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Derecho Penal Especial barcenas

Derecho (Universidad Santo Tomás Colombia)

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DERECHO PENAL ESPECIAL – EDGAR BARCENAS ESPITIA

Derecho penal es acción y castigo, es una forma de control social donde el estado tiene la
legitimidad para castigar, el derecho penal siempre ha estado variando y el delito se tiene como un
fenómeno social con connotación política y se tiene en cuenta a medida que evoluciona la sociedad,
verbigracia, el homicidio (sacrificios), el hurto (se da después de la propiedad privada). Avanza con el
desarrollo social.
Antigüedad Fuerza física
Ley del talión Limita al castigo al daño ocasionado y hay una organización social y
en esta se desenvuelve en derecho (creado por el hombre)
Confusión pecado y delito Se desplaza el poder de castigar a la iglesia, lo que es pecado es
malo.
Monarquía Desplaza la población civil donde el rey es dios
Revolución francesa Divide los poderes (legislativo, judicial y ejecutivo)

Tipicidad: descripción genérica y abstracta que el legislador hace de una conducta que considera
reprochable.
Sujeto activo: el que realice la acción
calificado: calidad específica “el servidor público que...”
Indeterminado: “el que matare...”
Sujeto pasivo: el titular del bien jurídico tutelado.
Sujeto perjudicado: el que ve menoscabado sus intereses por la acción delictiva. Pueden coincidir
pero a veces no (muerto- pasivo y familiares –perjudicado)
Conducta: acción que desarrolla el sujeto activo.
Conducta alternativa: especificaciones
conducta compuesta o compleja: debe darse ciertas condiciones morales para que se consume
(estafa)
Objeto material: sobre lo que recae la acción: persona, cosa, fenómeno.
Objeto jurídico interés jurídicamente tutelado.
Dispositivos amplificadores del tipo: son las herramientas del legislado para incluir situaciones
que no se adecuan totalmente al tipo y son:
- tentativa – concurso - coparticipación
Iter Criminis – camino del crimen

ideacion preparacion ejecucion consumacion agotamiento

los actos de ideación no son punibles y los de preparación tampoco salvo que el legislador asi lo
considere como delito independiente puede ser ( porte de armas es preparatorio de homicidio pero lo
cje por porte ilegal de armas) por ejemplo el concierto para delinquir son actos preparatorios para
futuros ejecuciones (traqueteemos)

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Tentativa no llega a la consumación del acto por situaciones ajenas a la voluntad del sujeto activo y
el iter criminis se ve interrumpido, es necesario que los actos de esta sean:
- idóneos -inequívocos - unívocos .
La tentativa imposible no es punible, si alcanza a retractarse y la salva no es punible porque es
eficaz para evitar el delito
La consumación es cuando se cumple lo descrito penal, desarrolla el verbo rector
El agotamiento es por lo que quería el sujeto activo causar el daño, SA obtiene lo que quería al hacer
el delito.
Por ejemplo en el hurto la consumación es apoderarse del bien y el agotamiento es aprovecharse del
bien.
Concurso de hechos punibles

Homicidio: “El que matare a otro, incurrirá en prisión de trece (13) a veinticinco (25) años.”

sujeto activo: sujeto pasivo:

indeterminado titular de vida

objeto M:
persona; conducta:
objeto J: matar
vida

El criterio para determinar la muerte es la cerebral (cesación de

actividad del tallo encefálico) pero no procede muerte cerebral por drogas o cuando es inducido
porque es algo que puede ser superado. Se comete normalmente por acción por medios físicos,
químicos, psicológicos, etc. Y la acción implica la realización de un comportamiento humano que
muta el mundo exterior.
Omisión impropia: cuando hay delitos que se cometen por acción pero se pueden cometer por
omisión. Acción por misión. Cuando tengo el deber jurídico de evitar el resultado lo toma como
acción por omisión.

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Omisión de socorro deber de solidaridad.

Homicidio por omisión impropia homicidio por omisión impropia.
El homicidio simple implica el dolo (conciencia de la ilicitud del comportamiento) admite los 3 dolos.
Debe haber nexo causal y resultados y debe haber un mínimo de causalidad de acción que genere
un resultado hasta teniendo y la imp. Objetiva
Casos:
- juan quiere matar a maría, la observa y la sigue, sale a las 5 am todos los días con toda la ropa
negra por 8 días al 9 día lleva el arma, sale alguien vestida de negro y no es mara sino la prima que
hay? Homicidio doloso: pesar de que era a María tenía la intención de cometer un asesinato.
-Sale María y la prima y confunde a María con la prima y mata a la prima que hay? Homicidio doloso
y tentativa de homicidio a María: si bien hay error en el sujeto pasivo eso no le quita el carácter dolo
sigue siendo doloso directo porque quiere causar daño, el error no muta la conducta.
Aberratio ictus: es el error en el golpe, quiero matarla ej: le pego pienso que está muerta pero no lo
está y se la lleva al rio y muere ahogada. Zaffaroni dice que hay tentativa y homicidio culposo pero la
mayoría dice que es homicidio doloso porque hay una conducta.
Homicidio concausal: es el homicidio por multiplicidad de causas que concurren, ej. : juan apuñala
a juan pero la clínica se vara mil veces no llega y en el hospital adquiere una bacteria
intrahospitalaria, a juan en este caso solo se le puede imputar lesiones personales por prohibición de
regreso y a la clínica la muerte.
Tentativa de homicidio: tentativa de homicidio se puede diferenciar de las lesiones personales en
que en la tentativa hay un animus decandi mientras que en las lesiones personales hay un animus
de lastimar. Lo subjetivo se prueba con lo objetivo.
El homicidio y el aborto se diferencian por el nacimiento que es después de que empiece el proceso
de expulsión.
Causales de agravación punitiva

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En la persona del ascendiente o descendiente, •aspecto objetivo ( muerte) y aspecto subjetivo ( el SA actue con dolo, sepa que mata
a familiar)
cónyuge, compañero o compañera permanente,
•los que integran la unidad domestica la CSJ ha dicho que es el que cumpla con un
hermano, adoptante o adoptivo, o pariente hasta
aspecto de convivencia y afectivo
el segundo grado de afinidad

Para preparar, facilitar o consumar otra conducta •se agrava con solo la intencion de cometer otro delito ( caracter teleologico), solo por la
punible; para ocultarla, asegurar su producto o la intencion asi no haya hecho la conducta seagrava y si hay los dos delitos se da un
impunidad, para sí o para los copartícipes. concurso de delitos

delitos de peligro

•se paga una dadiva la cual puede ser dinero o especie, se predica para los tanto el
que contrata como para el contratado por comunacibilidad de circunstancias.
•cuando contrato a alguien para lesiones personales pero lo mata se imputa
Por precio, promesa remuneratoria, ánimo de lesiones para el primerio y homicido para el segundo pero si contrato al
lucro o por otro motivo abyecto o fútil rompehuesos es un homicidio preterintencional
•motivo abyecto: despreciable, bajo, mato por herencia motivo futil: que carece
de significado , se agrava por la perversidad

•hay un autor mediato porque utilizo a un inimputable como insturmento con

Valiéndose de la actividad de inimputable. conocimiento ( sicariso menores de ead)

•es la crueldad excesiva - hacerla sufrir, tiene un aspecto objetivo (repeticion del
golpe) y uno subjetivo ( hacerlo sufrir) ,. hay doble dolo (animus decandi y de
hacer sufrir)
sevicia •ccuando hay dolor mas alla del tolerable para cualquier fin hay tortura; la tortura
y el homicidio no concursan , pero cuando solo quiero torturar y lo mato hay
homicidio preterintencional en el entendido de que es el mismo sujeto pasivo
pero la CSJ dice que es tortura y homicidio porque es otro objeto juriidico

Colocando a la víctima en situación de indefensión

o inferioridad o aprovechándose de esta situación

•cuando es con fines terroristas hay homicidio agravado y no terrorismo porque se

Con fines terroristas o en desarrollo de actividades subsume en la causal de agravacion
•cuando es en desarrollo del terrorismo segun la CSJ hay homicidio agravado y
terroristas.
terrorismo y segun barcenas concursan homicidio simple y terrorismo porque estan
juzgandose dos cosas por el mismo hecho

En persona internacionalmente protegida diferente a las

•agentes diplomaticos, falsos positivos y la CSJ ha dcidho que el jefe de estado y
contempladas en el Título II de éste Libro y agentes
gobierno a los que represente el estado o sus familias y comitivas
diplomáticos, de conformidad con los Tratados y
Convenios Internacionales ratificados por Colombia.

Si se comete en persona que sea o haya sido •nexo causal funcional, en razon delc argo
servidor público, periodista, juez de paz, dirigente •conocimiento e incionalidad
sindical, político o religioso en razón de ello.

Feminicidio: “Quien causare la muerte a una mujer, por su condición de ser mujer o por motivos de
su identidad de género o en donde haya concurrido o antecedido cualquiera de las siguientes
circunstancias, incurrirá en prisión de doscientos cincuenta (250) meses a quinientos (500) meses.
a). Tener o haber tenido una relación familiar, íntima o, de convivencia con la víctima, de amistad, de
compañerismo o de trabajo y ser perpetrador de un ciclo de violencia física, sexual, psicológica o
patrimonial que antecedió el crimen contra ella.
b). Ejercer sobre el cuerpo y la vida de la mujer actos de instrumentalización de género o sexual o
acciones de opresión y dominio sobre sus decisiones vitales y su sexualidad.

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c). Cometer el delito en aprovechamiento de las relaciones de poder ejercidas sobre la mujer,
expresado en la jerarquización personal, económica, sexual, militar, política o sociocultural.
d). Cometer el delito para generar terror o humillación a quien se considere enemigo.
e). Que existan antecedentes o indicios de cualquier tipo de violencia o amenaza en el ámbito
doméstico, familiar, laboral o escolar por parte del sujeto activo en contra de la víctima o de violencia
de género cometida por el autor contra la víctima, independientemente de que el hecho haya sido
denunciado o no.
f). Que la víctima haya sido incomunicada o privada de su libertad de locomoción, cualquiera que
sea el tiempo previo a la muerte de aquella.

SP: mujer en
SA:
razon de
indeterminado
genero

obj M:
conducta:
persona
matar
obj J: vida

Causales de agravación punitiva

1. Sea servidor público y se aproveche de tal calidad
2. Se cometa en menor de 18 años, mayor de 60 años o embarazada
3. Que se cometa en concurso con otras personas
4. Que se cometa en discapacitada
5. Que se cometa en presencia de cualquiera que integre la unidad domestica
6. Que sea posterior a una agresión sexual o agresión física y psicológica
7. Y las generales de homicidio (parricidio, de peligro, autor mediato, indefensión y terrorismo)
Homicidio preterintencional Es causal de atenuación
Aborto con consentimiento “La mujer que causare su aborto o permitiere que otro se lo cause,
incurrirá en prisión de uno (1) a tres (3) años.”

SA: madre
o persona
SP: feto
que mujer
permita

obj: M:
conducta:
persona
matar
obj J: vida

La corte constitucional dijo que el aborto se permite en 3 casos:

1. Cuando haya sido objeto de violación
2. Cuando la madre esté en peligro de muerte
3. Cuando sea inviable su nacimiento por deformidad. .
Si bien es cierto que el doctor puede declarar su objeción de conciencia para realizarlo, esta objeción
es personal y no institucionalizada, es decir que la eps debe buscar otro médico para practicarlo.

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Caso: aborto consentido y muere la mama que hay? En este caso hay aborto y homicidio culposo, no
hay preterintencional porque no es el mismo sujeto pasivo
Aborto sin consentimiento: “El que causare el aborto sin consentimiento de la mujer, incurrirá en
prisión de cuatro (4) a diez (10) años”.

SA: SP: madre y

indeterminado feto

obj M:
persona obj
conducta:
J: vida e
matar
integridad
personal
Caso: aborto sin consentimiento y muere la mama que hay? Hay
homicidio preterintencional porque la madre es sujeto pasivo en los dos.
Acceso carnal violento: “El que realice acceso carnal con otra persona mediante violencia, incurrirá
en prisión de ocho (8) a quince (15) años.”

SA: SP:
indeterminado indeterminado

Obj M: conducta:
persona obj J: acceso carnal
libertad sexual violento

El acceso carnal es penetración con pene, en cavidad anal, vaginal, oral O

con otra parte del cuerpo humano u otro objeto.
El concepto violencia se entiende como la fuerza superior a la normalmente requerida , esta puede
ser:
- física: es decir mediante el uso superior de los músculos
- psicológica: pero esta violencia debe ser, posible, real y superior a la normal.
Tentativa en teoría si hay tentativa porque interrumpe la acción hechos externos y ajenos pero en la
práctica no se da esto pues se recae en otro tipo penal como lo es: acto sexual violento. La
terminología cambia cuando hace referencia a los menores de edad de 14 años pues en este caso
así no haya violencia hay un acto o un acceso abusivo.
Antes la etapa sexual se dividía en 3:
1. Menor de 14 años
2. 14 a 16 años: estupro
3. Mayor de 18 años
Ahora la etapa sexual se divide en 2:
1. Menor de 14 años donde no hay disponibilidad sexual así haya consentimiento. Puede ser de
dos maneras repito, uso de violencia con menor de 14 (acceso carnal violento) consentimiento
con menor de 14 (acceso carnal abusivo).
2. Mayor de 18
Inseminación artificial: “Quien insemine artificialmente o transfiera óvulo fecundado a una mujer sin
su consentimiento, incurrirá en prisión de dos (2) a seis (6) años. Si la conducta fuere realizada por

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un profesional de la salud, se le impondrá también la inhabilitación para el ejercicio de la profesión

hasta por el mismo término. La pena anterior se aumentará hasta en la mitad si se realizare en
menor de catorce (14) años”

SA:
indeterminado, SP: mujer sin
practica es consentimiento
medico

obj M: persona conducta:

obj J: libertad, inseminar art. o
autonomia transferir ovulo
personal fecundado

Homicidio culposo: “El que por culpa matare a otro, incurrirá en prisión de dos (2) a seis (6) años y
multa de veinte (20) a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigente”

SA: SP:
indeterminado indeterminado

obj M:
conducta:
persona
matar
obj J: vida

matar a una persona a través de una inobservancia al deber de cuidado,

no hay un animus decandi, es necesario entonces que se derive una de las fuentes de la culpa ya
sea por negligencia, impericia, incumplimiento a reglamentos o imprudencia.
El homicidio culposo surge a partir del resultado.
No hay tentativa porque no hay intención de cometer el delito.
No hay co- participación porque no idean con otros autores la comisión del delito
En dado caso de que haya una confluencia de conductas puede existir la concurrencia de culpas. En
el homicidio culposo es necesario tener muy en cuenta la imputación objetiva pues este es
fundamental en responsabilidad médica donde muchos casos se imputan a este título.
Causales de agravación punitiva

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Si al momento de cometer la conducta se

encontraba bajo el influjo de bebida •le critica que se esta juzgando dos veces la misma
embriagante o droga o sustancia que conducta en esta y en el numeral 6 pues es el mismo
produzca dependencia física o siquica y ello
haya sido determinante para su ocurrencia.
factor culposo

Si abandona sin justa causa el lugar de la •conocimiento de la situacion

comisión de la conducta •que huya sin justa causa

si al momento de cometer la conducta no

tiene licencia de conducción o le ha sido
•no se refiere a que no la tenga en el momento sino a la
suspendida por autoridad de tránsito impericia del agente

Si al momento de los hechos se encontraba •es necesario que sea incidente en el hecho sino es
transportando pasajeros o carga pesada sin responsabilidad objetiva y eso esta proscrito en nuestro
el lleno de los requisitos legales
sistema.

si al momento de los hechos el agente se

encontraba transportando niños o ancianos •es necesario que sea incidente en el hecho
sin el cumplimiento de los requisitos legales

Si al momento de cometer la conducta el

agente estuviese conduciendo vehículo
automotor bajo el grado de alcoholemia
igual o superior al grado 1° o bajo el efecto •dos veces la misma conducta #1
de droga o sustancia que produzca
dependencia física o síquica, y ello haya
sido determinante para su ocurrencia

Genocidio: “El que con el propósito de destruir total o parcialmente un grupo nacional, étnico, racial,
religioso o político que actúe dentro del marco de la ley, por razón de su pertenencia al mismo,
ocasionare la muerte de sus miembros, incurrirá en prisión 30 a 40 años; en multa de 2.000 a
10.000 smmlv y en interdicción de derechos y funciones públicas 15 a 20 años.
La pena será de prisión de 10 a 25 años, 1.000 a 10.000 smmlv y la interdicción de derechos y
funciones públicas de 5 a 15 años cuando con el mismo propósito se cometiere cualquiera de los
siguientes actos:
1. Lesión grave a la integridad física o mental de miembros del grupo.
2. Embarazo forzado. (Viola la pureza étnica)
3. Sometimiento de miembros del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su
destrucción física, total o parcial. (Condena la existencia al igual que el # 4 y 5))
4. Tomar medidas destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo.
5. Traslado por la fuerza de niños del grupo a otro grupo”

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SA:indetermin
SP: grupo
ado, el que
politico,
tenga
etnico,
capacidad de
nacional
ocasionar tal
PLURAL
daño

conducta:
obj M: grupo matar con el
obj J: vida proposito de
destruir grupo

Se origina posteriormente del genocidio de la segunda guerra mundial

por parte del holocausto nazis y de las bombas nucleares de estados unidos a Hiroshima y Nagasaki
y por ende se genera como protección a los derechos humanos pero esta sesgada a quien detente el
poder. Es un delito de poder económico y político porque es el que puede cometerlo, dicen que
debería juzgarse la tentativa pero este incurre en otros tipos penales como el homicidio.
La mayoría doctrinaria a dice que el homicidio contra una sola persona puede ser genocidio siempre
y cuando tenga el ingrediente subjetivo ( propósito de destruir grupo total o parcialmente) pero
Bárcenas dice que es distinto el genocidio al magnicidio y además el tipo penal señala la pluralidad.
Apología: “El que por cualquier medio difunda ideas o doctrinas que propicien o justifiquen las
conductas constitutivas de genocidio, o pretendan la rehabilitación de regímenes o instituciones que
amparen prácticas generadoras de las mismas, incurrirá en prisión de 6 a 10 años, multa de 500 a
mil 1.000 Smmlv e inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas de 5 a 10 años”

SA: SP:
indeterminado indeterminado

promover o
difundir ideas
obj M:
o intentar
obj J:
restablecer
regimenes

Se diferencia de la instigación pues en esta la conducta es incitar a

cometer un delito por lo que pueden concursar.
Homicidio por piedad: “El que matare a otro por piedad, para poner fin a intensos sufrimientos
provenientes de lesión corporal o enfermedad grave e incurable, incurrirá en prisión de uno (1) a tres
(3) años”.

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SP: el que tenga

enfermedad grave
SA: e incurable o
indeterminado intenso
sufrimiento por
lesion corporal

obj M: persona
Conducta: matar
obj J: vida

En dado caso que se dé la eutanasia y el aborto hay posibilidad de

tentativa, debe existir un animus subjetivo especial: poner fin a intensos sufrimientos. Lo hace por
sentimientos altruistas.
La corte constitucional en sentencia 239/ 97 con magistrado ponente Carlos Gaviria Díaz dijo que el
homicidio pietistico no se considera cuando cumple con estos requisitos:
1. Que sea un medico quien realice la conducta
2. Sea una enfermedad grave e incurable (terminal)
3. Consentimiento informado de la victima
Sustentando que el derecho fundamental a la vida se limita por vivir dignamente, el congreso no
reglamento eso sino que lo hizo una resolución del ministerio de salud donde adicionalmente dice
que hay que integrar un comité de un doctor, un psicólogo y un abogado.
la objeción de conciencia procede personalmente mas no institucionalmente.
Inducción o ayuda al suicidio: “El que eficazmente induzca a otro al suicidio, o le preste una ayuda
efectiva para su realización, incurrirá en prisión de 2 a 6 años. Cuando la inducción o ayuda esté
dirigida a poner fin a intensos sufrimientos provenientes de lesión corporal o enfermedad grave e
incurable, se incurrirá en prisión de 1 a 2 años.”

SP: cualquiera
pero en la
SA: practica es
indeterminado alguien con
tendencia
suicida

obj M: persona conducta:

obj J: vida inducir o ayudar

la inducción debe ser efectiva, idónea y la ayuda se refiere a

prestar real colaboración.
La distinción entre la ayuda al suicido y el homicidio es que en la ayuda al suicido el dominio del
hecho lo tiene el suicida, el que decide es el sujeto pasivo y solo lo puede parar por la facultad de
volitiva de esta, mientras que en el homicidio el dominio del hecho lo tiene el sujeto activo (por
ejemplo el caso de cambio de balas de salva lo hipnotiza y lo mata) .
Admite la tentativa – intenta suicidarse pero no lo logra.
La segunda parte del tipo es una atenuación punitiva cuando sea para poner fin a intensos
sufrimientos y el sujeto pasivo es calificado (aquel que padezca de sufrimientos).

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la inducción se diferencia de la segunda parte del tipo penal por lo mismo que se diferencia del
homicidio ( dominio del hecho)
Muerte de hijo fruto de acceso carnal violento, abusivo, o de inseminación artificial o
transferencia de óvulo fecundado no consentidas. “La madre que durante el nacimiento o dentro
de los 8 días siguientes matare a su hijo, fruto de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, o
abusivo, o de inseminación artificial o transferencia de óvulo fecundado no consentidas, incurrirá en
prisión de 4 a 6 años.”

SP: hijo fruto de

acceso carnal
violento ,
SA: madre
inseminacion,o
etc. en lapso de
8 dias de nacido

obj M:personal
conducta: matar
obj J: vida

Es injustificado, el tipo penal no debería estar pues es

homicidio agravado normal.
Caso: María tiene 1 amante y la embaraza, se consigue otro amante y le dice a este que el hijo que
tiene es producto de violación y el amante lo mata, que se imputa a la madre y al amante? La
cuestión se resuelve por comunicabilidad de circunstancias y la mama responde por homicidio
agravado (#1 hijo y #7 situación de indefensión) y el amante responde por el 108 (ósea este) en el
entendido de que hay error en el tipo que va a cometer porque él piensa que es tipo privilegiado.
Como la comunicabilidad de circunstancias comunica agravantes y atenuantes se le mete por el 108
para que se le atenuara como INTERVINIENTE pues no tiene la calidad calificada de sujeto activo
(madre).

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