DERECHO ROMANO

MÓDULO 5: La familia romana: patria potestad y matrimonio

Curso: Derecho Romano
Módulo: La Familia Romana: Patria Potestad y Matrimonio

© Universidad Privada del Norte, 2020

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 Contenido

ANTECEDENTES DEL DERECHO CIVIL ROMANO ...................................................... 4

NATURALEZA JURÍDICA POLIVALENTE DE LA "PATRIA POTESTAS" ................... 5
EVOLUCIÓN JURÍDICA DE LA PATRIA POTESTAD ROMANA.................................. 5
CARACTERÍSTICAS .......................................................................................................... 6
FUENTES DE LA PATRIA POTESTAD ........................................................................... 6
El matrimonio ................................................................................................................. 6
La Filiación ...................................................................................................................... 6
La adopción .................................................................................................................... 7
Los Legitimados ............................................................................................................. 7
EXTINCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD ........................................................................ 7
EL MATRIMONIO ROMANO: UNIÓN, CONSORCIO Y COMUNICACIÓN ................. 7
Coniunctio maris et feminae ....................................................................................... 8
Consortium omnis vitae ............................................................................................... 8
Communicatio divini et humani iuris.......................................................................... 8
CONCLUSIONES ............................................................................................................... 9
MATERIAL SUGERIDO ..................................................................................................... 9
REFERENCIAS ................................................................................................................... 9
 DERECHO ROMANO

1 ANTECEDENTES DEL DERECHO CIVIL ROMANO

La patria potestad es una institución jurídica originaria del derecho quiritario civil de Roma.
Desde los tiempos primigenios de la ciudad, aquélla fue configurada como un poder jurídico
personal, propio y exclusivo de los ciudadanos romanos libres. Solo los ciudadanos,
quirites, tuvieron el poder de fundar las familias y, mediante su unión, la patria. En
consecuencia, la familia romana es de uno: el paterfamilias.

Y la patria potestad es un poder político de uno: el paterfamilias. La patria potestad romana

es originariamente el poder político de los hombres libres, potestas que cierra el paso al
gobierno de la cosa pública y de la familia a las mujeres ciudadanas.

Estas raíces primigenias de la patria potestad son muy profundas, y perdurarán durante
todo el tiempo de la vida de Roma.

Este derecho es propio de los ciudadanos romanos, pues apenas hay hombres que tengan
una tal potestad absoluta sobre sus hijos como la que tenemos nosotros. Sin embargo,
una lectura atenta del fragmento de Gayo (1,5) parece indicar que el jurista se distancia,
dubitativo, de la afirmación oficial del emperador, pues nos dice que la nación de los gálatas
cree que tiene a los hijos bajo la patria potestad de los padres.

La patria potestad es un medio jurídico de sometimiento del alieni iuris. Por su parte, la
tutela es un medio de vigilancia y protección del sui iuris, que se ejerce, precisamente, en
ausencia de patria potestad.

Desde otra perspectiva, Gayo (Inst. 1,48) había reportado algunos años antes que Paulo
que la patria potestad es un instrumento jurídico que cumple un fin de sometimiento, pues
afirmaba que mediante ella las personas "alieno iure subiectae sunt". En línea con este
argumento de Gayo, es posible sostener que desde los tiempos primigenios de la ciudad
estado, las primeras instituciones jurídicas que cumplieron este cometido, es decir, la
creación de un vínculo jurídico de sujeción, nexo, o ligamen jurídico, fueron la patria
potestas, la manus y la entrega de los hijos in mancipio (Gai. 1,49).

Todas fueron instituciones jurídicas que formaron parte del elenco originario del ius
Quiritium arcaico, y otorgaron al pater familias un poder que le permitió someter
corporalmente y materialmente a diferentes personas a su derecho y gobierno, de forma
permanente (Gayo Inst. 1,48). Tres nexos o vínculos jurídicos del paterfamilias que
cumplieron finalidades diferentes y determinaron, sin duda, la condición jurídica de las
personas sometidas.

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2 NATURALEZA JURÍDICA POLIVALENTE DE LA "PATRIA POTESTAS"

Desde los tiempos iniciales, la patria potestas del paterfamilias fue un poder jurídico ex
iure Quiritium) y polivalente, que cumplía diversas finalidades:

i. Personal, de naturaleza jurídica privada, pues se ejerce, sobre los hijos, en el estricto
ámbito de la familia y de la domus;
ii. Personal, de naturaleza jurídica pública, porque produce efectos jurídicos relacionados
con la adquisición de la ciudadanía romana (vale decir nacionalidad) que repercuten
en la vida y en la ordenación de colectividad;
iii. Personal, de naturaleza jurisdiccional, porque el paterfamilias puede enjuiciar actos
ilícitos penales y crímenes cometidos por los hijos;
iv. Personal, de naturaleza coercitiva, porque el paterfamilias puede imponer penas a
todos los sometidos;
v. Personal, de naturaleza jurídica religiosa, porque habilita a la dirección de los cultos
religiosos y de los dioses domésticos;
vi. Personal, de naturaleza económica.

3 EVOLUCIÓN JURÍDICA DE LA PATRIA POTESTAD ROMANA

La familia romana arcaica es aglutinada por la potestas del paterfamilias. En origen, esta
es irrenunciable (sólo finaliza con la muerte y la capitis deminutio maxima del pater
familias) y cumple una misión de sometimiento corporal permanente de los hijos e hijas.

Por otra parte, la naturaleza, el alcance y las facultades de este poder, que tanto
enorgullece a los romanos (no en vano crea la nacionalidad que es la ciudadanía y, por
ende, a Roma como ciudad estado, entendida como comunidad jurídica y políticamente
organizada) no fueron siempre uniformes, pues sufrieron profundas transformaciones a
lo largo de las distintas etapas históricas por las que atravesó la vida de Roma. Con el paso
del tiempo, la propia concepción de la familia agnaticia arcaica sufre erosiones en su
estructura, por la fuerza de los vínculos cognaticios.

En consecuencia, si la patria potestad arcaica fue un poder que se ejerció sobre los hijos,
en interés de la unión personal y patrimonial de la familia (en esta circunstancia es donde
se concentra su fuerza y razón de ser), sin embargo, en los tiempos republicanos tardíos
e imperiales, la institución se perfiló como un poder jurídico que se debía ejercer conforme
a unos deberes (officium) de protección y cuidado de los liberi.

La vigencia de esta nueva concepción de la patria potestad se reporta por Gayo (2,157)
quien sostiene que los sometidos sub potestate son herederos domésticos (heredes
domestici) y son considerados como si fuesen dueños del patrimonio de la familia en vida
del padre: "quoque parente quodammodo domini existimantur".

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Es obvio que la patria potestad ha evolucionado y se ha dulcificado. Esta afirmación habría

sido inconcebible para la jurisprudencia pontifical. En la fase arcaica de Roma, la patria
potestad era un derecho absoluto del paterfamilias y no generaba relaciones jurídicas de
derechos y obligaciones bilaterales entre padre e hijos.

La patria potestad y las relaciones paternas y filiales entran en un nuevo marco jurídico
tanto en el reinado de Justiniano en Oriente (527 d. C.-565 d.) como en el reino visigodo de
Occidente. En esta dirección, según el decir convincente de Luis Rodríguez Ennes (2009):

En Oriente los vínculos cognaticios van sustituyendo progresivamente a los agnaticios

hasta el punto de que en la época justinianea, puede decirse que, tanto de la antigua
institución de la patria potestas como de la concepción jurídica de la adopción, sólo
sobrevive el nombre. (p.119)

4 CARACTERÍSTICAS

En esto queda claramente definido la autoridad máxima del pater, pero para ejercitar la
patria potestad en Derecho civil Romano era requisito:

• Ser ciudadano Romano. En este caso en el derecho antiguo el pater de familia

era propietario de los hijos, tenía el derecho de vida y muerte, podía venderlos,
exponerlos, abandonarlos o entregarlos, para reparar daños que estos hubieran
causado, castigarlos y matarlos, según disponía la ley de las XII tablas; el padre
era propietario de sus hijos y de los bienes que éstos adquirían.

5 FUENTES DE LA PATRIA POTESTAD

5.1 El matrimonio

Etimológicamente matrimonio proviene de matiz (madre) y monos, moneres (oficio,

ocupación o protección) o bien Mater (madre) y monus (uno) una sola madre.
Los romanos consideraban al matrimonio o nupcias en general, a la unión del hombre
y la mujer que deseaban establecer entre ellos una comunidad indivisible de existencia
(Nuptiae viri natrimonium individuam vital consuetudimen continents).
Así definían al matrimonio como la unión de un hombre y una mujer con el objeto de
formar una sociedad indivisible; o sea una asociación de toda la vida. Y esta es la
principal fuente de la patria potestad.

5.2 La Filiación

La filiación es el lazo natural que relaciona a un infante con sus autores, produce efectos
extensos según la naturaleza de la unión, se considera filiación más plena, la que emana
de la justae nuptiae, y que vale para los hijos la calificación de liberi justi.

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5.3 La adopción

La adopción es un acto solemne que hace caer a un ciudadano romano bajo la patria
potestad de otro, donde se establece entre ellos artificialmente la misma. Relaciones
civiles que hubieran nacido de la procreación ex justis nuptiis.La adopción presenta, en
Roma, un lugar importante debido a los intereses políticos y religiosos y dada que la
familia civil solo se desarrollaba por los varones; podía suceder que alguna familia
antigua estuviera a punto de extinguirse, para evitarlo se acudía a la adopción. Existieron
dos clases de adopción:
• La de las personas sui juris, a la cual se le llama adrogación.
• La referente a los alieni juris que es la adopción propiamente dicha.

5.4 Los Legitimados

La legitimación fue otra forma de adquirir la patria potestad, en este caso sobre los hijos
nacidos de concubinato.

Quedaban fuera de la posibilidad de legitimación los hijos adulterinos e incestuosos.

Para producir la legitimación que equiparaba a estos hijos naturales a los legítimos se
requería el consentimiento del legitimado que, en caso de no poder hacerlo por su corta
edad, debía ratificarlo posteriormente.

Los medios otorgados por la ley fueron: el matrimonio subsiguiente de los padres en
este caso exigía que no existieran impedimentos matrimoniales al momento de la
concepción del hijo. El hijo quedaba equiparado totalmente a hijo legítimo.

6 EXTINCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD

La causa natural de extinción de la patria potestad era la muerte del pater o del filius.
También la capitis diminutio máxima (pérdida de libertad de cualquiera de ellos extinguía
el vínculo. Tenían esa consecuencia, además, la capitis diminutio media (pérdida de
la ciudadanía) y la capitis diminutio mínima (pérdida de la calidad de sui juris) ya sea por
adopción o adrogación.

7 EL MATRIMONIO ROMANO: UNIÓN, CONSORCIO Y COMUNICACIÓN

El matrimonio es

• Coniunctio (unión)

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• Consortium (consorcio)
• Conmmunicatio (comunicación)

7.1 Coniunctio maris et feminae

Tal unión de dos personas de diferente sexo constituye la base natural y

fisiológica del matrimonio, por lo que también podría aplicarse a cualquier otra
relación sexual no configurada como tal, como el concubinato (unión estable
entre personas libres sin llegar a constituir matrimonio) y el contubernio (unión
entre esclavos).

7.2 Consortium omnis vitae

Debe entenderse más bien que como un consorcio para toda la vida (que apunta
a la indisolubilidad del matrimonio, no reconocida por el Derecho romano), como
un consorcio en todas las cosas de la vida. En efecto, consortium se forma a
partir de cum, que normalmente designa una relación de unión y compañía, y
sorte (suerte), de donde consortium omnis vitae significa participación de una
misma suerte en todas las cosas de la vida. Y consortes, como se denomina a
los cónyuges, son aquéllos que al convivir unidos en matrimonio, comparten la
misma suerte que el destino les depare, adversa o propicia.

7.3 Communicatio divini et humani iuris

Communicatio (comunicación) encierra la idea de complicidad, y parece aludir al

hecho que el hombre y la mujer así unidos, "hacen causa común" y se entregan
recíprocamente en cuerpo y espíritu.

En Derecho romano no existen formas específicas a través de las cuales deba

manifestarse la voluntad de los cónyuges. Como vimos, la confarreatio, la
coemptio y el usus no eran formas de celebrar el matrimonio, sino formas de
conventio in manum, encaminadas a hacer entrar a la mujer en la familia del
marido. Todas aquellas ceremonias que acompañan un acontecimiento tan
alegre y festivo, tienen importancia social pero no son relevantes jurídicamente
hablando. Los actos sociales que inician la convivencia, como la cena en casa de
los padres de la novia, donde ésta es "entregada" oficialmente al novio, y el
posterior traslado en cortejo de la novia a casa del novio (deductio in domum
mariti), no son imprescindibles, y en todo caso, tienen como finalidad el probar
que ha tenido lugar el consentimiento (consensus).

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8 CONCLUSIONES

CONCLUSIÓN 1

La ciudad fue configurada como un poder jurídico personal, desde los tiempos primigenios
propio y exclusivo de los ciudadanos romanos libres, quienes tuvieron el poder de fundar
las familias y, mediante su unión, la patria. En consecuencia, la familia romana es de uno:
el paterfamilias.

CONCLUSIÓN 2

La patria potestad del paterfamilias fue un poder jurídico personal de naturaleza privada,
pública, jurisdiccional, coercitiva, jurídica religiosa y económica.

CONCLUSIÓN 3

La patria potestad arcaica fue un poder que se ejerció sobre los hijos, en interés de la unión
personal y patrimonial de la familia. Por el contrario, en los tiempos republicanos tardíos e
imperiales, cambió a un poder jurídico que se debía ejercer conforme a unos deberes
(officium) de protección y cuidado de los liberi.

CONCLUSIÓN 4

En el derecho antiguo el pater de familia era propietario de los hijos, tenía el derecho de
vida y muerte, podía venderlos, exponerlos, abandonarlos o entregarlos, para reparar
daños que estos hubieran causado, castigarlos y matarlos; el padre era propietario de sus
hijos y de los bienes que éstos adquirían.

CONCLUSIÓN 5

Las fuentes de la patria potestad eran el matrimonio, la filiación, la adopción y los

legitimados.

CONCLUSIÓN 6

La causa natural de extinción de la patria potestad era la muerte del pater o del filius,
además se consideraban como razón de extinción la pérdida de libertad, pérdida de
ciudadanía y pérdida de la calidad de sui juris.

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CONCLUSIÓN 7

El matrimonio implica la unión de dos personas de diferente sexo, un consorcio en todas

las cosas de la vida y comunicación que alude al hecho de hacer causa común.

9 MATERIAL SUGERIDO

Enlace: sergiogomez93 (9 diciembre, 2013) Matrimonio en el Derecho Romano [Archivo de

video]. Recuperado de https://www.youtube.com/watch?v=XVlsDQ37EoQ

Enlace: Eduardo García (11 diciembre, 2013) Las familias en el derecho romano [Archivo
de video]. Recuperado https://www.youtube.com/watch?v=yShg2fUihs4

Enlace: Raner Francisco Castro (4 junio, 2015) Patria potestad en Roma (Derecho Romano)
[Archivo de video]. Recuperado https://www.youtube.com/watch?v=MsDejK1mC vQ

5 REFERENCIAS

Rodríguez, L. (2019). La adopción romana: continuidad y discontinuidad de un modelo,

Revista Dereito, 18 (1), pp. 115-134. Recuperado de
https://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=3138716

Suárez, G. (2014). La patria potestad en el derecho romano y en el derecho altomedieval

visigodo. Revista de estudios histórico-jurídicos, (36), 159-187.
https://dx.doi.org/10.4067/S0716-54552014000100005

Módulo: La Familia Romana: Patria Potestad y Matrimonio pág. 10