Eficacia de La Ley Penal
Eficacia de La Ley Penal
Eficacia de La Ley Penal
VALIDEZ TEMPORAL:
1. La vigencia y
2. La derogación
Con carácter general se formula el principio de retroactividad de la ley penal en el artículo 2 del
Código Penal venezolano que prevé: “Las leyes penales tienen efecto retroactivo en cuanto
favorezca al reo, aunque al publicarse hubiere ya sentencia firme y el reo estuviere cumpliendo
condena”.
Por otra parte, el principio de legalidad penal prohíbe la retroactividad de las normas penales, en
cuanto a la aplicación de penas que no hayan sido establecidas con posterioridad a la comisión de
los hechos punible. En consecuencia, no será castigado ningún delito ni falta con pena que no se
halle prevista por la ley anterior a su perpetración, disposición que extiende su eficacia a las
medidas de seguridad. En consecuencia la irretroactividad es una excepción que se aplica al
principio de legalidad penal, sola cuando la norma penal preceptúa condiciones más favorables al
penado o al reo de acuerdo a los parámetros siguientes:
1.- Vigencia: En el Derecho Venezolano, la Ley Penal, como todas las leyes, es obligatoria desde su
publicación en la Gaceta Oficial, o desde la fecha posterior que ella misma indique, según lo
dispone el artículo 1º del Código Civil, venezolano vigente.
Artículo 216. Cuando el Presidente o Presidenta de la República no promulgaren la ley en los lapsos
señalados el Presidente o Presidenta y los dos Vicepresidentes o Vicepresidentas de la Asamblea
Nacional procederán a su promulgación sin perjuicio de la responsabilidad en que aquél o aquella
incurriere por su omisión.
Si coordinamos los transcritos artículos: 1 del Código Civil y 215 y 216 de la Constitución de la
República, permite apreciar: que la ley es obligatoria desde el día de su publicación en la Gaceta
Oficial o desde la fecha posterior que ella misma indique, es decir, se produce una vacatio legis
que significa que la ley no se aplicará entre el lapso comprendido entre el día de su publicación y el
indicado en la misma ley para su entrada en vigencia.
Con respecto a los tratados, acuerdos o convenios internacionales que celebre el Estado
venezolano, algunos en materia penal, lo prevé el artículo 217 de la Constitución de la República
que dice:
Artículo 217: La oportunidad en que debe ser promulgada la ley aprobatoria de un tratado, de un
acuerdo o de un convenio internacional, quedará a la discreción del Ejecutivo Nacional, de acuerdo
con los usos internacionales y la conveniencia de la República.
2.- Derogación: La Ley Penal, al igual que las demás leyes, puede ser derogada por otra ley. El
artículo 7 del Código Civil establece:
Artículo 7: Las leyes no pueden derogarse sino por otras leyes; y no vale agregar contra su
observancia el desuso ni la costumbre o práctica en contrario por antiguos ni universales que sean.
Artículo 218: Las leyes se derogan por otras leyes y se abrogan por referendo, salvo las
excepciones establecidas en esta Constitución. Podrán ser reformadas total o parcialmente La ley
que sea objeto de reforma parcial se publicará en un solo texto que incorpore las modificaciones
aprobadas.
En Venezuela la derogación de las leyes puede ser expresa o tácita, de igual forma puede ser total
o parcial. También existe la figura de la abrogación de la ley, lo cual está previsto en el artículo 74
de la Constitución de la República, ello se hará de forma refrendaría.
La derogación es expresa, cuando la nueva ley contiene una cláusula que declara la pérdida de
vigencia a la ley anterior.
La derogación será tácita, cuando se desprende de la lectura del contenido de la nueva ley, que se
está desaplicando la ley anterior, o cuando es posible apreciar de alguna forma, que la nueva ley
deroga parcialmente alguna disposición contenida en una ley anterior. También ocurre la
derogación tácita, cuando una ley sin contener alguna disposición derogatoria, es publicada
posteriormente a otra, conteniendo disposiciones que de alguna manera se contraponen o
diferencia del contenido de la ley anterior. En estos casos, priva el criterio de aplicación de la ley
más reciente, o el criterio de especialidad.
La derogación será total, cuando es sustituido el contenido íntegro una ley, por otra ley. Implicará
una derogación parcial, cuando una ley nueva sólo deroga algunas disposiciones contenidas en el
cuerpo normativo, en particular de alguna otra ley dejando intacto el resto de su ordenamiento.
La excepción a esta regla está constituida por la llamada retroactividad de la ley penal, en el caso
que la ley derogada contenga disposiciones más favorables para el procesado o el reo, esta
situación está establecida de forma expresa en el artículo 2 del Código Penal venezolano, quien
señala que la retroactividad de la ley se aplicará aun cuando al publicarse la ley nueva hubiere
recaído sentencia firme o el condenado estuviere cumpliendo la respectiva condena.
Ello implica, que la eficacia de la retroactividad de la ley penal más favorable, supera las
consideraciones establecidas para la cosa juzgada, ya que su efecto se extiende aún al reo que se
encuentre cumpliendo la condena, lo cual se circunscribe al contenido del principio de
progresividad.
La retroactividad obedece a la existencia de una sucesión de leyes penales, que por emanar de
seres humanos y estar destinadas a controlar la conducta de éstos, su validez o vigencia se
encuentran sometidas a la temporalidad, por lo cual se dan casos donde la situación fáctica
acaecida en un determinado momento y bajo el imperio de una ley específica, para el tiempo de
ser realizado el juzgamiento de una persona, se consigue con que ha entrado en vigencia otro
texto legal, que de alguna forma favorece más a la persona encausada en los hechos, por ello el
juez debe aplicar la nueva ley retrotrayendo su vigencia al momento de la comisión del delito.
SUCESIÓN DE LEYES:
La ley humana, está sometida a limitaciones temporales. La ley tiene un proceso de formación, de
acuerdo con lo establecido en la Constitución de la República, que culmina con su promulgación y
publicación en la Gaceta Oficial; desde ese momento se hace obligatoria, a menos que la misma
ley indique una fecha posterior para su entada en vigencia, lo cual está expresamente señalado en
el artículo 1 del Código Civil venezolano; y se extingue cuando queda derogada expresa o tácita,
total o parcialmente, por otra ley o se abroga por un referendo, de acuerdo a lo señalado en el
artículo 218 de la Constitución de la República. También una ley puede perder su vigencia, cuando
se cumpla el término señalado en la misma ley o desaparecen las circunstancias que justificaron su
nacimiento, situación que puede estar perfectamente regulada en el texto normativo legal.
La sucesión de leyes ocurre cuando una ley que regula determinados hechos se extingue y otra la
sustituye ocupando su lugar, quedando regulados esos hechos por otra ley, que debe aplicarse a
los hechos realizados bajo la ley derogada.
En materia penal se plantea el problema de la sucesión de leyes con las características propias de
esta rama, señalándose tres hipótesis que puedan darse:
1. En relación a la ley penal creadora de delitos: cuando surge una nueva ley que establece tipos
penales que tipifica hecho no prohibido o no considerado como punible.
2. Cuando se promulga una ley penal que deroga delitos: cuando se eliminan incriminaciones, esto
es, cuando se quita el carácter de punible a un hecho considerado como tal en la ley precedente.
Las diversas posibilidades que pueden darse con relación a la sucesión de leyes penales y a los
principios que son aplicables son:
a. En el caso que la ley nueva considere como delito una conducta no incriminada en la ley
anterior, se aplica el principio de la irretroactividad de la ley penal.
b. En el caso de que la nueva ley deje de considerar como delito un hecho precedentemente
tipificado como tal, se aplica el principio de la retroactividad de la ley penal. Si el Estado quita a un
hecho el carácter punible, ello significa que ya no quiere castigarlo.
1. Si la nueva ley resulta desfavorable para el reo, no puede ser aplicada. Es irretroactiva y por ello
debe aplicarse la ley vigente para el momento en que ocurrió el hecho, y
En razón de todo lo dicho anteriormente y dado que la ley más favorable debe aplicarse en
materia penal con efecto retroactivo, se impone precisar que se entiende por ley más favorable al
reo.
Para aplicar la ley más favorable debe tomarse en consideración el tiempo de comisión del delito,
con la finalidad de establecer el criterio para subsumir un hecho a una ley en particular.
En cuanto a la aplicación de la ley más favorable cuando el delito se comete en un solo momento,
pero puede suceder que medie un tiempo entre la conducta y el resultado material de la acción
delictual, o que la conducta se fraccione en varios momentos o que nos encontremos frente a un
delito permanente o continuado. En estos casos, si ocurre un cambio de legislación, es necesario
precisar el momento en que se estima cometido el delito. La fijación de ese momento interesa a
los fines de resolver otros problemas que pueden presentarse en la materia, como por ejemplo, lo
relacionado con las causas de justificación, prescripción, imputabilidad, entre otros.
1. La Teoría de la actividad: Considera que para determinar el tiempo de comisión del delito
debe atenderse al momento de la comisión o la omisión.
2. La Teoría del resultado: Establece que debe tomarse en cuenta el momento en que se
produce el resultado.
3. La Teoría mixta: Que entiende que el delito es cometido tanto en el momento de la acción
u omisión como en el momento en que se produce el resultado.
Y con relación al delito permanente y al continuado, debe señalarse que si la nueva ley entra en
vigencia, mientras perdura la permanencia o la continuidad, se aplicará en todo caso la ley que
esté vigente para la comisión del delito, sea o no más favorable, quedando incluidos en los
supuestos que establezca todos los actos precedentes.
La Ley Intermedia: es aquella ley que entra en vigor después de haberse cometido el hecho, pero
es derogada antes de que el hecho sea juzgado. Una parte de la doctrina sostiene que no puede
acogerse cuando sea más favorable, ya que se asumiría una disposición inexistente por su
temporalidad, tanto cuando ocurre el hecho como en el momento del juicio. Otra parte de la
doctrina es de la opinión de que el reo no es culpable de la lentitud de la justicia y debe poder
aprovecharse de la ley intermedia si le es más favorable.
Tomando como supuesto la existencia de una ley vigente para el momento de la comisión del
delito, otra ley posterior que tiene vigencia limitada en el tiempo y otra para el momento de
producirse la condena, y que en el período intermedio, la ley considera previsiones más benévolas
nos hace preguntemos:
¿Podrá aplicarse la ley penal intermedia, cuándo sea más favorable al reo?
Parecería ilógico aplicarla, ya que no estaba vigente ni para el momento en que se produce el
hecho, ni para el momento en que se produce la sentencia. Sin embargo, a favor de su aplicación
se ha alegado que sería injusto perjudicar al reo por el solo hecho de haberse prolongado el juicio,
además tenemos que tener presente el principio de legalidad de los delitos y de las penas, por
aplicación de la retroactividad de la ley cuando esto beneficia al reo, empleando entonces como
solución la aplicación de la ley más favorable, la que beneficie al procesado o penado.
VALIDEZ ESPACIAL:
El derecho positivo de cada Estado define su soberanía penal. La validez espacial va referida a la
definición de territorio del Estado como ámbito esencial del ius puniendi. En relación al
reconocimiento internacional que permite aceptar la soberanía territorial de cada Estado, se
establece el principio de independencia territorial, permitiendo que se instituyan los poderes
públicos dentro de los elementos que lo define: Territorio, población y poder. Surge entonces el
derecho de la población a organizar al Estado, en donde serán determinados los poderes públicos,
la forma de gobierno y las libertades ciudadanas. En ese ámbito es donde el poder legislativo
tendrá la plena capacidad, para que en el nombre del Estado, dicte la ley penal que regirá el ius
punendi en particular.
En Venezuela, la ley penal, así como establece su eficacia en el tiempo, también define su
aplicación en el espacio, existiendo una serie de normas que fijan principios en este sentido y que
determinan el ámbito espacial de aplicación de la ley penal venezolana, que como se verá, puede
ser aplicada no sólo a hechos cometidos dentro del territorio venezolano, sino a hechos cometidos
en el extranjero.
1.- Principio De La Territorialidad: De acuerdo con este principio, la ley penal se aplica dentro del
territorio del Estado que la ha dictado, a los hechos punibles cometidos en él, bien sea por
nacionales o extranjeros. La eficacia de la ley penal estaría delimitada por el territorio.
2.- Principio De La Nacionalidad O Personalidad: Según este principio, por un hecho punible
cometido en un determinado lugar se deberá aplicar a su autor la ley de su propio Estado. La ley
de su Estado perseguirá al individuo dondequiera que se encuentre, en forma de un estatuto
personal.
3.-Principio Real, de Defensa o Protección: De conformidad con este principio, la ley penal
aplicable a un hecho punible cometido en cualquier lugar lo sería la ley del Estado cuyos intereses
han sido lesionados por el hecho, ya se trate de una ofensa que afecte directa o inmediatamente
al Estado o a sus nacionales. Se aplica la ley del Estado del sujeto pasivo del delito.
Principios aplicables: En Venezuela se adopta como regla básica, para determinar la eficacia
espacial de la Ley Penal, el principio fundamental de la territorialidad, así lo pauta el artículo 3 del
Código Penal, según el cual la ley penal venezolana se aplica a todo hecho punible cometido
dentro del territorio nacional, independientemente de la nacionalidad de la víctima y el lugar de la
perpetración del delito. Sin embargo para evitar la impunidad de determinados hechos cometidos
fuera del territorio, para salvaguardar los intereses del Estado y responder a los intereses de la
comunidad internacional, este principio se complementa con los otros principios enunciados,
consagrando en nuestra legislación que extienden la jurisdicción a casos de extraterritorialidad.
Principio que rigen la territorialidad en la legislación penal venezolana:
Este principio se encuentra consagrado en el artículo 3 del Código Penal Venezolano, el cual
expresa: “Todo el que cometa un delito o una falta en el territorio de la República, será penado con
arreglo a la ley venezolana”.
1. La superficie terrestre.
2. El mar territorial.
3. La zona contigua.
7. El espacio aéreo; y
La legislación penal venezolana contempla además algunos casos en los cuales establece la
extraterritorialidad en la aplicación de diversos principios. De forma particular el artículo 4 del
Código Penal prevé varios casos de aplicación de la ley penal a hechos cometidos fuera del
territorio de la República, en los términos siguientes:
La legislación penal venezolana establece una serie de requisitos para el enjuiciamiento en los
casos de extraterritorialidad de la ley penal venezolana. En el artículo 4 del Código Penal
venezolano, establece diversos supuestos de extraterritorialidad de la ley penal venezolana,
dentro de los cuales se señalan los requisitos que deben cumplirse para el enjuiciamiento en
Venezuela, dentro de los que se encuentran:
2. Que se intente la acción por la parte agraviada, o por el Ministerio Público en los caso de
traición a la patria o de delitos contra la seguridad de Venezuela.
3. Que el indiciado no haya sido juzgado por los tribunales extranjeros, a menos que habiéndolo
sido, hubiere evadido la condena.
Para el ejercicio del juzgamiento, es importante establecer el lugar donde se cometió el delito, a
fin de determinar la aplicabilidad de las normas y principios estudiados, para fijar así la
jurisdicción.
Normalmente no se presenta problema cuando el hecho en su totalidad ocurre en un
determinado lugar, pero puede presentarse el caso de los delitos a distancia o delitos materiales
en que puede tener lugar la conducta en un lugar o territorio y producirse el resultado en otro, o
el caso de hechos cuya ejecución se extiende por diversos territorios como puede ocurrir en los
delitos permanentes o en los delitos continuados.
Para la determinación de la competencia a razón del territorio, debe tomarse en cuenta las reglas
relacionadas a las teorías relativas a la aplicación de la ley más favorable.
Como indica Creus Carlos, hay delitos cuyas particulares circunstancias de ejecución requieren la
aplicación de la ley penal del Estado a hechos cometidos fuera de su territorio, ya sea por el
resultado dañoso que se produce en él, o bien porque siendo parcialmente ejecutado en dicho
Estado, su accionar termina en otro.
Cada Estado determina en su ley el alcance espacial que quiere darle, sin perjuicio de la regulación
que pueda provenir de los convenios internacionales. Los principios sostenidos por la doctrina y
que han sido adoptados en forma parcial o combinada por la mayoría de las legislaciones, pueden
reducirse a cuatro:
1. Territorialidad.
2. Personal o de la nacionalidad.
1. Principio de territorialidad o territorial: Como expresa Fontán Balestra, de acuerdo con este
principio, la ley penal es aplicable a los delitos cometidos en el territorio del Estado, basándose en
el concepto de soberanía, expresión que sintetiza la idea de independencia. Para este principio lo
que decide la aplicación de la ley penal del Estado es el lugar de comisión del delito, es decir, la
mencionada ley penal se aplica a los delitos cometidos dentro del Estado o sometidos a su
jurisdicción, sin que importe la condición del autor o del ofendido, ni la nacionalidad del bien
jurídico afectado.
La cuestión básica que tiene que ser resuelta es la de que bienes jurídicos nacionales se tienen
que considerar para discernir la ley aplicable, ya que sólo algunos de esos bienes dar lugar a la
aplicación de la ley penal del estado. Indica Creus Carlos que generalmente se reducen a los
consustanciados con la organización, preservación y actividades fundamentales del Estado, en
cuanto a la integridad territorial, defensa, de la moneda, entre otros, siendo habitual que para
determinarlos las leyes enuncien taxativamente esos bienes o los delitos que se rigen por este
principio para evitar dificultades interpretativas.
4. Principio Universal, justicia mundial o cosmopolita: Explica Fontán Balestra que en los delitos
que afecten por igual a todos los miembros de la comunidad internacional, cada Estado, como
integrante de ella y con miras a su protección, debe proceder a juzgar a todo delincuente que
detenga en su territorio, sin que importe cual sea su nacionalidad y el lugar de ejecución del delito,
como ocurre, por ejemplo, con la trata de blancas, la piratería, el narco tráfico, el terrorismo o la
legitimación de capitales, entre otros. El derecho internacional igualmente ha establecido una
serie de pactos internacionales a este tenor con el fin de perseguir la criminalidad trasnacional,
extendiendo en muchos casos la jurisdicción de los países tratantes de los referidos instrumentos
internacionales.
VALIDEZ PERSONAL:
La ley penal se aplica indistintamente a todo individuo que cometa un delito o una falta en el
territorio de la República (artículo 3 del Código Penal). Y así mismo la Constitución de la República
consagra en su artículo 21 el principio de la igualdad de todos los ciudadanos, lo que impide
establecer discriminaciones entre los individuos que puedan sustraerlos de la aplicación en,
nuestro caso, de la ley penal.
INMUNIDADES:
De esta forma, se consagra la inmunidad parlamentaria como una garantía del ejercicio autónomo
de las funciones legislativas respecto de los otros poderes y como garantía para el mejor y efectivo
cumplimiento de la función parlamentaria. La inmunidad, está referida al ejercicio de las funciones
parlamentarias, desde el momento de la proclamación por parte del órgano electoral, hasta la
conclusión del mandato.
En cuanto a los presuntos delitos cometidos por los diputados, conocerá el Tribunal Supremo de
Justicia en forma privativa, siendo la única autoridad que, previa autorización de la Asamblea
Nacional, podrá ordenar la detención o continuar el enjuiciamiento, según sea el caso. En caso de
delito flagrante cometido por algún diputado, la autoridad competente pondrá a éste bajo
custodia en su residencia y comunicará de manera inmediata el hecho al Tribunal Supremo de
Justicia.
Por la inviolabilidad, un diputado puede incurrir en hechos cometidos por medio de la palabra
oral o escrita, calificables como de difamación, injuria, instigación a la desobediencia de la ley o de
la autoridad, incitación a la rebelión, vilipendio u ofensas a funcionarios entre otros y ello,
sencillamente, no es delito, porque por esas conductas de los diputados, que se concretan en
expresiones u opiniones, se encuentran exentas de la aplicación de la ley penal, razón por lo cual,
su integridad personal es inviolables por ningún órgano del poder público, salvo que sea sometido
al procedimiento de desafuero previsto en la misma Constitución de la Republica con la finalidad
que se establezca el antejuicio de mérito y que sea despojado de su inmunidad por el mismo
cuerpo legislativo.
De acuerdo con la Constitución de la República en el artículo 199 señala:
Artículo 199: Los Diputados o Diputadas de la Asamblea Nacional no son responsables por votos y
opiniones ejercidas en el ejercicio de sus funciones. Sólo responderán ante los electores o electoras
y el cuerpo legislativo de acuerdo con la constitución y los reglamentos.
Dos aspectos básicos discute la doctrina con relación a este punto, la extensión de esta inmunidad
y su naturaleza jurídica.
En cuanto a la naturaleza jurídica, algunos autores creen que se trata de una causa de
justificación, otros de una excusa absolutoria y otros de una excusa personal de exclusión de la
pena. La doctrina venezolana se ha inclinado a considerarlo una causa personal de exclusión de la
pena, por quedar excluidos de la aplicación del Derecho Penal, en razón de la función ejercida.
Los funcionarios públicos o funcionarias públicas que violen la inmunidad de los o las integrantes
de la Asamblea Nacional, incurrirán en responsabilidad penal y serán castigados o castigadas de
conformidad con la ley.
Diversa es el alcance de la inmunidad, que es considerada relativa y temporal, por lo cual hasta
tanto no sea revocada, los parlamentarios no pueden ser de ninguna forma coartados en el
ejercicio de sus funciones; no pueden ser apresados, salvo en caso de flagrancia, lo cual no excluye
expresamente el antejuicio de la inmunidad o la función parlamentaria, ni se puede entender que
sea la justificación para levantar o cesar automáticamente el privilegio; no pueden ser objeto de
registro o de requisas; no pueden ser sometidos a proceso penal, si antes no se cumplen dos pasos
esenciales como son: primeramente que el Tribunal Supremo de Justicia declare por sentencia de
la Sala Plena, que hay mérito para ello; y segundo que es un aspecto fundamental, que la
Asamblea Nacional, autorice el enjuiciamiento por la mayoría simple de sus integrantes, situación
que eventualmente pudiera no hacer por razones de orden político.
Particularmente, los delitos de vilipendio y todos los llamados “delitos de desacato”, están
proscritos de la legislación penal internacional. Sin embargo, en Venezuela y en otros países, estos
delitos son conservados por la legislación penal a pesar del criterio internacional, ello derivado a la
desactualización del bloque jurídico penal o a intereses de orden político.
El Defensor del Pueblo: En lo que respecta al Defensor del Pueblo, órgano del Poder Ciudadano,
el artículo 282 de la Constitución de la República, le acuerda el goce de inmunidad en el ejercicio
de sus funciones. Al igual que para los diputados de la Asamblea Nacional, esta inmunidad es
temporal y limitada al período de ejercicio de su cargo. No puede ser sometido a juicio penal por
hechos que no guarden relación con sus funciones, si previamente el Tribunal Supremo de Justicia
no declara la existencia de méritos, correspondiendo a esta máxima instancia el conocimiento de
la causa.
Los Jefes de Estado extranjeros: Otra excepción de la aplicación de la ley penal en Venezuela, es
el caso de Jefes de Estado extranjeros, que se encuentre en el territorio de la República, por
reconocimiento a la soberanía del Estado que representa.
Los miembros de la familia de un agente diplomático, siempre que no sean nacionales del Estado
receptor, gozarán de la misma inmunidad diplomática de acuerdo al artículo 37 del ya mencionado
tratado internacional, y también están protegidos por la inmunidad de jurisdicción, que estaría
limitada al ejercicio de sus funciones, los miembros del personal administrativo y técnico de las
misiones diplomáticas. El Estado acreditante puede renunciar expresamente a la inmunidad de
jurisdicción de sus agentes diplomáticos, de acuerdo con lo establecido en el artículo 32, del
Tratado, siendo la forma de enjuiciar a estas personas por el Estado venezolano.
De igual forma, los locales de la misión diplomática son inviolables, las autoridades venezolanas,
como Estado receptor no podrán penetrar en ellos sin consentimiento del jefe de la misión. Los
locales de la misión, no podrán ser objeto de ningún registro, requisa, embargo o medida de
ejecución, así como su mobiliario, archivos o medios de transportes, que deberán ser protegidos
contra todo ataque o intrusión, de acuerdo a lo expresamente dispuesto en el artículo 22 de la
Convención de Viena sobre relaciones Diplomáticas. También están protegidas por esta
inviolabilidad las viviendas de los agentes diplomáticos. Esta inviolabilidad se extiende a su
residencia particular, sus documentos, su correspondencia y sus bienes, que sólo
excepcionalmente podrán ser embargados, (Art. 30).
Los Funcionarios Consulares: En relación a la inmunidad con que cuentan los funcionarios
consulares en Venezuela, existen ciertas prerrogativas, consagradas en la Ley Aprobatoria de
la Convención de Viena sobre relaciones consulares de l963, que prevé la inmunidad de estos
funcionarios, es así como el artículo 43 de ya mencionado instrumento normativo, consagra la
denominada “Inmunidad de Jurisdicción”, que resguarda a los funcionarios consulares y los
empleados consulares, señalando que en materia penal no estarán sometidos a la jurisdicción de
las autoridades judiciales y administrativas del Estado receptor por los actos ejecutados en el
ejercicio de las funciones consulares. Es por ello, que en caso de iniciarse un procedimiento penal
en contra del cónsul o de algún funcionario consular, si el delito no es grave, el funcionario no
podrá ser detenido preventivamente, ni sometido a ninguna limitación de su libertad, sin la previa
autorización del Estado que le envía. En caso de delito grave, opera las mismas condiciones de los
funcionarios consulares, en cuyo caso el Estado al cual pertenece el funcionario consular puede
renunciar, a la inmunidad del funcionario y en este caso se procedería con su enjuiciamiento.
PRERROGATIVAS:
Respecto a los altos funcionarios: El Presidente de la República y otros altos funcionarios, gozan
de prerrogativas de acuerdo a lo establecido en el artículo 232 de la Constitución de la República,
que señala: “el Presidente o Presidenta de la República es responsable de sus actos y del
cumplimiento de las obligaciones inherentes a su cargo”. Por tanto, no goza de exención alguna en
relación a la aplicación de la ley penal sustantiva. Sin embargo de acuerdo al artículo 266, numeral
2 de la misma Carta Fundamental, corresponde al Tribunal Supremo de Justicia declarar si hay o
no méritos para su enjuiciamiento y, en caso afirmativo, conocerá de la causa el propio Tribunal
Supremo, previa autorización de la Asamblea Nacional, hasta la sentencia definitiva.
En relación a este procedimiento especial, se debe tener en cuenta lo previsto en los artículos 376
y siguiente del Código Orgánico Procesal Penal y otras leyes especiales. A los efectos del
enjuiciamiento se requiere la previa querella del Fiscal General de la República y la realización del
antejuicio de mérito ante el Tribunal Supremo de Justicia. Si se declara que hay mérito seguirá
conociendo hasta sentencia definitiva el Tribunal Supremo de Justicia como juez natural, de
acuerdo a lo expresamente señalado en el artículo 266 de la Constitución de la Republica.
Recibida la querella, El Tribunal Supremo de Justicia convocará a una audiencia oral y pública
dentro de los treinta días siguientes, para que el imputado responda. En la audiencia el Fiscal
General explanará la querella, seguidamente el defensor hará sus alegatos, se admitirá réplica y
contra réplica y el imputado tendrá la última palabra. Concluido el debate el Tribunal Supremo
tendrá cinco días para dictaminar si hay o no méritos para el enjuiciamiento (artículo 379 del
Código Orgánico Procesal Penal).
LA EXTRADICIÓN
Se entiende por extradición el acto por el cual un Estado, en el cual se encuentra un sujeto
reclamado por la comisión de un delito, lo entrega a otro Estado que lo requiere por tener
competencia para juzgarlo o para la ejecución de una pena impuesta.
Si bien existe una cooperación internacional muy activa para la represión de los delitos, continúa
existiendo la regla de que un Estado está obligado a conceder la extradición de un delincuente
extranjero, solamente si existe tratado internacional con el Estado requirente o Convención
Internacional sobre extradición, de la que ambos Estados sean firmantes. Cuando no hay tratado o
convención internacional, el Estado requerido está facultado para acordar la extradición, pero no
está obligado a concederla. Sin embargo la obligación señalada no es absoluta pues siempre el
estado requerido conserva la facultad soberana de no conceder la ex-tradición si de acuerdo a su
legislación interna no se cumplen los requisitos establecidos para tal efecto.
Hoy en día, se señala que la extradición es un acto de colaboración internacional en materia penal
con el cual se refuerza la lucha contra el delito, con el fin de evitar la impunidad.
Terminología:
· El Estado que solicita la entrega se llama requirente y
Clasificación de la extradición.
1.- Necesaria u obligatoria: cuando entre uno y otro de dichos Estados está vigente un tratado de
extradición, en el que, además, se ha incluido el delito que motiva la extradición, el Estado
requerido está jurídicamente obligado a atender dicha solicitud; y
2.- Facultativa o potestativa: cuando entre el Estado requirente y el requerido no existe tratado
de extradición o si aquél existe, pero en él no está comprendido el hecho delictivo que ha dado
origen a la solicitud, el Estado requerido no está jurídicamente obligado a conceder la extradición,
aun cuando puede acordarla en ejercicio de un acto de soberanía.
En Venezuela existe un procedimiento para la extradición activa, por ser el Estado que la solicita y
otro procedimiento diferente cuando se trata de la extradición pasiva, por ser el Estado a quien se
le solicita, así lo establece el Código Orgánico Procesal Penal en los artículos 391 al 399.
Fuentes de la extradición
En Venezuela esta materia está regulada por normas contenidas en los artículos 6, y 391 al 399
del Código Orgánico Procesal Penal. De igual forma, está contemplada en otras leyes especiales
que conforman la ratificación de Tratados de Extradición suscritos por Venezuela con otros
Estados y por los principios de Derecho Internacional, específicamente, por la costumbre
internacional y la reciprocidad, respecto a otros Estados de los cuales no existe ningún acuerdo
internacional.
No se puede considera como fuente exclusiva de la extradición los Tratados, ello no lo admite
nuestro ordenamiento, al señalarse en el artículo 6 del Código Penal, que la extradición de un
extranjero por delitos comunes se acordará por la autoridad competente, de acuerdo con los
Tratados Internacionales en vigor suscritos por Venezuela, y a falta de estos, por las leyes
venezolanas.
Por su parte, el artículo 391 del Código Orgánico Procesal Penal dispone que la extradición se rige
por las normas contenidas en este instrumento legal y por los Tratados, Convenios y Acuerdos
internacionales suscritos por la República a lo que se añade la mención de las normas
internacionales aplicables, según el artículo 399 ejusdem.
Lamentablemente, el artículo citado del Código Orgánico Procesal Penal se quedó corto en el
enunciado de las fuentes de la extradición, pues impone la misma referencia a los principios de
Derecho Internacional y a la costumbre entre los Estados. Sin embargo la mención de los Acuerdos
y Convenios, haría procedente la entrega cuando, en ausencia de Tratado, se da un compromiso o
convenio de reciprocidad que obliga a la entrega al Estado requirente en situación analógica, en
razón de la cooperación internacional en la lucha contra el delito.
Principios que rigen la extradición según los tratados suscritos por Venezuela y la ley penal
venezolana.
a) Principio de la doble incriminación: De acuerdo con este principio, el hecho que da lugar a la
extradición debe ser constitutivo de delito tanto en la legislación del Estado requirente como en la
legislación del Estado requerido. Tal principio se establece en el artículo 6 del Código Penal
venezolano. Que señala que Venezuela no concederá la extradición de un extranjero por ningún
hecho que no esté calificado como delito por la ley venezolana.
Además, el mencionado principio exige que los tipos por los que solicita la extradición sean
similares en ambas legislaciones, lo que supone una identidad sustancial, sin que se tomen en
cuenta las circunstancias modificativas del hecho o su denominación en cada una de las
legislaciones.
b) Principio de la mínima gravedad del hecho: De acuerdo con este principio sólo se concede la
extradición por delitos y no por faltas, así lo señala el artículo 6 del Código Penal y en relación a
aquellos se suele establecer en los tratados la pena mínima que debe tener asignada el delito para
que proceda la extradición.
Además, la extradición no sólo se concede por delitos consumados sino también en grado de
tentativa o en grado de frustración, y a ello aluden la mayoría de los tratados. Asimismo, no sólo
hace referencia a los autores del hecho punible, sino también a los partícipes y a los encubridores.
c) Principio de la especialidad: Según este principio el sujeto extraditado no puede ser juzgado por
un delito distinto al que motivó la extradición, cometido con anterioridad a la solicitud.
Sin embargo, excepcionalmente, como lo prevén los mismos tratados, puede el sujeto ser juzgado
por un hecho cometido con anterioridad a la extradición, siempre que consienta en ello el Estado
requerido, o si el extraditado permanece libre en el Estado requirente durante un determinado
lapso después de juzgado y absuelto por el delito que originó la extradición, o de cumplida la pena
de privación de libertad impuesta.
Otro problema se plantea cuando el sujeto comete un nuevo delito en el Estado requerido. En este
caso, si el hecho se comete con anterioridad a la solicitud, la entrega podrá diferirse hasta que el
sujeto sea juzgado y cumpla la pena. Además, también podrá postergarse la entrega cuando el
traslado ponga en peligro la vida de la persona, por razones de salud.
d) Principio de no entrega por delitos políticos: Este principio según lo establecido en el artículo 6
del Código Penal y en la mayoría de los tratados, se prohíbe la entrega de sujetos perseguidos por
delitos políticos, lo cual se ve reforzado por el derecho de asilo consagrado también en nuestra
legislación.
Cabe señalar en este punto que se han dado diversa razones por las cuales se justifica la
protección al delincuente político y su no extradición. Fundamentalmente se han formulado
consideraciones sobre el carácter altruista del delincuente político; sobre su relatividad en el
tiempo y en el espacio y básicamente, sobre su importancia limitada al Estado en el cual busca
refugiar al individuo.
En algunos tratados quedan abarcados por el principio de la no entrega, los delitos militares, los
de carácter religioso, los delitos culposos y los contrarios a las leyes de prensa.
La entrega del nacional sería atentar contra la dignidad nacional, exponer al ciudadano a una
justicia no confiable, sacrificar el deber de protección del Estado con sus súbditos y un derecho de
estos, y sustraerlo de sus jueces naturales. La Constitución de la República, defendiendo la
soberanía, sin tomar en cuenta el valor de la solidaridad internacional y la eficacia de la lucha
contra el delito, sobre todo en sus manifestaciones de crímenes que no conocen fronteras, como
en el caso del tráfico de drogas, ha consagrado, en el artículo 69, que “se prohíbe la extradición de
venezolanos y venezolanas”.
2. No se concederá la extradición por delitos que tengan asignada en la legislación del Estado
requirente la pena de muerte o una pena perpetua, según el artículo 6 del Código Penal. Así,
también se establece en la mayoría de los tratados, aunque se señala que podrá hacerlo, si el
Estado requirente se compromete expresamente a no aplicar la cadena perpetua o la pena de
muerte.
Consideramos que no puede considerarse como absoluta la prohibición que hace el transcrito
artículo 271 de la Constitución, sino que debe interpretarse en congruencia con los principios que
hemos mencionado.