GRUPO #11 - Medidas Cautelares Especificas
GRUPO #11 - Medidas Cautelares Especificas
GRUPO #11 - Medidas Cautelares Especificas
GRUPO 11:
TACNA-PERÚ
2022
1
INDICE
Resumen........................................................................................................................................................ 4
Introducción .................................................................................................................................................. 5
CAPITULO I: MEDIDAS TEMPORALES SOBRE EL FONDO............................................................... 6
1.1. Nociones generales ....................................................................................................................... 6
1.1.1. Punto doctrinario ................................................................................................................... 6
1.1.2. Presupuestos .......................................................................................................................... 7
1.2. Medidas temporales sobre el fondo en el sistema procesal peruano ............................................. 8
1.3. Asignación anticipada de alimentos .............................................................................................. 8
1.3.1. Proceso de alimentos............................................................................................................. 8
1.3.2. Sobre la asignación anticipada de alimentos ......................................................................... 9
1.3.3. Presupuestos .......................................................................................................................... 9
1.3.4. Legitimidad ........................................................................................................................... 9
1.3.5. Medidas anticipadas sobre asignación de alimentos por oficio del juez ............................. 10
1.4. Asignación anticipada y sentencia desfavorable ......................................................................... 10
1.4.1. Consecuencias de la sentencia infundada ........................................................................... 10
1.4.2. Otros supuestos ................................................................................................................... 11
1.5. Ejecución anticipada y cese inmediato de los actos lesivos en asuntos de familia e interés de
menores ................................................................................................................................................... 11
1.5.1. Presupuestos: acreditación más atenuada............................................................................ 12
1.5.2. Actos lesivos en el proceso ................................................................................................. 12
1.6 Administración de Bienes ................................................................................................................. 13
1.7 Desalojo ............................................................................................................................................ 14
1.8 Administración de los bienes conyugales en casos de separación o divorcio:.................................. 15
1.9 Ejecución Anticipada en el interdicto de recobrar: ........................................................................... 17
CAPITULO II MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA ............................................................................ 18
2.1 Definición ......................................................................................................................................... 18
2.2 Antecedentes Doctrinarios: ............................................................................................................... 19
2.3 Naturaleza Y Criterios De Aplicación De La Medida Innovativa .................................................... 21
2.4 Medida Innovativa En Los Procesos Sobre Interdicción: ................................................................. 21
2.5 Medida innovativa en caso de cautela posesoria.................................. ¡Error! Marcador no definido.
2.6 Medida innovativa en caso de abuso de derecho .............................................................................. 21
2.7 Medida innovativa en caso de derecho a la intimidad, a la imagen y a la voz.................................. 22
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a) Ejemplo medido innovativa ............................................................................................................ 23
CAPITULO III: NO INNOVAR ............................................................................................................. 24
3.1 Definición: ........................................................................................................................................ 24
a) No innovar en materia del derecho ............................................................................................. 25
b) Verosimilitud del derecho invocado ........................................................................................... 25
c) Peligro en la demora ....................................................................................................................... 26
d) Contracautela .................................................................................................................................. 26
e) Inexistencia de otra medida cautelar prevista en la ley. ...................................................................... 27
e) Que la medida se circunscriba a las personas y bienes comprendidos en el proceso ......................... 28
f) Que no resulte aplicable otra medida cautelar prevista ....................................................................... 28
Referencias.................................................................................................................................................. 30
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Resumen
El presente trabajo monográfico se tratará acerca de las Medidas Cautelares
Especificas: Medidas temporales sobre el fondo, Innovativas y de no Innovar las cuales se
encuentran reguladas en el capítulo ll sub capitulo dos, tres y cuatro desde los artículos 674 al
687, en los cuales se tocan diferentes temas como la asignación anticipada de alimento, asuntos
de familia e interés de menores, la administración de los bienes, el desalojo, la separación y el
divorcio, la devolución del bien en el despojo, las medidas innovativas y por ultimo las medidas
de no innovar.
El propósito de este trabajo es dar a conocer dicho tema a los demás compañeros. Para
tal efecto se han usado diferentes fuentes referenciales como tesis, artículos, opiniones de
juristas y el código procesal civil peruano.
Abstrac
This monographic work will deal with the Specific Precautionary Measures:
Temporary measures on the merits, Innovative and Non-Innovative which are regulated in
chapter ll subchapter two, three and four from articles 674 to 687, in which different topics are
touched on, such as the advance allocation of food, family matters and the interest of minors,
the administration of assets, eviction, separation and divorce, the return of the property in the
dispossession, innovative measures and finally the measures not to innovate.
The purpose of this work is to make this topic known to other colleagues. For this
purpose, different reference sources have been used, such as these, articles, opinions of jurists
and the Peruvian civil code.
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Introducción
Dando una breve explicación sobre los temas a tratar, podemos entender a las medidas
temporales sobre el fondo, son disposiciones que otorgará el juez antes de la sentencia final porque
existe un peligro inminente y por consiguiente el juez debe otorgar una tutela de urgencia, pero
nuestro ordenamiento ha establecido en que asuntos podrán ser aplicables dichas medidas.
En la otra parte tenemos las medidas innovativas estas se explican como aquellas
diligencias preventivas excepcionales que tendrá como objeto la modificación del estado del
derecho o hecho existentes antes de la petición.
Por último, explicando brevemente las medidas de innovar se traducen a aquellas medidas
o disposiciones que tienen por finalidad custodiar la situación de hecho o de derecho cuya posición
vaya a ser o sea invocada en la demanda y en relación con personas y bienes comprendidos en la
Litis.
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CAPITULO I: MEDIDAS TEMPORALES SOBRE EL FONDO
1.1. Nociones generales
También son llamadas medidas anticipadas, según Monroy Gálvez citado en (Gaceta
jurídica, 2015).“Se denominan así a aquellas que anticipan exactamente lo que
presumiblemente va a ser el pronunciamiento final en el proceso principal”, y cuyo objeto va
a radicar en preceder lo que será materia de decisión en la sentencia final.
Como sabemos estas medidas temporales sobre el fondo están enmarcadas como
medidas cautelares específicas, para ello tenemos el comentario de (Gaceta Jurídica, 2014),
donde nos explica que, este tipo de medidas perderán su esencia “cautelar” cuando se resuelve
el principal conflicto de intereses planteado, no debemos confundir que al solicitar estas
medidas no se está emplazando un nuevo proceso.
Hay que mencionar que este tipo de medidas van a pertenecer a la jurisdicción
asegurativa, porque el fin de las medidas temporales sobre el fondo será el de garantizar de una
manera directa o indirecta la efectividad de la sentencia. Así nos lo explica Marianella Ledesma
Narváez.
Tenemos la postura de Wilhelm Kisch, este autor nos explica que “en algunos
conflictos de intereses existe la necesidad de anteponer provisionalmente ciertas disposiciones
hasta que dicho conflicto sea resulto por un juez, con el objetivo de evitar situaciones de riesgo.
Menciona el caso del proceso de alimentos en dicha situación con estas medidas lo que se
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pretende es el bienestar del alimentista. Es así como Kisch concluye, que con estas medidas
optadas en un proceso no van a buscar asegurar la ejecución de un conflicto sino el evitar los
perjuicios hasta en la etapa de la resolución del juez o magistrado”
Por otro lado, Piero Calamandrei reconocido en la materia procesal, nos plantea lo
siguiente: “mediante estas disposiciones se decide eventualmente, para que a través del proceso
ordinario se dicte la decisión final del juez ante una situación controvertida ya que si esta
persistiera podría ocasionar un daño irreparable a las partes”. Dicho con otras palabras, estas
medidas cautelares consisten en una decisión anticipada que durará hasta el momento de la
sentencia del juez.
1.1.2. Presupuestos
a. Necesidad impostergable
Cuando se menciona este presupuesto estamos hablando de la inminencia de un peligro
grave e irreparable. Se pide que por parte del juez se tome respuestas por la inminencia del
peligro grave y sobre todo que dicho daño no amanece la tutela principal, dicho de otra manera,
es que si el juez no otorgara esta medida anticipada la parte solicitante le podría generar
perjuicios irreparables.
c. Suficiencia probatoria
Para que los fundamentos sean válidos o creíbles estos deben tener los medios
probatorios suficientes para que el juez pueda otorgar la medida anticipada. Dichos medios
deberán estar destinados a demostrar directamente los fundamentos reales y jurídicos de la
demanda, sin embargo, están pruebas deben establecer indicios que permitan formar
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suposiciones sobre los futuros daños que puede ocasionar el no otorgamiento de la medida
solicitada.
Desprendiendo el artículo 674 de nuestro código procesal civil este contempla, los
siguientes casos típicos:
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1.3.2. Sobre la asignación anticipada de alimentos
Anteriormente hemos mencionado este asunto de la pretensión de alimentos, es
necesario mencionar que esta asignación va a referirse en solicitar una medida cautelar
anticipada, porque este proceso tiene como objetivo que se le otorgue una subvención al que
la solicita, entonces hasta que el proceso principal se resuelva se necesitará una medida
provisional para no afectar a dicha parte.
1.3.3. Presupuestos
Referido a este punto, hemos tenido la guía de (Gaceta Jurídica, 2016), en la cual
estaremos explicando estos presupuestos necesarios para poder solicitar las medidas
anticipadas en este asunto procesal.
a. Verosimilitud en el derecho
El legislador alude que los peticionantes o solicitantes de estas medidas anticipadas
deberán acreditar el “vínculo familiar”, los medios que servirán para probar esta vinculo puede
ser por ejemplo el acta de nacimiento en caso de menores de edad, por consiguiente, dicha acta
bastará para acreditar el vínculo y obviamente la necesidad de otorgar alimentos.
b. Peligro en la demora
Este presupuesto va a radicar en la urgencia de que satisfaga la necesidad de alimentos
el peticionante, porque para esta parte esperar hasta la conclusión del proceso puede acarrearle
daños irreparables en su salud o su integridad. Para Morrello citado en (pág. 148), menciona
que “el peligro en la demora fluye de la propia naturaleza de la prestación alimentaria, sobre
todo en caso de menores de edad”.
1.3.4. Legitimidad
En estas medidas anticipadas los sujetos que podrán solicitar serán los ascendientes,
por el cónyuge, por los hijos menores de edad, los hijos mayores edad que estén cursando
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estudios superiores o cuando no se encuentren en la suficiencia de atender sus necesidades
básicas por causas de una discapacidad mental, física decididamente demostradas
1.3.5. Medidas anticipadas sobre asignación de alimentos por oficio del juez
Si bien es cierto las medidas anticipadas se realizan por pedido de parte, pero nuestra
legislación nacional ha establecido una excepción a esta regla, ya que el juez de oficio deberá
otorgar esta medida. Sobre esta excepcionalidad tenemos el comentario de Varsi Rospigliosi
en el cual nos explica que “el fundamento que tiene nuestra legislación para este caso en
particular se sustenta en que la falta o el retardo de alimentos para el peticionante pone en
peligro su supervivencia, en su desarrollo físico y mental, incluso menciona que afecta su
derecho a la vida”.
Lo que explica la razón de este artículo en nuestro ordenamiento procesal es que dicha
medida podrá ser contradictoria a la sentencia final del juez. Es así como el derecho que se
otorgó provisionalmente pueda ser desfavorable con la conclusión del proceso.
Marianella Ledesma Narváez en (Gaceta jurídica, 2008) nos comenta que. “En las
medidas temporales sobre el fondo, se afecta o altera la relación sustancial al buscar satisfacer
de manera anticipada la pretensión principal, pero siempre a las resultas de la sentencia
definitiva. La parte demandada es la beneficiada directa con esta medida, quien gozará en el
acto con la medida anticipada sobre el fondo”.
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a. Devolución de la suma alimentaria
La restitución o devolución de la suma será sobre el dinero que obtuvo el alimentista o
peticionante del deudor alimentario. El requisito para que exista la devolución claramente sería
una sentencia desfavorable al peticionante. “Pero deberá verificarse la existencia de la mala fe
procesal del peticionante, podemos inferir dos tesis respecto de la regulación de la restitución
de la pensión de alimentos: una objetiva, según el cual bastaría que la sentencie sea infundada;
y otra subjetiva, según el cual también debe acreditarse la existencia de mala fe procesal.
Nuestra posición es que el artículo en comentario asume la segunda tesis”. (pág. 153)
1.5. Ejecución anticipada y cese inmediato de los actos lesivos en asuntos de familia e
interés de menores
Cuando la pretensión principal versa sobre separación, divorcio, patria potestad,
régimen de visitas, entrega de menor, tutela y curatela, procede la ejecución anticipada de la
futura decisión final, atendiendo preferentemente al interés de los menores afectados con ella.
(Art. 677 del C.P.C)
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Hay que recordar que las medidas cautelares no solo asegurar intereses patrimoniales
sino también protege a las personas. Este artículo en mención hace alusión a los conflictos de
relaciones personales familiares que puedan afectar a terceros los cuales son: Separación de
cuerpos, Divorcio, Patria potestad., Régimen de visitas, Entrega de menor, Tutela, Curatela
Dichos conflictos mencionados están relacionados hacia partes o sujetos que son más
vulnerables y por consiguiente requieren de una tutela de urgencia tales sujetos podrían ser,
niños, ancianos, personas con discapacidad No solo se requiere que el juez otorgue esta tutela
anticipada por la pretensión general sino por la pretensión cautelar. Hay que mencionar que en
el caso donde exista el interés de menores, este tipo de medidas se van a sustentar en la ruptura
del vínculo familiar por consiguiente el juez el debe sobreponer el bienestar de los menores, y
también agregar como otra pretensión los alimentos.
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En conclusión, al hacer un análisis sobre la figura procesal de medidas temporales sobre
el fondo he podido entenderla como una garantía que se le otorga a ciertos particulares en
asuntos establecidos, con el objetivo que no sufran daños que los afecten hasta la demora del
proceso principal, y claramente hay una obligación del legislador por atender una tutela de
urgencia para este tipo de asuntos. Si bien es cierto el juez al otorgar estas medidas no
significará que la sentencia pueda ser favorable para el peticionante, sino que esta medida
podrá ser contraria a la sentencia como lo regula el artículo 676 del C.P.C
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Por ejemplo, podría suceder que en un proceso en el cual se solicita la administración
de una empresa como medida temporal sobre fondo, podría solicitarse la ejecución anticipada
de la administración de dicha empresa a efectos de poder evitar que la empresa entre en quiebra,
por más que esta se encuentre en un proceso alguien tendría que gestionar dicha empresa
entonces el juez podrá conceder una medida cautelar anticipada temporal sobre el fondo,
dictando que se nombre un administrador de la empresa a efectos de que la empresa siga
prestando servicio al margen del proceso para que esta no quiebre.
1.7 Desalojo
En primer lugar, debemos de saber que es el desalojo según el siguiente autor;
“El desalojo conocido también como desahucio; el cual viene a ser un procedimiento
judicial de especial brevedad, que la ley concede al propietario a fin de que se le restituya el
bien materia de Litis, ya sea porque ha culminado el contrato de arrendamiento por
determinadas causales o porque el arrendatario no desocupa voluntariamente el predio.”
(Solimano, 2008)
Artículo 679:
En los procesos de desalojo por vencimiento del plazo del contrato o por otro título
que obligue la entrega, procede la ejecución anticipada de la futura decisión final, cuando el
demandante acredite indubitablemente el derecho a la restitución pretendida y el abandono
del bien. (Codigo Procesal Civil, 1992)
Para que se pueda dar la procedencia de la tutela anticipada es necesario que haya una
demanda de desalojo por el vencimiento del plazo del contrato o por otro título que obligue la
entrega como lo menciona el artículo, también es necesario que el que solicite esta mediada
deba acreditar de manera indudable su condición de titular de dicho bien en cuestión, entonces
deben de darse estos dos supuestos para que proceda como medida anticipada de la futura
decisión final del desalojo,
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Por otra parte, debemos de saber quiénes son los que pueden demandar el desalojo y
estos serían: el propietario, arrendador, administrador y todo aquel que considere tener el
derecho del predio.
El objeto que tiene esta cautela es de preservar el bien que es arrendado del probable
deterioro que se daría a raíz del abandono, teniendo en cuenta que si se le entrega el bien al
arrendador esto significa que hay un proceso contencioso en trámite, en el que se está buscando
el reconocimiento judicial del derecho a la restitución del inmueble y esta tenencia va a ser
provisional hasta que se dé el fallo final.
La sentencia a futuro que se pueda dar en los procesos de desalojo, ya no implicara una
medida anticipada sino sería una tutela preventiva porque a diferencia de la medida anticipada,
ya va a existir una sentencia que resuelve el conflicto, luego de haberse dado el desarrollo del
proceso sujeto a que esta incumpla la restitución del bien. A partir de ese momento, se ingresará
a la ejecución de la sentencia, ordenando así el desalojo de los inquilinos morosos
EJEMPLO: Carlos alquilo su departamento a Juan por el plazo de 1 año paso un año y
juan no deja el departamento, sino que al contrario el sigue viviendo ahí sin pagar el
alquiler correspondiente lo que lleva a Carlos a interponer una demanda de desalojo por
ocupante precario , sin embargo, en el trámite del proceso principal de desalojo juan decide
abandonar el departamento, ante dicha situación el bien no puede quedar a la deriva en
este caso juan tendría que poner en conocimiento al juez de esta situación y solicitar la
ejecución anticipada del desalojo.
Considero que esta medida no es del todo favorable para el arrendador ya que en todo
el proceso del trámite y esperarando a que se cumplan los plazos establecidos, los cuales
muchas veces no son cumplidos, en todo ese tiempo el inquilino sigue sin pagar y al final el
único que sigue siendo perjudicado es el arrendador.
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Cuando hablamos de conflictos familiares se dan dos grupos de medidas anticipadas,
la primera es relacionada con los procesos matrimoniales regulados en el artículo 680 y la otra
relacionada con los hijos menores regulada en el artículo 677 del CPC ya anteriormente
desarrollada.
Como sabemos en los procesos de separación y divorcio no solo se van a tratar los
temas con respecto a la separación conyugal, sino que también hay cuestiones personales y
patrimoniales como es el caso de los alimentos, tenencia de los hijos, suspensión de la patria
potestad si se diera el caso, separación de los bienes gananciales y demás que estén
relacionados con los derechos y obligaciones que tengan los cónyuges y que se vean afectados
con el proceso principal los cuales encontramos en los artículos 483 y 575 de código procesal
civil. Cualquiera de los cónyuges luego de iniciado el proceso de divorcio puede solicitar al
juez para que este autorice a que vivan separados, así como también que cada uno sea el
responsable de administrar los bienes de la sociedad, teniendo en cuenta que el juez se va a
pronunciar sobre estas medidas como lo es los bines de la sociedad conyugal al momento de
la disolución del vínculo. Pero debemos saber que esta medida cautelar va a autorizar solo al
cónyuge que solicite vivir en un domicilio diferente mas no puede utilizarse para que el otro
cónyuge se retire de la vivienda que ambos compartes.
La vigencia y los efectos que vaya a tener esta medida cautelar van a durar hasta la
decisión definitiva del proceso principal en donde se pondrá fin a la sociedad de gananciales.
Respecto a esto, en el artículo 322 nos dice que, con la liquidación de gananciales, señalado el
inventario respectivo, se van a pagar las obligaciones sociales y las cargas reintegrando después
a cada cónyuge los bienes propios que quedaron.
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1.9 Ejecución Anticipada en el interdicto de recobrar:
El articulo 681 nos dice que:
Artículo 681:
Como se puede observar en el artículo, el argumento central para que se pueda dar la
anticipación de la ejecución de la decisión debe recaer en satisfacer dos presupuestos: el hecho
del despojo y el derecho a la restitución.
“El interdicto de recobrar, tal como está diseñada en el Código, es una acción de
defensa posesoria perfecta, en la cual el desposeído de manera arbitraria por cualquier
modalidad puede recobrar su posesión de manera directa, siempre que acredite el despojo y el
derecho de posesión, el cual debe estar consolidado.” (Villalobos, 2015, pág. 366)
Torres nos dice que; “el poseedor despojado es sustituido, sin o contra su voluntad en
la posesión total o parcial, del bien por el poseedor despojador. Se priva al poseedor del poder
que tiene sobre el bien, usurpándolo o sustrayendo al poseedor, o arrojando a este del bien, o
impidiéndole el ejercicio de su derecho.” (Torres, 2006, pág. 464)
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CAPITULO II MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA
2.1 Definición
La medida cautelar innovativa está prevista y normada en el Art. 682 del Código Procesal
Civil, ya que establece que, ante la cercanía de un perjuicio irreparable ya que el juez puede dictar
medidas destinadas a reponer un estado de hecho o de derecho ya que cuya alteración vaya ser el
sustento de la demanda.
Sabemos también que esta medida es excepcional por lo que solo se concede cuando no
resulta aplicable otra prevista en la ley, está medida se puede solicitar dentro o fuera del proceso
en razón de que con su pregorrativa se busca reponer un estado de hecho y derecho ya que cuya
alteración solo pasa a ser el sustento de la demanda.
Monroy expone que “La medida innovativa a diferencia de todas las medidas cautelares
clásicas, no es pasible de sustitución. Si hemos advertido que es otorgada con carácter
excepcional y el función de evitar un daño irreparable, resulta imposible que otra medida cautelar
evite el daño como lo viene haciendo la medida innovativa concedida”. (Bardales M. P., 2010)
Peyrano nos precisa que “No resulta correcto afirmar que en todos los casos la medida
innovativa tiende a restablecer una situación preexistente. Creemos que una orden innovativa
puede determinar que el recipiendario de la orden deba hacer algo distinto a lo que hizo, en miras
a asegurar los derechos del peticionante de la diligencia. No resulta atendible, pues la posición
sustentada por alguna doctrina prestigiosa en el sentido de que la medida innovativa no sería otra
cosa que una suerte de prohibición de innovar con efectos retroactivos” (W., 1981)
Los tratadistas y estudiosos del tema, por la naturaleza excepcional y residual de la medida,
recomiendan que su dictado se encuentre precedido de un análisis detallado y particularmente
severo sobre la concurrencia de los mencionados requisitos.
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- Supuestos De Medida Cautelar Innovativa En El Proceso De Interdicción:
a. Proceso de interdicción Artículo 683°
b. Cautela posesoria Artículo 684°
c. Supuestos de abuso del derecho Artículo 685°
d. Procesos cuya pretensión tiene que ver con el derecho a la intimidad, a la imagen y la voz.
Artículo 686°
El otro antecedente que refiere el autor es que tampoco los intervinientes en las mencionadas
jornadas científicas parecieron reparar en el hecho de que, aproximadamente en la misma época
en que escribía el jurista florentino, Carnelutti transitaba una línea de pensamiento y se refería,
frente a un proceso cautelar conservativo a un proceso cautelar innovativo, expresando, respecto
de este último, que “existen, en efecto, casos en los que se comprometería el resultado del proceso
jurisdiccional o ejecutivo, si desde el principio no se dispusiese un determinado cambio en el
estado de hecho”. (BARDALES M. P., 2010)
Citando a Reimundín, señala que “pese a ello, la doctrina nacional argentina había asimismo
advertido, que pese a ello, “existen casos excepcionales en que la prohibición judicial de innovar
origina efectos retroactivos explicaba que: “Excepcionalmente la medida cautelar tiende a detener
el desarrollo de una cierta actividad que ha tenido comienzo de ejecución antes de la “traba del
pleito” y aún antes de la interposición de la demanda, como ocurre en la hipótesis de la obra nueva
o del deterioro de la cosa litigiosa”. Señalaba por ello que, en términos generales, el principio de
igualdad de las partes en el proceso fundamentaba tanto la prohibición de que se alterara o
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modificara la situación de hecho preexistente, reponiendo las cosas a su estado anterior.”
(BARDALES M. P., 2010)
Seguidamente, el autor cita una sentencia expedida por la Corte Suprema argentina, en un
caso emblemático de medida cautelar innovativa, mediante la cual dicha Corte interpretó el alcance
de una anterior resolución del Tribunal Superior disponiendo suspender la intervención decretada
por la Provincia de Mendoza a una empresa telefónica, y el consiguiente acatamiento a la
jurisdicción y a las normas federales.
Siempre haciendo referencia al X Congreso de Derecho Procesal, señala que, entre las
conclusiones del mismo con respecto a la medida cautelar en referencia, se acordó, que aparte de
la concurrencia de los tres recaudos básicos generales a toda medida, vale decir, verosimilitud del
derecho, peligro en la demora y contracautela, se agregó un cuarto que le es propio, esto es la
posibilidad de que se
20
2.3 Naturaleza Y Criterios De Aplicación De La Medida Innovativa
Sólo de manera meramente ilustrativa reproducimos los siguientes acuerdos a los que arribó
el X Congreso de Derecho Procesal, realizado en la ciudad de Salta, República Argentina, respecto
de la naturaleza y criterios de aplicación de las medidas innovativas.
1. Sabemos que la medida innovativa es una diligencia cautelar de orden excepcional, qué sólo
puede despacharse a pedido de parte con notas caracterizantes ya que la distinguen netamente
de las restantes providencias cautelares.
2. La medida innovativa también es una diligencia cautelar genérica ya que resulta procedente
aun en defecto de regulación legal específica.
3. Su despacho requiere la concurrencia de los tres recaudos comunes a cualquiera medida
cautelar (apariencia de derecho, peligro en la demora y contracautela) y un cuarto que le es
propio, la posibilidad de que se consume un perjuicio irreparable. Su naturaleza excepcional
exige que su dictado sea severo, sobre la concurrencia de los mencionados requisitos.
4. La medida cautelar innovativa puede despecharse y peticionarse aun antes de presentarse la
demanda.
5. La medida innovativa sólo excepcionalmente sustituible.
Así, el juzgador podrá de acuerdo con las circunstancias especiales y a la propia pretensión
declarar la rehabilitación a efecto de reintegrar al interdicto el disfrute de su capacidad.
Podemos definir al abuso del derecho, como aquel límite impuesto por el ordenamiento
jurídico a las acciones u omisiones que causen un daño antijurídico o ilícito a otro en un supuesto
no contemplado por una norma específica, es decir, cuando exista una laguna que deje
desprotegido algún derecho de tercero que se haya visto lesionado con dicha acción u omisión.
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Contraviniendo el ejercicio abusivo de los derechos el ordenamiento jurídico (derecho civil,
derecho societario, derecho de la libre competencia, derecho procesal, derecho constitucional,
etc.), la buena fe y al alterum non laedere, vale decir, el deber genérico de no causar daños a
terceros y cuyo contenido está en permanente desarrollo por la jurisprudencia. (Guzman, 2021)
El caso de la medida innovativa dictada en el caso Aviandina con Lan Perú (Exp. N. 2004-
02116-63-Arequipa) para «suspender todas las operaciones regulares y no regulares de transporte
de carga y pasajeros de la Empresa Lan Perú que se realice a nivel nacional e internacional». En
el considerando 11 de la resolución cautelar se invoca el artículo 685 del CPC en un proceso en el
que se discute la competencia desleal de la emplazada en el mercado de la aviación comercial, por
no respetar el porcentaje mínimo de acciones de capital nacional (30%) lo que motiva la suspensión
del permiso de operación para la empresa demandada. (Narvaez, Comentarios al Código Procesal
Civil. Análisis artículo por artículo. Tomo III, 2006, pág. 336)
Respecto a este artículo entendemos que nadie puede hacer uso de la imagen o voz de
otra debido a que se estaría vulnerando a nuestro entender el derecho a la intimidad que es lo
que abarca estos dos, y junto a este derecho viene adherido otro el cual es el derecho a la
integridad ya que si una persona vulnera este ultimo derecho sin el consentimiento o
asentimiento de la persona titular se vería afectada por esta y podría demandar a la otra parte
intromisora.
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La protección civil a la intimidad personal y familiar, a la imagen o la voz de una persona,
se encuentran reguladas tanto en el artículo 2 inciso 7 de la Constitución del Estado, así como en
los artículos 14 y 15 del Código Civil, sin embargo, en la redacción de la norma procesal no
apreciamos la tutela a la afectación del honor. Lo importante de este artículo es resaltar que la
tutela judicial comprenderá la adopción de todas las medidas necesarias para poner fin a la
intromisión ilegítima que se trate y restablecer al perjudicado en el pleno disfrute de sus derechos,
así como para prevenir o impedir intromisiones ulteriores. Entre dichas medidas se incluyen las
cautelares, encaminadas al cese inmediato de la intromisión ilegítima. (Narvaez, Comentarios al
Código Procesal Civil. Análisis artículo por artículo. Tomo III, 2006, pág. 338)
23
CAPITULO III: NO INNOVAR
3.1 Definición:
El artículo 687 del Código Procesal Civil precisa que la medida cautelar de no innovar
está destinada a conservar la situación de hecho o derecho "al momento de la admisión de la
demanda".
Así mismo no innovar es una institución procesal de carácter cautelar que puede ejercer
el recurrente en aquellos casos en que un tribunal superior esté conociendo de un recurso de
hecho, de queja o de apelación en el solo efecto devolutivo, para que tal órgano jurisdiccional
ordene detener, de forma provisional.
En qué consiste:
El demandante del proceso debe solicitar al juez una medida destinada, cuya situación
sea invocada en el proceso.
Cuando procede:
Cuando hay un prejuicio irreparable, y qué la medida solicitada tenga relación con las
personas.
Finalidad
Garantizar la eficacia de la sentencia que se dictara.
Ejecución de la medida
Se ejecuta con la notificación de la resolución que lo concede, a quien debe cumplir la
medida.
Extinción de la medida
Normalmente cuando se abandona un proceso.
24
a) No innovar en materia del derecho
Cuando una persona apela a la sentencia de un tribunal los jueces tienen la posibilidad
de decretar una “orden de no innovar”. El objetivo de esta herramienta es, precisamente, dejar
en espera esa resolución hasta que un tribunal de alzada revise el caso. (Narvaez, comentarios
al cogido procesal civil, 2008)
• Importancia:
ya que de este presupuesto nacen los demás; el problema radica en que los operadores
jurídicos han estado aplicando de manera errónea una especie de “graduación” de la
verosimilitud para poder conceder o no una Medida Cautelar, lo cual afecta de manera notable
la concesión de las medidas cautelares, dando como resultado que en muchos procesos no se
prevenga la eficacia de la sentencia; básicamente lo que proponemos en esta tesis es que el
operador jurídico aplique ciertos factores o criterios que le ayuden a determinar si
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efectivamente el presupuesto de verosimilitud del derecho invocado está presente en la petición
de la medida cautelar, con el fin de proteger la efectividad de una sentencia.
c) Peligro en la demora
La apariencia del buen derecho es un juicio de valor a cargo de la autoridad facultad
para emitir una medida precautoria, mediante el cual se formula una hipótesis que, con los
medios de prueba aportados por el solicitante, permite adelantar con un alto grado de acierto
el sentido de la sentencia ejecutoria que se
Tema muy importante para quienes desean estudiar las medidas cautelares. Sabemos
que debemos probar la verosimilitud del derecho, mientras que basta invocar el peligro en la
demora y la adecuación de la medida solicitada. Habrá casos en que deban probarse los hechos
que configuran el peligro, pero son los menos.
Importancia:
Es algo que pueda aparecer en un hecho ajeno, pero, genera sospecha fundada de qué
el crédito este en tranze, hay que tener cuidado ya que el estado no va pagar los créditos en
riesgos ni los garantizara, por eso existe el peligro de demora qué está en el código procesal
civil artículo 611. (Actualidad Civil , 2020)
d) Contracautela
• Concepto.
La contracautela es una garantía procesal tiene propósito resarcitorio suspensivo mas no
un presupuesto para el otorgamiento de la medida cautelar. Es resarcitoria porque tiene como
objeto dar garantía de la eficacia de una pretensión indemnizatoria eventual. Es suspensiva porque
su validez está limitada a la verificación de una condición que no es otra que la cancelación de la
medida cautelar a por la denegación de la pretensión principal.
Así como el peligro en la demora del proceso principal faculta el dictado de la medida
cautelar, de esta misma manera el riesgo emergente del eventual desamparo de la demanda y
conllevaría a la cancelación de la medida cautelar son las razones que autorizan el dictado de la
contracautela. La mora procesal no solo genera riesgo para el demandante, también lo es para el
demandado afectado con dicha medida.
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• Finalidad
La contracautela tiene finalidad asegurar o garantizar los daños que puedan generarse en
un futuro de la persona afectada con la medida cautelar que más adelante seria resarcida por la
desestimación de la demanda.
El artículo 613º del CPC precisa que la contracautela tiene por objeto asegurar al afectado
con una medida cautelar, el resarcimiento de los daños y perjuicios que pueda causar su ejecución.
• Sobre la contracautela.
Las medidas cautelares se dictaminan a petición de parte, salvo casos excepcionales, por
lo tanto, la responsabilidad recae en el solicitante por tal razón él debe ofrecer contracautela
suficiente, como corresponde al juez fijar.
Existen tipos de contracautela: de naturaleza real o personal. La contracautela de naturaleza
real, se constituye con el mérito de la resolución judicial que la admite y recae en los bienes de
propiedad de quien la ofrece; el Juez remitirá el oficio respectivo para su inscripción en el registro
correspondiente. Mientras que en la contracutela personal se incluye la caución juratoria, que se
ve ofrecida en el escrito que contiene la solicitud de medida cautelar, con legalización de firma
ante el secretario respectivo. (Ibarra Valdiva, 2009).
Finalmente, respecto al requisito previsto en el inciso 4, referido al ofrecimiento de
contracautela la doctrina mayoritaria señala que estamos ante un requisito de ejecución antes que
uno de procedibilidad de la medida cautelar. Se señala que no puede ser un presupuesto, dado que
en modo alguno la evaluación para la concesión de la medida va a involucrar tal aspecto, sino que
recién se va a necesitar de ella cuando se deba ejecutar la medida, es decir, que se trata de un
requisito para su ejecución, mas no para su procedencia. (Gaceta Jurídica, 2016)
Esto conlleva por necesidad que esta medida sea amparable únicamente cuando constituye
el único medio que faculte asegurar la existencia del fin y objeto perseguido, y de existir otras
medidas que supongan resultados iguales, las medidas de no innovar serán denegadas.
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e) La medida se circunscriba a las personas y bienes contemplados en el proceso
Tenemos claro que únicamente puede dirigirse contra bienes materia de litigio personas,
no siendo posible extenderla a cosas o bienes impropio al proceso.
La inminencia de un perjuicio irreparable, esto es, que una vez acontecido no pueda ser
remediado de ninguna manera.
Que la medida precautoria se circunscriba a las personas y bienes comprendidos en el
proceso, siendo improcedente si resultan aquéllos ajenos a é1.
Que no resulte de aplicación otra medida cautelar prevista en la ley, dada la naturaleza
excepcional de la prohibición de innovar. (Gaceta Jurídica, 2014)
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Conclusiones
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Editores.
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Gaceta jurídica. (2015). Manual del Proceso Civil: Todas las figuras procesales a través de sus fuentes
doctrinarias y jurisprudenciales (Primera ed., Vol. II). Lima: División de estudios jurídicos de
gaceta jurídica.
Gaceta Jurídica. (2016). Código procesal civil comentado: por los mejores especialistas (Primera ed., Vol.
V). Lima: Gaceta jurídica S.A.
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innovar en el Código Procesal Civil: https://lpderecho.pe/medidas-cautelares-innovativas-
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Salamanca]. Obtenido de
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