M14 U1 S2 A2 Gamj
M14 U1 S2 A2 Gamj
M14 U1 S2 A2 Gamj
Procesos de
elaboración y conclusión de los
tratados internacionales.
CONTEXTO HISTÓRICO
Desde el punto de vista internacional, son numerosas las fuentes normativas de estos
derechos. Cito las principales:
En este Apartado convendría distinguir entre derechos sociales y derecho social, que
trataremos posteriormente. En efecto, los derechos sociales nacen como producto de la
evolución histórica de los derechos humanos (incluso, se habla de generaciones de
derechos fundamentales); especialmente después de la Primera Guerra Mundial. En el
plano nacional, estos derechos se expresan en la doctrina del constitucionalismo social
(Leon Duguit) del periodo de entre-guerras, como es el caso de la Constitución de Querétaro
(5 de febrero de 1917), y la Constitución de la República de Weimar (octubre, 1919), entre
otras.
De tal manera, que intentar una reinterpretación de los derechos económicos, sociales y
culturales supone referirse a los modelos de desarrollo ensayados en la región, después
del crac de 1929. En este sentido, la CEPAL ha venido planteando desde 1990, la tesis de
la "transformación productiva" con equidad, a propósito de la discusión sobre el
neoliberalismo. (Díaz)
Los Estados Partes del Pacto adquieren una obligación fundamental: adoptar medidas
encaminadas a que los derechos económicos, sociales y culturales sean plenamente
efectivos. Como ya se dijo, las Partes al Pacto tienen obligación de adoptar medidas “hasta
el máximo de los recursos de que disponga[n] […] por todos los medios apropiados” para
que las personas puedan ejercer y disfrutar plenamente sus derechos económicos, sociales
y culturales. Esta obligación incluye la adopción de legislación apropiada, la creación de
recursos judiciales o la adopción de medidas de carácter administrativo, financiero,
educativo y social que fueran apropiadas, conforme al artículo 2, primer párrafo. El Estado
también adquiere obligaciones frente a la comunidad internacional, entre las cuales están
rendir informes al Comité, prestar asistencia técnica, etcétera. Es importante mencionar que
esas obligaciones se extienden “a todas las partes componentes de Estados federales, sin
limitación ni excepción alguna”. Esto quiere decir que todas las entidades territoriales,
administrativas, provincias, posesiones de ultramar y demás divisiones políticas de un
Estado se encuentran obligadas a cumplir con el Pacto. La obligación de adoptar medidas
carece de sentido si no están encaminadas a “lograr progresivamente […] la plena
efectividad de los derechos [reconocidos en el Pacto]”. En ese sentido, es claro que las
obligaciones de los Estados Partes son de efectividad progresiva. Según esto, la obligación
no demanda que el Estado logre los fines del Pacto de inmediato sino que el Estado adopte
medidas que tiendan a lograr, eventualmente, los fines del Pacto, ya que se reconoce que
la plena efectividad de los derechos económicos, sociales y culturales no podrá lograrse en
un plazo de tiempo corto. La obligación resultante, entonces, es “de proceder lo más
expedita y eficazmente posible con miras a lograr [el objetivo del Pacto]”. No obstante la
naturaleza progresiva de las obligaciones del Pacto, éste tiene que establecer una
obligación mínima sobre los Estados Partes, o éste carecería de razón de ser. Por ello, se
considera que existe una “obligación mínima de asegurar la satisfacción de por lo menos
niveles esenciales de cada uno de los derechos”. El Comité ha establecido en sus
observaciones generales cuáles considera que son estas obligaciones. Al respecto, en
consonancia con los principios de universalidad, progresividad y no regresión de los
derechos humanos, así como con el principio pro persona, el Pacto establece que siempre
que existan dos o más disposiciones jurídicas que se refieran a un derecho en particular,
sin importar si éstas son domésticas o internacionales, deberán imperar aquellas que
otorguen mayor protección al derecho y mayores garantías a las personas que son titulares
del mismo. Así, los principios de Limburgo establecen que:
[N]inguna disposición del Pacto se deberá interpretar como un perjuicio a las
disposiciones del derecho interno, o a ningún acuerdo bilateral o multilateral, así
como a ningún convenio o acuerdo que esté por entrar en vigor o que ya lo esté, a
través de los cuales se otorgue un tratamiento más favorable a las personas
protegidas. Asimismo, el artículo 5.2 no se deberá interpretar como una restricción
a ninguno de los derechos humanos protegidos en su casi totalidad por las
obligaciones, sean nacionales o internacionales, que aceptara el Estado Parte del
Pacto.
El Pacto reconoce también el “derecho inherente de todos los pueblos a disfrutar y utilizar
plena y libremente sus riquezas y recursos naturales”. Conforme al artículo 2, segundo
párrafo, del Pacto los Estados Partes están obligados a garantizar el disfrute de los
derechos económicos, sociales y culturales. Esta obligación está íntimamente relacionada
con el derecho de los Estados Partes de limitar dichos derechos. Sin embargo, dichas
limitaciones no podrían ser indiscriminadas. El artículo 4 establece que el Estado “podrá
someter [los derechos económicos, sociales y culturales] únicamente a limitaciones
determinadas por ley, sólo en la medida compatible con la naturaleza de esos derechos y
con el exclusivo objeto de promover el bienestar general en una sociedad democrática”. En
virtud del principio de legalidad que impera en el Derecho, estos artículos restringen el
ámbito de ejercicio del poder a aquellos supuestos que se encuentren determinados en la
ley, y señala dos condicionantes adicionales: que estas limitaciones no deben ser contrarias
a la naturaleza de los derechos, es decir, que la restricción que se imponga a los mismos
no los desvirtúe o los vacíe ya sea de su contenido o de sus efectos prácticos, y que la
finalidad de la misma sea el bienestar general, entendido en el marco de los presupuestos
democrático constitucionales.
ELABORACIÓN
Negociación.-
El Comité afirmó que aunque los Estados se obligan a adoptar medidas para la aplicación
paulatina del Pacto, existen determinadas obligaciones cuyo cumplimiento debe ser
inmediato. Por un lado, garantizar que los derechos se ejercerán sin discriminación; por
otro, el compromiso en sí mismo de adoptar medidas no puede diferirse ni condicionarse.
Aunque la realización de los derechos no deba ser inmediata, debe comenzarse a adoptar
medidas "dentro de un plazo razonablemente breve tras la entrada en vigor del Pacto".
Estas medidas deberán ser "deliberadas, concretas y orientadas lo más claramente posible
hacia la satisfacción de las obligaciones reconocidas en el Pacto". Como ejemplo de
medidas que deberían adoptarse, el Comité destaca las medidas legislativas, sin perjuicio
de otras como las administrativas, financieras, educacionales, sociales o judiciales: en
relación con esto último, considera el Comité que algunos derechos pueden ser ejecutados
inmediatamente y su efectividad controlada por los Tribunales:
La tesis tradicional recogía el principio de factibilidad, en virtud del cual las obligaciones de
los Estados se condicionan a sus posibilidades económicas. El Comité afirma que existe,
en todo caso, "una obligación mínima de asegurar la satisfacción de por lo menos niveles
esenciales de cada uno de los derechos" y que corresponde a los Estados demostrar que
han realizado todos los esfuerzos posibles para utilizar los recursos disponibles en estos
niveles básicos. El Pacto entiende por recursos disponibles tanto los existentes en el Estado
como los que pone a su disposición la comunidad internacional mediante la asistencia y
cooperación internacionales, por lo que afirma el Comité que la cooperación
internacional es una obligación de los Estados.
Finalmente, el Comité afirma que el hecho de que los derechos económicos, sociales y
culturales sean de carácter progresivo no implica que se "prive a la obligación de todo
contenido". Se trata de un "dispositivo de flexibilidad" que atiende al hecho de que es
imposible la realización de estos derechos en un breve período, pero que debe interpretarse
a la luz del objetivo general del tratado, que es la plena efectividad de los derechos que
recoge. Por lo tanto, los Estados están obligados a "proceder lo más expedita y eficazmente
posible con miras a lograr ese objetivo", bajo control del Comité. (WIKIPEDIA, 2018)
CONCLUSIÓN
Negociación.-
Fue adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas mediante la Resolución 2200A
(XXI), de 16 de diciembre de 1966 y entró en vigor el 3 de enero de 1976. Se compromete a las
partes a trabajar para la concesión de los derechos económicos, sociales y culturales de las
personas, incluidos los derechos laborales y los derechos a la salud, la educación y un nivel de
vida adecuado. A fecha del mes noviembre de 2017, el Pacto tiene 166 partes. (WIKIPEDIA,
2018)
Manifestación de consentimiento.-
ELABORACIÓN CONCLUSIÓN
Negociación: Negociación:
Se realiza por vía diplomática. Su finalidad es asegurar una postura oficial
de los Estados sobre el objeto y fin del
tratado, así como determinar el marco
Adopción del texto: general del clausulado.
De acuerdo con el maestro Rafael de Pina, “acuerdo entre Estados celebrado para ordenar
sus relaciones recíprocas en material cultural, económica, etcétera, o para resolver un
conflicto surgido entre ellos, o para prevenirlo.” (hectorestrada, 2017)
Ejemplo. -
Tratados Multilaterales o Colectivos: Es cuando las reglas son acepadas por la mayoría
de los estados, como, por ejemplo, la Convención de Viena.
Tratados Bilaterales: que obligan a dos países, como el tratado de Venezuela y Colombia
por el Golfo de Venezuela. (Ortega)
Ejemplo. -
El caso de Yugoslavia que entre 1990 y 1995 se desmiembra y forma tres nuevos estados:
Bosnia, Croacia y Yugoslavia. Un país puede firmar un tratado con reservas, lo que significa
que “cualquiera sea el enunciado o denominación, hecha por un Estado al firmar, ratificar,
aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a él, con el objeto de excluir o modificar los
efectos jurídicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicación a ese Estado”.
(Ortega)
c) Ejemplo. -
El caso de Yugoslavia que entre 1990 y 1995 se desmiembra y forma tres nuevos estados:
Bosnia, Croacia y Yugoslavia. Un país puede firmar un tratado con reservas, lo que significa
que “cualquiera sea el enunciado o denominación, hecha por un Estado al firmar, ratificar,
aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a él, con el objeto de excluir o modificar los
efectos jurídicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicación a ese Estado”.
(Ortega)
Para Carlos Arellano, los principios generales del derecho son “conceptos jurídicos
fundamentales, es decir, que por su validez universal se preservan a través del tiempo y
del espacio y, por lo tanto, constituyen una fuente formal desde el momento que sirven de
base a la creación de normas jurídicas, bien generales o individualizadas. Estos postulados
lógicos-jurídicos oriental al creador de las normas generales (legislador o plenipotenciario
facultado para celebrar un tratado internacional); al teórico que especula sobre esas normas
generales o sobre problemas filosóficos-jurídicos relacionados con ellos (jurisconsulto); al
creador de las normas jurídicas individualizadas (juez o funcionario); y a todo aquel que
pretende enjuiciar la validez intrínseca de un precepto vigente.” (hectorestrada, 2017)
Ejemplos. -
Carlos Arellano considera a la doctrina como “el conjunto de opiniones escritas vertidas por
los estudiosos del Derecho, al reflexionar sobre la validez real, formal o intrínseca de las
normas jurídicas.” (hectorestrada, 2017)
Ejemplo. -
Una sentencia nunca podrá apoyarse solo en una decisión judicial o en la doctrina, ya que
dichas fuentes solo podrán utilizarse como medios auxiliares que apoyen los tratados, la
costumbre o los principios generales del Derecho. (Ortega)