Actividad semana 3

Derecho aplicado a la gestión en salud

Legislación laboral en salud

Nombres:

Recuerde que esta actividad se debe realizar de manera grupal

1. De acuerdo con el siguiente caso, realizar una acción de tutela ante la Nueva
EPS, para proteger el Derecho a la Salud del Sr. Guillermo Diaz Ramírez.
2. La acción de tutela debe ser fundamentada de acuerdo con lo expuesto en el
recurso obligatorio de la semana 3.

CASO
El señor Guillermo Diaz Ramírez, de 70 años de edad, domiciliado en la ciudad
de Bucaramanga, pensionado del ISS y afiliado al régimen contributivo en salud
en la NUEVA EPS, está diagnosticado con GOTA, una enfermedad bastante
dolorosa que le ha afectado ostensiblemente su calidad de vida, a causa de esto
requiere un medicamento llamado ARTRO HEAL.
El médico especialista le ha recetado no formalmente el medicamento, pues si
lo hace, puede ser víctima de persecución laboral, por tanto, el señor Guillermo
Díaz Ramírez, ha buscado el dictamen de un especialista privado, que recetó el
medicamento anteriormente referido, el cual tiene un costo en el mercado de
trescientos mil pesos m/cte ($300.000) valor que se sale de su presupuesto pues
apenas devenga una pensión equivalente al salario mínimo legal mensual
vigente.

Acción de tutela

Bucaramanga, Mayo 5 de 2022

Señor:
JUEZ (reparto)
E.S.D.

REF: Acción de Tutela instaurada por GUILLERMO DIAZ RAMIREZ contra LA

NUEVA EPS.

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GUILLERMO DIAZ RAMÍREZ, identificado con Cédula de Ciudadanía No. 88.345.675 de

Bucaramanga - Santander, atendiendo el ordenamiento jurídico Colombiano y con el debido
respeto a usted, manifiesto que formulo Acción de Tutela contra LA NUEVA EPS, solicitando se
garantice en debida forma los derechos fundamentales de la Salud, la Vida, a la igualdad, a la
Seguridad Social, a la Protección especial del adulto mayor, en condiciones dignas, vulnerado
por la entidad referenciadas.

I. HECHOS

1. Me encuentro afiliado a la NUEVA EPS como cotizante desde junio de 2014, junto con mi
grupo familiar (Esposa).

2. Se me diagnostico GOTA enfermedad que ha deteriorado mi estado de salud y para la

cual requiero tratamiento.

3. El médico especialista de “LA NUEVA EPS” que diagnostico la enfermedad de la Gota no pudo
recetar formalmente el medicamento ARTRO HEAL por miedo a ser víctima de persecución
laboral. Como consecuencia debí buscar el dictamen de un especialista privado quien receto el
medicamento anteriormente referido, el cual tiene un costo en el mercado de trescientos mil
pesos m/cte ($300.000) valor que se sale de mi presupuesto pues apenas devengo una pensión
equivalente al salario mínimo legal mensual vigente.

4. Se requiere que especialistas de “LA NUEVA EPS”, receten el medicamento ARTRO HEAL
ya que el especialista privado que me atendió y el médico especialista de la “LA NUEVA EPS”
recetaron este medicamento resaltado de manera categórica, urgente e inmediata, la
necesidad de tomar el medicamento ARTRO HEAL ya que es indicado para la enfermedad de la
GOTA.

5. Que “LA NUEVA EPS”, asuma el costo del medicamento ARTRO HEAL que el indicado
para el tratamiento de la GOTA.

I. PRUEBAS
Ruego al señor juez se sirva tener en cuenta las siguientes pruebas documentales:

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 Copia de mi Cédula de Ciudadanía.

 Copia de Carné de afiliación a NUEVA EPS
 Copia Justificación y Recomendación médica para el medicamento ARTRO HEAL

 Copia de Registro Individual de Prestación de Servicios.

II. PRETENSIONES

Esta acción tiene las siguientes pretensiones:

PRIMERO: Obtener de su señoría la protección al derecho fundamental de la protección del

adulto mayor GUILLERMO DIAZ RAMÍREZ a la Salud y a la vida en condiciones dignas, LIBRE
ESCOGENCIA DE EPS-S, y a la Igualdad ordenando en primer lugar que sea atendido por
especialistas de “LA NUEVA EPS”, en segundo lugar, que receten el medicamento ARTRO HEAL
medicamento resaltado de manera categórica, urgente e inmediata, dada la necesidad de
tomar el medicamento ARTRO HEAL ya que es indicado para la enfermedad de la GOTA.

III. DERECHOS VULNERADOS

1. DERECHO A LA SALUD

A. EL DERECHO A LA SALUD COMO DERECHO FUNDAMENTAL.

Inicialmente la jurisprudencia de la Corte Constitucional se caracterizó por diferenciar los

derechos susceptibles de protección mediante la acción de tutela y los derechos de contenido
meramente prestacional, los cuales para ser amparados por vía de tutela, debían tener
conexidad con los derechos inicialmente nombrados, es decir, los de primer orden.

Acertadamente, la jurisprudencia de la Corte, para establecer la fundamentalidad del derecho a

la salud, se ha apoyado de instrumentos internacionales de distinto orden, [1] por ejemplo por lo
estipulado en la Observación N° 14 del Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales,

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que establece:

“La salud es un derecho humano fundamental e indispensable para el ejercicio de los

demás derechos humanos. Todo ser humano tiene derecho al disfrute del más alto nivel
posible de salud que le permita vivir dignamente. La efectividad del derecho a la salud
se puede alcanzar mediante numerosos procedimientos complementarios, como la
formulación de políticas en materia de salud, la aplicación de los programas de salud
elaborados por la Organización Mundial de la Salud (OMS) o la adopción de
instrumentos jurídicos concretos”. ”

En el mismo sentido, la Constitución de 1991, contempla estos criterios cuando en el artículo 49,
estipula:
“La atención de la salud y el saneamiento ambiental son servicios públicos a cargo del
Estado. Se garantiza a todas las personas el acceso a los servicios de promoción,
protección y recuperación de la salud”.

“Corresponde al Estado organizar, dirigir y reglamentar la prestación de servicios de

salud a los habitantes y de saneamiento ambiental conforme a los principios de
eficiencia, universalidad y solidaridad. También, establecer las políticas para la
prestación de servicios de salud por entidades privadas, y ejercer su vigilancia y
control”.

Por esta razón, el derecho a la salud marca una pauta esencial para que las personas puedan
desarrollarse y gozar de bienestar, esto implica que el derecho a la salud viene a relacionarse
con todas las esferas de la vida de un ser humano, pues si no goza de buenas condiciones
físicas, psicológicas y sociales, no va a ser una persona protegida en su derecho, por ello cuando
se niega un procedimiento o no se permite suministrar lo necesario para recuperar su salud, se
habla de la vulneración de la misma, es aquí donde el juez puede hacer efectiva su protección
por vía de tutela cuando los encuentre amenazados o vulnerados.
De igual manera y enfatizando la protección constitucional del derecho a la salud como derecho
fundamental, la Sentencia T-200 de 2007, menciona las dimensiones de amparo de este
derecho, para lo cual estableció:

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“…En abundante jurisprudencia esta Corporación ha señalado que la protección

ofrecida por el texto constitucional a la salud, como bien jurídico que goza de especial
protección, tal como lo enseña el tramado de disposiciones que componen el articulado
superior y el bloque de constitucionalidad, se da en dos sentidos: (i) en primer lugar, de
acuerdo al artículo 49 de la Constitución, la salud es un servicio público cuya
organización, dirección y reglamentación corresponde al Estado. La prestación de este
servicio debe ser realizado bajo el impostergable compromiso de satisfacer los
principios de universalidad, solidaridad y eficiencia que, según dispone el artículo 49
superior, orientan dicho servicio[2]. En el mismo sentido, como fue precisado por esta
Sala de revisión en sentencia T-016 de 2007, el diseño de las políticas encaminadas a la
efectiva prestación del servicio público de salud debe estar, en todo caso, fielmente
orientado a la consecución de los altos fines a los cuales se compromete el Estado,
según lo establece el artículo 2° del texto constitucional.

“(ii) La segunda dimensión en la cual es protegido este bien jurídico es su

estructuración como derecho. Sobre el particular, la jurisprudencia de esta Corporación
ha señalado que el derecho a la salud no es de aquellos cuya protección puede ser
solicitada prima facie por vía de tutela[3]. No obstante, en una decantada línea que ha
hecho carrera en los pronunciamientos de la Corte Constitucional, se ha considerado
que una vez se ha superado la indeterminación de su contenido –que es el obstáculo
principal a su estructuración como derecho fundamental- por medio de la regulación
ofrecida por el Congreso de la República y por las autoridades que participan en el
Sistema de Seguridad Social; las prestaciones a las cuales se encuentran obligadas las
instituciones del Sistema adquieren el carácter de derechos subjetivos…”.

Se trata entonces de una línea jurisprudencial reiterada por esta Corte, la cual ha establecido
que el derecho a la salud es un derecho fundamental, que envuelve como sucede también con
los demás derechos fundamentales, prestaciones de orden económico orientadas a garantizar
de modo efectivo la eficacia de estos derechos en la realidad. Bajo esta premisa, el Estado a
través del Sistema de Seguridad Social en Salud, proporciona las condiciones por medio de las
cuales sus asociados pueden acceder a un estado de salud íntegro y armónico.

Es por ello que la Corte Constitucional ha precisado que la salud puede ser considerada como un

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derecho fundamental no solo cuando peligra la vida como mera existencia, sino que ha
resaltado que la salud es esencial para el mantenimiento de la vida en condiciones dignas y que
(el acceso a tratamientos contra el dolor o el suministro de todo lo necesario, para
aquellas personas que padecen de enfermedades catastróficas que si bien, algunas son
incurables, debe propenderse por todo lo necesario para un padecimiento en condiciones
dignas).

En conclusión, la Corte ha señalado que todas las personas sin excepción pueden acudir a la
acción de tutela para lograr la efectiva protección de su derecho constitucional fundamental
a la salud. Por tanto, todas las entidades que prestan la atención en salud, deben procurar no
solo de manera formal sino también material la mejor prestación del servicio, con la finalidad
del goce efectivo de los derechos de sus afiliados, pues la salud comporta el goce de distintos
derechos, en especial el de la vida y el de la dignidad; derechos que deben ser garantizados por
el Estado Colombiano de conformidad con los mandatos internacionales, constitucionales y
jurisprudenciales.

2. DERECHO A LA VIDA EN CONDICIONES DIGNAS

La dignidad humana es un fundamento del Estado colombiano por lo que es necesario que
se refleje en todas las actuaciones que emanan de las autoridades, así como de servicios
públicos esenciales como la salud, cuya prestación debe garantizar.

La dignidad humana, comprende tres objetos concretos de protección:

 La autonomía o posibilidad de diseñar un plan vital y de determinarse según sus
características, que traduce “vivir como se quiera”.
 La presencia de ciertas condiciones materiales concretas de existencia, es decir, “vivir
bien”.
 La intangibilidad de los bienes no patrimoniales, integridad física e integridad moral,
en otras palabras, “vivir sin humillaciones”.

Es entonces la dignidad humana derecho fundamental, principio y valor. Como menciona la

Corte Constitucional en sentencia T-940 de 2012, respecto de la dignidad:
“A grandes rasgos, la dignidad humana como derecho fundamental implica la
correlatividad entre la facultad de exigir su realización en los ámbitos a los que atañe y

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el deber de propiciarlos; como principio puede entenderse como una de los

fundamentos que dieron origen a la aparición del Estado colombiano de hoy, así como
un mandato de optimización, cuya realización se debe propender en la mayor medida
posible; finalmente, como valor, la dignidad representa un ideal de corrección al que

tiende el Estado y que le corresponde preservar”.1

La dignidad humana en el Estado colombiano constituye una de las bases y de los presupuestos
ontológicos para su existencia, siendo piedra angular para el desarrollo del contenido de otros
derechos fundamentales y deberes estatales y particulares dispuestos en la carta; por
ello el concepto de dignidad humana se liga con otros, para lograr la mayoría de esferas dentro
de la realidad, y no quede en mera teoría.

Para el caso que se busca tutelar, el derecho a la salud, el cual debe ser entendido, ya no solo
como un derecho o servicio con el que se pretende la preservación de la existencia, sino como
un derecho fundamental que coadyuva a la realización de la dignidad humana y de la existencia
en condiciones dignas.

I. FUNDAMENTOS DE DERECHO
Esta acción de tutela se encuentra fundamentada en el artículo 86 de la Constitución Política de
Colombia y en los decretos 2591 de 1.991, 306 de 1.992 y 1382 de 2000.

II. COMPETENCIA

Es usted competente, señor Juez, por la naturaleza constitucional del asunto y por tener
jurisdicción en el lugar donde tuvieron ocurrencia los hechos que vulneran o amenazan el
derecho fundamental invocado según el artículo 37 del decreto 2591 de 1.991. Así mismo es
usted competente de conformidad por el inciso segundo del numeral 1. del artículo 1 del
Decreto 1382 de 2000.

III. JURAMENTO

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Declaro bajo la gravedad del juramento que no he intentado ante otra instancia de tipo judicial
acción de tutela por las mismas causas y donde se consideren los mismos hechos, por lo tanto
no me encuentro incurso en la actuación temeraria de que habla el artículo 38 del Decreto
2591 de 1991.

I. ANEXOS

Sírvase su señoría tener como anexos los documentos descritos en el capítulo de pruebas.

II. NOTIFICACIONES

ACCIONANTE: Mi residencia se encuentra ubicada en carrera12 No. 2-31 Cel. 320449000000.

LA NUEVA EPS Carrera 5 con calle 28 esquina de Bucaramanga.

De su señoría, atentamente.

GUILLERMO DIAZ RAMIREZ

CC No. 88.345.675

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