78-Texto Do Artigo-147-1-10-20120524

A RELAÇÃO ENTRE O SISTEMA
INTERAMERICANO DE PROTEÇÃO DOS

DIREITOS HUMANOS E O DIREITO INTERNO
Fernando Gonzaga JAYME*
RESUMO
O trabalho descreve o funcionamento do sistema interamericano

de proteção dos direitos humanos e analisa a aplicação do Direito
Internacional dos Direitos Humanos no Sistema Interamericano de
Proteção dos Direitos Humanos, sua relação com o direito interno,
visando a demonstrar a supremacia das normas internacionais de
direitos humanos sobre as normas jurídicas estatais.
PALAVRAS-CHAVE: Direitos Humanos. Direito Internacional dos

Direitos Humanos. Sistema Interamericano de Proteção dos Direitos
Humanos. Direito Constitucional.
SUMÁRIO: I- Introdução; II- Desenvolvimento;

1- Conceito de Direitos Humanos; 2- Especificidades
das Normas Definidoras de Direitos Humanos; 3- A
Especificidade das Normas de Direitos Humanos leva ao
Reconhecimento da Superação da Noção de Soberania
Absoluta; 4- O Sistema Interamericano de Proteção dos
Direitos Humanos; 4.1- A Comissão Interamericana de
Direitos Humanos; 4.2- A Corte Interamericana de Direitos
*
Mestre e Doutor em Direito pela UFMG. Professor Adjunto da Faculdade de
Direito da UFMG. Procurador Geral da UFMG. Membro do Conselho Estadual
de Defesa dos Direitos Humanos – CONEDH.
Conferência proferida no Seminário Internacional de Ética e Direitos Humanos:
o debate contemporâneo. UFOP, Ouro Preto, Set/2007.
Rev. Fac. Direito UFMG, Belo Horizonte, n. 53, p. 79-102, jul./dez. 2008 79
A RELAÇÃO ENTRE O SISTEMA INTERAMERICANO DE PROTEÇÃO DOS DIREITOS
HUMANOS E O DIREITO INTERNO
Fernando Gonzaga Jayme
Humano; 4.2.1- Competências da Corte Interamericana

de Direitos Humanos; 6.2.1.1- Competência Contenciosa;
4.2.1.2 Competência Provisional; 4.2.1.3- Competência
Consultiva; 5- A Relação do Direito Interno e do Direito
Internacional dos Direitos Humanos. III- Considerações
Finais.
I- INTRODUÇÃO
A relação entre o direito internacional dos direitos humanos

e o direito interno, objeto deste trabalho, adota como pressupostos
para a compreensão dos direitos humanos os seguintes valores:
a) o ser humano como núcleo; b) a democracia como forma de
organização política; c) a liberdade e a igualdade como atributos
essenciais do indivíduo e pressupostos inafastáveis da democracia;
e d) a universalidade e indivisibilidade dos direitos humanos. A
Declaração Universal dos Direitos do Homem de 1948, ao considerar
que o respeito aos direitos humanos e liberdades fundamentais e a
observância desses direitos e liberdades é um compromisso universal
deu início à reformulação do conceito de soberania. A noção de soberania
entendida como summa potestas, como poder supremo, inexistindo
poder acima de si, não mais se adequa à realidade da garantia objetiva
dos direitos humanos. A proteção dos direitos humanos exige que
os atos estatais que os afetem não permaneçam sob arbítrio do
poder soberano interno, encontrando-se, então, superado o conceito
de soberania absoluta. A dignidade da pessoa humana encontra-
se resguardada por um conjunto de garantias que transcendem as
fronteiras nacionais, impondo limitações legítimas ao exercício do
poder nos casos de violação das normas de direitos humanos.
Neste trabalho, considerando a plena adesão do Brasil ao
sistema interamericano de direitos humanos, através dos Decreto
nº 678 e Decreto Legislativo nº 13/98, objetiva-se demonstrar a
prevalência das normas definidoras de direitos humanos sobre as
normas de direito interno, independentemente da hierarquia que
ostentem no ordenamento jurídico nacional.
80 Rev. Fac. Direito UFMG, Belo Horizonte, n. 53, p. 79-102, jul./dez. 2008
1- CONCEITO DE DIREITOS HUMANOS
Os direitos humanos e os direitos fundamentais destinam-se,

estes e aqueles, a conferir dignidade à existência humana; contudo,
eles não podem ser compreendidos como sinônimos, sendo de observar
que a denominação diferenciada não decorre de mero preciosismo
acadêmico, mas de implicações também diferenciadas no âmbito de
aplicação de cada um deles.
Apesar da similitude de conteúdos entre os direitos
fundamentais, assegurados nas constituições dos Estados, e os
direitos humanos, consagrados em tratados internacionais, fazer a
distinção entre uns e outros constitui tarefa imprescindível, para que
sejam corretamente compreendidos. Essa compreensão conduz a
conseqüências jurídicas concretas, daí a importância em precisá-la.
Direitos fundamentais são direitos essenciais à pessoa humana,
definidos na Constituição de um Estado, contextualizados histórica,
política, cultural, econômica e socialmente; dependem esses direitos
das filosofias políticas, sociais e econômicas e das circunstâncias de
cada época e lugar, segundo CANOTILHO1.
Já os direitos humanos decorrem da própria natureza humana e
apresentam-se como invioláveis, atemporais, indivisíveis e universais,
mas, de difícil definição.
JACQUES MARITAIN ilustra bem os aspectos múltiplos
contidos nessa expressão, ao relatar que,
durante uma das reuniões da Comissão Nacional Francesa da
UNESCO, na qual se discutiam os Direitos do Homem, espantou-
se alguém de que proponentes de ideologias violentamente opostas
houvessem concordado no levantamento de uma lista de direitos.
Com efeito, replicaram eles, concordamos na enumeração desses
direitos, contanto que não nos perguntem por quê. A partir do por
quê, começa a divergência.2
1
MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. t. IV, 2ª ed.. Coimbra:
Coimbra Editora, 1993, p. 9-10.
2
MARITAIN, Jacques. O Homem e o Estado. Rio de Janeiro: Livraria Agir Editora,
1952, p. 92.
A conseqüência da diferenciação conceitual é sensível na

prática. Diferencia-se a proteção dos direitos fundamentais da dos
direitos humanos.
Os direitos fundamentais são direitos humanos constituciona-
lizados e gozam de proteção jurídica no âmbito estatal.
Os direitos humanos são definidos em convenções e
declarações internacionais e desfrutam de proteção supraestatal.
Na relação entre direitos fundamentais e direitos humanos
sobressai o entendimento de NORBERTO BOBBIO3, para quem os
direitos humanos surgiram a partir da evolução e ampliação da noção
de direitos fundamentais. Para ele, são quatro as fases percorridas pela
humanidade em direção à conquista dos direitos humanos:
1. constitucionalização dos direitos fundamentais;

2. progressiva e contínua extensão desses direitos, com o
incremento dos direitos políticos aos direitos civis, e,
posteriormente, a transição para o Estado democrático
social, quando aos direitos civis e políticos agregaram-se
os direitos sociais;
3. universalização dos direitos fundamentais, a partir de 1948,
com a Declaração Universal dos Direitos do Homem,
momento em que há a transcedência da proteção interna
para o sistema de proteção internacional4;
3
BOBBIO, Norberto. Teoria Geral da Política. Rio de Janeiro: Campus, 2000, p.
481-483.
4
MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. t. IV, 2ª ed.. Coimbra:
Coimbra Editora, 1993, p. 30,: “A crença oitocentista na Constituição supusera
que onde esta existisse, estariam também garantidos os direitos fundamentais.
Num contexto de subsistência do dogma da soberania do Estado, isto levaria a
que não se concebesse senão uma proteção interna dos direitos fundamentais.
Mas, quando o Estado, não raramente, rompe as barreiras jurídicas de limitação
e se converte em fim de si mesmo e quando a soberania entra em crise perante
a multiplicação das interdependências e das formas de institucionalização da
comunidade internacional, torna-se possível reforçar e, se necessário, substi-
tuir, em parte, o sistema de proteção interna por vários sistemas de proteção
internacional dos direitos do homem. Com antecedentes que remontam ao
4. especificação dos direitos humanos com base na

consideração de exigências específicas de proteção, seja
em relação ao sexo, seja em relação às várias fases da vida,
seja em relação às condições, normais ou excepcionais, da
existência humana, o que representa um desenvolvimento
conseqüente da idéia do indivíduo considerado pela sua
simples condição humana, em relação à sociedade da qual
faz parte.
Diante da evolução apresentada, pode-se afirmar a precedência

histórica do reconhecimento dos direitos fundamentais em relação aos
direitos humanos, pois as questões relacionadas à dignidade humana
primeiramente foram tratadas como assunto de soberania nacional,
não sujeitas à ingerência internacional, para, em momento posterior,
serem proclamadas em caráter universal.
Os direitos humanos devem ser considerados em posição
superior à das leis (em sentido amplo) emanadas do poder estatal,5
são universais e indivisíveis.
Com efeito, a característica essencial da distinção entre
direitos humanos e direitos fundamentais reside na idéia de que a
proteção dos direitos humanos não se reduz ao domínio reservado do
Estado, isto é, não deve restringir-se à competência nacional exclusiva
ou à jurisdição doméstica exclusiva, porque revela tema de legítimo
interesse internacional.”6
século XIX, tal é a nova perspectiva aberta pela Carta das Nações Unidas e pela
Declaração Universal dos Direitos do Homem e manifestada, em seguida, em
numerosíssimos documentos e instâncias a nível geral, sectorial e regional.”
5
MONTORO, André Franco. Cultura dos Direitos Humanos. In, MARCÍLIO,
Maria Luiza, PUSSOLI, Lafaiete (coord.) Cultura dos Direitos Humanos. São
Paulo: LTR, 1998, p. 11-23, p. 13.
6
PIOVESAN, Flávia. Direitos humanos, democracia e integração regional: os desafios
da globalização. Revista de Direito Constitucional e Internacional: São Paulo,
vol. 37, p. 109-127, p. 111.
2 - ESPECIFICIDADE DAS NORMAS DEFINIDORAS DE

DIREITOS HUMANOS
As normas de Direitos Humanos diferem das demais por consa-

grarem um imperativo ético aptas a propiciarem aos indivíduos a opor-
tunidade de trilhar o caminho na busca de sua própria felicidade.7
A Convenção Americana de Direitos Humanos, norma
constitutiva do Sistema Interamericano de Proteção dos Direitos
Humanos, particulariza-se, em primeiro lugar, por seu objeto,
consistente na tutela dos direitos inerentes a todo ser humano,
decorrendo dessa condição sua transcendência territorial diante do
reconhecimento de que a proteção desses direitos não se esgota nem
poderia esgotar-se no âmbito estatal. Assim, na definição de direitos
humanos predominam considerações de interesse geral transcendentes
aos interesses individuais dos Estados .8
Outra peculiaridade da Convenção e dos tratados de
direitos humanos, em geral, é o fato de, diferentemente dos tratados
internacionais, não regularem relações entre Estados, mas, sim,
destinarem-se a regular o modo de agir do Estado em relação a todos
os indivíduos sob sua jurisdição.
Os efeitos das reservas formuladas nos tratados de Direitos
Humanos não se operam imediata e automaticamente. Decorre da
indivisibilidade e universalidade desses direitos o fato de as reservas
porventura formuladas sujeitarem-se ao controle jurisdicional como
forma de não frustrar a efetiva proteção dos direitos humanos
consagrados no instrumento jurídico.
Por fim, outra característica distintiva das normas de Direitos
Humanos é o método hermenêutico, baseado fundamentalmente na
primazia da aplicação da norma mais favorável à vítima – interpretação
pro homine.
7
O Projeto de Carta dos Direitos Humanos dos Povos Árabes, reconhece como
direitos “a liberdade, segurança pessoal e a busca da felicidade.
8
TRINDADE, Antônio Augusto Cançado. Tratado de Direito Internacional dos
Direitos Humanos. Vol. II. Porto alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1999, p.
30.
3 - A ESPECIFICIDADE DAS NORMAS DE DIREITOS

HUMANOS LEVA AO RECONHECIMENTO DA
SUPERAÇÃO DA NOÇÃO DE SOBERANIA ABSOLUTA
O conceito tradicional de soberania ruiu diante do fenômeno

da globalização, não tendo sido, até o momento, reconstruído de
maneira a contemplar todas as transformações ocorridas. A única
certeza existente é a de que os Estados não são mais soberanos
absolutos e encontram-se sujeitos a uma ordem jurídica superior9.
Desta maneira, a noção da soberania absoluta entendida na exclusão
da soberania de um Estado em relação à soberania de todos os outros
Estados, encontra-se superada de forma definitiva.
A imprescindível interação entre o direito internacional
dos direitos humanos e o direito interno constituiu-se em fator
preponderante para a relativização da noção de soberania.
A Convenção Americana de Direitos Humanos, em relação
aos Direitos Humanos, impõe ao Estado a obrigação de adotar no
direito interno as medidas necessárias ao fiel cumprimento de suas
regras. Além disso, o Estado, ao aderir à Convenção e reconhecer a
competência jurisdicional da Corte, assume também um compromisso
transcendente aos limites do poder soberano interno, o de cumprir
decisões de um órgão jurisdicional não sujeito à sua soberania. A
proteção dos direitos humanos não se esgota nem poderia esgotar-se
no âmbito estatal.
A compreensão dos direitos humanos, portanto, representa
uma necessária mudança de mentalidade no que diz respeito à
compreensão do ordenamento jurídico, haja visto a especificidade
das normas consagradoras de direitos humanos10.
Isto significa, portanto, que o Estado não cria ou concede
direitos, mas simplesmente reconhece a existência de direitos
9
MELLO, Celso de Albuquerque. Curso de Direito Internacional Público. 1º vol.,
12ª ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2000, p. 112.
10
O Projeto de Carta dos Direitos Humanos dos Povos Árabes, reconhece como
direitos “a liberdade, segurança pessoal e a busca da felicidade”.
humanos, anteriores à sua formação e que têm na própria condição

de ser humano sua origem11
4 - O SISTEMA INTERAMERICANO DE PROTEÇÃO DOS

DIREITOS HUMANOS
O sistema interamericano de proteção dos direitos humanos

situa-se em dois planos, o interno e o internacional, sendo que este
atua de forma complementar e supletiva, apenas quando o Estado se
mostrar incapaz de assegurar o cumprimento das normas de direitos
humanos.
No plano internacional, funciona com dois órgãos: a Comissão
Interamericana de Direitos Humanos e a Corte Interamericana de
Direitos Humanos.
Os órgãos interamericanos de proteção dos direitos humanos
somente atuarão se, após o esgotamento dos recursos jurisdicionais
internos, perdurar violação a dispositivos da Convenção Americana
de Direitos Humanos.
O sistema interamericano de proteção dos direitos humanos
teve seu início formal em 1948, com a proclamação da Declaração
Americana dos Direitos e Deveres do Homem, aprovada na Nona
Conferência Internacional Americana, realizada em Bogotá.
Os Estados americanos, no livre exercício de suas soberanias,
utilizando-se da prerrogativa contida na Carta da Organização das
Nações Unidas, e, mediante a incorporação de diferentes instrumentos
internacionais, firmaram a Declaração que se constituiu no marco
inaugural do sistema de proteção dos Direitos Humanos.
Duas décadas depois, foi criada e aprovada a Convenção
Americana de Direitos Humanos, celebrada em 22 de novembro de
1969, que é a norma conformadora de todo o sistema de proteção
existente. Essa Convenção estabelece, para os Estados, o dever de
11
DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS DO HOMEM - Artigo I -
Todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e direitos. São dotadas
de razão e consciência e devem agir em relação umas às outras com espírito
de fraternidade.
cumprir e fazer cumprir suas normas, sob pena de responsabilização

internacional e atribui à Comissão e à Corte Interamericana de Direitos
Humanos competências visando à proteção e garantia dos direitos
humanos.
As normas que compõem o regime jurídico do sistema inter-
americano de proteção dos direitos humanos são as seguintes: Carta
da Organização e a Declaração Americana dos Direitos e Deveres
do Homem; Convenção Americana de Direitos Humanos, Protocolo
Adicional à Convenção Americana em Matéria de Direitos Econômi-
cos, Sociais e Culturais; Protocolo à Convenção Americana sobre
Direitos Humanos relativo à Abolição da Pena de Morte; Convenção
Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura; Convenção Interameri-
cana sobre Desaparição Forçada de Pessoas; Convenção Interameri-
cana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violência contra a Mulher, e
Convenção Interamericana para a Eliminação de Todas as Formas de
Discriminação contra as Pessoas Portadoras de Deficiência.
4.1 - A COMISSÃO INTERAMERICANA DE DIREITOS

HUMANOS
A Comissão Interamericana de Direitos Humanos, com sede

em Washington D.C.12 é órgão de primordial importância no sistema
de proteção dos direitos humanos no continente americano. Integram-
na sete pessoas de alta autoridade moral e de reconhecido saber em
matéria de direitos humanos, eleitas pela Assembléia Geral da OEA,
a partir de uma lista de até três candidatos apresentada pelos Estados-
membros, para exercerem mandatos quatrienais, admitindo-se uma
reeleição.
Sua missão é promover a observância e a defesa dos direitos
humanos. Por receber as denúncias individuais contra violações à
Convenção, a Comissão constitui o canal através do qual o indivíduo,
violentado em seus direitos, impulsiona o sistema interamericano de
12
A situação da sede da Comissão em local diverso do da sede da Corte tem
sido apontado como um dos problemas para maior efetividade da tutela a ser
desempenhada por ambas.
proteção. Motivo pelo qual, reconhece-se que, mesmo não possuindo

poderes jurisdicionais, a Comissão é órgão essencial à ordem
jurídica internacional, considerando-se que qualquer processo a ser
proposto perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos tem,
obrigatoriamente, que ter ultrapassado o procedimento prévio junto à
Comissão. Esse procedimento quase-jurisdicional desenvolve-se em
contraditório e, de acordo com disposições da Convenção Americana
de Direitos Humanos, o seu exaurimento é condição de procedibilidade
perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos, razão pela qual,
é irrenunciável e irrecusável.
A Comissão, diante da imprescindibilidade das competências
que exerce, tem assegurada independência para atuar, pressuposto
elementar de sua atuação. Por esta razão assegura-se, política e
funcionalmente, que a Comissão não estará sujeita à interferências,
respeitando-se, assim, sua prerrogativa de apreciar os fatos, interpreta-
los e livremente valora-los à luz da Convenção Americana.
A legitimação para atuar perante a Corte decorre da sua quali-
dade de órgão de representação de todos os membros da OEA, razão
pela qual é chamada a intervir em todos os casos em trâmite perante
o órgão jurisdicional, mesmo quando não for autora da demanda.
4.2 - A CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMA-

NOS
A Corte Interamericana de Direitos Humanos, criada pela

Convenção Americana de Direitos Humanos entrou em funcionamento
em 22 de maio de 1979, ocasião em que os Estados Partes na Convenção
elegeram os sete juristas que a integrariam com mandato de 6 anos,
admitindo-se uma recondução para o período subseqüente. A Assembléia
Geral da OEA, em 1º de julho de 1978, aprovou a oferta formal do
Governo da Costa Rica para abrigar a sede da Corte em São José.
A Convenção contém o estatuto jurídico dos juízes da Corte
garantindo-lhes independência para exercerem suas atribuições. A
eles assegura-se o gozo de prerrogativas e imunidades diplomáticas,
imprescindíveis à sua independência. Além dos privilégios e
imunidades diplomáticos, a Convenção estabelece que a remuneração
dos juízes da Corte deve ser compatível com o exercício da função.

Gozam, ainda, de imunidade espaço-temporal absoluta no que diz
respeito a votos e opiniões emitidos no exercício de suas funções:
“Não se poderá exigir aos juizes responsabilidades em tempo algum
por votos e opiniões emitidos ou por atos desempenhados no exercício
de suas funções.”13
A Corte Interamericana de Direitos Humanos é o órgão
supremo da jurisdição internacional responsável pela interpretação
e aplicação das normas da Convenção Americana de Direitos
Humanos14, em caráter definitivo e irrecorrível. A Corte representa a
essência do sistema interamericano de proteção dos direitos humanos,
que encontra sua máxima expressão na obrigatoriedade das decisões
emanadas deste órgão jurisdicional. É a Corte responsável por
assegurar o princípio da supremacia da Convenção Americana.
A efetividade do sistema interamericano é assegurada pela
Corte e pela Comissão Interamericana de Direitos Humanos, cuja
missão primeira é a de garantir a proteção aos direitos reconhecidos
na Convenção.
A Corte Interamericana, por deter competência jurisdicional,
ocupa papel proeminente na proteção dos Direitos Humanos, tendo
a prerrogativa de pronunciar-se por último e com definitividade, pois
suas decisões são irrecorríveis.
A Corte Interamericana de Direitos Humanos é o órgão
soberano no exercício do controle dos compromissos e princípios
assumidos pelos Estados Partes na Convenção Americana.
Diferentemente do que acontece em relação à jurisdição
interna, a competência e autoridade das decisões da Corte não podem
ser impostas aos Estados; para que ela possa atuar é conditio sine qua
non que, por ato formal, estes reconheçam a competência da Corte.
13
ESTATUTO DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS,
art. 15.2.; CONVENÇÃO AMERICANA DE DIREITOS HUMANOS, art.
70.1, in fine.
14
Segundo TRINDADE, A. A. Cançado. “A Corte Interamericana exerce a im-
portante função de interpretação da letra e espírito da Convenção Americana
sobre Direitos Humanos.”
A atuação da Corte Interamericana de Direitos Humanos tem

o propósito de complementar a proteção existente no direito interno,
suprindo as omissões ou reprimindo as ações do Estado violadoras
desses direitos. Tem, também, a função de alertar e denunciar a desídia
dos governantes em relação ao dever de assegurar a plenitude dos
direitos humanos.
A Corte Interamericana de Direitos Humanos prepondera dentro
do sistema por deter o poder legítimo de interpretar definitivamente
os direitos humanos no continente americano.
4.2.1 - COMPETÊNCIAS DA CORTE INTERAMERICANA DE
DIREITOS HUMANOS
A Convenção Americana de Direitos Humanos confere à Corte
competências contenciosa, provisional e consultiva. No desempenho
de suas atribuições, fica evidenciada a preocupação da Corte com a
concretização dos direitos assegurados na Convenção, posicionando-
se sempre no sentido de que o sistema de Direitos Humanos existe
para reconhecer direitos e liberdades às pessoas e não para facultar
aos Estados fazê-lo.
Encontram-se em CANÇADO TRINDADE o significado e
alcance das competências da Corte:
Una vez acionada a jurisdição da Corte, esta se torna intangível:
não é - não pode ser - afetada de modo algum pela conduta ou pelas
atuações posteriores das partes (em matéria contenciosa), ou do Estado
ou órgão solicitante (em matéria consultiva), ou da Comissão como
solicitante de medidas provisionais de proteção. (...)
A Corte é, em quaisquer circunstâncias, maestra de su jurisdicción; a
Corte, como todo órgão possuidor de competências jurisdicionais, tem
o poder inerente de determinar o alcance de sua própria competência
(Kompetenz-Kompetenz / compétence de la compétence) - seja em
matéria consultiva, seja em matéria contenciosa, seja em relação a
medidas provisionais de proteção.15
15
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Caso James y
4.2.1.1- COMPETÊNCIA CONTENCIOSA
Os processos contenciosos na Corte objetivam estabelecer

a verdade dos fatos denunciados, interpretar as normas aplicáveis e
decidir se houve uma violação da Convenção imputável ao Estado
parte, conforme previsto no art. 63 da Convenção Americana
de Direitos Humanos. Se for o caso, nos termos do mencionado
dispositivo, “determinará que se assegure ao prejudicado o gozo do
seu direito ou liberdade violados. Determinará também, se isso for
procedente , que sejam reparadas as conseqüências da medida ou
situação que haja configurado a violação desses direitos, bem como
o pagamento de indenização justa à parte lesada”.
O exercício da jurisdição contenciosa da Corte está
condicionado ao consentimento do Estado parte, isto é, esse
exercício somente ocorrerá se houver adesão à cláusula facultativa
de reconhecimento de sua competência contenciosa.
Desta maneira, reconhecida a competência jurisdicional da
Corte, para o trâmite das denúncias individuais sobre violação das
normas internacionais de direitos humanos por parte de um Estado,
deve haver o pronunciamento da Comissão, reconhecendo sua
ocorrência, para então, frustrados os meios resolutivos à disposição
daquela, possa o caso ser levado à apreciação da Corte para que profira
a resolução final do litígio, mediante sentença definitiva.
É irrenunciável a função jurisdicional da Corte, a qual compete
resolver toda controvérsia referente a aplicação da Convenção e demais
normas que integram o regime jurídico do sistema interamericano de
proteção dos direitos humanos nos casos concretos que lhe forem
submetidos.
otros vs. Trinidad y Tobago, Medidas Provisionales, de 25/05/99, voto concorren-

te do Juiz A.A. Cançado Trindade, in, Informe anual de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos. Washington, D.C.: Secretaria General Organización de
los Estados Americanos, 1999, p. 338.
4.2.1.2- COMPETÊNCIA PROVISIONAL

A competência provisional é instrumental à competência
contenciosa para evitar, em casos de extrema gravidade e urgência,
danos irreparáveis às pessoas. Trata-se de verdadeira garantia
jurisdicional, cujo objetivo é preservar os direitos humanos
fundamentais das pessoas envolvidas no processo. A adoção das
medidas provisionais requer que a Comissão reúna, ainda que de forma
preliminar, elementos que façam presumir a veracidade dos fatos
denunciados e a existência de uma situação de extrema gravidade e
urgência que possa causar danos irreparáveis às pessoas, nos precisos
termos do art. 63.1 da Convenção:
1. Em casos de extrema gravidade e urgência, e quando se fizer
necessário evitar danos irreparáveis às pessoas, a Corte,
nos assuntos de que estiver conhecendo, poderá tomar as
medida provisórias que considerar pertinentes. Se se tratar
de assuntos que ainda não estiverem submetidos aos seu
conhecimento, poderá atuar a pedido da Comissão.
4.2.1.3- COMPETÊNCIA CONSULTIVA
O art. 64 da Convenção confere à Corte a mais ampla
função consultiva já conferida a um tribunal internacional, o que lhe
permite exercer uma efetiva proteção, não contenciosa, dos direitos
e liberdades salvaguardados nos tratados de direitos humanos, nas
palavras da Corte:
Esta constituye “un servicio que la Corte está en capacidad de prestar
a todos los integrantes del sistema interamericano, con el propósito
de coadyuvar al cumplimiento de sus compromisos internacionales”
sobre derechos humanos. Con ello se auxilia a los Estados y órganos
en la aplicación de tratados relativos a derechos humanos, sin
someterlos al formalismo y a las sanciones inherentes al proceso
contencioso.16
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Opinión con-

16
sultiva OC-19/05, de 28/11/2005, in, http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/

seriea_19_esp1.pdf , consultado em 05/03/2008.
5 - A RELAÇÃO DO DIREITO INTERNO E DO DIREITO

INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS
A relação existente entre o direito interno e as normas

internacionais de proteção dos direitos humanos rege-se pela
prevalência destas com fundamento no princípio da supremacia
da Convenção Americana, materializado nas decisões definitivas
proferidas pela Corte Interamericana de Direitos Humanos.
A despeito desse princípio, o Supremo Tribunal Federal
ainda insiste na tese da prevalência da norma constitucional sobre
a Convenção, a despeito do disposto nos §§ 2º e 3º do art. 5º da
Constituição da República, que a incorpora ao texto constitucional,
elevando-a ao status de norma constitucional definidora de direito
fundamental. A interpretação que o Supremo Tribunal Federal até
então conferiu à Convenção Americana de Direitos Humanos coloca
o Brasil na pré-história da garantia dos direitos humanos17.
Enquanto o Brasil permanece recalcitrante, na Europa as
decisões da Corte Européia de Direitos Humanos operam efeitos
ultra partes, fazendo com que os Estados que não foram parte no
processo, mas que têm uma situação jurídica semelhante à julgada,
se apressem em adaptar e modificar seu ordenamento para evitar que
venham a ser responsabilizados internacionalmente, como aconteceu
na Holanda, que modificou o seu ordenamento assim que a lei belga
que discriminava os filhos havidos fora do casamento foi julgada
incompatível com a Convenção Européia.
E alguns de nossos vizinhos sul americanos, também, têm
acolhido a interpretação feita pela Corte Interamericana de Direitos
Humanos, como no caso da Argentina, cuja Corte Suprema reconheceu
a aplicação direta de norma convencional no ordenamento jurídico
interno, e o Chile, que deu cumprimento a uma decisão da Corte IDH,
no caso “A última tentação de Cristo”, emendando sua Constituição,
para pôr fim à censura prévia, mas o Brasil continua a insistir na
17
No julgamento dos recursos extraordinários 349703 e 466343, e do Habeas
Corpus (HC) 87585 verifica-se um avanço do STF, no sentido de reconhecer
a supralegalidade da Convenção Americana de Direitos Humanos.
superada tese da “prevalência da Constituição, no Direito brasileiro,

sobre quaisquer convenções internacionais, incluídas as de proteção
aos direitos humanos, que impede, no caso, a pretendida aplicação
do Pacto de São José. (...) Prevalência da Constituição que afasta a
aplicabilidade das cláusulas convencionais antinômicas.”18
A jurisprudência do Supremo Tribunal Federal brasileiro não
reconhece sequer a existência dos órgãos internacionais de proteção
dos direitos humanos. Essa situação é preocupante, considerando-
se o constrangimento provocado por decisões internacionais que
reconhecem e divulgam para a comunidade internacional nossas
mazelas internas, como no caso da FEBEM do Tatuapé, no qual a
Corte Interamericana de Direitos Humanos, dentre outras medidas,
decide por:
1. Reiterar ao Estado que mantenha e adote de forma imediata as
medidas que sejam necessárias para proteger a vida e a integridade
pessoal de todas as crianças e adolescentes residentes no Complexo
do Tatuapé da Fundação CASA, assim como a de todas as pessoas que
se encontrem no seu interior. Para tanto, deverá continuar a adoção
de todas as medidas necessárias para prevenir episódios de violência,
bem como para garantir a segurança dos internos e manter a ordem
e a disciplina no centro mencionado.
2. Reiterar ao Estado que mantenha as medidas necessárias para

impedir que os jovens internos sejam submetidos a tratamentos cruéis,
desumanos ou degradantes, entre eles isolamentos prolongados e
maus tratos físicos.
Outro fato é o caso Ximenes Lopes, que gerou a primeira

condenação definitiva do Brasil perante a Corte, que, somente a título
de danos morais, somou US$ 115.000,00, sem considerar ainda o
reconhecimento de que o Estado brasileiro violou o direito à vida ao
não coibir a tortura e, posteriormente, negou justiça aos familiares da
vítima. A sentença da Corte, reconheceu, ainda, que a responsabilidade
internacional do Estado é distinta da reparação civil a que estão sujeitos
18
STF, ROHC nº 79.785-7, rel. Min. Sepúlveda Pertence, j.29.03.2000, disponível
em www.stf.gov.br , consultado em 06/11/2007.
os autores do fato ilícito, admitindo-se, assim, a possibilidade de se

acumularem as indenizações devida pelo Estado por violação da
Convenção Americana de Direitos Humanos e a ex delicto:
Em virtude da responsabilidade internacional em que incorreu o
Estado, nasce para esse mesmo Estado uma relação jurídica nova que
consiste na obrigação de reparar, distinta da reparação que os familiares
da vítima pudessem obter de outras pessoas físicas ou jurídicas. Por
conseguinte, o fato de que tramite uma ação civil de reparação de danos
contra particulares no foro interno não impede que a Corte ordene uma
reparação econômica a favor da senhora Albertina Viana Lopes, pelas
violações da Convenção Americana. Caberá ao Estado, na sua jurisdição,
resolver as conseqüências que possam eventualmente advir da ação civil
de reparação de danos que a senhora Albertina Viana Lopes interpôs na
jurisdição interna.
A lamentável situação jurídica brasileira é acidamente exposta

por CANÇADO TRINDADE, por ocasião do julgamento do caso
acima referido, explicitando em seu voto em separado que:
A responsabilidade internacional do Estado por violações comprovadas
de direitos humano permanece intangível, independentemente
dos malabarismos pseudo-jurídicos de certos publicistas (como a
criação de distintas modalidades de prévia aprovação parlamentar
de determinados tratados com pretendidas conseqüências jurídicas,
a previsão de pré-requisitos para a aplicabilidade direta de tratados
humanitários no direito interno, dentre outros), que nada mais fazem
do que oferecer subterfúgios vazios aos Estados para tentar evadir-
se de seus compromissos de proteção do ser humano no âmbito do
contencioso internacional dos direitos humanos. Em definitivo, a
proteção internacional dos direitos humanos constitui uma conquista
humana irreversível, e não se deixará abalar por melancólicos
acidentes de percurso do gênero.
Como vivemos em um mundo surrealista, se não irracional, já me

permitira, no Memorial que apresentei no painel inaugural da III
Conferência Nacional de Direitos Humanos no Congresso Nacional
em Brasília em maio de 1998, formular uma advertência contra
eventuais e futuras emendas constitucionais restritivas. Decorrida
mais de meia-década, foi exata e lamentavelmente o que vem de
ocorrer. O formalismo jurídico vazio primou sobre a identidade de
propósito entre o direito público interno e o direito internacional no

tocante à proteção integral dos direitos inerentes à pessoa humana.
Em minha premonição de 1998, assim adverti para os riscos de
futuras restrições ao disposto no artigo 5(2) da Constituição Federal
de 1988:
“Modificá-lo, para adaptá-lo - melhor dizendo, aprisioná-
lo - à tese hermética e positivista da ‘constitucionalização’
dos tratados, implicaria a meu ver um retrocesso conceitual
em nosso país neste particular. Há que ir mais além da
`constitucionalização’ estática dos tratados de direitos
humanos. Aqui, novamente, se impõe uma mudança fundamental
de mentalidade, uma melhor compreensão da matéria. Não se
pode continuar pensando dentro de categorias e esquemas
jurídicos construídos há várias décadas, ante a realidade de
um mundo que já não existe.
III- CONSIDERAÇÕES FINAIS

A Convenção Americana de Direitos Humanos é manifestação
viva da expansividade dos direitos fundamentais, admitida na
Constituição da República, o que permite modernizar o elenco desses
direitos e ampliar o âmbito de proteção dos indivíduos.
Essa Convenção é norma material e formalmente compatível
com a Constituição da República, porquanto legitimamente
incorporada ao ordenamento jurídico interno com observância
dos mandamentos constitucionais vigentes e a partir da Emenda
Constitucional nº 45/04, considerando-se o fenômeno da recepção,
adquire indubitavelmente hierarquia constitucional. Entendimento
contrário mostra-se em desarmonia com os princípios fundamentais
da Constituição da República, entre os quais se tem como postulado
maior o princípio da dignidade da pessoa humana.
A interpretação restritiva das normas da Convenção Americana
de Direitos Humanos, ao não lhe conferir eficácia máxima, resulta
em responsabilidade internacional perante a Corte Interamericana de
Direitos Humanos, a cuja jurisdição está submetido o Brasil.
Assevere-se, ainda, o fato de os Estados não poderem escusar-
se do cumprimento das obrigações assumidas na Convenção sob o
argumento de conflito com o direito interno, ainda que relacionado
a normas de envergadura constitucional. O direito internacional

geral estabelece que os tratados devem ser cumpridos de boa fé e
o direito interno não pode ser invocado como justificativa para o
descumprimento19. Além disso, a Convenção Americana de Direitos
Humanos, no art. 1º impõe, de forma cogente, aos Estados partes o
comprometimento com o respeito aos direitos e às liberdades nela
previstas.
A dignidade da pessoa humana, enquanto fundamento
do Estado Democrático de Direito, é basilar na interpretação da
Constituição, encontrando na liberdade seu valor maior. Portanto,
quando conflitarem princípios contrapondo-se à liberdade, aqueles
devem ceder, isto é, a resolução de eventuais antinomias deve ser
efetivada pelo critério da regra mais favorável ao ser humano. É
necessário reconhecer no indivíduo a razão de ser do Estado.
A prevalência da norma internacional de direitos humanos em
face do ordenamento jurídico interno não é um fato desconhecido,
nem distante da realidade jurídica no nosso continente. Ao contrário,
para o resguardo dos direitos humanos e da democracia, tem ocorrido
com freqüência incomum.
A jurisprudência da Corte Interamericana de Direitos
Humanos reconhece que a adoção de leis internas incompatíveis com
a Convenção implica responsabilidade internacional do Estado.
A Corte também reconhece a responsabilidade do Estado por
atos praticados pelo Poder Judiciário no exercício de sua competência
constitucional20. Desta forma, insistir na conservação da tese da
prevalência da Constituição sobre as normas internacionais de Direitos
Humanos implicará responsabilidade do Estado brasileiro pelas
decisões proferidas pelo órgão de cúpula do Poder Judiciário.
19
BAZAN, Victor. Aproximación a la problemática del control de constitucio-
nalidad de los tratados y convênios internacionales em el derecho comparado
iberoamericano. Revista Latino-Americana de Estudos Constitucionais. Del Rey,
Belo Horizonte, jul/dez. 2004, vol. 4, p. 367-417, p. 412.
20
CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. Caso La Última
Tentación de Cristo. http://www.corteidh.or.cr/serie_c/Serie_c_73_esp.doc ,
consultado em 04/11/2003.
A proteção jurisdicional dos direitos humanos exercida

pela Corte Interamericana atribui, de maneira concreta e definitiva,
posição de supranormatividade à Convenção Americana de Direitos
Humanos em relação ao ordenamento jurídico interno, sobrepondo-a,
inclusive, à Constituição. Esse fenômeno ocorre em virtude da
natureza jurisdicional dos provimentos da Corte, pois característica
essencial à função jurisdicional é a capacidade de proferir decisões
com definitividade, em razão da aptidão que elas possuem de formar
coisa julgada e, portanto, de tornarem-se incontestáveis para as
partes, intocáveis para o juiz, e, por esta razão, irretratáveis, tanto o
provimento, quanto seus efeitos21.
Assim, sobre Direitos Humanos, constitui-se a Corte
Interamericana de Direitos Humanos órgão soberano no controle dos
compromissos e princípios assumidos pelo Estado. E a Convenção
Americana de Direitos Humanos constitui norma suprema a ser
observada no plano interno por todas as autoridades estatais,
independentemente do seu grau hierárquico.
A soberania não pode ser invocada para justificar o
descumprimento da Convenção de Direitos Humanos, dada a
especificidade desta, que busca assegurar direitos que integram a
condição de pessoa, sem os quais o indivíduo ficaria desumanizado.
A Convenção estabelece que o país ao subscrever e ratificar a
Convenção de Direitos Humanos aceita as obrigações convencionais
consagradas em relação a todas as pessoas sujeitas à sua jurisdição,
precisamente no exercício de sua soberania22.
A manutenção da fidúcia internacional, tão prezada pela
República brasileira impõe o reconhecimento da incorporação de
pleno direito ao seu ordenamento jurídico das normas internacionais de
proteção dos direitos humanos, que devem prevalecer sobre quaisquer
outras, pois visam à realização do princípio fundamental da dignidade
da pessoa humana.
21
JAYME, Fernando G. Tribunal Constitucional: exigência democrática. Belo Hori-
zonte: Del Rey, 2000, p. 48
22
CIDH. Informe anual de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Washing-
ton, D.C., 1999, p. 457.
Os direitos humanos, indivisíveis e universais, constituem

a base de todo o ordenamento jurídico razão pela qual detém uma
dignidade superior no ordenamento jurídico, situados acima de
qualquer norma jurídica, inclusive das normas constitucionais,
o que exclui a possibilidade de serem eliminados por emendas
constitucionais.
O Brasil e, em particular, o Supremo Tribunal Federal trilham,
em relação à interpretação da hierarquia das normas de direitos
humanos, um caminho absolutamente equivocado, porquanto, à luz da
Constituição da República, não há impedimento para se reconhecer,
de forma autônoma e soberana, a supranormatividade dos direitos
humanos, o que afinal livraria a República de ser repreendida pelos
órgãos internacionais de defesa dos direitos humanos.
É evidente a hierarquia superior das normas internacionais
de Direitos Humanos quando se verifica que o Brasil está sob a
jurisdição da Corte Interamericana de Direitos Humanos, que, por
exercer jurisdicionalmente a função de garante dos direitos humanos,
detém a prerrogativa de proferir, por último, e de forma inapelável, a
interpretação definitiva das normas de direitos humanos.
A efetivação dos Direitos Humanos demandará uma verdadeira
mudança de mentalidade destinada a romper com o atraso do Brasil na
proteção desses direitos, o que trará, como conseqüência, a diminuição
do déficit democrático, que, ao longo do tempo negou cidadania e
privou de dignidade parcela considerável deste povo.
REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS:
BAZAN, Victor. Aproximación a la problemática del control de

constitucionalidad de los tratados y convênios internacionales em el
derecho comparado iberoamericano. Revista Latino-Americana de
Estudos Constitucionais. Del Rey, Belo Horizonte, jul/dez. 2004,
vol. 4, p. 367-417.
BOBBIO, Norberto. Teoria Geral da Política. Rio de Janeiro: Campus,
2000
BRASIL, Supremo Tribunal Federal, ROHC nº 79.785-7, rel. Min.
Sepúlveda Pertence, j. 29.03.2000, disponível em www.stf.gov.br ,
CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. São
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www.corteidh.or.cr/serie_c/Serie_c_73_esp.doc , consultado em
04/11/2003.
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MELLO, Celso de Albuquerque. Curso de Direito Internacional

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MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. t. IV, 2ª ed..
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MONTORO, André Franco. Cultura dos Direitos Humanos. In,
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Direitos Humanos. São Paulo: LTR, 1998, p. 11-23
PIOVESAN, Flávia. Direitos humanos, democracia e integração
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TRINDADE, Antônio Augusto Cançado. Tratado de Direito
Internacional dos Direitos Humanos. Vol. II. Porto Alegre: Sergio
Antonio Fabris Editor, 1999.

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A RELAÇÃO ENTRE O SISTEMA

INTERAMERICANO DE PROTEÇÃO DOS

Fernando Gonzaga JAYME*

O trabalho descreve o funcionamento do sistema interamericano

PALAVRAS-CHAVE: Direitos Humanos. Direito Internacional dos

SUMÁRIO: I- Introdução; II- Desenvolvimento;

Humano; 4.2.1- Competências da Corte Interamericana

A relação entre o direito internacional dos direitos humanos

1- CONCEITO DE DIREITOS HUMANOS

Os direitos humanos e os direitos fundamentais destinam-se,

A conseqüência da diferenciação conceitual é sensível na

1. constitucionalização dos direitos fundamentais;

4. especificação dos direitos humanos com base na

Diante da evolução apresentada, pode-se afirmar a precedência

2 - ESPECIFICIDADE DAS NORMAS DEFINIDORAS DE

As normas de Direitos Humanos diferem das demais por consa-

3 - A ESPECIFICIDADE DAS NORMAS DE DIREITOS

O conceito tradicional de soberania ruiu diante do fenômeno

humanos, anteriores à sua formação e que têm na própria condição

4 - O SISTEMA INTERAMERICANO DE PROTEÇÃO DOS

O sistema interamericano de proteção dos direitos humanos

cumprir e fazer cumprir suas normas, sob pena de responsabilização

4.1 - A COMISSÃO INTERAMERICANA DE DIREITOS

A Comissão Interamericana de Direitos Humanos, com sede

proteção. Motivo pelo qual, reconhece-se que, mesmo não possuindo

4.2 - A CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMA-

A Corte Interamericana de Direitos Humanos, criada pela

dos juízes da Corte deve ser compatível com o exercício da função.

A atuação da Corte Interamericana de Direitos Humanos tem

4.2.1.1- COMPETÊNCIA CONTENCIOSA

Os processos contenciosos na Corte objetivam estabelecer

otros vs. Trinidad y Tobago, Medidas Provisionales, de 25/05/99, voto concorren-

4.2.1.2- COMPETÊNCIA PROVISIONAL

CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Opinión con-

sultiva OC-19/05, de 28/11/2005, in, http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/

5 - A RELAÇÃO DO DIREITO INTERNO E DO DIREITO

A relação existente entre o direito interno e as normas

superada tese da “prevalência da Constituição, no Direito brasileiro,

2. Reiterar ao Estado que mantenha as medidas necessárias para

Outro fato é o caso Ximenes Lopes, que gerou a primeira

os autores do fato ilícito, admitindo-se, assim, a possibilidade de se

A lamentável situação jurídica brasileira é acidamente exposta

Como vivemos em um mundo surrealista, se não irracional, já me

propósito entre o direito público interno e o direito internacional no

III- CONSIDERAÇÕES FINAIS

a normas de envergadura constitucional. O direito internacional

A proteção jurisdicional dos direitos humanos exercida

Os direitos humanos, indivisíveis e universais, constituem

BAZAN, Victor. Aproximación a la problemática del control de

MELLO, Celso de Albuquerque. Curso de Direito Internacional

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