SEGUNDA UNIDAD

EL DERECHO Y CORRIENTES DEL PENSAMIENTO JURDICO

QU ES EL DERECHO
Es una realidad humana; pertenece al mundo de la cultura Se relaciona con realidades biolgicas, psicolgicas, histricas, econmicas, ideolgicas, sociolgicas y ticas. Presenta varias dimensiones: normativa, fctica y valorativa. Sujeto a criterios axiolgicos Es un medio para la convivencia y cooperacin entre los miembros de una sociedad.

QU ES EL DERECHO
Se puede conocer en cuanto a sus elementos bsicos, por medio de los conceptos jurdicos fundamentales. Para conocerlos se debe tomar en cuenta su fundamento, manifestaciones, valoraciones, su sentido y alcance, sus mbitos de aplicacin. Es una obra humana social de forma normativa encaminada a la realizacin de unos valores.

El Derecho como norma

1. Son reglas de comportamiento necesarias para los integrantes de una sociedad, a fin de obtener el bien comn; son creadas en atencin a fines estimados como justos. 2. Son productos culturales; instrumentos prcticos que producen efectos en la realidad social. 3. cobran sentido cuando se relacionan con la conducta efectiva de los hombres; cuando se individualizan en virtud de decisiones judiciales. 4. Pueden conocerse teleolgicamente

El Derecho como hecho

1. La realidad jurdica se percibe mediante las manifestaciones sociales o las conductas racionales de los hombres. 2. El derecho nace frente a la realidad material, pero sta no es causa del derecho, sino condicin necesaria u ocasin del mismo. 3. Las conductas reales y efectivas de los destinatarios de las normas jurdicas posibilitan la captacin del fenmeno jurdico.

El Derecho como valor

1. El derecho, como producto cultural, est sujeto a ciertos valores y fines. 2. Por regular las relaciones humanas, el derecho est necesaria e ntimamente vinculado con la justicia. 3. Los ordenamientos jurdicos se justifican en la medida en que cumplan los valores que deben servirles de orientacin.

Niveles del conocimiento jurdico

Nivel cotidiano. Es el que tenemos todos y que nos permite calificar de manera espontnea y asistemtica las instituciones y los hechos jurdicos; deriva de la simple captacin del fenmeno jurdico, sin proceder a efectuar anlisis alguno. Nivel emprico-tcnico. Es un saber prctico, subordinado a los conocimientos cientficos o filosficos del derecho; surge de la experiencia de aplicar normas, costumbres o principios jurdicos de una manera casustica.

Niveles del conocimiento jurdico

Nivel cientfico. Es un conocimiento racional, crtico y explicativo de las diversas manifestaciones del derecho; se integra con otros conocimientos de manera lgica, sistemtica y metdica. Nivel filosfico. Es un conocimiento racional, crtico y explicativo de las diversas manifestaciones del derecho; se integra con otros conocimientos de manera lgica, sistemtica y metdica.

Niveles del conocimiento jurdico

Nivel filosfico. Tambin es un conocimiento racional, sistemtico y metdico, pero hace referencia a la esencia y fundamento de lo jurdico; es conocimiento de principios y finalidades jurdicas, de las dimensiones ontolgicas, gnoseolgicas y lgicas del derecho.

 El conocimiento jurdico es prctico porque parte de lo conocido y pretende hacerlo realidad, porque busca la realizacin de conductas justas. Desde el punto de vista jurdico impera el principio que establece, el derecho se supone siempre conocido, que tambin se manifiesta como: la ignorancia de las leyes no excusa su cumplimiento. El Derecho no es ciencia; hay ciencia jurdica o, lo que es lo mismo, ciencia del derecho o sobre el derecho.

La ciencia jurdica
1. Es la disciplina que estudia las dimensiones jurdicas con un mtodo apropiado. 2. Sistematiza, interpreta e integra las dimensiones fctica, normativa y valorativa para su aplicacin en la realidad concreta. 3. Utiliza, como cualquier otra ciencia, definiciones, clasificaciones y sistemas, que son precisamente instrumentos lgicos para la construccin cientfica. 4. Es metdica en su intento de adquirir, sistematizar y transmitir los conocimientos jurdicos.

La filosofa jurdica
1. Es la disciplina o rama de la filosofa que estudia el derecho. 2. Indaga los ingredientes o elementos esenciales y universales del derecho. 3. Su objeto material es la reflexin de todo el derecho, en sus diferentes dimensiones.

La filosofa jurdica
4. Su objeto formal es la indagacin de las causas ltimas, los primeros principios y los elementos esenciales del derecho. 5. Sus temas son: la esencia de lo jurdico, los valores que implican la realidad jurdica, el conocimiento racional del derecho y los principios formales de carcter jurdico; los estudian la ontologa jurdica, la axiologa jurdica, la gnoseologa jurdica y la lgica jurdica, respectivamente.

CORRIENTES DEL PENSAMIENTO JURDICO

IUSNATURALISMO

Platn PRECLSICOS Presocrticos Aristteles Cicern CLSICOS

Santo Toms
San Agustn

IUSNATURALISMO

Hugo Grocio MODERNO O DE LA ILUSTRACIN Locke

EL IUSNATURALISMO
1. Afirma que el derecho no se limita a un simple hecho, sino que interviene en l una dimensin de valores, que nos permitir dar con el derecho justo. 2. Sostiene que el derecho ha de valorarse mediante un conjunto de principios, criterios y normas que constituyen precisamente el derecho natural; que el derecho positivo est subordinado al derecho natural. 3. Considera que el derecho obliga por la bondad o justicia intrnseca de su contenido.

EL IUSNATURALISMO
4. Se fundamenta en la axiologa, la epistemologa y en la ontologa o metafsica. 5. Una postura contempornea es la que fundamenta el derecho en la naturaleza de las cosas; parte del anlisis del ser para establecer el deber ser. 6. Propone indagar en la naturaleza humana de una manera global. 7. Considera como elemento clave, para entender el derecho, el de persona, pues es sta, en virtud de su libertad y dignidad, la que constituye el derecho. El derecho nace con la persona y para la persona.

EL IUSNATURALISMO
8. Sus normas se caracterizan por ser inmutables, universales, conocidas por la razn, la intuicin o la revelacin y tienen como funcin calificar la conducta humana. 9. En la actualidad presenta como tema central los derechos humanos. 10. Defiende la existencia de los derechos y las obligaciones naturales a partir de tres ideas: la de justicia, libertad moral y regularidades de la naturaleza humana.

INICIO DEL IUSNATURALISMO

El iusnaturalismo se ha impuesto al menos hasta finales del siglo XVIII y principios del XIX. Es una manera de entender el derecho desde los sofistas, se defiende la existencia de un derecho natural, anterior, conocido y superior al derecho positivo.

 Platn y Aristteles. Mientras los sofistas distinguan entre la nomos ( normas terrenales) y la physis ( normas universales) Platn habla de la posibilidad de conocer el mundo ideal. Las leyes que rigen este mundo seran las propias de la naturaleza humana. Aristteles centrara su discurso en la bsqueda de la felicidad del hombre. Ah radicara su justicia y de ella las normas.

El iusnaturalismo sita a la justicia como principio inflexible que hace a una norma jurdica.

Platn y Aristteles

El derecho natural
1. Es una postura o doctrina 2. Es una manera de entender el fenmeno jurdico. 3. Es un mtodo que propone la forma en que ha de abordarse la realidad jurdica y sus diferentes dimensiones. 4. Es un mtodo para descubrir y determinar lo justo. 5. Se caracteriza por la unin del ser y del deber ser o, lo que es lo mismo, de la naturaleza y el valor.

Desde el punto de vista epistemolgico.

El derecho natural
1. Manifiesta el contenido de la postura epistemolgica. 2. Hace referencia al conjunto de principios y normas de naturaleza tico-social que deben regular toda convivencia humana. 3. Es el resultado de la forma especfica de considerar el derecho.

Desde el punto de vista ontolgico.

TENDENCIAS ACTUALES DEL DERECHO NATURAL

1. Remisin a la metafsica como primer fundamento del derecho natural. 2. Reafirmacin de una estimativa jurdica iusnaturalista, que muestra al derecho natural muy lejos de ser una doctrina conclusa. 3. Recorte de la extensin del rea de la naturaleza humana. 4. Concepcin tridimensional del derecho (norma, hecho y valor). 5. Reconocimiento del valor, como realidad primaria para el derecho, de la dignidad y autonoma de la persona.

TENDENCIAS ACTUALES DEL DERECHO NATURAL

6. Insistencia en la necesidad de grandes dosis de conocimientos sociolgicos para alimentar la estimativa jurdica. 7. Acentuacin de un sentido histrico en os ideales jurdicos o programas del derecho justo, en armona con cada una de las realidades sociales concretas. 8. Improcedencia de la lgica formal pura del silogismo, al que debe reemplazar otro sector de la lgica: el logos de lo humano y lo razonable.

IUSPOSITIVISMO

Hans Kelsen Iuspositivismo Normalgico Joseph Raz

Hobbes Iuspositivismo voluntarista Proudhon

Historicismo IUSPOSITIVISMO Utilitarismo Sociologsmo

Savigny
Stuart Mill Lautman Gurvitch

Iuspositivismo sociologista
Realismo Jurisprudencia de conceptos Anlisis econmico

Olivecrona
Rudolf Von Iherin, Jellinek Andrs Roemer

PRINCIPALES REPRESENTANTES DEL POSITIVISMO JURIDICO.

Hans Kelsen. Mas 1300 obras entre libros y artculos se han dedicado a comentar ms de 600 publicaciones, las que han recorrido el mundo en mas de 25 lenguas; incluyendo chino, indonesio, rabe, coreano, etc.

Kelsen: Teora Pura del Derecho

Constituye una teora Es una doctrina sobre el derecho general sobre el positivo; se trata de derecho, y no la una teora sobre el interpretacin de derecho positivo en normas jurdicas general, y no de una particulares, teora sobre un orden nacionales o jurdico especfico. internacionales.

 Praga, 1881 California, 1973 Pensador jurdico y poltico austriaco Fue uno de los principales autores de la Constitucin republicana y democrtica que se dio Austria en 1920

Dejo Alemania tras la ascensin de Hitler al poder Maestro de la universidad de Ginebra, Praga, y Harvard. Por el estallido de la segunda guerra mundial abandono Europa y se refugio en E.U.A

De la esencia y valor de la democracia (1920), Teora general del Estado (1925) Teora pura del Derecho (1935).

Es anlisis formalista del Derecho como un fenmeno autnomo de consideraciones ideolgicas o morales, del cual excluy cualquier idea de derecho natural. Analizando la estructura de los sistemas jurdicos lleg a la conclusin de que toda norma emana de una legalidad anterior Una teora del derecho purificada de toda ideologa poltica y de todo elemento cientfico- natural consciente de su singularidad en razn de la legalidad de su propio objeto.

Pretende estudiar el derecho en s mismo, es decir, las normas jurdicas o proposiciones jurdicas que como l mismo lo explica difieren claramente con lo que son las proposiciones del derecho natural. Propone estudiar un derecho que es guiado en base a una lgica desprendida de una relacin causa y efecto, pero en la que interviene de manera decisiva la voluntad del hombre (IMPUTACION)

diferencia del derecho natural en donde se aplica el principio de CAUSALIDAD y en el cual la consecuencia es producida por un efecto Intenta separar de l todo tipo de idealismos, es en donde empieza a plantear la pureza metodolgica de su Teora, con lo cual busca que sean otras disciplinas las que estudien la conducta del hombre en tanto se ve involucrado en diverso mbitos de la vida, como son el poltico, el social o cultural, como pueden ser la psicologa o la sociologa

 El derecho puede ser considerado como una autntica ciencia, debe de ser una rama autnoma del saber, una disciplina que se explique por s misma y que tenga un objeto propio, de tal forma que su objeto no puede ser la conducta humana, sino nica y exclusivamente el derecho. Kelsen reconoce que el derecho no puede ser estudiado en s mismo, y que debe de encontrarse una explicacin a l en base a elementos externos que provienen del ser y no del deber ser Ya que el estudio del derecho solo nos llevara a la comprensin de su logstica pero jams nos ayudara a comprender su contenido.

Introduce a la teora el concepto de NORMA FUNDAMENTAL que es la que se compone de todos aquellos factores que provienen del SER y que motivan el que el ser humano legisle de una u otra forma. En la teora Kelsen mantiene aislada a la justicia ya que ni la rechaza ni la justifica, al cual no puede hablar de justicia o de injusticia, puesto que los postulados o proposiciones se emiten con base en razonamiento lgicos, que atienden al principio de imputacin y no pueden calificarse sino nicamente como vlidos o invlidos.

Otro de los problemas que kelsen seala, es la interpretacin, dice en un principio que no debera de existir pues todo ordenamiento jurdico es realizado con la misma lgica. Pero entre puede existir interpretacin entre ordenamiento de diversos grados de diversos Estados, realizada de acuerdo con el conocimiento cientfico del derecho que son interpretaciones llevadas a cabo por personas que no pretenden otra cosa que el mero conocimiento, es una interpretacin no obligatoria y que no tiene validez ninguna.

Interpretacin de ndole jurdico.- La cual es llevada a cabo por lo rgano del Estado que expresamente se encuentren facultados para ellos, los cuales llevarn a cabo una interpretacin con plena validez, que puede ser introducida en los ordenamiento jurdicos y que lejos de perseguir nicamente el conocimiento pretende la prescripcin y no solamente la descripcin.

Tcnica para resolver los conflictos sociales Segn KELSEN la palabra "derecho" se refiere a la tcnica social especfica de un orden coercitivo. Se trata de la tcnica social que consiste en provocar la deseada conducta social de los hombres a travs de una amenaza coercitiva en caso de que se produzca una conducta contraria. El derecho es una exigencia de la sociedad humana. Siendo el derecho una obra humana solo puede ser comprendido a travs de su idea.

EL POSITIVISMO JURDICO
1. Afirma que la validez y la vigencia del derecho dependen de que ha sido dictado por el Estado. 2. Explica el derecho a partir de bases inductivas 3. Caracteriza al derecho como un medio de control social, como un mero instrumento del Estado.

EL POSITIVISMO JURDICO
4. Estima que la autoridad es la que hace la ley, y que la ley es voluntad. 5. Por considerar que derecho es nicamente el positivo, centra su atencin en los hechos sociales o en las normas jurdicas, con lo que surgen las escuelas de la jurisprudencia sociolgica y el normativismo jurdico.

UTILITARISMO JURDICO
REPRESENTANTES JEREMAS BENTHAM JOHN STUART MILL FEDERICO NIETZCHE

EL UTILITARISMO JURDICO
1. Sostiene que el fundamento del vnculo jurdico reside en la utilidad. 2. Equipara a la justicia con la utilidad. 3. Tiende a convertir el derecho en un instrumento de la poltica o de la economa.

ESCUELA DEL DERECHO LIBRE

REPRESENTANTES GENY HERMAN U. KANTOROWICZ SALEILLES PLANIOL

ESCUELA DEL DERECHO LIBRE

1. Afirma que la ley presenta una rigidez y un esquematismo que le impide adaptarse a las condiciones cambiantes del medio social y a los diversos aspectos de la vida humana. 2. Propugna por una libre investigacin cientfica, a fin de que el juez est en posibilidad de colmar las lagunas de las leyes, lo que debe hacer el juez es inspirarse en el derecho libre y decidir. 3. Rechaza tanto que el derecho es nicamente el que emana del Estado, como que la ley es todo el derecho.

JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
REPRESENTANTES GEORGE JELLINEK ERNST RUDOLF BIERLING RUDOLF VON IHERING

JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
1. Propone elaborar la ciencia jurdica partiendo de un sistema conceptual, utilizando rigurosas construcciones jurdicas, a fin de lograr un sistema jurdico cerrado, exento de contradicciones. 2. La ciencia jurdica propuesta presenta un carcter logicista y dogmtico. 3. Sostiene que el jurista nada tiene que decir sobre el material normativo positivo dado.

JURISPRUDENCIA DE INTERESES
REPRESENTANTES PHILIPP HECK PAUL OERTMANN HEINRICH STOLL

JURISPRUDENCIA DE INTERESES
1. Concibe el derecho como producto de los intereses que se dan en el interior de la sociedad y que pretenden ser reconocidos. 2. Afirma que slo conociendo los intereses estaremos en posicin de determinar cul o cules originaron las leyes. 3. Sostiene que al analizar la ley hay que buscar sobre todo qu intereses ha tenido en cuenta el legislador y qu criterios establece para resolver los conflictos.

JURISPRUDENCIA VALORATIVA
REPRESENTANTES HEINRICH RICKERT MAX ERNST MAYER ADOLFO RAV

JURISPRUDENCIA VALORATIVA
1. Afirma que el derecho es la realidad que tiene el objetivo de servir a la justicia. 2. Aborda la problemtica del derecho desde la perspectiva de la teora de los valores jurdicos. 3. Sostiene que el derecho es expresin del mundo de la cultura; que todo derecho implica un juicio de valor respecto a la conducta humana y a los fines de la convivencia.

JURISPRUDENCIA SOCIOLGICA REPRESENTANTES

EUGEN EHRLICH SOCIOLOGISMO JURDICO GEORGES GURVITCH EMILLE DURKHEIM OLIVER WENDELL HOLMES JEROME FRANK REALISMO JURDICO ESCANDINAVA ALF ROSS V. LUNDSTEDT

ESTADOUNIDENSE

KARL OLIVECRONA
WILLIAM EVAN FUNCIONALISMO LAWRENCE FRIEDMAN

JURISPRUDENCIA SOCIOLGICA
1. Postula a la realidad social como el elemento fundamental para la comprensin del derecho. 2. Propone indagar cmo acta el derecho en la realidad donde opera. 3. Centra la problemtica del derecho en la eficiencia de las normas jurdicas. 4. Considera que las normas jurdicas son hechos y creacin social. 5. Estima importante el estudio crtico de los medios y fines sociales del derecho.

TENDENCIAS DE LA JURISPRUDENCIA SOCIOLGICA

1. EL SOCIOLOGISMO JURDICO
Propone estudiar el derecho como expresin de la sociedad, como una funcin de la vida social. Estudia el derecho como un hecho social, como reglas de accin susceptibles de observarse, describirse y clasificarse. Reconoce el papel de la costumbre en las normas jurdicas.

TENDENCIAS DE LA JURISPRUDENCIA SOCIOLGICA

2. REALISMO JURDICO Centra su atencin en el estudio de los efectos que produce el derecho. Propugna por examinar el derecho como acta en la realidad. Postula una investigacin realista del derecho, mediante un enfoque hacia la prctica y las costumbres jurdicas de la comunidad. Rechaza la concepcin del derecho como un sistema lgico en el que las sentencias se obtienen por medio de un mecanismo deductivo a partir de la norma jurdica. Afirma que derecho real y efectivo es lo que los jueces hacen de hecho.

TENDENCIAS DE LA JURISPRUDENCIA SOCIOLGICA

3. FUNCIONALISMO JURDICO Considera que podemos comprender el derecho mediante el anlisis de las funciones que cumple. La tendencia denominada instrumentalismo jurdico afirma que el derecho es ante todo un instrumento que est al servicio de ciertos fines o efectos sociales previamente proyectados. Concibe el derecho como un mecanismo de control social.

Seala que el derecho tiene como funcin esencial organizar a la sociedad y reducir los elementos de conflicto que se dan en ella.

TRIDIMENSIONALISMO JURDICO
1. Propone realizar una visin integral del derecho en la que se consideren los tres aspectos que conforman el fenmeno jurdico: la norma, el hecho y el valor. 2. Parte de la consideracin de que el derecho representa una sntesis de ser y deber ser, y que su fundamento est en la naturaleza humana. 3. rechaza que el derecho se reduzca a un empirismo sociolgico o a una pura normatividad; afirma que no s puro hecho ni pura norma, sino un hecho social con forma normativa de acuerdo con cierto orden de valores.