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Aspectos que se tienen que tener presente en el estudio

del curso Introducción al Derecho


El Derecho resulta ser el árbitro de la conducta humana. El Derecho es un
control del ejercicio del poder. El Derecho tiende a mantener el equilibrio
de la existencia social. La ley tiene por finalidad controlar la anarquía y el
despotismo. La ley confiere derechos y les impone obligaciones a las
personas, para que sus relaciones se desenvuelvan coordinadamente.
Hasta los derechos más absolutos encuentran un límite, si su ejercicio
atenta contra los intereses de los demás.
Para el filósofo Tomas Hobbes, el estado natural del hombre es la guerra
de todos contra todos, su único fin en la vida es conservarla, eso sin duda
produce una incesante lucha por el poder.
En un sentido sociológico, dice Boderheimer, que el poder es la capacidad
de un individuo o grupo de llevar a la práctica su voluntad, incluso a pesar
de la resistencia de otros individuos o grupos. Dicho poder pude
fundamentarse sobre bases económicas, culturales, sociológicas o
puramente materiales, en todo caso el efecto es el mismo: sumisión y
obediencia a quienes ejercen el poder.
“El poder es una experiencia eterna afirmó Montesquieu, que todo
hombre que tiene autoridad es capaz de abusar de ella; irá cada vez más
allá, hasta que encuentre una barrera”. Esa barrera es el Derecho.
Nociones sobre las escuelas o teorías
que explican la esencia del Derecho
JUSNATURALISMO
Esta corriente, concepción, doctrina, siempre ha existido en la conciencia del hombre,
un derecho que siempre ha permanecido y nunca cambia; ha sido valido en todo el
tiempo y lugar; ha servido de inspiración a toda manifestación del orden jurídico que
el hombre ha creado. Esa supuesta esencia imperecedera de lo jurídico ha tenido
notaria influencia en la formación del Derecho. Para algunos se basa la existencia del
Derecho Natural en la voluntad de Dios; voluntad que es permanente, no cambia. Para
otros la base de la existencia del Derecho Natural es la razón humana; y así se van
dando diversos argumentos que coinciden en lo esencial: un Derecho que ha sido, es y
será permanente en la vida del hombre, existente más allá del derecho positivo.
En la Filosofía griega, para explicar el Jusnaturalismo, podemos distinguir dos
momentos importantes: el período presocrático y el período socrático. En el primero
floreció el pensamiento de los sofistas Calícles, Protágoras, entre otros, quienes
negaron la existencia de principios eternos de justicia y de Derecho; para el socrático
floreció el pensamiento de Heráclito, Aristoteles, Platón, entre otros, quienes
esbozaron la existencia de una ley natural, pensaban en la existencia de un Derecho
divino y natural. Heráclito decía que frente al Derecho del hombre, esta el Derecho
Natural. En el período socrático se decía que el Derecho escrito del hombre es inferior
al derecho no escrito ya que éste deviene de los dioses.
Podría decirse que el Derecho vigente, o sea la ley que rige en
un momento y un espacio determinado, es buena para la
sociedad en la medida en que se acerca más a esa esencia
ética o moral que es el Derecho natural, el cual es
intrínsecamente válido y equivalente de lo más justo. Por
ejemplo: pensar que no debe hacerse discriminación por
motivos de raza, sexo, posición económica; que las mujeres
tienen los mismos derechos que los hombres; que a nadie
puede hacérsele esclavo de otro, etcétera, podrían
considerarse como principios de Derecho natural, pues deben
prevalecer en cualquier tiempo y lugar.
En resumen, conforme el Derecho natural el hombre tiene
una naturaleza fija e inalterable porque está dotado de
razón.
Escuela Histórica del Derecho
La Escuela Histórica del Derecho fue fundada, principalmente, por
Carlos Savigny, como una reacción contraria al jusnaturalismo. Según
esta Escuela, el origen del Derecho se encuentra en la conducta
histórica de los pueblos. El Derecho no puede estar en permanente
reposo; se modifica constantemente en la medida en que se modifica
la historicidad de la sociedad. Todo pueblo tiene un modo de ser que
se refleja en el arte, en el lenguaje, en la moral y en su derecho. Ese
modo de ser está en constante cambio, de manera tal que, decir que el
Derecho se basa en postulados permanentes como lo quiere el
jusnaturalismo, está fuera de la verdad que postula esta Escuela. Sin
embargo, juzga el condicionamiento histórico como un proceso de
ocurrencia de hechos; como una serie de impulsos instintivos que
van determinando el surgimiento del Derecho; como un producto de
fuerzas internas que operan silenciosamente.
El Positivismo Jurídico como escuela
del pensamiento filosófico en general
El positivismo se fundamenta en la experiencia real. El positivismo
jurídico se ocupa, entonces, de estudiar el Derecho que se expresa en
la realidad, ya sea como ley, costumbre o fallo judicial. El positivismo
jurídico está ligado a la existencia del Estado, único ente capaz de
garantizar su vigencia y positividad, con las características siguientes:
el Derecho es coercible; las normas jurídicas son mandatos; la ley es la
fuente primaria del Derecho; el orden jurídico es un todo íntegro y
coherente, el método de la ciencia jurídica es esencialmente lógico.
Para el positivismo una ley, sólo por el hecho de serlo, es realizadora
de la justicia, sin ser necesario que en efecto realice ese valor. El hecho
de que sea producto del Estado conforme a normas que regulan su
creación, hace que realicen la justicia. El positivismo se estudia como
positivismo analítico y como positivismo sociológico.
Positivismo Analítico. Examen general
de la Teoría Pura del Derecho
Conocido también con el nombre de positivismo lógico, centra su atención en
el análisis de las normas jurídicas que emite el Estado, por medio de sus
organismos competentes. Se llama positivismo analítico por el papel que
juega la lógica en la interpretación de la norma jurídica, principalmente al ser
aplicada por el juez a un caso concreto. Esta aplicación se hace por medio del
silogismo jurídico, que viene a ser un proceso lógico-mecánico de deducción
rígida, por medio del cual el juez considera un grupo determinado de hechos
dentro de una regla jurídica general que es aplicable a un caso. La aplicación
del derecho, entonces, está precedida de un análisis lógico que contrasta
(comprobar, verificar) la norma con el hecho y saca una síntesis que va a ser
la sentencia del juez o la resolución de la autoridad administrativa. Dentro de
esta corriente positivista destaca la Teoría Pura del Derecho de Hans Kelsen,
considerada como el pensamiento más elaborado dentro del positivismo
analítico. El pensamiento analítico le ha dado al conocimiento del Derecho,
principalmente en el campo de la técnica interpretativa.
Positivismo Sociológico o Realismos
Sociológico

También entiende que el Derecho está en las


normas que emite el Estado; pero, no las estudia
en su estructura lógico-formal, sino en los
factores sociales que determinan su existencia,
es decir, los factores sociales condicionan el
surgimiento de la ley.
TEORIA EGOLOGICA DEL DERECHO
La teoría egológica pretende ser una superación
del positivismo jurídico. La teoría egológica,
como corriente de filosofía jurídica, divide al
estudio del Derecho en la forma siguiente:
1. Ontología Jurídica
2. Lógica jurídica formal
3. Lógica jurídica trascendental, y
4. Axiología jurídica
TEORIA EGOLOGICA DEL DERECHO
Ontología Jurídica
Es la que tiene por objeto estudiar el ser del Derecho, es decir, la conducta posible prevista por el
régimen legal. Esa conducta está basada en la libertad del ser humano, la que se consagra en el
axioma de que «lo que no está prohibido está jurídicamente permitido». En nuestro caso esto lo
tenemos contemplado en el Artículo 5 de la Constitución Política de la República de Guatemala.
En síntesis, el ser del Derecho no es la norma en sí, sino la conducta prevista en esa norma.

Lógica Jurídica Formal


La lógica jurídica formal tiene por objeto el estudio del Derecho expresado en la norma, mediante
un razonamiento que demuestre la exactitud del juicio expresado en la misma, como puro
pensamiento.

Lógica Jurídica Transcendental


Trata de superar el análisis formal del Derecho, partiendo de la idea de que también debe
estudiarse lo que el jurista, como hombre, entiende por Derecho. En ese sentido la «egología» va
a esclarecer el papel de la persona del hombre, en la existencia y validez del orden jurídico.
Axiología Jurídica
Introduce el tema de los valores como parte
importante en el estudio del Derecho. Es una forma
novedosa de estudiar el Derecho. Sus aportes
ontológicos (rama de la filosofía del
Derecho, que procura que algo sea jurídico) y
axiológicos (valores morales, éticos de una
sociedad) han enriquecido el pensamiento jurídico
universal y le han dado a la ciencia del Derecho un
fundamento más relacionado con la existencia
plena del ser humano.
Teoría Marxista del Derecho
Es producto del esfuerzo científico de Carlos Marx y Federico
Engels (dos grandes pensadores alemanes del siglo XIX). El
objetivo de los textos escritos por los mismos fue explicar lo
que, a su juicio, es el fundamento real que evidencia la
naturaleza de la organización social, logrando con ello explicar
los efectos de esa organización, dentro de lo que se
comprende el Estado y el Derecho. El Derecho y el Estado son
partes de una unidad indisoluble (invariable, solido). Según
Marx Estado y Derecho, son objeto de una misma ciencia,
porque ningún Estado puede cumplir sus funciones sin un
cuerpo de normas jurídicas que cobran efectividad por la
presencia del primero. Para el marxismo lo básico es explicar
al Derecho y al Estado como manifestaciones de dominación
dentro de la organización social.

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