TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Y CLASIFICACIÓN DE LA INFORMACIÓN1

Por: Fernando Castañeda Portocarrero2

La transparencia (activa) y el acceso a la información pública (transparencia pasiva)

son herramientas útiles para un adecuado desempeño del poder público y para el

ejercicio de los derechos que los Tratados, la Constitución y las leyes reconocen a
toda persona, entre otros beneficios. Estas ideas que se aceptan en el ámbito teórico,

no necesariamente se cumplen en la práctica. Así, en estas breves líneas revisaré

cómo el Supremo Intérprete de la Constitución establece algunos criterios que

permiten determinar si una información debe o no permanecer fuera del alcance

público en el ámbito de las prestaciones médicas y de salud del personal militar; y de

la información contenida en las declaraciones juradas de ingresos, de bienes y rentas

de los funcionarios públicos.

Acceso a la información sobre prestaciones médicas y de salud para el personal

militar en situación de actividad, de retiro y a sus familiares

Una asociación de pensionistas vinculada a las fuerzas armadas y policiales solicita al

Comandante General de la Marina de Guerra del Perú (en adelante: el Comandante

General) las normas reglamentarias sobre los servicios de salud para el personal

militar y sus familiares3. Según la asociación el personal de la Marina de Guerra en

situación de actividad y de retiro, sus esposas e hijos, gozan de atención médica no

remunerada desde 1983. Sin embargo, el Director de Salud del Centro Médico Naval

ordena el pago por la atención médica y medicamentos que reciben los familiares
del personal naval y pensionistas. Al solicitar copia de la normativa al Comandante

1
Artículo inédito, enero de 2018.
2
Profesor PUCP, conferencista y especialista en transparencia y acceso a la información pública, abogado,
ex Adjunto en Asuntos Constitucionales de la Defensoría del Pueblo del Perú.
3
Reglamento de Prestaciones de Servicios de Salud para el Personal Militar y sus Familiares - PRESAFA 13203,
edición 1989 y la resolución que aprueba dicho reglamento; Reglamento de Prestación de Servicios de Salud
para el Personal Militar y sus Familiares-PRESAFA 13203, edición 1995 y la resolución que aprueba dicho
reglamento; entre otros documentos conexos.
General, éste la niega, bajo el argumento de que se trata de información reservada.

El caso llega al Tribunal Constitucional (en adelante: el TC), que declara fundada la
demanda e inaplica el artículo 1° de la Resolución de la Comandancia General de la
Marina N° 0706-95 en la parte que determina la clasificación de la información

solicitada4.

¿Qué se argumentó en el proceso? El Comandante General consideró que la

información pretendida no podía entregarse porque no estaba relacionada a la

asociación demandante. Bajo esta óptica se asume que quien formula el pedido de

información debe acreditar alguna conexión con la información objeto del pedido.
Este argumento no viene acompañado de algún tipo de sustento y colisiona

directamente con el artículo 2.5 de la Constitución Política, norma suprema que

dispone que toda persona tiene derecho a solicitar sin expresión de causa la

información que requiera. En esa línea de pensamiento el TC refuta el argumento del

Comandante General y señala que el derecho de acceso a la información pública
tiene como característica

la ausencia de expresión de causa o justificación de la razón por la que se

solicita la información, este carácter descarta la necesidad de justificar la

petición en la pretensión de ejercer otro derecho constitucional (…) o en la

existencia de un interés en la información solicitada, de modo tal que cualquier

exigencia de esa naturaleza es simplemente inconstitucional 5

En segundo término, la parte demandada6 asegura que conforme al artículo 168 de

la Constitución Política las leyes y reglamentos respectivos determinan la organización

4
STC 950-00-HD/TC. Caso Asociación de Pensionistas de la Fuerza Armada y la Policía Nacional. Sentencia
del 13 de diciembre del 2000, suscrita por los magistrados: Rey Terry, Nugent, Díaz Valverde, Acosta Sánchez,
Revoredo Marsano y García Marcelo.
5
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO. Sentencia recaída en el expediente N° 950-00-HD/TC,
Fundamento N° 5.
6
Este argumento es compartido en un extremo por el Juez del Primer Juzgado Corporativo Transitorio
Especializado en Derecho Público de la Corte Superior de Justicia de Lima.
de las Fuerzas Armadas y, en el caso concreto, vía reglamentaria7 se ha clasificado a

la información solicitada como reservada. Este argumento es equivocado porque la

clasificación de la información no es una operación automática, sólo podrá aplicarse
válidamente luego de evaluar, caso por caso, respetando los parámetros de

interpretación en la materia. Bajo está lógica, el TC apunta con acierto

el solo hecho de que una norma o un acto administrativo, como en el presente

caso, atribuya o reconozca la condición de seguridad nacional a una

información determinada, no es razón suficiente, en términos constitucionales,

para denegar el acceso a la misma; por el contrario es siempre indispensable

examinar si la información calificada de reservada reviste realmente o no tal

carácter, acudiendo para tal efecto al principio constitucional de razonabilidad 8

Al mismo tiempo, el Garante de la Constitución observa que si bien la medida

prohibitiva dada por la Marina de Guerra apunta a la protección de la seguridad
nacional, de la evaluación del contenido de dichos documentos aparece que la

información objeto del debate trata sobre prestaciones médicas y de salud al

personal de dicha institución militar (en situación de actividad, de retiro y a sus
familiares), por lo que no pone en riesgo o daña en forma alguna a la seguridad

nacional9.

El Comandante General concluye su defensa y sostiene que la asociación

demandante ya había planteado un amparo para que se declare la ineficacia legal

del referido reglamento. Este argumento también es equivocado porque, como lo

indica acertadamente el TC

7
El Reglamento de Instrucciones del Sistema de Publicaciones de la Marina de Guerra del Perú (ISP-13301)
es el que asigna la clasificación de seguridad a toda publicación que, por su naturaleza, contenido o interés,
revista para la seguridad nacional o institucional medidas especiales de seguridad.
8
STC 950-00-HD/TC. Caso Asociación de Pensionistas de la Fuerza Armada y la Policía Nacional. Fundamento
N° 6.
9
STC 950-00-HD/TC. Caso Asociación de Pensionistas de la Fuerza Armada y la Policía Nacional. Fundamento
N° 6. Fundamento N° 7.
 El hecho que la demandante haya interpuesto una acción de amparo en la que

solicita la inaplicabilidad de los dispositivos cuyo acceso se solicita, no impide

que incoe el presente proceso de habeas data debido a que el objeto de ambos
procesos es diferente: en el primero, la declaración de no aplicación de las

normas y, en el segundo, la entrega de determinada información10

Con relación a la argumentación desde el Poder Judicial, resulta ilustrativo traer a

colación la posición de la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho

Público de la Corte Superior de Justicia de Lima. Dicho Colegiado repara que la

asociación demandante no había agotado la vía previa. Esta afirmación carece de

sustento porque el TC comprobó11 que la asociación había planteado su demanda

luego de que transcurrieran los quince días desde el envío de la carta notarial 12.
Asimismo, la Sala refiere que según el artículo 2°, inciso 20), de la Constitución, los

miembros de las Fuerzas Armadas y Policía Nacional no pueden ejercer el derecho de

petición colectivamente. Esta aseveración revela un error en la selección del material
jurídico, pues una norma sobre el derecho de petición no puede ser aplicada a una

situación que, por su naturaleza, debe ser analizada bajo los parámetros jurídicos del
derecho fundamental de acceso a la información pública.

Acceso a la información contenida en las declaraciones juradas de ingresos y de

bienes y rentas de los funcionarios públicos

En otro orden de ideas, una segunda situación se refiere al acceso a la información

contenida en las declaraciones juradas de ingresos, de bienes y rentas de los

10
STC 950-00-HD/TC. Caso Asociación de Pensionistas de la Fuerza Armada y la Policía Nacional. Fundamento
N° 2.
11
STC 950-00-HD/TC. Caso Asociación de Pensionistas de la Fuerza Armada y la Policía Nacional. Fundamento
N° 1.
12
Con ello se da cumplimiento al artículo 5, inciso a) de la Ley N° 26301. Artículo 5o.- Para los efectos de las
Garantías Constitucionales de Acción de Hábeas Data y Acción de Cumplimiento, además de lo previsto en
el Artículo 27o. de la Ley 23506 y su Complementaria, constituye vía previa: a) En el caso de la Acción de
Hábeas Data basada en los incisos 5 y 6 del Artículo 2o. de la Constitución Política del Estado el requerimiento
por conducto notarial con una antelación no menor a quince días calendarios, con las excepciones previstas
en la Constitución Política del Estado y en la Ley.
funcionarios públicos. Mencionaré algunos casos resueltos por el TC para contar con

algunos elementos adicionales. Un primer caso data del 200613 y en él se solicitó al

Ministerio de Defensa información de la sección primera y segunda de las
declaraciones juradas de los diferentes ministros y viceministros que se

desempeñaron en dichos cargos, desde el 29 de julio de 2001 hasta la fecha de

interposición de la demanda (2 de diciembre de 2003). El TC declaró infundada la

demanda. Un segundo caso fue emitido el 200914 y allí se pidió al Ministerio de

Transportes y Telecomunicaciones información de la sección primera de las

declaraciones juradas de los diferentes ministros y viceministros en dicho sector,

desde el 29 de julio del 2003 hasta la emisión de la sentencia. El TC declaró fundada

en parte la demanda. A su vez, en el 201315 se resolvió el caso Bracamonte Ruiz. En

él se solicitó a la Presidencia de la República información de la primera y segunda

sección de las declaraciones de ingresos, bienes y rentas del ex Presidente Alan

García Pérez, emitidas desde el 28 de julio del 2006 hasta la culminación de su

mandato. El TC declaró infundado el recurso de agravio constitucional.

Limito el análisis a un aspecto que suele ser invocado por parte de algunos sujetos
obligados para oponerse a la divulgación de la sección primera de las declaraciones
juradas. Se sostiene que no cabe liberar la información porque la ley le atribuye a la

sección primera la calidad de confidencial. Según esta forma de razonar debe

restringirse el acceso de terceros a información incluida en la declaración jurada de

ingresos, bienes y rentas de los funcionarios públicos porque está relacionada con
alguna excepción legal. En el caso Bracamonte Ruiz el procurador público de la

Presidencia del Consejo de Ministros indicó que el pedido de información se rechazó

dado que en virtud de la Ley N.º 27482 dicha información es considerada confidencial.
Con un razonamiento similar, pero invocando una norma diferente, el procurador

13
STC 9944-2005-HD/TC. Caso Francisco Javier Casas Chardon. Sentencia del 23 de febrero del 2006, suscrita
por los magistrados: Gonzales Ojeda, Bardelli Lartirigoyen y Vergara Gotelli.
14
STC 04407-2007-PHD/TC. Caso Francisco Javier Casas Chardón. Sentencia del 14 de setiembre del 2009,
suscrita por los magistrados: Landa Arroyo, Beaumont Callirgos y Eto Cruz.
15
STC 03769-2012-PHD/TC. Caso Carlos Enrique Bracamonte Ruiz. Sentencia del 28 de mayo del 2013,
suscrita por los magistrados: Vergara Gotelli, Mesía Ramírez y Eto Cruz.
público de la Contraloría General de la República argumentó que la sección primera

goza de excepcionalidad y confidencialidad informativa de conformidad con lo

dispuesto por el Decreto Supremo N.° 043-2003-PCM, Texto Único Ordenado de la Ley
N.º 27806. En esa misma línea y desde el ámbito judicial, el Tercer Juzgado

Constitucional de la Corte Superior de Justicia de Lima sostuvo que la sección primera

contiene datos confidenciales que solo competen al declarante y a su cónyuge, por lo

que dicha información es reservada de conformidad con lo que dispone la ley.

Quienes razonan de esta manera olvidan que para negar válidamente información

pública no basta que el sujeto obligado se limite a invocar genéricamente alguna

excepción prevista en la ley de la materia. Al inicio de estas líneas se mencionó que

el TC fijó como criterio interpretativo el que sea siempre indispensable examinar si la

información calificada de reservada reviste realmente o no tal carácter 16. Además, en

el caso Arellano Serquén el TC establece que el Estado y sus órganos tienen la

obligación de probar que existe un apremiante interés público por mantener en reserva
o secreto la información pública solicitada, y, a su vez, que con tal reserva se pueda

servir efectivamente al interés constitucional que la justifica17. Este parámetro guarda

coherencia con el criterio utilizado en el caso Castro Sánchez: no basta con alegarse
que la información pueda afectar la seguridad y/o poner en riesgo la vida e integridad

de las personas involucradas, sino que ello debe ser meridianamente acreditado18.

Inicié estas breves reflexiones afirmando las bondades de la divulgación de la

información para el adecuado ejercicio tanto del poder público como de los derechos

de las personas. Los casos mostrados dan cuenta de la incipiente cultura de la

transparencia en algunos ámbitos de funcionamiento de la administración pública.

Por consiguiente, se espera que la nueva autoridad garante instalada en el Poder

16
STC 950-00-HD/TC. Caso Asociación de Pensionistas de la Fuerza Armada y la Policía Nacional. Fundamento
N° 6.
17
STC 2579-2003-HD. Caso Julia Eleyza Arellano Serquén. Sentencia del 6 de abril del 2004, suscrita por los
magistrados: Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen y Gonzales Ojeda. Fundamento N° 6.
18
STC 05173-2011-PHD/TC. Caso Luis Eduardo Castro Sánchez. Sentencia del 11 de mayo del 2012, suscrita
por los magistrados: Beaumont Callirgos, Mesía Ramírez y Eto Cruz. Fundamento N° 10.
Ejecutivo19 despliegue los esfuerzos necesarios para intentar dinamizar una

verdadera cultura de la transparencia en nuestro país.

19
Creada mediante Decreto Legislativo 1353, publicado en el Diario Oficial El Peruano el 7 de enero del 2017.