del litigante, la circunstancia que determina la existencia de
agravio en cada caso concreto.
Plazos: En Nación: es de cinco (5) días en el proceso ordinario. En el sumarísimo es de tres (3)
días.
Es perentorio, de manera que si no se interpone, la resolución queda firme. Es individual,
corriendo separadamente para cada litigante. Las partes, pueden prorrogarlo de común acuerdo.
En Cba.: es de cinco (5) días.
Formas de concesión: 1) Cuando se concede libremente, las partes en segunda instancia, pueden
alegar hechos nuevos. Si se concede en relación no procede admitir la apertura a prueba ni la
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
alegación de hechos nuevos, debiendo el tribunal resolver sobre la base de las actuaciones
producidas en primera instancia.
2) Las sentencias dictadas en una apelación libre se dictan individualmente; las dictadas en una
apelación en relación deben serlo en forma impersonal.
3) Apelación en relación sin efecto diferido: se sustancia en primera instancia, debiéndose
interponer fundadamente en el plazo de cinco días de notificada la providencia que lo acuerda,
dándose traslado a la contraria por cinco días. Los escritos se denominan memoriales. Apelación
concedida libremente: se sustancia en segunda instancia, de manera que la interposición es sin
fundamento. Debe presentar el escrito de expresión de agravios en diez, proceso ordinario o cinco
días, proceso sumarísimo. Mismo plazo para contestar el traslado.
4) Se concede libremente sólo cuando se trate de sentencias definitivas dictadas en juicios
ordinarios. En todos los demás casos, el recurso únicamente puede concederse en relación
(providencias simples que causan gravamen irreparable, sentencias interlocutorias, y sentencias
definitivas dictas en procesos sumarísimos, de ejecución y voluntarios).
Efectos: 1) El CPN dispone como regla que procede con efecto suspensivo (consecuencia del
efecto devolutivo), a menos que la ley disponga el sólo efecto devolutivo.
En el derecho romano, el efecto suspensivo era consecuencia del efecto devolutivo. En el
derecho canónico, se advirtió que en ciertos procesos, el no cumplimiento de la sentencia
producía perjuicios irreparables, entonces surgió la posibilidad de cumplimentarse aquella y
concederse “al solo efecto devolutivo”, o sea sin que se suspendiese la jurisdicción del inferior.
Si procede en efecto suspensivo: el expediente debe remitirse a la cámara dentro del quinto (5)
día desde que se concedió el recurso si procede libremente; o desde que se ha contestado el
traslado del memorial presentado por el apelante o vencido el plazo para hacerlo, si el recurso
procede en relación.
Si procede en efecto devolutivo: a) si la sentencia fuere definitiva, se remitirá el expediente a la
cámara y quedará en el juzgado copia de lo pertinente, la que deberá ser presentada por el
apelante; b) si la sentencia fuere interlocutoria, el apelante presentará copia de lo que señale del
expediente y de lo que el juez estimare necesario. Igual derecho asiste al apelado. Dichas copias se
remiten a la cámara, salvo que el juez considere más expeditivo tenerlos para la prosecución del
juicio y remitir el expediente original; c) se declarará desierto el recurso si dentro del quinto día
de concedido, el apelante no presentare las copias mencionadas.
2) La apelación en efecto diferido (la sustanciación y decisión del recurso no tiene lugar
inmediatamente después de dictada la providencia que lo concede, sino en oportunidad de
encontrarse radicado el expediente en la cámara con motivo de la apelación interpuesta contra la
sentencia definitiva) sólo procede cuando la apelación deba ser concedida en relación y la ley,
prevea específicamente dicho efecto: ejemplos: apelación contra resoluciones sobre imposición de
costas y regulación de honorarios en los incidentes y las que en general se dictan en los procesos
de ejecución, con excepción de las que proceden contra la sentencia y la providencia que denegare
la apertura del proceso.
Córdoba: Art. 362: el recurso de apelación comprende los vicios de nulidad de las resoluciones
por violación de las formas y solemnidades que prescriben las leyes para el dictado de las
resoluciones.
Éstas, pueden agruparse en dos clases:
1. Errores externos a la resolución: que ella no sea dictada por escrito, que no esté firmada,
que no contenga la fecha, que no tenga las partes estructurales establecidas por la ley –vistos,
considerando, autos-.
2. Errores internos de la resolución: ausencia de fundamentación, expresiones oscuras e
imprecisas, omisión de decidir cuestiones esenciales, etc.
Si fuese juntamente deducido con el de reposición, deberá fundarse la apelación en el
mismo acto de interposición. Si el decreto o auto de que se trate no hubiesen sido sustanciados, el
recurso de apelación podrá interponerse en subsidio del de reposición.
Quien plantea la reposición sólo podrá apelar la decisión sobre el recurso por los agravios
nacidos con motivos de la resolución (no permite reposición).
Declarada la nulidad de la resolución judicial, el tribunal “ad quem” resolverá sobre el fondo de
la cuestión.
Efectos: El CPC establece que el recurso será concedido con efecto suspensivo, a menos que
la ley disponga lo contrario.
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Concesión del recurso: Art. 368: el tribunal proveerá sobre el recurso, sin sustanciación. La
resolución en que se conceda el recurso no será recurrible pero podrá ser revocada por el
superior a solicitud de parte, o reformada en cuanto al efecto en que haya sido concedido (por
ejemplo, si el recurso fue concedido con efecto suspensivo cuando correspondía efecto no
suspensivo).
Esta reclamación se hará dentro de los tres días de la notificación del primer proveído que
dicte el tribunal “ad quem”, quien resolverá, dentro del plazo de diez días, previo traslado a la
contraria.
Adhesión al recurso: La adhesión al recurso es una institución mediante la cual el justiciable que
no apeló la sentencia, frente a la apelación de su adversario, puede adherir a ese recurso.
La adhesión es deducible en la alzada (ante el tribunal “ad quem”, luego de haberse
concedido el recurso principal), por quien no recurrió en término, cuyo fundamento se encuentra
en el principio de igualdad procesal.
Recibidos los autos por el superior, se debe correr traslado al apelante por diez días para que
exprese agravios. De la expresión de agravios se correrá traslado al apelado por diez días para que
conteste y, en su caso, adhiera al recurso, de la adhesión se correrá traslado al apelante por igual
plazo.
Prueba en la alzada: La apertura a prueba en la alzada o en segunda instancia, reviste
carácter excepcional. En este sentido el inc. b del artículo 375 del CPC, modificando el régimen de
libertad probatoria que rige para la primera instancia, expresa que en segunda instancia la prueba
no será admitida cuando los hechos o la clase de prueba de que se trate fueran notoriamente
impertinentes.
Es que, si se admitiera un criterio liberal para abrir a prueba la segunda instancia,
necesariamente la primera sería una etapa de tanteo y experimentación.
Respecto a la oportunidad para ofrecer prueba, el CPC establece que las partes podrán, en
los escritos de expresión de agravios, ofrecer la prueba, sin perjuicio de lo dispuesto para las
pruebas documental y confesional, las cuales tienen un régimen distinto y por lo tanto pueden
ofrecerse luego de esa oportunidad.
El CPC dispone que la absolución de posiciones sea admitida hasta la oportunidad del
artículo 377, es decir, hasta el momento en que los autos pasan a estudio, y sólo podrá referirse a
hechos o circunstancias que no hubieren sido objeto de prueba con anterioridad.
El ofrecimiento de prueba en segunda instancia será procedente en los siguientes casos:
1. Si por motivos no imputables al oferente no se hubiese practicado en primera instancia
la prueba por él ofrecida, por ejemplo, si el testigo ofrecido viajo al extranjero.
2. Si se alegara algún hecho nuevo conducente al pleito, ignorado antes o posterior al plazo
de prueba en primera instancia.
3. Cuando en juicio abreviado o ejecutivo se hubiere denegado indebidamente la apertura a
prueba o alguna medida de prueba.
Respecto al procedimiento el CPC establece que si el oferente de la prueba fuere el
apelante, el apelado podrá expedirse sobre el pleito y ofrecer prueba en la contestación de
agravios. En el caso inverso, esto es que ofrezca prueba el apelado, se correrá traslado por seis
días al apelante a los mismos fines.
Cumplidos los tramites anteriores, se admitirá o rechazará la prueba. Si la prueba se
admite, el plazo para su producción será de veinte días, salvo el juicio abreviado y ejecutivo, donde
el plazo será el correspondiente a esa clase de juicio.
Finalmente, el artículo 376 del CPC establece que: “Las pruebas producidas en primera
instancia en tiempo oportuno, que se recibieran diligenciadas luego de la resolución recurrida, se
agregarán a los autos, pudiendo meritarlas dentro del plazo de seis días de haber tomado
conocimiento de su agregación”.
Autos a estudio y alegatos: Evacuados los traslados o en su caso producida la prueba, se
pasarán los autos a estudio.
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Con el escrito de merito de la causa, o sin él, y firmados el decreto de autos a estudio, la
causa queda conclusa para definitiva y entra a conocimiento del tribunal.
Para la sentencia se sigue el procedimiento arriba descripto. En Córdoba, se puede disponer el
tratamiento conjunto por el tribunal, que se hará en el plazo de veinte días.
Si no se consiguiese la mayoría, se integrará el tribunal con dos sustitutos si se tratare de la
cámara de apelación o de la sala civil del TSJ.
c) Recursos auxiliares:
1) Pronto despacho: Dispone el artículo 126: “Vencido el plazo en que debe dictarse cualquier
proveído o resolución, el interesado podrá pedir el pronto despacho, y si dentro de tres días
posteriores a la fecha de su presentación no lo obtuviere, procederá el recurso de retardo de justicia,
por ante el superior inmediato, en los términos, plazos y procedimiento dispuesto por los artículo 402
y 403.
Cuando corresponda, podrá ser condenado el juez o los miembros de la Cámara, a una multa
disciplinaria en la medida autorizada por la Ley Orgánica del Poder Judicial”.
Por su parte, el artículo 127 establece: “La decisión a que se refiere el último párrafo del
artículo anterior, puede ser impugnada por los jueces en vía directa ante el Tribunal Superior de
Justicia y por los magistrados de Cámara, mediante recurso de reconsideración ante la misma
autoridad que impuso la sanción”.
2) Aclaratoria de sentencia: Es el remedio que se concede a las partes para obtener que el
mismo juez o tribunal que dictó una resolución subsane las deficiencias materiales o conceptuales
que contenga, o la integre de conformidad con las peticiones oportunamente formuladas.
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Bolilla nº 12: Los recursos extraordinarios, acción impugnativa y vías impugnativas auxiliares:
1) Recurso de casación:
La casación es un recurso extraordinario establecido por la ley para atacar sentencias
definitivas o autos equiparables a tales, dictados por la Cámara de Apelaciones, cuando en tales
resoluciones se verifiquen los vicios que la ley establece como motivos de tal impugnación.
La génesis de la casación se encuentra en el derecho francés, específicamente en la época de la
Revolución. En él existía un Tribunal de Cassation, que era un órgano constitucional que tenía la
función de efectuar un control nomofiláctico sobre la actividad de los magistrados.
Esta labor tiene una doble perspectiva: por un lado, los jueces de instancia controlaban si las
partes intervinientes en un juicio habían observado las normas que regían su actividad y por otro
lado, el órgano casatorio, fiscalizaba si la actividad de los jueces de grado se cumplía dentro del
marco legal.
CALAMANDREI afirmó que la finalidad de la función nomofiláctica no es la justicia del caso, sino
la de controlar la actividad de los magistrados inferiores. Pero esta actividad se ciñe
exclusivamente a la revisión de la aplicación del derecho, dejando inalterados los hechos.
Junto a esa función del recurso de casación, surge otra, cual es la de uniformar la jurisprudencia, para
evitar el peligro de criterios dispares o eventualmente contradictorios, buscando la unidad jurídica.
Motivos: Con respecto al inc. 1: No procederá si el recurrente hubiere concurrido a producirla,
aceptado los actos nulos, o que éstos, no obstante la irregularidad, hubieren logrado la finalidad a
que estaban destinados; o no resultare afectada la defensa enjuicio
1.a) Que la decisión se hubiere dictado violando los principios de congruencia:
El principio de congruencia configura en el proceso una doble garantía: por un lado, establece
los límites a los que debe someterse el juez evitando arbitrariedades y por otro lado, otorga
seguridad a las partes, puesto que saben con certeza de qué defenderse.
1.b) Que la decisión se hubiere dictado violando los principios de fundamentación lógica y legal:
La exigencia de fundamentar las sentencias tiene por objeto que el justiciable pueda conocer
cuáles han sido las razones y argumentos como así también cual ha sido el camino que transito
para arribar a determinada conclusión y no a otra: I) Falta de motivación: se verifica en los casos
en que la sentencia no brinda fundamentación sobre la decisión que pronuncia, en relación a algún
rubro de lo sometido a estudio; II) Defectuosa motivación: a) Motivación aparente: son aquellas en
donde la motivación es una ficción, una apariencia, pues sólo está conformada por afirmaciones
dogmáticas, que en definitiva ocultan la realidad; b) Motivación insuficiente: principio de razón
suficiente lógico: el control de casación se focaliza en los enunciados, es decir, no se analizan los
entes en sí mismos (hechos), sino lo que el juez ha dicho sobre esos entes; el itinerario racional
que el aquel ha seguido para arribar a la conclusión, procurando llegar a saber si ha dicho los
suficiente para que se considere motivada la sentencia; c) Defectuosa motivación propiamente
dicha: cuando se vulneran el principio de no contradicción y reglas de la experiencia. La
contradicción debe existir sobre los argumentos principales del dictum o resolutorio o sobre éstos
con lo señalado por el tribunal a mayor abundamiento (obiter dicta), cuando no sean
independientes, es decir, medie relación de conexidad.
Sobre las reglas de la experiencia, deben tratarse de principios que puedan conocerse por la
generalidad de las personas de un nivel medio de cultura, en función de la experiencia diaria.
1.c) Que la decisión hubiere dictado con violación de las formas y solemnidades prescriptas para el
procedimiento o para la sentencia:
La observancia de las formas es una garantía de que el proceso se desenvolverá ordenada,
regular y equitativamente, asegurando así la certeza, el contradictorio y la regularidad
(RAMACCIOTTI).
Los errores que constituyen violación de formas sobre el procedimiento, obligan a reponer el
proceso al estadio en que se cometió la falta (reenvío obligatorio: art. 389). En cambio, los errores
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que constituyen violación de formas sobre la sentencia, al ser errores cometido en ésta misma,
pronunciada tras un procedimiento válido, el propio tribunal de casación puede corregirlo por
medio de su sentencia, sin anular o reponer el procedimiento (reenvío facultativo: art. 390).
Efectos: Por regla, el recurso de casación tiene efecto suspensivo. No obstante, este principio
general tiene dos excepciones:
1. Pueden ejecutarse las sentencias cuando el recurso de casación interpuesto se tratare de los
supuestos del art. 383 incs. 3 y 4, y el fallo impugnado no fuere definitivo.
2. a) Si se hubiere condenado al pago de una suma de dinero. b) Ofrecimiento de caución que a
juicio del Tribunal Superior sea bastante. Tal recaudo persigue asegurar el valor de lo litigado, las
costas, y los demás daños y perjuicios que pudieren causarse al ejecutado, en caso de revocarse la
sentencia recurrida; c) De la caución ofrecida debe correrse traslado al recurrente.
Reenvío obligatorio: se da cuando se declara nulo el procedimiento, debiendo reenviar al
tribunal que corresponda para un nuevo juzgamiento. Ejemplo: dentro de un proceso sustanciado
en rebeldía, se notificó incorrectamente la demanda al demandado.
Reenvío facultativo: en los demás supuestos en que se acoge el recurso, el TSJ puede: 1) Revocar
la sentencia y resolver sin reenvío el fondo de la cuestión o 2) Cesar la sentencia, haciendo las
declaraciones correspondientes y disponer el reenvío.
intervenir en el pleito por vía apelada, y en esos supuestos, el tribunal superior de la causa sería
un órgano judicial inferior.
En el caso “Di Mascio”, la Corte modifica en parte el criterio establecido anteriormente, y de
manera categórica señala que el pleito siempre tiene que transitar previamente por el máximo
órgano judicial de la respectiva provincia.
Procedencia: El primer requisito para que el recurso pueda ser considerado, es que exista
planteada y resuelta una cuestión constitucional. Es necesario que ésta sea propuesta ante los
jueces de la causa y que la decisión de éstos haya sido contraria a la pretensión del recurrente. La
parte que tiene interés en que una norma no se aplique por ser inconstitucional, debe proponer la
cuestión tan pronto como tenga conocimiento efectivo de que ella es susceptible de ser aplicada al
caso concreto, por lo que la alegación debe efectuarse en la primera oportunidad en que se
considere que las garantías constitucionales pueden verse afectadas. Corolario de esto es que,
aquella interposición, debe ser en la primera oportunidad procesal que se presente. Es necesario,
que la cuestión constitucional sea mantenida en todas las instancias del pleito, pues si no se
entenderá que se ha hecho abandono de ella, y además, el planteo debe ser explícito, categórico,
circunstanciado y autosuficiente e indicar el modo en que la ley, cuya aplicación se censura, es
limitadora de determinadas garantías constitucionales.
Art. 391: Motivos:
1. Cuando en el proceso se haya cuestionado la validez de una ley, decreto, ordenanza o
reglamento, bajo la pretensión de ser contrarios a la Constitución (cuestión constitucional
compleja: conflictos de constitucionalidad, que se producen cuando existe un enfrentamiento
entre normas o actos infraconstitucionales con la C.N.)
2. Cuando en el proceso se haya puesto en cuestión la inteligencia de alguna cláusula de la
Constitución y la decisión haya sido contraria a la validez del título, derecho, garantía o exención
que sea materia del caso y que se funde en esa cláusula (cuestión constitucional simples: se
vinculan con la interpretación directa de normas o actos de naturaleza federal que ponen en crisis
a disposiciones de la C.N.). La norma habilita el recurso cuando se desconoce en el pleito un
derecho, garantía, etc., a raíz del “alcance” que se ha asignado a la norma constitucional que lo
ampara.
Resoluciones recurribles y efectos: Idem Casación.
Trámite: El recurso se sustanciará por el trámite previsto para el de casación. Cuando fuese
concedido se elevará al TSJ quien resolverá, previa vista al fiscal general por el plazo de diez días.
Idem Casación.
Cuando el TSJ considere que no ha existido aplicación de una ley contraria a la Constitución, ni
infracción a alguna cláusula de ésta, así lo declarará y desestimará el recurso.
Si en cambio, el TSJ hace lugar al recurso de inconstitucionalidad, declarará la
inaplicabilidad de la ley en el caso.
Ambas declaraciones tienen efectos inter partes, como regla, pero excepcionalmente podrá
suceder que ocurra un efecto extensivo de la cosa juzgada, en la medida de la ejemplaridad del
fallo y de su efecto aleccionador o docente.
El artículo 395 del CPC afirma que “El recurso de revisión procederá por los siguientes
motivos:
a) Cuando la sentencia haya recaído en virtud de documentos:
1. Que al tiempo de dictarse aquella, ignorase una de las partes que estuvieran reconocidos
o declarados falsos.
2. Que se reconocieran o declarasen falsos, después de la sentencia.
En ambos supuestos en fallo irrevocable.
b) Cuando la sentencia se hubiere obtenido en virtud de testimonios declarados falsos en
fallo irrevocable.
c) Cuando después de pronunciada la sentencia, se obtuviesen documentos decisivos
ignorados hasta entonces, extraviados o detenidos por fuerza mayor o por obra de la parte a cuyo
favor se hubiere dictado aquella.
d) Cuando la sentencia se hubiere obtenido en virtud de prevaricato, cohecho, violencia u
otra maquinación fraudulenta.
Por este medio son recurribles la sentencias definitivas o autos que pongan fin al proceso o
hagan imposible su constitución, con la limitación establecida en el artículo 384 del CPC,
cualquiera haya sido la instancia en que haya quedado firmes.
El recurso se interpondrá no ante el tribunal que dictó la resolución impugnada, como
sucede con los otros recursos, sino ante el TSJ, dentro de los treinta (30) días desde que se tuvo
conocimiento del motivo que justifica la revisión. En ningún caso se admitirá el recurso pasado
cinco (5) años desde la fecha de la sentencia definitiva.
En el escrito, se deberá denunciar los domicilios constituido y real de la parte contraria,
deberá acompañarse copia del fallo que se impugne y, cuando corresponda, copia de la sentencia
que se declaró la falsedad, el cohecho o la violación o en su defecto, se indicará en forma precisa la
publicación especializada de amplia difusión en la Provincia, donde fue íntegramente reproducida.
Dentro de los diez días de interpuesto el recurso, el TSJ resolverá sobre su admisibilidad.
En caso de declararlo procedente, el proceso se sustanciara por el trámite del juicio ordinario.
Como regla el recurso de revisión no tiene efecto suspensivo, pero a petición del
recurrente, a modo de excepción, el TSJ podrá ordenar la suspensión de la ejecución, previa
caución, que a juicio del tribunal sea bastante para responder por las costas y por los daños y
perjuicios que pudieren causarse al ejecutante si el recurso fuere rechazado. Del ofrecimiento de
caución se correrá traslado a la contraparte.
La suspensión de la ejecución solicitada por el recurrente tiene el carácter de una auténtica
medida cautelar, debiéndose acreditas sus requisitos.
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El segundo: Art. 302: Convocatoria a tribunal plenario: A iniciativa de cualquiera de sus salas, la
cámara podrá reunirse en tribunal plenario con el objeto de unificar la jurisprudencia y evitar
sentencias contradictorias. La convocatoria se admitirá si existiese mayoría absoluta de los jueces
de la cámara. La determinación de las cuestiones, plazos, forma de la votación y efectos se regirá
por lo dispuesto en los artículos 294 a 299 y 301.
Art. 303: Obligatoriedad de los fallos plenarios: La interpretación de la ley establecida en una
sentencia plenaria será obligatoria para la misma cámara y para los jueces de primera instancia
respecto de los cuales sea aquélla tribunal de alzada, sin perjuicio de que los jueces dejen a salvo
su opinión personal. Sólo podrá modificarse dicha doctrina por medio de una nueva sentencia
plenaria.
5) Recurso directo: También llamado de “queja” o “de hecho”, constituye un remedio procesal
tendiente a obtener que el tribunal competente para entender en segunda o ulterior instancia, tras
revisar el juicio de admisibilidad efectuado por el órgano inferior, revoque la providencia
denegatoria del recurso y lo declare admisible.
El artículo 402 dispone: “Denegado un recurso de apelación, casación o
inconstitucionalidad, el interesado podrá interponer recurso directo ante el superior en el plazo
de diez (10) días”.
La finalidad que tiene es que el superior declare mal denegado el recurso que rechazó.
Reconoce como límite el examen de la denegatoria del recurso, sin que corresponda
investigar la materia que constituye el contenido del pronunciamiento impugnado.
Art. 402 CPC exige que el impugnante del recurso directo, bajo pena de inadmisibilidad,
deba:
1. Constituir domicilio.
2. Acompañar copia simple suscripta por el letrado del recurrente, de la resolución
recurrida, de la interposición del recurso y en su caso de la contestación, y de la denegación.
3. Indicar, las fechas en que quedó notificada la resolución recurrida, en que se interpuso el
recurso, y en que quedo notificada la resolución denegatoria.
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Podrá también agregar copia, en la misma forma, de las constancias del expediente que
estime pertinentes.
El artículo 403 dispone, respecto del trámite: “Presentado el recurso en debida forma, el
superior resolverá en el plazo de diez (10) días, previa orden al inferior para que informe los
motivos de la denegación si no estuvieren expresados en la resolución, o para que los amplíe,
dentro del plazo de cinco (5)”.
Se debe tener en cuenta el art. 355 a los fines de la admisibilidad.
Por su parte, el artículo 405 establece: “Rechazado el recurso directo, se notificará la
resolución y se remitirán las actuaciones al inferior para ser agregadas al principal”.
Si se hiciere lugar al recurso directo y se tratare de apelación, el superior ordenará, la
elevación del expediente en la misma resolución. El inferior remitirá los autos previa notificación
al apelado y emplazamiento previsto en el artículo 367 del CPC.
Cuando se hiciere lugar al recurso y se tratare de casación o inconstitucionalidad, el
superior, resolverá sobre el fondo del asunto, a cuyo fin podrá requerir las actuaciones necesarias,
para resolver la cuestión sustancial o de fondo.
Cuando el inferior haya rechazado, sin tramitación previa, el recurso de casación por
considerarlo manifiestamente inadmisible; en caso de prosperar el recurso directo, y considerar el
superior que el recurso fue mal denegado, deberá remitir las actuaciones del recurso directo al
inferior para la correspondiente tramitación.
6) Recurso de rescisión:
Es el remedio acordado a la parte que ha sido declara en rebeldía por razones que no le son
imputables, a fin de obtener la anulación de los procedimientos y de la sentencia, y la nueva
sustanciación de la causa con arreglo a las formas legales.
En rigor no constituye un recurso, sino un incidente de nulidad, tendiente a dejar sin efecto
actos procesales cumplidos en detrimento del derecho de defensa de una de las partes.
En Cba., es un motivo del incidente de nulidad.
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1) Nación:
El proceso sumarísimo es más simple y abreviado que el suprimido proceso sumario. En él
predomina la celeridad, y por ello, sus trámites se han reducido al mínimo. El ámbito de aplicación
del proceso sumarísimo está indicado en el art. 321.
Art. 321: Será aplicable el procedimiento establecido en el artículo 498:
1) A los procesos de conocimiento en los que el valor cuestionado no exceda de la suma de
Pesos cinco mil ($ 5000).
2) Cuando se reclamase contra un acto u omisión de un particular que, en forma actual o
inminente lesione, restrinja, altere o amenace con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta algún
derecho o garantía explícita o implícitamente reconocidos por la Constitución Nacional, un tratado
o una ley, siempre que fuere necesaria la reparación urgente del perjuicio o la cesación inmediata
de los efectos del acto, y la cuestión, por su naturaleza, no deba sustanciarse por alguno de los
procesos establecidos por este Código u otras leyes, que le brinden la tutela inmediata y efectiva a
que está destinada esta vía acelerada de protección.
3) En los demás casos previstos por este Código u otras leyes.
Si de conformidad con las pretensiones deducidas por el actor no procediere el trámite de juicio
sumarísimo, el juez resolverá cuál es la clase de proceso que corresponde".
En el Inc. 1: se contemplan procesos que deben tramitar por sumarísimo en razón de su poco
monto.
En el Inc. 2: se establece que el sumarísimo se aplica a los casos de "acción de habeas corpus
por acto de un particular".
En el Inc. 3: al mencionarse "los demás casos previstos en este código u otras leyes" a los cuales
se les aplica el proceso sumarísimo, se está haciendo referencia, por ejemplo: interdictos de
adquirir, de retener, de recobrar y de obra nueva (arts. 608, 611. 615 y 619); tutela y cúratela
cuando se cuestiona el nombramiento (art. 776); segunda copia de escritura pública cuando
media oposición a su otorgamiento (art. 778); la acción meramente declarativa (art. 322);etc.
Trámite del sumarísimo: en el proceso sumarísimo se aplica el trámite del ordinario, pero con
las limitaciones o modificaciones que indica el art. 498.
Para todo lo que no esté previsto, se aplican las normas del proceso ordinario, siempre que sean
compatibles con la celeridad del sumarísimo.
Art. 498. [Trámite]: En los casos en que se promoviese juicio sumarísimo, presentada la
demanda, el juez, teniendo en cuenta la naturaleza ele la cuestión y la prueba ofrecida, resolverá
de oficio y como primera providencia si correspondiese que la controversia se sustancie por esta
clase de proceso. Si así lo decidiese, el trámite se ajustará a lo establecido para el proceso
ordinario, con estas modificaciones:
1) Con la demanda y contestación se ofrecerá la prueba y se agregará la documental.
2) No serán admisibles excepciones de previo y especial pronunciamiento, ni reconvención.
3) Todos los plazos serán de 3 días, con excepción del de contestación de demanda, y el
otorgado para fundar la apelación y contestar el traslado memorial, que será de 5 días.
4) Contestada la demanda se procederá conforme al artículo 359. La audiencia prevista en el
artículo 360 deberá ser señalada dentro de los diez (10) días de contestada la demanda o de
vencido e l plazo para hacerlo.
5) No procederá la presentación de alegatos.
6) Sólo serán apelables la sentencia definitiva y las providencias que decreten o denieguen
medidas precautorias. La apelación se concederá en relación, en efecto devolutivo, salvo cuando el
cumplimiento de la sentencia pudiese ocasionar un perjuicio irreparable en cuyo caso se otorgará
en efecto suspensivo.
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1) Córdoba:
Art. 418 del CP: Se sustanciará por el trámite del abreviado:
1- Toda demanda cuya cuantía no exceda de 500 jus: se tienen que tener en cuenta los
intereses, si así lo reclama el actor. Los debe calcular el tribunal teniendo en cuenta la tasa de
interés legal. Sin embargo, en la práctica, no se los calcula. Las costas no deben calcularse. Si los
rubros reclamados son varios, y unos de ellos es daños y perjuicios, se deberá sustanciar por el
ordinario.
2- La consignación de alquileres: Procede cuando el locatario pretende abonar los alquileres
por vía judicial por entender que concurren algunos de los supuestos del artículo 757 del CC,
como por ejemplo: acreedor que no quiera recibir el pago, fuese incapaz para ello, estuviese
ausente, fuese dudoso el derecho del acreedor o hubiere varios pretendientes, acreedor
desconocido, etc.
3- La acción declarativa de certeza: Se sustancia por el trámite del juicio abreviado la acción
declarativa de certeza del artículo 413, que prescribe: “El que ostente un interés legítimo puede
entablar acción a fin de hacer cesar un estado d incertidumbre, que le causa perjuicio sobre la
existencia, alcance o modalidades de una relación jurídica, aún sin lesión actual”.
4. El pedido de alimentos y litis expensas: En la Ciudad de Córdoba, donde existe un fuero de
familia, es competencia de éste el pedido de alimentos. En los lugares en donde no existe el fuero
de familia se tramitará por el procedimiento del juicio abreviado.
La pretensión de alimentos comprende no sólo lo necesario para la subsistencia, sino que
incluye también a la habitación, vestimenta, asistencia médica, recreación, necesidades culturales
y educación.
5- Los incidentes: El inciso hace referencia a los incidentes que no tengan un trámite
determinado por el CPCC.
6- Todos los casos para los cuales la ley sustantiva establece el juicio sumario u otra
expresión equivalente: Se alude a procedimiento sumario, sumarísimo, breve, etc. Ejemplos:
autorización de venta de bienes gananciales, la oposición a la celebración del matrimonio, la
acción confesoria.
7- Los demás casos que la ley establezca: Haciendo referencia a la ley procesal.
Art. 420: En caso de duda sobre el procedimiento que deba adoptarse, los tribunales procederán
pro el más amplio.
Art. 421: cuando la cantidad objeto de la demanda forme parte de un crédito mayor que sea
contestado, se determinará por la importancia de éste el procedimiento a seguir.
Art. 422: si las acciones, los demandantes o demandados fueren varios, la cuantía del juicio se
determinará por el importe total de la demanda, cualquiera que sea la naturaleza de la obligación.
2) Medidas preparatorias:
El artículo 415 del CPC establece que lo establecido para el juicio ordinario, incluso las medidas
preparatorias, será aplicable al abreviado. En la redacción original aparecía la expresión
“disposiciones preliminares”, procediendo tanto las preparatorias como las de prueba anticipada.
Con la actual modificación, utilizándose la expresión “medidas preparatorias”, quedan excluidas
las medidas previas de prueba.
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4) Rebeldía:
Establece el artículo 509 del CPC: “Si el demandado no compareciere en el plazo de citación, se
lo tendrá por rebelde sin declaración alguna”. Es una especie de rebeldía automática.
5) Interposición de excepción:
El artículo 510 del CPC establece: “Si se opusiesen excepciones, se correrá traslado al actor por
el plazo de seis días pata que las conteste y ofrezca la prueba pertinente, bajo pena de
caducidad…”.
El legislador no distingue si se trata de excepciones “procesales” o de excepciones
“sustanciales”. Parte de la doctrina manifiesta que se trata de excepciones procesales por ser las
únicas nominadas por la ley ritual y por el hecho de que las excepciones sustanciales son todas las
defensas de que se vale el demandado que se agotan en el acto mismo de su interposición.
6) Prueba:
La prueba deberá ser ofrecida por el actor con la demanda bajo pena de caducidad, salvo la
absolución de posiciones y la prueba documental. Por su parte, el demandado la ofrecerá en la
oportunidad de contestar la demanda.
Dentro del plazo de tres días desde la notificación de la providencia que tiene por
contestada la demanda o reconvención en su caso, el actor o reconviniente podrá ampliar su
prueba con respecto a los hechos nuevos invocados por la contraparte.
El plazo de prueba en este tipo de juicios es de quince días y se trata de un plazo perentorio
y fatal. Como no hay decreto de apertura a prueba, dicho plazo empieza correr a partir de la última
notificación del decreto que provee la prueba ofrecida por actor y demandado.
El CPC establece en el artículo 512 que: “No se admitirán más de cinco testigos para
justificar el derecho de cada parte, salvo para reconocer prueba documental”. Por su parte, el
artículo 513 establece otra limitación, ya no referida a la prueba testimonial sino a la pericial.
Dicho artículo dispone: “Cuando se ofreciere prueba de peritos, la designación recaerá en una sola
persona”. Esta limitación no impide, no obstante, que las partes propongan peritos controladores.
7) Sentencia:
No está prevista la etapa alegatoria en el juicio abreviado, omisión que es sumamente
inconveniente para el caso de la impugnación de la prueba pericial y también para impugnar los
dichos de los testigos.
Vencido el plazo de prueba, el tribunal dictará el decreto de autos, notificable al domicilio
en virtud de lo dispuesto por el artículo 145 inc. 9 del CPC, quedando la causa en estado de ser
resuelta.
El plazo para dictar sentencia es de veinte (20) días, el cual se reduce a la mitad si no
hubiere controversia.
8) Recursos:
Únicamente la sentencia será apelable, pero en la segunda instancia, al conocer de lo principal,
se podrá reparar los agravios causados en los incidentes o en el procedimiento.
Sin embargo, serán apelables las resoluciones que pongan fin a los incidentes que no
afectaren el trámite del principal. Sólo se pueden apelar: 1) Resoluciones sobre tercerías; 2)
Resoluciones que provean o denieguen medidas cautelares; 3) Resoluciones que admiten o
deniegan la intervención de terceros.
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a) En el juicio abreviado, en la etapa de las postulaciones deben ofrecerse todas las pruebas que
las partes pretendan hacer valer, con excepción de la absolución de posiciones y de la prueba
documental.
En el juicio ordinario en cambio, la prueba deberá ser ofrecida e instada en la etapa
probatoria, que se inicia con el decreto de apertura a prueba. La excepción se da respecto a la
prueba documental que será ofrecida en los escritos de postulación, sin perjuicio de que también
pueda hacerse en otros momentos.
b) El plazo probatorio en el juicio abreviado es de 15 días, en tanto que en el juicio
ordinario el plazo es de 40 días, contemplando la ley la posibilidad de solicitar un plazo
extraordinario de 60 o 100 días, según los casos.
c) El plazo para contestar la demanda es menor en el juicio abreviado.
d) No pueden plantearse excepciones en forma de artículo previo.
e) No existe apertura a prueba de la causa, sino que la notificación del decreto que provee
toda la prueba determinada la forma de computarse el periodo probatorio.
f) Todos los plazos son fatales, en el ordinario sólo los del artículo 49.
g) En la etapa decisoria se reduce el plazo para dictar la sentencia definitiva contra la cual
proceden los mismos recursos que el proceso ordinario.
h) La citación de comparendo no es autónoma, sino que se efectúa conjuntamente con el
traslado de la demanda.
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Bolilla nº 14: Procesos de conocimientos especiales. Juicio de desalojo, rendición de cuentas, división
de cosas comunes, mensura, deslinde; acciones posesorias.
1) Juicio de desalojo:
La pretensión de desalojo es aquella que tiene por objeto recuperar el uso y goce de un bien
inmueble que se encuentre ocupado por quien carece de título para ello, sea por tener una
obligación exigible de restituirlo o por revestir el carácter de simple intruso aunque sin
pretensiones a la posesión.
La titularidad de dicha pretensión corresponde no sólo al propietario, sino también al poseedor
a título de dueño, al usufructuario, al usuario y, en general, a todo aquel que tenga un derecho de
uso y goce del inmueble.
Los legitimados pasivos son: locatarios, sublocatarios, tenedores precarios (ocupa
gratuitamente la cosa mediante un título que es revocable a voluntad del que le ha concedido este
derecho), intrusos (aquellos que se introducen en el inmueble sin derecho y contra la voluntad del
propietario o poseedor, aunque sin pretender la posesión de aquél) y cualquier otro ocupante
cuyo deber de restituir sea exigible.
En Córdoba, tramita por juicio abreviado. Es tal, porque el demandado no puede oponer
excepciones previas, todos los plazos son fatales, no se admite plazo extraordinario de prueba,
existe limitación en el número de testigos, no se admite la alegación del hecho nuevo, no existen
los alegatos y la inapelabilidad de las interlocutorias es la regla.
Es un proceso de conocimiento limitado, característica que lo diferencia del juicio abreviado
que, aunque sumario, es un juicio cognoscitivo pleno, pues no hay limitación en materia
probatoria (sólo el número de testigos y la cantidad de peritos), como si existe en el juicio de
desalojo. Ç
En Nación, tramita por el juicio ordinario, con modificaciones como: la carga de denunciar la
existencia de sublocatarios y ocupantes, a la forma de practicar la notificación del traslado de la
demanda, a la restricción de la prueba en los juicios fundados en causales de falta de pago o de
vencimiento del plazo contractual y a los plazos fijados para ordenar el lanzamiento.
Causales: 1) Mediando contrato de locación: a) vencimiento del plazo convenido, daños o
destrucción de la cosa, culpa del locatario (modificar el destino de la cosa, por ejemplo); 2) Sin
mediar contrato de locación: intrusión, precario y comodato.
Procedencia: No será admisible la vía del juicio de desalojo: 1) Cuando la desocupación
procediera por el camino de la ejecución de sentencia de otro juicio; 2) Cuando las leyes especiales
establecieran un procedimiento específico de desocupación: v.gr.: arrendamientos rurales,
desocupación de inmuebles del Estado provincial, etc.; y 3) Cuando de la propia causa surja que la
materia a debatir excede el estrecho marco que impone la exigibilidad de la obligación de restituir
como objeto del proceso de desahucio, el caso típico es el de la posesión (cuya propuesta,
mínimamente acreditada, frustra el desalojo).
El artículo 750 del CPC prevé la posibilidad de articular “anticipadamente” la demanda de
desalojo (antes de expirar el plazo legal o contractual de la locación). Esta hipótesis –entiende la
doctrina- no sólo rige para el caso “puntual” de la locación, sino también, por caso, para la
hipótesis de “comodato escrito”, con plazo expreso de devolución de la cosa.
Es decir, es perfectamente posible que quien tenga derecho a usar y gozar de la propiedad,
promueva el reclamo restitutorio antes de que la obligación –legal o contractual- de devolver, sea
exigible; pero, en ese caso, la ley determina que las costas del proceso sean a cargo del
peticionante, siempre que el demandado no resista la pretensión y cumpla con reintegrar en
tiempo el inmueble desocupado; de lo contrario, la distribución del pago de los gastos causídicos y
honorarios debe regirse por las pautas establecidas en los artículos 130 y concordantes del CPC.
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Recurribilidad de la sentencia que ordena el desalojo: El artículo 758 del CPC estipula como
requisito de admisibilidad del recurso de apelación, en contra de la sentencia que acoge el
desalojo o de resolución posterior a ella, el pago –dentro del plazo para recurrir- de los alquileres
vencidos y los que, con arreglo al contrato, deba pagar por adelantado.
No puede el recurrente pretender la apertura de la instancia superior sin dar estricto e
ineludible cumplimiento al requisito legal.
Bastará al recurrente presentar el recibo otorgado por el locador o depositar a la orden del
tribunal el importe mensual que corresponda.
El incumplimiento de esta carga, en tiempo y forma, genera la consecuencia de tener por
firme la sentencia o resolución apelada, pudiéndosela ejecutar.
De igual modo, operará la deserción del recurso interpuesto por el demandado, cualquiera
sea su estado, si durante su sustanciación dejare de pagar los periodos que venzan o los que deba
adelantar.
Cuando exista sentencia que ordene el desalojo del demandado, si no lo cumple en diez días, se
ordenara el lanzamiento. En Nación, se distingue entre si se trata de causales como el vencimiento
del plazo, falta de pago de alquileres, resolución del contrato por uso abusivo u otra causa
imputable al locatario, en los casos de condena a futuro, a los diez días de la notificación de la
sentencia. En los demás supuestos, a los noventa días de la notificación de aquella, a menos que
una ley especial estableciere un plazo diferente. Lo antedicho es si el condenado tiene título
legítimo; pues de no tenerlo, cuenta con cinco días.
Medidas cautelares en Nación: a) pretensión de desalojo contra un intruso, después de trabada
la litis, el juez puede a pedido del actor, disponer la inmediata entrega del inmueble, si el derecho
invocado fuere verosímil y previa prestación de caución (art. 680 bis) y b) causal invocada es falta
de pago o vencimiento del contrato, el actor puede, bajo caución real, obtener la desocupación
inmediata. Idem procedimiento del art. 680 bis.
Desalojo por abandono: La hipótesis es la del art. 1564 del CC; esto es, la desocupación material
de la cosa unida a la falta de previsiones materiales tendientes a evitar que pueda deteriorarse en
perjuicio del dueño.
No es la sola ausencia del inquilino, sino el riesgo de que el inmueble se deteriore.
Postulado el abandono, el juez realizará una información sumaria, y ordenará la
verificación del estado del inmueble por medio del oficial de justicia, quien deberá inquirir a los
vecinos acerca de la existencia y paradero del locatario.
Si no obtuviere razón de su paradero se entregará provisoriamente el inmueble al locador,
previo inventario de los bienes que hubiere, los que quedarán depositados judicialmente a cargo
del locatario. Esa entrega tiene el carácter de medida cautelar.
Cuando en el contrato el locatario hubiere fijado un domicilio distinto al del inmueble, se lo
citará en él para que comparezca a estar a derecho y ejercite su defensa.
Transcurridos diez días desde la entrega provisoria, o vencido el plazo de la citación sin
que el locatario hubiere comparecido o negado el abandono, el tribunal dictará sentencia dentro
del plazo de cinco días declarando, si correspondiere, disuelto el contrato, y disponiendo la
entrega definitiva del inmueble al locador.
Si compareciera y además dedujere oposición negando el abandono, se seguirá el trámite de
desalojo, y si lo pidiere el demandado, se le restituirá la tenencia del inmueble.
Reclamaciones excluidas: ni el cobro de alquileres, ni las mejoras, ni los deterioros del inmueble
será materia del juicio de desalojo.
Costas: Al efectuarse el lanzamiento se retendrán y constituirán en depósito los bienes del
desalojado de más fácil realización. Si no pagase las costas en el acto, se procederá a la venta de los
bienes depositados (remate; juicio ejecutivo).
2) Rendición de cuentas:
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Es la obligación que contrae quien ha realizado actos de administración o de gestión por cuenta
y en interés de un tercero, y en cuya virtud debe suministrar a éste un detalle circunstanciado y
documentado acerca de las operaciones realizadas, estableciendo, eventualmente, el saldo deudor
o acreedor restante en contra o su favor del administrador o gestor. La obligación pesa, entre
otros, sobre tutores, curadores, administradores de sociedades con posterioridad a la extinción de
éstas, mandatarios, gestores de negocios ajenos, comisionistas, etc.
Puede ser judicial o extrajudicial: según que se efectúe fuera del juicio, o constituya el objeto de
una pretensión procesal fundada en la negativa y omisión del obligado a rendirlas o en la negativa
del dueño de los bienes a recibirla.
En Córdoba tramita por juicio abreviado, a menos que integrase otras pretensiones que
debieren sustanciarse en juicio ordinario; en Nación por juicio ordinario: se aplica el
procedimiento de los incidentes siempre que: 1) exista condena judicial de rendir cuentas; 2) la
obligación de rendirlas resultare de instrumento público o privado reconocido, o haya sido
admitida por el obligado al ser requerido por diligencia preliminar.
El juez competente es el del lugar donde las cuentas deban presentarse, y no estando
determinado, a elección del actor, el del domicilio de la administración o el del lugar en que se
hubiere administrado el principal de los bienes (En Cba., el domicilio del demandado).
En el proceso de rendición de cuentas pueden darse tres hipótesis:
1. Cuando se discute la obligación misma de rendir cuentas. En este supuesto, si la
resolución declara la obligación de rendirlas, le otorgará un plazo al obligado para rendirlas.
2. Cuando la obligación de rendir cuentas surge directamente de la ley y el requerido las
rinde voluntariamente. De estas cuentas rendidas se le correrá traslado al actor por diez días, para
que las impugne. Si deja vencer el plazo de impugnación se consideran aprobadas.
3: Cuando el actor impugna las cuentas. Aquí se inicia propiamente el juicio de cuentas,
dándosele el trámite del juicio declarativo que corresponda.
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división extrajudicial por cualquier motivo, podrá recurrirse a la división judicial de la cosa
común.
4) Acciones posesorias:
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Art. 2351 CC: habrá posesión de las cosas, cuando alguna persona, por si o por otro, tenga una
cosa bajo su poder, con intención de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad. Tiene dos
elementos: 1) el corpus: el poder físico, la potestad de hecho sobre la cosa; y 2) animus domini o
ánimo de dueño de la cosa. En la tenencia, solo encontramos el corpus (relaciones de hecho). Un
título válido da un derecho a la posesión de la cosa, pero no a la posesión misma.
El que tiene un título, en caso de oposición, no puede tomarla, sino que debe demandarla por las
vías legales. Si la toma por las vías de hecho, se le otorga al poseedor la posibilidad de ejercer la
defensa privada, es decir repulsar la oposición con el empleo de una fuerza suficiente en casos en
que el auxilio de la justicia llegaría tarde y, el que fuese desposeído, podrá recobrársela de propia
autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los límites de la propia defensa. También,
el poseedor cuenta con la posibilidad de iniciar acciones judiciales para ser mantenido en ella.
Es principio del CC, que nadie puede turbarla arbitrariamente: la turbación se refiere a actos
llevados a cabo contra la posesión por las vías de hecho y de propia autoridad de quien lo ejecuta,
incluyéndose a las resoluciones judiciales o administrativas, cuando son dictadas de modo
irregular.
El hecho de tener una cosa bajo nuestro poder es protegido por la ley. La ley protege la posesión
-e incluso la tenencia- sin entrar a considerar si quien posee la cosa es su propietario o no.
En nuestra legislación, la posesión se puede defender mediante:
a) las acciones posesorias (contempladas en el Cód. Civil) y los interdictos (contemplados en el
Cód. Procesal).
a) Acciones posesorias (contempladas en el Cód. Civil):
1) de despojo (art. 2490 C.C.)
2) de mantener o retener (art. 2469 C.C.)
3) de obra nueva (art. 2499 C.C.)
4) de obra vieja o daño temido (art. 2499 C.C)
b) Interdictos (contemplados en el Cód. Procesal).
1) para adquirir (art. 607 C. Pr.)
2) para retener (art. 610 C. Pr.)
3) para recobrar (art. 614 C. Pr.)
4) para impedir obra nueva (art. 619 C. Pr.)
5) denuncia de daño temido (art. 623 bis C: Pr.)
6) oposición a reparaciones urgentes (art. 623 ter C: Pr.).
En teoría, las acciones posesorias se conceden al poseedor anual y sin vicios; y tramitaban por
sumario (ahora: por ordinario, conf. a la Ley 25.488); los interdictos se conceden al poseedor, aún
cuando su posesión no sea anual y tenga vicios, y tramitan por sumarísimo. Pero, en la práctica la
realidad mostró que las acciones posesorias fueron absorbidas por los interdictos. En cuanto al
procedimiento, sin dudas el actor optará por el trámite más rápido del sumarísimo.
Deducido la acción posesoria o el interdicto, la sentencia que se dicte hará cosa juzgada sobre la
posesión. Por lo tanto, el vencido sólo podrá posteriormente ejercer la acción real (conf. arts. 622
y 623 del Código Procesal).
En Cba., las acciones posesorias cualesquiera fuere su nominación y la de despojo estarán
sometidas a las siguientes reglas: 1) Se tramitarán por el juicio abreviado; 2) Contra las sentencias
que se dicten en los juicios de mantener la posesión, (art. 2469 Código Civil) y de despojo no
procederá recurso alguno, pero no harán cosa juzgada respecto a la legitimidad del derecho a la
posesión o de poseer, quedando libres al vencido las acciones posesorias o petitorias que le
correspondan (quien inicio un juicio de despojo, al ser vencido, puede iniciar una acción posesoria
de mantener la posesión, acreditando la anualidad y la falta de vicios de su posesión, y si también
es vencido, puede iniciar el petitorio de reivindicación de dominio); 3) En los demás supuestos
procede el recurso de apelación. Si se tratare de manutención o restitución de la posesión el
recurso de apelación no tendrá efecto suspensivo en lo principal.
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No tiene sentido intentar una acción de recobrar la propiedad o acción posesoria strictu sensu,
que tramita por juicio abreviado con la exigencia de acreditar la anualidad y la falta de vicios en la
posesión, si se pueden intentar las acciones posesorias lato sensu o policiales que también
tramitan por juicio abreviado, sin necesidad de acreditar los requisitos enunciados.
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Alimentos: El juicio de alimentos -al igual que el de tenencia. por resolución de la Cámara
Nacional de Apelaciones en lo Civil, deben pasar por el trámite de la mediación previa, con el fin
de lograr una rápida solución. Fracasada la mediación, se podrá promover demanda por
alimentos.
El juicio de alimentos tiende a lograr que se cumpla con la obligación de prestar alimentos. La
prestación de alimentos comprende todo lo necesario para la subsistencia, habitación y vestuario
correspondiente a la condición del que la recibe y también lo necesario para la asistencia en las
enfermedades (art. 72 C.C.) Ej.: alimentación, ropa, salud, vivienda, esparcimiento, etc.
¿Quiénes están obligadas a prestarse alimentos entre?
1) Cónyuges.
2) Parientes legitimados por consanguinidad (padre, madre e hijos; a falta de estos, los abuelos,
abuelas y demás ascendientes; los hermanas entre sí).
3) Parientes afines en línea recta, de 1º grado (suegros, yerno, nuera).
4) Parientes ilegítimos (padre, madre y descendientes; a falta de éstos, abuelo, abuela y nietos).
5) El donatario al donante, cuando la donación es sin cargo.
Litis expensas: Los beneficiarios de los alimentos tienen derecho a pedir al alimentante una
suma de dinero para pagar los gastos de un juicio determinado. Así. Por ejemplo, el marido debe
facilitar a la esposa las expensas necesarias para el juicio de divorcio.
La suma que se acuerde tiene carácter provisional; por tanto, puede pedirse su ampliación si las
costas del juicio superan dicha suma.
La demanda por litis expensas se sustancia de acuerdo con las normas del juicio de alimentos
(art. 651).
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1) Juicio sucesorio:
Denominase proceso sucesorio a aquel que tiene por objeto determinar quiénes son los
sucesores de una persona muerta (o declarada presuntivamente muerta), precisar el número y
valor de los bienes del causante, pagar las deudas de éste y distribuir el saldo entre aquellas
personas a quienes la ley, o la voluntad del testador, expresada en un testamento válido, confieren
la calidad de sucesores.
Sólo cabe prescindir del juicio sucesorio cuando se trate de los herederos mencionados en el art.
3410 del CC (ascendientes, descendientes y cónyuges), no existan menores o incapaces entre ellos,
el caudal hereditario se componga exclusivamente de bienes muebles no registrables y, en su caso,
el valor de estos últimos no alcance el límite imponible establecido por la ley fiscal.
Sucesor: Las personas a las cuales se transmiten los derechos de otras personas, de tal
manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio nombre, se llaman sucesores.
1. El sucesor universal, que es aquel a quien pasa todo, o una parte alícuota del patrimonio
de otra persona.
2. El sucesor singular: es aquel a quien se le transmite un bien u objeto determinado,
normalmente, a través de un acuerdo de voluntades (por ejemplo: un contrato de compraventa).
Clases: 1) Testamentaria:
a) Cuando se otorga testamento válido; y además,
b) En él hay instituidos herederos y no sólo mandas y legados y
c) Contiendo también la disposición de la totalidad de los bienes;
El testamento: es el acto escrito, celebrado con Lis solemnidades de la ley, por el cual una
persona dispone de todo o parte de sus bienes para después de su muerte (art. 3607 Cód. Civil). Es
revocable (art. 3824 Cód. Civil).
Formas de testar: 1) Testamento "por acto público": es el que se hace ante escribano público
con la presencia de 3 testigos residentes en el lugar (conf. art. 3654 C. Civil).
2) Testamento "ológrafo": es el que ha sido escrito en su totalidad, fechado y firmado, por la
mano misma del testador. Si falta alguna de estas formalidades, o hay algo escrito por una mano
extraña, el testamento es nulo (arts. 3939 y 3640 C. Civil).
3) Testamento "cerrado": es aquél que el testador entrega a un escribano público, bajo sobre
cerrado, en presencia de 5 testigos residentes en el lugar, y manifestando que lo contenido en el
pliego es su testamento. El escribano extenderá acta en la cubierta del testamento y firmarán el
testador y los testigos. El testamento cerrado que tuviere algún vicio de validez por faltarle sus
solemnidades, puede ser válido como testamento ológrafo (véase arts. 3666 y 3670 C. Civil).
2) Ab intestato:
a) Cuando no se otorga testamento,
b) Si es declarado inválido por cualquier razón,
c) Si no contiene institución de herederos,
d) Si no se dispone en él de la totalidad de los bienes;
Declaratoria de herederos: La "declaratoria de herederos", es la declaración del juez por la cual
se le reconoce la condición de heredero a determinadas personas.
Publicados los edictos y vencido el plazo de 30 días, el juez -previa vista a los órganos
correspondientes- dicta la "declaratoria de herederos" respecto a los herederos que se hayan
presentado y justificado su derecho (conf. art. 700).
Si alguno de los presuntos herederos no pudo justificar el vínculo, se difiere la declaratoria por
el plazo que el juez fijo, para que durante este plazo se produzca la prueba que corresponda.
Vencido éste plazo, el juez dictará declaratoria de herederos a favor de quienes hubieran
acreditado el vínculo.
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Juez competente para entender en el proceso sucesorio es el del último domicilio del causante
(art. 3284 C. Civil) y no el del lugar donde falleció. Ante el juez de la sucesión deben tramitarse
todas la cuestiones (aunque correspondieran a otro juez) concernientes a los bienes del causante,
porque el juicio sucesorio - dado su carácter de juicio universal- ejerce "fuero de atracción" sobre
otros juicios. El fuero de atracción sólo funciona pasivamente (es decir, cuando la sucesión es
demandada, no cuando la sucesión es actora). Es de orden público (y en consecuencia, no es
admisible la prórroga de la competencia, ni aún con conformidad de todos los interesados) y sólo
funciona hasta la partición (luego de la partición, como los bienes ya fueron repartidos, el fuero de
atracción carece de sentido y vuelven a funcionar las reglas comunes de la competencia).
El fundamento del fuero de atracción es facilitar la liquidación del patrimonio hereditario, la
división de los bienes y el pago de las deudas.
Declaratoria de herederos:
La declaratoria de herederos deberá solicitarse ante el tribunal de la sucesión. A tal fin,
deberá acreditarse el fallecimiento del causante y acompañarse los documentos relativos al título
que se invoque, pudiendo ser éste ampliado en la oportunidad correspondiente. Asimismo,
denunciará los domicilios que conozca de los otros herederos.
Son parte legitima para solicitar la declaratoria y para pedir la división de la herencia:
1) El heredero o sus sucesores: sucesor universal.
2) El cesionario de la herencia o de una parte alícuota, a nombre del cedente: es el
cesionario de una herencia ya diferida, puesto que las herencias futuras no pueden aceptarse ni
repudiarse.
3) Los legatarios: 1) Legatario de una parte alícuota: aquel a quien el causante dona una
parte alícuota (fracción aritmética de la herencia), haya o no herederos forzosos; 2) Legatario en
especie: aquel a quien se dona un bien determinado en especie y cantidad.
4) Los acreedores del heredero, en defecto de este: ante la inactividad del heredero, y
ejerciendo una especie de acción oblicua.
5) Los albaceas: es el mandatario del testador que tiene a su cargo asegurar el
cumplimiento de las disposiciones testamentarias.
Presentada la solicitud se oficiará al Registro de Juicios Universales, para que tome
conocimiento del inicio de los trámites; luego, llamará por edictos (se publican cinco veces) a
todos los que se creyeren con derecho a la herencia, si no hubieren sido llamados anteriormente
con motivo de las medidas preventivas, para que comparezcan en el plazo de veinte días
siguientes al de la última publicación del edicto, sin perjuicio de que se hagan las citaciones
directas a los que tuvieren residencia conocida.
Transcurrido el plazo de los edictos, el tribunal convocará a una audiencia.
Si hubiere conformidad entre los diversos pretendientes y el Ministerio Público Fiscal
conviniere en ello, o si la solicitud no fuere contradicha, el tribunal hará la declaratoria de
herederos en la forma y porciones en que se hubiese convenido o que resultare indicada de los
títulos presentados.
Si el Ministerio Público Fiscal se opusiere o no hubiere conformidad entre los interesados,
la controversia se sustanciará por el trámite del juicio abreviado.
Si existieren nuevos pretendientes, luego de dictado el auto, éste puede ser ampliado, mediando
conformidad de todos los herederos. Caso contrario, si se presentan antes de la declaración,
podrán ser oídos en la forma prescripta para las tercerías; si fuese posterior a la resolución,
quedará expedita la vía ordinaria.
Los efectos: 1) Conferirle la posesión de la herencia a favor de quienes no la hubieran
adquirido por el ministerio de la ley a la muerte del causante; 2) De no haber impugnaciones la
declaratoria adquiere carácter de cosa juzgada; 3) Si luego de aquella, se presentaren terceras
personas impugnándola, se suspende el juicio sucesorio hasta que culmine la controversia, que
tramita por juicio ordinario.
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2) Juicio arbitral:
Es aquel en que las partes, sea por propio designio o por disposición legal, sustraen el
conocimiento y decisión de la controversia a los órganos jurisdiccionales del Estado para llevarla a
terceros, por ellos elegidos, que reciben el nombre de árbitros.
ALSINA dice que los árbitros reciben sus facultades de las partes, sólo con relación a éstas
revisten el carácter de jueces y no pueden pronunciarse más que sobre las cuestiones que ellas les
propongan.
Es ajena a los árbitros la función procesal voluntaria, pues se autoriza a someter a la
decisión arbitral “toda cuestión o controversia entre partes”, aludiendo al planteamiento de un
conflicto.
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Clases: a) Desde el punto de vista de su origen puede ser: 1) Voluntario: cuando las partes
espontáneamente se someten a él mediante la celebración de un compromiso sin que exista, como
antecedente, un acuerdo de voluntades en el que se haya estipulado la exigibilidad de dicho acto;
2) Obligatorio: cuando la celebración del compromiso arbitral es exigible en virtud de una
disposición de la ley que lo impone (arbitraje obligatorio legal) o de un convenio anterior
(cláusula compromisoria o convención preliminar de compromiso) en el cual las partes lo han
previsto como medio de solucionar sus diferencias (arbitraje obligatorio convencional).
a) Atendiendo a la forma y al modo en que deben sustanciarse y decidirse las cuestiones
sometidas a arbitraje, éste puede ser: 1) Árbitros de derecho: deben observar el procedimiento
del juicio ordinario, sino hubiesen que las partes hubiesen establecido el sumarísimo, y el laudo
que dicten coincide en cuanto a su forma y contenido con las sentencias judiciales; 2) Amigables
componedores: pueden proceder sin sujeción a las formas legales, respetando el derecho de
defensa de las partes y fallar según su saber y entender.
Se hallan excluidas de esta clase de proceso: 1) Las cuestiones que versen sobre validez o
nulidad de matrimonio, o las relativas a la patria potestad, a la autoridad del marido, etc. 2) Las
relativas a cosas que están fuera del comercio o derechos que no son susceptibles de ser materia
de una convención; 3) Las referentes a derechos eventuales a una sucesión o a la sucesión de una
persona viva.
Sobre el objeto y la capacidad: se hace referencia a la transacción.
Naturaleza jurídica: Algunos opinan que los árbitros son mandatarios de las partes, pero se
desecha esta opinión en razón de que los árbitros adoptan su decisión independientemente de las
partes, las cuales están obligadas a acatarla.
La mayor parte de la doctrina sostiene que la función de los árbitros se identifica con la de los
jueces, a pesar de que, en vez de nombrarlos el Estado, los nombran los particulares. Además, el
laudo arbitral tiene para las partes la misma obligatoriedad que una sentencia.
Cláusula compromisoria: Es un acuerdo de voluntades, regularmente expreso, que hace
necesario el arbitraje para la resolución de un determinado género de conflictos futuros (BARRIOS
DE ÁNGELIS).
Se diferencia del compromiso, puesto que éste supone un conflicto ya producido, y es el acto
mediante el cual, se determinan definitivamente los sujetos y el objeto del proceso arbitral.
Tampoco debe confundírsela con la convención preliminar de compromiso, pues la primera
defiere al arbitraje un género determinado de conflictos futuros, la segunda defiere al arbitraje
uno o más conflicto actuales, es decir, ya suscitados.
El efecto primordial de la cláusula compromisoria consiste en el derecho que acuerda a cada
uno de los contratantes para exigir judicialmente al otro la suscripción del compromiso y la
constitución del tribunal arbitral.
Compromiso: Es el acto por el cual las partes nombran a los árbitros y fijan las cuestiones
concretas a resolver, el procedimiento a seguir y los requisitos del laudo.
El compromiso es un contrato que se rige en sus requisitos (objeto, capacidad, consentimiento)
por las normas del Cód. Civil. A veces, el compromiso tiene como antecedente la cláusula
compromisoria o el convenio preliminar de compromiso, pero puede celebrarse directamente sin
que ésta haya existido. La denominación de "compromiso" se debe a que las partes se
comprometen a aceptar lo que decidan los árbitros.
Forma: Tanto para los árbitros como para los amigables componedores, el compromiso deberá
formalizarse por escritura pública o instrumento privado, o por acta extendida ante el juez de la
causa, o ante aquél a quien hubiese correspondido su conocimiento (conf. art. 739).
Contenido: Tanto para los árbitros de derecho como para los amigables componedores, los arts.
740 y 741 fijan el contenido del compromiso:
a) Cláusulas obligatorias. Art. 740: "El compromiso deberá contener, bajo pena de nulidad:
1º) Fecha, nombre y domicilio de los otorgantes.
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2º) Nombre y domicilio de los árbitros, excepto en el caso del art. 743.
3º) Las cuestiones que se sometan al juicio arbitral, con expresión de sus circunstancias.
4º) La estipulación de una multa que deberá pagar, a la otra parte, la que dejare de cumplir los
actos indispensables para la realización del compromiso".
Extinción del compromiso: El compromiso cesará en sus efectos: 1) por decisión unánime de los
que lo contrajeron; 2) por el transcurso del plazo convencional o legal; 3o) si durante 3 meses las
partes o los árbitros no hubiesen realizado ningún acto tendiente a impulsar el procedimiento
(conf. art. 748).
Constitución del Tribunal: Si existe cláusula compromisoria puede ocurrir:
a) que las partes, de común acuerdo, celebren el compromiso y se constituya el tribunal arbitral;
o
b) que una de las partes se niegue a suscribir el compromiso, en cuyo caso la parte interesada
deberá presentar demanda para lograr la constitución del tribunal, conforme al art. 742.
Designación: Los árbitros serán designados por las partes, pudiendo el tercer arbitro ser
nombrado por ellas o por los mismos árbitros si estuviesen facultados para hacerlo. Si no hubiere
acuerdo, el nombramiento será hecho por el juez competente (conf. art. 743).
Para ser árbitro se requiere: a) ser mayor de edad y b) estar en pleno ejercicio de los derechos
civiles. Los jueces y funcionarios del poder Judicial tienen prohibido –bajo pena de nulidad- ser
árbitros o amigables componedores, salvo que en el juicio fuese parte la Nación o una provincia
(en Cba., los jueces ordinarios pueden serlo en los asuntos que sean de su competencia).
Los árbitros deben aceptar su cargo ante el secretario del juzgado, debiendo prestar juramento
o promesa de fiel desempeño. Los árbitros no tienen obligación de aceptar el cargo. Pero luego de
aceptar, las partes tienen derecho a compelerlos a que cumplan su cometido bajo pena de
responder por daños y perjuicios (conf. art. 745).
Recusación: si fuesen nombrados por el juzgado las causales son las mismas que para los jueces;
si fuesen nombrados de común acuerdo por las partes, las causales deben ser posteriores al
nombramiento. No se admite la recusación sin causa. Los árbitros sólo pueden ser removidos por
consentimiento de las partes y decisión del juez (conf. art. 746).
Conforme al art. 768, los amigables componedores podrán ser recusados únicamente por causas
posteriores al nombramiento: sólo serán causas legales de recusación: 1º) Interés directo o
indirecto en el asunto; 2º) Parentesco dentro del 4to grado de consanguinidad, o 2do de afinidad
con alguna de las partes; 3º) Enemistad manifiesta con aquellas, por hechos determinados.
Procedimiento: El procedimiento a seguir es el que las partes hubiesen fijado en la cláusula
compromisoria, en el compromiso o en un acto posterior. Si ellos no lo han fijado, son los árbitros
los que deben decidir-teniendo en cuenta la naturaleza e importancia económica de la causa- si se
sigue el procedimiento del juicio ordinario o del juicio sumario. Lo que decidan es irrecurrible
(conf. art. 751). Toda la sustanciación del juicio arbitral se hará ante un secretario, nombrado por
las partes o por el Juez, en su caso, a menos que en el compromiso se hubiese encomendado su
designación a los árbitros (En Cba, las actuaciones se hacen ante un actuario nombrado por las
partes).
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
Careciendo los árbitros de imperio, no pueden trabar embargo, ordenar secuestro o medidas
precautorias, imponer multas, compeler a las partes, testigos u otras personas que intervengan en
el juicio, todo lo cual deberán hacerlo por intermedio del juez a quien correspondería conocer en
el asunto y a quien se dirigirán solicitando que mande a practicar la medida ordenada por el
tribunal.
En Cba., se puede producir prueba desde la aceptación de los árbitros hasta el llamamiento de
autos para definitiva.
El laudo: El laudo es el pronunciamiento definitivo del tribunal arbitral (y de amigables
componedores) sobre las cuestiones fijadas en el compromiso.
Contenido: Los árbitros (y los amigables componedores) deben pronunciar su fallo sobre todas
las cuestiones sometidas a su decisión, dentro del plazo fijado en el compromiso, con las prórrogas
convenidas por los interesados, en su caso. Además, se entenderá que han quedado también
comprometidas las cuestiones meramente accesorias (ej.: intereses) y aquéllas cuya sustanciación
ante los árbitros hubiese quedado consentida.
Mayoría necesaria para laudar (art. 757): Será válido el laudo firmado por la mayoría si alguno
de los árbitros se hubiese resistido a reunirse para deliberar o para pronunciarlo.
Si no pudiese formarse mayoría porque las opiniones o votos contuviesen soluciones
inconciliables en la totalidad de los puntos comprometidos, se nombrará otro árbitro para que
dirima.
Si hubiese mayoría respecto de algunas de las cuestiones, se laudará sobre ellas.
Las partes o el juez, en su caso, designarán un nuevo integrante del tribunal para que dirima
sobre las demás y fijarán el plazo para que se pronuncie.
Plazo: El plazo para pronunciar el laudo lo fijan las partes en el compromiso. Si ellas no lo
hicieron, lo fija el juez. Las partes, de común acuerdo pueden prorrogar el plazo. Si una de las
partes muere, el plazo se considerará prorrogado por 30 días (conf. art. 755).
Los árbitros que, sin causa justificada no pronuncien el laudo dentro del plazo, pierden el
derecho a honorarios. Serán asimismo responsables por los daños y perjuicios (art. 756). El laudo
fuera de plazo autoriza a plantear su nulidad (art. 771).
Si las partes no hubiesen fijado plazo, los amigables componedores deberán pronunciar el laudo
dentro de los 3 meses de la última aceptación.
En Cba., los árbitros, de no haber plazo estipulado, deberán dictar sentencia dentro de los cinco
meses.
Ejecución del laudo: Los árbitros y los amigables componedores carecen de imperium; por
tanto, la parte interesada en la ejecución del laudo, debe promover su ejecución ante el juez
competente, acompañando el compromiso y en testimonio del laudo. Para la ejecución del laudo
se siguen las mismas normas que para la ejecución de sentencias.
Recursos: Contra el laudo pueden interponerse los mismos recursos que contra las sentencias
de los jueces, si no hubiesen sido renunciados en el compromiso (art. 758). Pero, aún cuando las
partes hubiesen renunciado a interponer recursos, igual deberán admitirse el de aclaratoria y el
de nulidad, (art. 760).
A diferencia de lo que ocurre con el laudo de los árbitros, el laudo de los amigables componedores
es irrecurrible, y sólo por excepción se admite su impugnación mediante demanda de nulidad, si
fue pronunciado fuera del plazo sobre puntos no comprometidos.
Dispone el artículo 640 del CPC: “Cuando el arbitraje fuese voluntario procederán contra la
sentencia arbitral los mismos recursos que contra las dictadas por los tribunales ordinarios, a
menos que hubieren sido expresamente renunciados”.
En los casos de arbitraje forzoso la sentencia es inapelable, salvo que contenga vicios de
nulidad que la invaliden. El recurso de apelación por vicios de nulidad de la resolución recurrida
procederá en los siguientes casos:
1. Por ser nulo el compromiso.
2. Por haberse pronunciado la sentencia, violando el derecho de defensa de los interesados.
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
Pericia arbitral: tiene lugar cuando se encomienda a una o más personas con especialidad en
una materia determinada, que resuelvan acerca de cuestiones de hecho concretas.
La pericia arbitral, sí bien tiene similitud con la prueba pericial y con el juicio de árbitros,
también tiene aspectos que la diferencian.
La pericia arbitral puede desarrollarse dentro de un proceso o fuera de él; en cambio, la prueba
pericial sólo puede llevarse a cabo dentro de un proceso.
La pericia arbitral decide sólo cuestiones de hecho y la formalización del compromiso puede no
ser necesaria. El juicio arbitral, por el contrario, decide cuestiones de hecho y de derecho, y
además, la formalización del compromiso es indispensable.
Procedencia: Procede en el caso del art. 516 (liquidaciones o cuentas muy complicadas) y en los
casos en que las leyes establezcan este procedimiento con el nombre de juicio de árbitros,
arbitradores, peritos o peritos árbitros (conf. art. 773, primer párrafo).
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
Embargo: Es la afectación por orden judicial, de uno o varios bienes del deudor, o presunto
deudor, al pago del crédito sobre que versa la ejecución o de un crédito que se reclama o ha de ser
reclamado en un proceso de conocimiento.
El efecto del embargo es individualizar e inmovilizar uno o más bienes del deudor, asegurando
que el importe resultante de su eventual realización se destine a la satisfacción del derecho del
acreedor. Pero el bien o bienes embargados continúan siendo de propiedad del deudor hasta el
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
momento de su realización, aunque aquél se halla impedido de ejecutar actos que impliquen
disminuir la garantía que tales bienes representan.
Clases: 1) Preventivo: reviste el carácter de una medida cautelar que puede solicitarse con miras
a asegurar la eficacia o el resultado práctico de un eventual proceso de conocimiento o ejecución,
hasta tanto, en este último caso, el acreedor no cuente con un título ejecutivo completo. Se debe
prestar contracautela. Es susceptible de caducidad, si desde su traba no se entabla la demanda en
un plazo determinado. Puede producirse su levantamiento aun hallándose pendiente el proceso
principal, frente a la hipótesis de desaparecer o de modificarse las circunstancias de hecho en cuya
virtud de lo concedió;
2) Ejecutivo: es la medida que el juez debe acordar, como primera providencia, cuando se
promueve una ejecución en virtud de un título ejecutivo judicial o extrajudicial. Dada la presunción
de certeza que tales títulos ostentan, el otorgamiento de esta clase de embargo no requiere la
prestación de contracautela. Tampoco se halla sometido al régimen de caducidad propio del
embargo preventivo; y sólo puede ser levantado cuando el bien es inembargable o en el supuesto
de que haya prosperado alguna de las excepciones que la ley autoriza a oponer al progreso de la
ejecución.
3) Ejecutorio: es el que resulta de la circunstancia de no haberse opuesto excepciones al
progreso de la ejecución, o de haber sido ellas desestimadas por sentencia firme. El embargo
ejecutivo se convierte en ejecutorio, sin necesidad de resolución judicial. Al suceder esto, se
transforma en definitivo, procediéndose inmediatamente al pago del acreedor o a la realización de
los bienes respectivos mediante la venta judicial.
Trámite: 1) Con el mandamiento, el oficial de justicia REQUERIRÁ EL PAGO al deudor. Si no se
pagare en el acto el importe del capital reclamado, del estimado por el juez en concepto de intereses
y costas y de la multa establecida en el art. 528, en su caso, dicho funcionario PROCEDERÁ A
EMBARGAR bienes suficientes, a su juicio, para cubrir la cantidad fijada en el mandamiento. El
dinero deberá ser depositado dentro del primer día hábil siguiente en el banco de depósitos
judiciales.
2) El embargo se practicar aún cuando el deudor no estuviese presente, de lo que se dejará
constancia.
En este caso, se le hará saber dentro de los 3 días siguientes al de la traba. Si se ignorase su
domicilio, se nombrará al defensor oficial, previa excitación por edictos que se publicarán por una
sola vez
En Cba., se libra mandamiento de embargo, y además, se ordena la citación para que comparezca
en el plazo de ley y de remate. Estas tienen por efecto imponer al demandado las cargas
correspondientes. Se le otorga el plazo de tres (3) días siguientes al vencimiento de aquel para que
oponga excepciones.
En esta oportunidad, el demandado podrá:
1. No defenderse: La inactividad del demandado frente a la citación de remate conduce, sin
más, al dictado de la sentencia.
2. Oponer excepciones: En el juicio ejecutivo, el demandado sólo puede oponer las
excepciones taxativamente enunciadas en el CPC: a) Incompetencia.
b) Falta de personería en el demandante, en el demandado o en sus representantes.
c) Falsedad o inhabilidad del título.
d) Litis pendencia o cosa juzgada.
e) Prescripción.
f) Pago, plus petición (exceso cuantitativo de la demanda sobre lo que se debe o puede exigir
y excepción producida por tal motivo), quita, espera, remisión, novación, transacción o compromiso
documentado.
g) Compensación con crédito liquido y exigible que resulte de documento que traiga
aparejada ejecución.
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
Las excepciones deben oponerse en Nación: a) dentro de los 5 días de la intimación de pago; b)
todas en un solo escrito; c) ofreciendo la prueba relativa a las excepciones invocadas.
Corresponderá al demandado la prueba de los hechos en que se funden las excepciones. Al
oponerlas deberá ofrecer los medios de que haya de valerse, bajo pena de inadmisibilidad, y pedir
la apertura a prueba, si fuere necesario, para diligenciarla.
En los casos de pago, plus petición, quita, espera, remisión, novación, transacción o
compromiso documentado y compensación con crédito líquido y exigible que resulte de documento
que traiga aparejada ejecución, el escrito de excepción se rechazará sin más trámite cuando no se
acompañe la documentación respectiva.
Interpuesta la excepción y admitida formalmente, se ordenará traslado a la contraria para
que conteste y además ofrezca la prueba que utilizará. Dentro de los tres días de notificado de la
contestación de las excepciones, el demandado podrá ofrecer prueba en relación a hechos nuevos
incorporados por el actor
El tribunal deberá, de oficio o a petición de parte, abrir a prueba la causa siempre que se
alegaren hechos acerca de los cuales no hubiere conformidad entre las partes. Abierta a prueba la
causa, el plazo no podrá ser mayor al de 15 días.
Finalmente, el artículo 553 establece tres hipótesis en las cuales el tribunal desestimará la
prueba. Ellas son:
1. Prueba manifiestamente inadmisible.
2. Prueba meramente dilatoria.
3. Prueba carente de utilidad.
Si se hubiera producido prueba, vencido el plazo respectivo, se correrá traslado por cinco
días a cada una de las partes para que alegue, reservándose los escritos en secretaría hasta el
decreto de autos.
Los dos modos de tramitar la nulidad de la ejecución son:
* Se opone por vía de excepción: cuando las causas de la nulidad son anteriores a la intimación de
pago (ej.: defectos en la preparación de la vía ejecutiva).
* Tramita por vía de incidente: cuando la causal de nulidad es en la intimación de pago o posterior
a este acto (ej.: intimación en domicilio falso).
Sentencia: 1) el deudor no opuso excepciones: en este caso, el juez dicta sentencia de remate de
inmediato.
2) el deudor opuso excepciones, pero: a) son desestimadas: se dicta sentencia de inmediato. b) son
de puro derecho; se fundan sólo en constancias del expediente; o no se ofreció prueba: en estos
casos, se debe dictar sentencia dentro de los 10 días de contestado el traslado. Si el traslado no se
contestó, los 10 días se cuentan desde que la parte requirió la resolución.
c) si se abrió a prueba: en este caso, producida la prueba se declara clausurado el período de prueba
y el juez pronunciará sentencia dentro de los 10 días.
La sentencia deberá resolver sobre la legitimidad de las excepciones opuesta y decidir llevar
adelante la ejecución o no hacer lugar a ella.
Cualquiera fuese la sentencia quedará siempre a salvo, al actor y al ejecutado, el derecho de
promover el juicio declarativo que corresponda, sin que puedan volver a discutirse en él las
defensas sobre las que ya recayó pronunciamiento, salvo que se fundaren en pruebas que no se
pudieren ofrecer en el ejecutivo.
La sentencia de remate, salvo que mediare consentimiento expreso del deudor, no podrá ser
ejecutada sin que el actor preste fianza u otras garantías de devolver lo que perciba con más los
daños que se causaren, si ella fuere revocada o se ordenare la devolución en juicio de repetición.
En Nación: Cuando se ordena llevar adelante la ejecución, al ejecutado que hubiese litigado sin
razón valedera u obstruido el curso normal del proceso con articulaciones manifiestamente
improcedentes, o que de cualquier manera hubiese demorado injustificadamente el trámite, se le
impondrá UNA MULTA A FAVOR DEL EJECUTANTE.
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
Recursos:
En Cba., la sentencia de remate será apelable, excepto por el demandado que no hubiere opuesto
excepciones. El recurso no tendrá efecto suspensivo.
Para las demás resoluciones regirán las siguientes reglas:
1) Durante la instancia únicamente la sentencia será apelable, salvo la resolución del
incidente de nulidad promovido por el demandado con fundamento en vicios de la citación inicial.
2) Durante la ejecución de la sentencia serán apelables las resoluciones que la ley declare
tales y las que recaigan en los incidentes de nulidad.
3) En ambas etapas se podrá apelar en los incidentes que no afecten el trámite del principal.
En todos los casos los recursos no tendrán efecto suspensivo.
En Nación: La sentencia de remate es apelable:
1) Cuando se tratare del caso de desestimación de las excepciones;
2) Cuando las excepciones hubieren tramitado como de puro derecho;
3) Cuando se hubiere producido prueba respecto de las opuestas;
4) Cuando versare sobre puntos ajenos al ámbito natural del proceso o causare gravamen
irreparable en el juicio ordinario posterior.
Las apelaciones en el juicio ejecutivo se concederán en efecto diferido, con excepción de la
apelación contra la sentencia de remate y contra la providencia que denegare la ejecución (art. 557)
que tendrán efecto inmediato.
Cumplimiento de la sentencia:
Prestadas las garantías o sin ellas si no fueren necesarias, el ejecutante practicará liquidación de
capital, intereses y costas, de la que se correrá vista por tres días fatales al ejecutado. Vencido este
sin evacuarse se aprueba la liquidación. Si se la impugna se corre vista al ejecutante por igual plazo
y se dicta resolución. Aprobada la liquidación:
1) Si fuese dinero: se pagará inmediatamente; 2) Si fuesen créditos: se otorga la documentación
necesaria para el cobro; 3) Si fuesen acciones o valores comercializables en bolsa: se encomendará
la venta al agente de bolsa; 4) Si fuesen otros bienes: se procede a la venta en remate público.
La realización de bienes (inmuebles, muebles o semovientes) se lleva a cabo mediante:
Subasta pública ('remate'): es el procedimiento encaminado al cumplimiento de la sentencia de
remate y es acto procesal en el cual se enajenan, por un auxiliar del juez que actúa en
representación de éste, el bien o bienes embargados, con el objeto de satisfacer, con el producido, el
importe del crédito que dio origen a la ejecución.
Su contenido consiste en el contrato de compraventa que se configura al aceptarse, por el
martillero, la oferta formulada por el mejor postor, aunque dicho contrato queda sujeto a la
condición suspensiva representada por la resolución judicial aprobatoria del acto.
Las modalidades de la subastas difieren según se trate de bienes muebles o inmuebles.
El martillero público: A diferencia de lo que ocurre en las subastas privadas, en las cuales el
martillero actúa en calidad de mandatario o comisionista del dueño de los bienes, en las subastas
judiciales aquel reviste el carácter de auxiliar del órgano judicial, en cuya representación realiza la
subasta judicial. Es nombrado de oficio -en la forma establecida en el art. 563- salvo que las partes
de común acuerdo propongan un martillero. El martillero no puede ser recusado, pero si existen
causas graves, el juez puede dejar sin efecto el nombramiento. Tiene derecho a una remuneración,
llamada comisión, que es pagada por el adquirente de los bienes subastados. Debe depositar el
importe percibido en la subasta y debe rendir cuentas sobre el resultado de ésta.
La subasta ha de publicarse a través de edictos, que deben contener el juzgado y secretaria donde
tramita el proceso, el número de expediente y el nombre de las partes si no se opusieren, el lugar,
día, mes, año y hora de la subasta, individualizarse, cuando no son bienes de escaso valor, la
cantidades, el estado y el lugar donde pueden ser revisados, etc. Tratándose de inmuebles se debe
indicar la base, condiciones de venta, estado de ocupación y horario de visitas. Este tipo de
publicación no excluye otros medios encaminados a atraer el mayor número de oferentes
(publicidad supletoria o extraordinaria a cargo de quien la solicite o del martillero).
Subasta de muebles: 1) se ordena la venta, sin base, al contado o con las facilidades de pago que
se establezcan, por ej.: cheque certificado; 2) se requiere al deudor que informe sobre si los bienes
están prendados o embargados; 3) puede ordenarse el secuestro de las cosas poniéndoselas a cargo
al martillero; 4) muebles registrables: se debe requerir informe sobre las condiciones de dominio y
gravámenes a los registro; 5) pagado totalmente o la parte que corresponda, el martillero entrega al
comprador los bienes adquiridos.
Subasta de inmuebles: Se deben requerir informes: 1) Sobre la deuda por impuestos, tasas y
contribuciones; 2) Sobre las deudas por expensas comunes si es un bien sujeto al régimen de
propiedad horizontal; 3) Sobre las condiciones de dominio, embargo e inhibiciones y condición
catastral;
Su venta se hace inexcusablemente con base determinada. Si fracasare se disminuye la base. Si
nuevamente fracasare, se realiza sin base. En Cba., fracasado el primer remate, se puede realiza uno
sin base. Fracasado este, el actor puede optar porque se le adjudiquen los bienes por el valor de la
base.
En Cba., es la base imponible para el pago del impuesto inmobiliario provincial; en Nación, si no
hay acuerdo de partes, corresponden los dos tercios de la valuación fiscal actualizada
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
2) Ejecutivos especiales:
Ejecución hipotecaria:
La hipoteca ha sido definida como “una garantía real otorgada por el deudor o un tercero en
seguridad del cumplimiento de una obligación sobre un inmueble, sin entregarlo al acreedor,
conservando su uso y goce”.
"Pagaré hipotecario" es el título por el cual el deudor documenta al acreedor el crédito
hipotecario.
Para que el pagaré sea "hipotecario" debe estar mencionado en la escritura constitutiva de la
hipoteca y ser firmado por el anotador de hipotecas.
Ante el incumplimiento del deudor, el acreedor tiene la vía ejecutiva para la ejecución de la
garantía real.
Conforme al artículo 528, en caso de ejecución hipotecaria regirán las siguientes reglas:
1. En la citación de remate se incluirá la intimación de pago del capital y los intereses en el
plazo de tres días, y se le requerirá que denuncie el nombre y domicilio de terceros poseedores del
inmueble hipotecado.
2. En la misma providencia se ordenará requerir del Registro General informe nombre y
domicilio de terceros poseedores y de otros acreedores hipotecarios, y proceda a una anotación
preventiva de la existencia de la ejecución.
3. Si resultare la existencia de terceros poseedores se ordenará su citación de comparendo y
de remate, para que en el plazo indicado pague la deuda, abone el inmueble u oponga excepciones.
4. Los terceros poseedores, posteriores a la anotación preventiva prevista en el inc. 2, no serán
especialmente citados, pero podrán tomar intervención en cualquier estado de la causa.
Trámite: ART. 598. Informe sobre condiciones del inmueble hipotecado (conf. Ley 24441).-
Dictada la sentencia de trance y remate se procederá de la siguiente forma:
1°) El juez ordenará verificar el estado físico y de ocupación, designando a tal fin al escribano que
proponga el acreedor. Si de esa diligencia resulta que el inmueble se encuentra ocupado, en el
mismo acto se intimará a su desocupación en el plazo de diez
(10) días, bajo apercibimiento de lanzamiento por la fuerza pública.
No verificada en ese plazo la desocupación, sin más trámite se procederá al lanzamiento y se
entregará la tenencia al acreedor, hasta la aprobación del remate, con intervención del notario al
que se refiere el párrafo anterior. A esos fines, el escribano actuante puede requerir el auxilio de la
fuerza pública, allanar domicilio y violentar cerraduras y poner en depósito oneroso los bienes que
se encuentren en el inmueble, a costa del deudor.
2o) El acreedor estará facultado para solicitar directamente al Registro de la Propiedad un
informe sobre el estado y gravámenes que afectaren el inmueble hipotecado, con indicación del
importe de los créditos, sus titulares y domicilios.
3o) Asimismo, el acreedor puede requerir la liquidación de las deudas que existan en concepto de
expensas de la propiedad horizontal, impuestos, tasas y contribuciones que pesen sobre el
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
inmueble, bajo apercibimiento que de no contarse con dichas liquidaciones en el plazo de diez (10)
días hábiles desde la recepción de su solicitud, se podrá subastar el bien como si estuviera libre de
deudas. Los reclamos que se dedujeran por aplicación de lo dispuesto en este inciso no afectarán el
trámite de remate del bien gravado.
4o) La venta quedará perfeccionada una vez pagado el precio en el plazo que se haya estipulado y
realizada la tradición a favor del comprador. El pago se podrá realizar directamente al acreedor,
quien deberá depositar el remanente dentro del quinto día de verificado el cobro. Si el acreedor
ostenta la tenencia del inmueble subastado, podrá transmitirla directamente al comprador; caso
contrario y no habiendo mediado desposesión como lo prevé el inciso Io deberá ser entregado con
intervención del juez. La protocolización de las actuaciones será extendida por intermedio del
escribano designado por el comprador, sin que sea necesaria la comparecencia del ejecutado.
5o) El deudor ni el tercero, poseedor del inmueble hipotecado, pueden interponer incidente ni
recurso alguno, salvo las defensas del art. 64 (de la ley 24.441) en la oportunidad del art. 54 (de la
ley 24.441), sin perjuicio de que el deudor pueda ejercitar, en juicio sumarísimo posterior, los
derechos que tenga que reclamar el acreedor. Si existiera peligro de desprotección de alguno de los
interesados, se notificará al defensor oficial para que asuma el control del proceso de ejecución de
la garantía
6o) Una vez realizada la subasta y cancelado el crédito ejecutado, el deudor podrá impugnar por
la vía judicial:
a) la liquidación practicada por el acreedor, y
b) el incumplimiento de los recaudos establecidos en el presente artículo por parte del
ejecutante.
En todos los casos el acreedor deberá indemnizar los perjuicios ocasionados, sin perjuicio de las
sanciones penales y administrativas de que se hiciera pasib'
7°) En los casos previstos en el presente artículo, no procederá la compra en comisión ni la
indisponibilidad de los fondos de la subasta. No obstante el juez podrá pedir caución suficiente al
acreedor.
En Cba., si las partes lo establecen pueden regirse por estas reglas, sino se seguirá el trámite
ejecutivo general, ya que la ley procesal solo habla de los terceros poseedores y la ley sustancial
carece de mayores preceptos en cuanto al trámite.
Ejecución prendaria:
Habrá constitución de prenda cuando el deudor, por una obligación cierta o condicional, presente
o futura, entregue una cosa mueble o un crédito en seguridad de la deuda.
Por los trastornos que presentaba la entrega del bien, se creó la prenda con desplazamiento,
continuando en poder del deudor el bien gravado.
Como este desplazamiento era muy perjudicial para los productores (para obtener crédito debían
desprenderse de sus tractores, arados, etc.) surgió la necesidad de una prenda "sin desplazamiento"
denominada primero "prenda agraria" y luego "prenda con registro" ya que en ella el
desplazamiento es reemplazado por la inscripción del contrato prendario en el Registro de Prendas,
el cual extiende los 'certificados de prenda' correspondientes, que constituyen título ejecutivo.
El CPC no establece el trámite especial para la ejecución prendaria, por lo que debe acudirse
a las disposiciones de la legislación de fondo que contiene normas procesales, que resultan de
aplicación.
En tal sentido, la legislación de fondo establece un procedimiento sumario, verbal y actuado,
donde el deudor tiene taxativamente limitadas las defensas que puede oponer, y como todo juicio
ejecutivo, no pueden oponerse aquellas defensas relacionadas con la causa de la obligación.
El certificado de prenda constituye el titulo base para intentar la acción ejecutiva para
cobrar el crédito y sus accesorias.
El juez competente es el del lugar de pago o el del lugar de situación de los bienes o el domicilio
del deudor, a opción del acreedor.
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
Ejecución comercial:
Procede para el cobro de: 1) fletes de los transportes marítimos, terrestres y aéreos acreditados
con la póliza de fletamento o conocimiento o carta de porte o documento análogo al original;
2) crédito por las vituallas suministradas para la provisión de buques (el emergente de la venta
de cosas destinadas a la alimentación de los tripulantes y de personas que transporta).
Se sebe observar el procedimiento del juicio ejecutivo.
Ejecución fiscal:
Tiene por objeto el cobro de los impuestos, patentes, tasas, retribuciones de servicios o mejoras,
multas adeudadas a la administración pública, aportes y contribuciones al sistema nacional de
previsión social y en general todo crédito adeudado a reparticiones públicas nacionales a los cuales
la ley les otorgue fuerza ejecutiva. El procedimiento antes se denominaba “de apremio”. Algunas
leyes tributarias y previsionales envían al procedimiento ejecutivo del CPN, pero introduciéndole
modificaciones.
presentarla el vencido. En ambos casos, de la liquidación presentada se dará traslado (por 5 días) a
la otra parte, para que exprese su conformidad con la liquidación o la impugne.
Expresada la conformidad por el deudor (o vencido el plazo el plazo sin contestar), se puede trabar
el embargo.
En Cba., se habla de que debe presentar una relación de daños y perjuicios, frutos e intereses y su
importe. Se dará traslado por seis (6) días al ejecutado. Si se conforma o no contesta, se traba
embargo. Si lo impugna, debe ofrecer prueba y se tramita como el juicio abreviado.
Citación de venta y excepciones: Luego de trabar el embargo –tanto en el caso de cantidad líquida
como ilíquida- el paso siguiente es citar al deudor para la venta de los bienes embargados. A partir
de la citación (por cédula) el deudor tiene 5 días en Nación y tres (3) días en Cba., para oponer
excepciones y probarlas.
1) Falsedad de la ejecutoria: Esta excepción sólo puede fundarse en la adulteración o falsificación
de la sentencia o sus copias (ej.: adulteración de cantidades, firma del juez falsa, etc.). También se
ha admitido la excepción de 'inhabilidad de título', en los casos en que falte alguno de los requisitos
del título ejecutorio. Ej.: si aún no venció el plazo para cumplir la condena, si la sentencia que se
intenta ejecutar tiene pendiente un recurso de apelación, etc.
2) Prescripción de la ejecutoria: Rige en forma supletoria el art. 4023 del C. Civil que establece un
plazo de 10 años.
3) Pago. Debe ser posterior a la sentencia, total y documentado.
4) Quita, espera o remisión. Al igual que el pago, deben ser posteriores a la sentencia.
(Quita es la renuncia por el acreedor a una parte del crédito; Remisión es la renuncia a la
totalidad del crédito. Espera: se da cuando el acreedor concede al deudor un plazo mayor que el que
fija la sentencia, para cumplir con la obligación).
Prueba de las excepciones: Las excepciones deberán fundarse en hechos posteriores a la
sentencia o laudo. Se probarán por las constancias del juicio o por documentos emanados del
ejecutante que se acompañarán al deducirlas con exclusión de todo otro medio probatorio. Si no se
acompañasen los documentos, el juez rechazará la excepción sin sustanciarla. La resolución será
irrecurrible
Resolución: Si no opone excepciones, el juez mandará continuar la ejecución, sin que se pueda
recurrir.
Si opone excepciones, se le da traslado al ejecutante por 5 días y 3 días, respectivamente, y luego
el juez decide: desestima o admite la excepción. Si la desestima, mandará continuar la ejecución; si
la admite, levantará el embargo. En Cba., en este último supuesto, si el ejecutante da caución, se
procede a la venta.
Recursos: Si se desestima la excepción, se puede apelar (con efecto devolutivo) pero el ejecutante
debe dar fianza o caución. Todas las apelaciones que fueren admisibles se concederán en efecto
diferido (Nación).
Cumplimiento de la sentencia: Consentida o ejecutoriada la resolución que mande llevar adelante
la ejecución, se procederá según las reglas establecidas para el cumplimiento de la sentencia de
remate, hasta hacerse pago al acreedor.
1) Condena de hacer: Cuando la sentencia condenare a hacer alguna cosa y el obligado no
cumpliese dentro del plazo señalado por el juez, se podrá requerir la ejecución forzosa, con límite
en la violencia sobre la persona del deudor. Cuando el cumplimiento de la obligación se hubiere
hecho imposible, deberá el deudor satisfacer perjuicios e intereses. Si el hecho pudiese ser
ejecutado por otro, se podrá autorizar al acreedor a ejecutarlo por cuenta del deudor. En Nación,
pueden imponerse astreintes.
2) Condena a escriturar: Si el condenado a escriturar no cumpliere la sentencia en el plazo fijado,
la escritura pública será suscripta por el juez a costa de aquel y se otorgará ante ele scribano
convenido, o el que proponga el ejecutante.
3) Condena de no hacer: Si la sentencia condenare a no hacer alguna cosa, y el obligado la
quebrantase, el acreedor tendrá opción para: a) pedir que se repongan las cosas al estado en que se
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hallaban, si fuere posible, y a costa del deudor, o b) pedir que se le indemnicen los daños y
perjuicios.
4) Condena de entregar cosas: Cuando la condena fuere de entregar alguna cosa, se librará
mandamiento para desapoderar de ella al vencido, quien podrá oponer las excepciones a que se
refiere el art. 506, en lo pertinente. Si la condena no pudiera cumplirse, se le obligará a la entrega
del equivalente de su valor, previa determinación si fuere necesaria, con los daños y perjuicios a
que hubiere lugar.
5) Liquidaciones especiales: Siempre que las liquidaciones o cuentas fueren muy complicadas y
de lenta y difícil justificación o requieren conocimientos especiales, serán sometidas a la decisión de
peritos, árbitros o, si hubiere conformidad de partes, a la de amigables componedores.
6) Constitución de servidumbre: Se tramitara por juicio abreviado.
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2) Presupuestos:
1. La verosimilitud del derecho: Significa la aparente existencia del derecho a proteger.
Basta la simple apariencia o verosimilitud, a cuyo efecto el procedimiento probatorio es meramente
informativo y sin intervención de la persona contra la cual se pide la medida.
2. Peligro de demora: Se refiere a la posibilidad de que, en caso de no adoptarse,
sobrevenga un perjuicio o daño inminente que transformará en tardío el eventual reconocimiento
del derecho invocado como fundamento de la pretensión. En este riesgo reside el interés procesal
que respalda a toda pretensión cautelar. En el art. 484 CPCC se expresa que el perjuicio debe ser
inminente e irreparable.
3. Contracautela: Es un presupuesto de las medidas cautelares que recaigan sobre bienes.
Consiste en la garantía que debe suministrar quien solicita una medida cautelar a fin de asegurar la
reparación de los daños que pueda ocasionar a la otra parte, cuando hubiese sido pedidas y
decretadas indebidamente. Viene a contrarrestar la falta de contradicción inicial que caracteriza al
proceso cautelar, concretando en cierto modo la igualdad de las partes en el proceso. Se debe
graduar la calidad y el monto de acuerdo con la mayor o menor verosimilitud del derecho y las
circunstancias del caso.
Existen distintas clases de contracautela:
a) Caución real: Constituye la afectación de un bien mueble o inmueble de propiedad del
solicitante de la medida, para responder por los daños que se pueda ocasionar con ella.
b) Caución juratoria: Es el juramento que presta el propio solicitante de la pretensión
cautelar de responder patrimonialmente por su adopción.
Actualmente se tiende a prescindir de la caución juratoria, pues la responsabilidad de quien
presta este tipo de caución ya existe aún cuando no la haya realizado.
c) Caución personal: Es la garantía procesal que presta un tercero de reconocida solvencia, de
responder por los daños que pudieren sobrevenir al afectado, y que puede ser demandado con
prescindencia del deudor principal, al carecer el “fiador” del beneficio de excusión.
Esta última forma de caución resulta ser la más utilizada en los tribunales, por la practicidad
y rapidez de su percepción, y es realizada generalmente por los letrados matriculados.
Atento al carácter de mutabilidad y provisionalidad propio de las medidas cautelares, la ley
autoriza a la parte afectada por la cautelar, en cualquier estado del proceso, a pedir una mejora de
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la contracautela, probando sumariamente que ésta es insuficiente. Esta mejora podrá ser tanto en
relación al monto como al tipo de medida solicitada (caución real en vez de caución personal).
5) Disposiciones comunes:
1) Pueden ser pedidas antes o después de deducida la demanda, a menos que de la ley resulte que
deben entablarse previamente (embargo preventivo y las contenidas en leyes sustanciales).
2) Art. 45 CPCC y art. 195, párr.2: El escrito debe expresar el derecho que se pretende asegurar, la
medida que se pide, la disposición legal en que se funda, y el cumplimiento de los requisitos que
correspondan, en particular a la medida requerida.
3) Es competente para disponer las medidas el juez que lo sea respecto de la pretensión
principal.
4) Las actuaciones deben permanecer reservadas hasta tanto las medidas se ejecuten.
5) Tramitan por expediente separado al que corresponde agregar las copias de las pertinentes
actuaciones del expediente principal.
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6) Se deben disponer inaudita parte, es decir, sin la participación de la parte a quién afectan, pues
de lo contrario se frustraría su finalidad. Una vez dispuestas y ejecutadas, se deben notificar al
afectado.
7) Exención: se autoriza a prescindir de la caución a) Nación, provincia, municipios, comunas
(casos en que la responsabilidad se presume), entes oficiales autárquicos, en Nación personas que
justifiquen ser reconocidamente abonadas; 2) Quien actuare asistido pro asesor letrado o con el
beneficio de litigar sin gastos.
Córdoba:
Art. 466 CPCC: En cualquier estado de la causa y aún antes de entablar la demanda, podrá el
acreedor pedir embargo preventivo, sin necesidad de acreditar la deuda y con la sola condición de
prestar fianza o dar otra caución equivalente por cantidad que, a juicio del tribunal, sea bastante
para cubrir los daños y perjuicios, si resultare que la deuda no existe.
No es necesario acreditar prima facie el derecho para trabar embargo preventivo, pues la norma
dice que sólo basta que el interesado otorgue una contracautela o caución adecuada.
Art. 467 CPCC: “Si en embargo se pidiere en virtud de una deuda sujeta a condición o plazo, el que
lo solicite deberá acreditar sumariamente que el deudor trata de enajenar, ocultar o transportar sus
bienes, o que ha disminuido notablemente su responsabilidad después de contraída la obligación”.
En estos obligaciones a plazo se debe acreditar, además, el peligro en la demora.
La providencia que admite o deniega el embargo preventivo es recurrible por reposición y
apelación subsidiaria, si la medida fue dictada sin sustanciación. Por el contrario, si fue sustanciada,
procederá la apelación directa (Art. 458 CPC).
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El demandado también puede pedir embargo sobre los bienes del acreedor, que asegure el
importe de las costas del juicio y los daños y perjuicios, siempre y cuando ofrezca una contracautela
suficiente.
Art. 469 CPCC: No se exigirá caución a quien tenga una sentencia favorable, a los socios en la
liquidación de sociedades, al que requiera alimentos en el juicio alimentario, a los acreedores
privilegiados, etc.
Art. 532 y 534 CPCC: Siempre que el embargo recaiga sobre bienes muebles o inmuebles (de ser
registrables se realiza la anotación en el registro correspondiente), el propietario podrá continuar
en posesión de éstos y seguir con el uso normal, salvo que, tratándose de bienes muebles se hubiera
designado un depositario, que puede ser el propio embargado cuando los bienes estuvieren en su
casa, negocio o establecimiento o sino, podrá serlo una persona de la casa del embargante o de
responsabilidad.
Art. 535 CPCC: En caso de temerse degradaciones o destrucciones en los bienes depositados en
poder del deudor, el demandante a su costa podrá solicitar que se nombre un veedor que
inspeccionará el estado de los bienes dando cuenta al tribunal, pudiendo cambiarse el depositario.
Art. 536 CPCC: Si el embargo se traba sobre créditos, se hará saber el embargo al deudor de ellos,
previniéndolo de que al vencimiento de la obligación deberá depositar el importe a la orden del
tribunal interviniente.
Art. 463 CPCC: El acreedor puede pedir ampliación, mejora o sustitución justificando que no es
suficiente para cumplir la función de garantía. El deudor puede requerir se sustituya por otra que
no lo perjudique, si puede cumplir con dicha función. También, podrá pedir la sustitución por otros
bienes del mismo valor.
Art. 473 CPCC: También podrá el demandado solicitar la sustitución del bien embargado por
fianza personal equivalente, siempre que el embargo no recaiga sobre bienes objeto del juicio o en
los que las leyes acuerdan privilegios.
Art. 543 CPCC: El tribunal decretará, a solicitud del actor y sin sustanciación, la ampliación del
embargo, si estimase que los bienes embargados serían de dudosa suficiencia para responder a la
ejecución. También podrá decretar su ampliación cuando su petición se funde en haberse deducido
tercería o cuando se limite a bienes especialmente afectados a la seguridad del crédito que se
reclama. Podrá el demandado pedir su reducción, si excede de lo necesario para responder a la
ejecución.
Bienes susceptibles de embargo y bienes inembargables: En general, son susceptibles de
embargo la totalidad de los bienes materiales e inmateriales que siendo apreciables en dinero
forman el patrimonio de una persona, que como tal, es prenda común de los acreedores con las
limitaciones que la ley establece (vgr: dinero en efectivo, efectos públicos, bienes raíces, etc.).
El artículo 542 del CPC establece que: “No se podrá trabar embargo sobre:
a) Ropas, enseres y muebles de uso del demandado y su familia.
b) Los muebles, herramientas, instrumentos y libros necesarios para el ejercicio personal de
la profesión, arte u oficio del demandado y su familia.
c) Las pensiones alimentarías y litis expensas.
d) El usufructo que tuvieren los padres sobre los bienes de sus hijos, en la medida en que
fueren indispensables para atender las cargas respectivas.
e) Los sepulcros, salvo que se reclamare su precio de venta, construcción o reparación.
f) Los bienes afectados a cualquier culto reconocido.
g) Los bienes que se hallen expresamente exceptuados por otras leyes (entre estos podemos
mencionar: indemnizaciones laborales, parte sustancial del salarios y haber previsional, la vivienda
única, el bien de familia, bienes del municipio y comunas afectados directamente a la prestación de
un servicio público, el sueldo de los empleados públicos, etc.)”.
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
Podrá pedirlo el acreedor de deuda en dinero o en especie que se halle en alguna de las siguientes
condiciones: 1) Que el deudor no tenga domicilio en la República (debe probar la existencia del
crédito, pero no su exigibilidad); 2) Que la existencia del crédito esté demostrada con instrumento
público o privado atribuido al deudor, abonada la firma por información sumaria de dos testigos; 3)
Que fundándose la acción en un contrato bilateral, se pruebe con información sumaria de dos
testigos, debiéndose acreditar además, el cumplimiento del contrato por parte del actor, salvo que
ofreciese cumplirlo o su obligación fuera a plazo; 4) Que la deuda surja de libros de comercio del
actor, del boleto de corredor de acuerdo con sus libros o de la certificación realizada por contador
público en el supuesto de factura y 5) Idem art. 467 CPCC.
También: 1) Coheredero, condómino o socio acreditando la verosimilitud del derecho y el peligro
en la demora; 2) Si quien lo solicita hubiese obtenido sentencia favorable, aunque estuviere
recurrida, etc.
b) Intervención judicial:
Es la medida cautelar en cuya virtud una persona designada por el juez, en condición de auxiliar
externo de éste, interfiere en la actividad económica de una persona física o jurídica, sea para
asegurar la ejecución forzada o para impedir que se produzcan alteraciones perjudiciales en el
estado de los bienes.
Encontramos dos clases de intervención judicial:
1. La intervención con fines de recaudación: este tipo tiene como finalidad hacer efectivo
el cumplimiento de un embargo ya decretado, motivo por el cual es una medida complementaria de
aquél. Procede a pedido del acreedor y a falta de otra más eficaz o como complemento de la
dispuesta, si la medida cautelar debiere recaer sobre bienes productores de rentas o frutos. No
puede interferir en la administración. El juez debe determinar el monto que no puede exceder del
20% en Cba. y del 50% en Nación y su importe deberá ser depositado a la orden del tribunal, dentro
del plazo que se determine.
2. La intervención con fines de información: de oficio o a pedido de parte, el juez puede
designar a un interventor informante o veedor, para que dé noticia acerca del estado de los bienes
objeto del juicio o las operaciones o actividades, con la periodicidad que la providencia que lo
designe establezca. Su cometido es dar cuenta al juez de eventuales irregularidades que advierta en
la administración.
Disposiciones comunes a toda clase de intervención. Expresamente dispone el artículo:
Cualquiera fuese la fuente legal de la intervención y cuando fuese compatible con la respectiva
regulación:
1) El tribunal apreciará su procedencia con criterio restrictivo y resolución será dictada por
auto.
2) La designación recaerá, en lo posible por sorteo, en persona que posea los conocimientos
necesarios para desempeñarse atendiendo a la naturaleza de los bienes o actividades en que
intervendrá; será, en su caso, persona ajena a la sociedad o persona intervenida.
3) La decisión que designe al interventor determinará la misión que deba cumplir y el plazo
de duración que sólo podrá prorrogarse por resolución fundada.
4) La contracautela se fijará teniendo en consideración la clase de intervención, los
perjuicios que pudiere irrogar y las costas.
5) Los gastos extraordinarios serán autorizados por el tribunal previo traslado a las partes,
salvo cuando la demora pudiere ocasionar perjuicios; en este caso, el interventor deberá informar
al tribunal dentro de los tres días de realizados. El nombramiento de auxiliares requiere siempre de
autorización previa.
El interventor tiene derecho a honorarios que cobrará luego de aprobado el informe final de su
gestión. Debe desempeñar el cargo personalmente y cumplir con las directivas impartidas por el
tribunal, de no hacerlo, se lo podrá remover y la gravedad del incumplimiento incide en la
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
percepción de los honorarios. Además presenta informes periódicos y uno final, al concluir su
cometido.
c) Inhibición general de bienes:
En todos los casos en que habiendo lugar a embargo éste no pudiere hacerse efectivo por no
conocerse bienes del deudor o por no cubrir éstos el importe del crédito reclamado, podrá
solicitarse contra aquél la inhibición general de vender o gravar sus bienes, la que se deberá dejar
sin efecto siempre que presentase a embargo bienes suficientes o diere caución.
Es decir que esta medida sucedánea del embargo supone la interdicción de vender o gravar
cualquier bien inmueble, y de esta forma los escribanos se deberán abstener de otorgar escrituras
traslativas si del certificado expedido por el Registro de Propiedad surgiere la anotación de la
inhibición.
Doctrina y jurisprudencia consideran, en general, que sólo se puede referir a bienes inmuebles;
pero ante la ausencia de prohibición legal, no mediaría inconveniente en que recayese sobre bienes
con régimen de registro y publicidad como por ejemplo automotores y embarcaciones.
La inhibición también es viable en el juicio ejecutivo, aunque en tal caso, al igual que el embargo
preventivo, no se halla condicionada a la previa prestación de una contracautela.
No otorga prioridad alguna en el pago con respecto a embargantes posteriores. Estos tienen
prioridad con respecto al inhibiente.
d) Secuestro:
Se denomina secuestro a la medida judicial en cuya virtud se desapodera a una persona de un
bien sobre el cual se litiga o se ha de litigar, o de un documento necesario para deducir una
pretensión procesal. Generalmente recae en cosas muebles.
Ejemplo: 1) del primer supuesto: el depósito de la cosa mueble que ha de pedirse mediante
una pretensión real cuando hubiere motivos para temer que se pierda o deteriore en manos del
poseedor; 2) del segundo supuesto: secuestro que el juez puede disponer en el caso de que no se
cumpliere la orden de exhibición de alguno de los documentos que se solicitan como diligencias
preliminares.
El secuestro recae sobre cosas ciertas y determinadas acerca de las cuales existe o ha de
promoverse una controversia judicial y los bienes no pueden ser usados por el deudor, pues se
ponen en manos de un tercero; el embargo preventivo versa sobre cualquier bien que se encuentre
en el patrimonio del deudor y cuya eventual realización permitirá satisfacer el crédito por el cual
procede y permite la su utilización por parte del deudor.
La doctrina distingue tres clases de secuestro:
1. Secuestro sancionatorio: es aquel que aparece como consecuencia del incumplimiento
de la orden de exhibición o restitución de una cosa, documento o un expediente.
2. Secuestro autónomo: es aquel que tiene por finalidad directa e inmediata la tutela de la
cosa o bien mueble que constituye el objeto de la litis, cuando el embargo no resulta ser una
garantía suficiente para asegurar el derecho invocado por el solicitante.
3. Secuestro complementario: es aquel que sigue a un embargo ya trabado, cuando sea
indispensable proveer a la guarda o conservación de la cosa para asegurar el resultado de la
sentencia definitiva.
El juez debe designar de depositario a una institución oficial o persona que mejor convenga.
Fijará su remuneración y ordenará el inventario si fuese indispensable.
e) Anotación de litis:
Esta medida cautelar se dirige a asegurar la publicidad de los procesos relativos a bienes
inmuebles, para el supuesto de que la sentencia que en ellos se dicten hayan de ser opuestas a
terceros adquirentes del bien litigioso o a terceros adquirentes a cuyo favor se constituya un
derecho real sobre aquel bien.
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DERECHO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL JUAN JOSÉ PAZ
El artículo 482 del CPC establece: “Procederá la anotación de litis cuando se dedujere una
pretensión que pudiera tener como consecuencia la modificación de una inscripción en el registro
correspondiente y el derecho fuere verosímil. Cuando la demanda hubiere sido desestimada, esta
medida se cancelará con la terminación del juicio”.
A diferencia de lo que sucede con el embargo preventivo, el dueño no se ve impedido de
vender o gravar el bien, pues configura (la anotación en litis) un modo de dar a publicidad la
existencia de un juicio sobre aquel, a los fines de impedir de que quien lo adquiera o constituya un
derecho real sobre él, se ampare válidamente en la presunción de buena fe.
f) Prohibición de innovar:
Es la medida en cuya virtud se ordena a una de las partes que se abstenga de alterar, mientras
dure el proceso, la situación de hecho o de derecho existente en un momento determinado. Se
justifica en las garantías constitucionales de la defensa en juicio y de igualdad ante la ley, y según
PODETTI en el principio de moralidad o en la buena fe con la que deben proceder los litigantes.
En la mayoría de los casos implica la prohibición de que se altere el estado de hecho existente al
tiempo de iniciarse el proceso, como por ejemplo que no se destruya una cosa o se mantenga la “no
ocupación” de un inmueble. Pero también es admisible para impedir la alteración de un estado de
hecho existente con anterioridad y que el juez ordena restablecer luego de iniciado el proceso, por
ejemplo, cuando se paraliza la ejecución de una obra o la suspensión de la ejecución de un acto
administrativo.
Art. 483 CPCC y art. 230, párr. 1 establece que: Podrá decretarse la prohibición de innovar en
toda clase de juicio, siempre que:
1. El derecho fuere verosímil.
2. Existiere peligro de que si mantuviera o alterara en su caso, la situación de hecho o
derecho, la modificación pudiera influir en la sentencia o convirtiera si ejecución en ineficaz o
imposible.
3. La cautela no pudiera obtenerse por medio de otra medida precautoria.
Procede en toda clase de juicios y cualquiera que sea la etapa en que éstos se encuentren, pero es
inadmisible contra otra de igual naturaleza, pues se frustraría la celeridad con que deben cumplirse
las medidas cautelares. Tampoco procede para impedir el cumplimiento de una sentencia firme
pronunciada por otro juez.
f) Prohibición de contratar:
Es una medida en cuya virtud el juez está facultado para ordenar que los eventuales interesados
se abstengan de celebrar el contrato y para acordar publicidad a la prohibición.
Su finalidad es asegurar el resultado práctico de un proceso en el que se discuten derechos sobre
determinados bienes respecto de los cuales medie el temor de que alguna de las partes los ceda,
arriende o enajene a un tercero.
Procede, por ejemplo, para que el deudor hipotecario se abstenga de arrendar el inmueble objeto
de gravamen o para que quien pretenda la declaración de nulidad de un contrato no alquile el bien
sobre que éste versa.
Caduca si no se deduce la demanda dentro del plazo de cinco días de haber sido trabada y en
cualquier momento que se demuestre su improcedencia.
g) Protección de personas:
Es una medida cautelar dirigida a la protección de ciertas personas expuestas a peligros o
amenazas sobre su integridad física o moral o sobre su libertad de determinarse en un asunto de
orden privado.
Art. 234 CPCCN: podrá decretarse la guarda: 1) De mujer menor de edad que intentase contraer
matrimonio, entrar en comunidad religiosa o ejercer determinada actividad contra la voluntad de
sus padres o tutores; 2) De menores e incapaces que sea maltratados por sus padres, tutores o
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II) Tercerías:
Es la pretensión en cuya virtud una persona distinta a las partes intervinientes en un
determinado proceso, reclama el levantamiento de un embargo trabado en dicho proceso sobre un
bien de su propiedad (de dominio) o el pago preferencial de un crédito con el producido de la venta
del bien embargado (de mejor derecho).
Cualquiera de las dos, se halla condicionada a la existencia de un embargo. Son procedentes en
cualquier clase de proceso, aunque su mayor ámbito de aplicabilidad son los procesos de ejecución.
Requisitos: 1) De dominio: Debe deducirse antes de que se otorgue la posesión de los bienes y
2) La de mejor derecho: antes de que se pague al acreedor que ha obtenido el embargo.
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Si el tercerista (en Cba. solo el tercerista de dominio) dedujere la demanda después de diez días
desde que tuvo o debió tener conocimiento del embargo o desde que se rechazó el levantamiento
del embargo sin tercería, debe abonar las costas que origine su presentación extemporánea.
Además, el tercerista debe probar con instrumentos fehacientes o en forma sumaria (si se tratare
de bienes muebles, se debe acreditar la posesión, puesto que quien la tenga goza de presunción de
propiedad, según art. 2412 CC.) la verosimilitud del derecho o, podrá también, otorgar garantías
para responder de los perjuicios que pudiere producir la suspensión del proceso principal.
Si se desestimare la tercería, no es admisible su reiteración si se funda en título que hubiese
poseído o conocido el tercerista el tercerista al tiempo de entablar la primera.
Efectos: 1) De dominio: Se suspenderá el remate. Si fuese venta anticipada, el producido quedará
afectado al resultado de la tercería. En la Nación, se le otorga al tercerista el derecho de obtener el
levantamiento del embargo, dando garantía suficiente; 2) De mejor derecho: se suspenderá el pago,
salvo que se diere fianza, con audiencia de las partes, para responder a lo resuelto en la tercería. El
tercerista tiene derecho a intervenir en las actuaciones de remate; 3) Efecto común: el embargante
puede pedir una ampliación o mejora del embargo, o la adopción de otras medidas precautorias.
Procedimiento: deben deducirse contra ambas partes del proceso principal (embargante y
embargado, configurándose un litisconsorcio pasivo necesario). El allanamiento y la confesión del
ejecutado no podrán invocarse contra el ejecutante. Se sustanciará por el juicio declarativo que
corresponda (o por incidente en Nación, según lo determine el juez) en pieza separada. Si el
ejecutado estuviera rebelde, no se le hará nuevo emplazamiento.
También se concede el derecho a pedir el levantamiento del embargo sin promover tercería, para
lo cual debe acompañar el título de dominio u ofrecer sumaria información sobre su posesión,
según la naturaleza de los bienes. Del pedido se dará traslado al embargante (en Cba., tres días).
contenido de la copia o bien a través de la protocolización de ésta, siempre que no esté raída ni
borrada en lugar sospechoso ni en tal estado que no se pueda leer claramente. De no poder
obtenerse la segunda copia, mediante proceso sumarísimo o abreviado, se sustanciará prueba
sobre su contenido y ante el tribunal donde se encuentre el bien.
3) Autorización para comparecer a juicio y ejercer actos jurídicos: Son numerosos los supuestos
en que resulta indispensable la autorización, sea que quien lo solicita carece de padres o
representantes legales, que éstos se la nieguen (no permiten que demande civilmente a un tercero)
o que por disposición de la ley sea indispensable aquella (reconocimiento de hijos
extramatrimoniales efectuado por un varón menor de 16 años, por ejemplo). Cuando la persona
interesada o el M. Pupilar a su instancia, solicite autorización, se citará inmediatamente a aquella, a
quien deba otorgarla y al representante del M. Pupilar a una audiencia que tendrá lugar dentro del
tercer día y en la que se recibirá toda la prueba. Se le nombrará tutor especial.
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