Misure cautelari

Traendo spunto dalla sentenza emessa dalla Corte europea dei diritti dell'uomo nel caso Rizzotto c. Italia, l'a. analizza in chiave critica il sistema dei rimedi giurisdizionali a disposizione del soggetto dichiarato latitante per contestare la legittimità delle misure cautelari di cui egli sia destinatario. L'attenzione si sofferma, in particolare, sulla accessibilità ed effettività di tali rimedi, affinché siano rispettati i canoni del "giusto procedimento cautelare", previsto dall'art. 5 comma 4 della Conv. eur. dir. uomo così come interpretato dalla giurisprudenza della Corte di Strasburgo.

Sommario: 1. Latitanza e diritto al ricorso giurisdizionale effettivo in sede cautelare. — 2. — La vicenda cautelare. — 3. Diritto al riesame del latitante e “unicità del diritto all’impugnazione”. — 4. Revoca o sostituzione della misura cautelare e audizione del soggetto in vinculis.

La relativa indeterminatezza del dettato legislativo ha stimolato un’elaborazione giurisprudenziale particolarmente vivace in merito ai presupposti di applicazione del sequestro preventivo “impeditivo”
o “tipico”. Attraverso la motivazione del relativo provvedimento, il giudice dovrebbe rendere conto, alla collettività e ai soggetti interessati alla vicenda cautelare, dell’itinerario logico e giuridico compiuto.
Al fine di verificare se tale garanzia sia sostanzialmente rispettata, si rende necessaria una ricognizione della materia, anche per porre ordine nella congerie degli orientamenti giurisprudenziali e comprendere le
prospettive di sviluppo dell’istituto in esame.

The partial vagueness of the legislative requirements provided by section 321 par. 1 of the Italian Code of Criminal Procedure has given rise to a lively case law and a fierce debate in literature about the legal conditions for the application of preventive seizure. Through the justification of the legal order, the court should be accountable to the community - including all the parties concerned by the measure - for the
logical and legal route of the decision. In order to verify if this fundamental guarantee is actually respected, it is necessary to reconstruct the “state of art” by carefully organizing the case law and the literature in this field. Moreover, in our opinion this approach opens the way for a clear comprehension and further development of the subject examined

Il presente lavoro si propone di esaminare la sentenza n. 1783/2017 della Corte di Cassazione. In tale pronuncia, il Supremo Collegio ha confermato la lettura, da tempo dominante, secondo cui la L. n. 47/2015, in materia di motivazione cautelare, si sarebbe limitata a “codificare” gli arresti della passata giurisprudenza, che riconoscevano al Tribunale del riesame il potere di annullare l’ordinanza solo ove fosse affetta dalla mancanza, “formale” o “sostanziale”, del compendio argomentativo. Una simile conclusione, tuttavia, lascia irrisolte alcune problematiche, superabili solo aderendo alle posizioni della dottrina più garantista, che estende l’annullamento ai casi di motivazione incompleta, illogica o contraddittoria.

La concessione delle misure cautelari inaudita altera parte, disciplinata in via generale dall’art. 669-sexies, cpv., c.p.c. è strumento imprescindibile di effettività della tutela, servendo a evitare che la durata del processo cautelare nuoccia – parafrasando il noto aforisma – «all’attore che ha ragione». La ovvia contropartita è la compressione del diritto di difesa del convenuto, che va riportato al ripristinato quanto prima e rende cruciali le norme di raccordo tra il momento dell’emanazione del decreto e la prima udienza. L’A. traccia un itinerario dell’istituto previsto dall’art. 669-sexies, cpv., c.p.c., con l’intento di illustrarne i principali problemi interpretativi e orientare il lettore sulle possibili soluzioni.

La contracautela es una garantía, en sentido técnico, del eventual resarcimiento derivado de la actuación de resoluciones cautelares y al mismo tiempo es un presupuesto de eficacia de las resoluciones que amparan las solicitudes cautelares. Desde un enfoque basado en la tutela de las situaciones jurídicas subjetivas se presenta un desarrollo dogmático de la caución contracautela que abarca sus principales notas características, así como el fundamento de la institución. Se concluye el trabajo con el análisis de aplicaciones prácticas con incidencia en el trabajo desarrollado por los magistrados en el proceso, como por el legislador al momento de regular normativamente la contracautela.

L’Autore, riscontrata la diseguaglianza tra il sequestro conservativo ex art. 671 c.p.c. e i sequestri “atipici” ex artt. 156, comma 6, c.c. e 8,  comma 7, legge div., ed esclusa, altresì, l’incompatibilità della misura ordinaria con i procedimenti di separazione e divorzio, valuta gli ambiti di concreta applicazione dello strumento cautelare valorizzando il criterio dell’interesse ad agire.

Provisional and Protective Measures in family matters need special consideration because they are not limited to economic matters and significantly interfere with the self-determination of persons and often of vulnerable persons, namely children. This circumstance explains the exceptional regime of the Brussels II ter Regulation as compared to the general regime of the Brussels I and Lugano systems.
The article also deals with the problem of the law applicable to provisional measures, in the absence of a specific European rule on this matter. We argue that, whenever a provisional or protective measure is taken by the judge who will not rule on the substance of the matter and especially in cases where the measure is provisional and anticipates the merits, judges should avoid the application of the law of their forum and apply the law applicable to the substance to the provisional measure they are required to issue.

En el presente artículo, el autor identifica la existencia de una interesante
problemática: la tutela resarcitoria de los daños derivados de la ejecución
de una medida cautelar. El enfoque se realiza desde una perspectiva de la
responsabilidad civil, atendiendo a la situación específica contenida en la
normativa de nuestro Código Procesal Civil vigente. Finalmente, el autor
deja las puertas abiertas para que se realicen posteriores estudios sobre
la materia. Este trabajo concluye en una premisa que dará paso a futuros
análisis.

Provisional measures have become a central issue in international arbitration. Indeed, a final award would not be worth much to the prevailing party if the counterparty has managed to dispose its assets or the object of the dispute while the arbitral proceedings are in progress. However, investor-State arbitral tribunals are very strict in establishing whether to grant interim protection, unless the applicant satisfies a test in which grey areas appear to endure. Indeed, even if a large number of awards, adopted under different sets of arbitral rules, have contributed in a fundamental way to the progressive interpretation and application of arbitration rules on provisional measures, caselaw still does not identifies a clear path for the issuance of these procedural orders. This study therefore analyzes the necessary requirements for the issuance of interim orders and identifies some typical provisional measures and their legal force, as recognized by the arbitral practice of tribunals constituted under the ICSID Rules, the ICSID AF Rules, the UNCITRAL Rules and under the rules of the principal arbitral institutions worldwide, in consideration also of the ongoing amendment process of the ICSID and ICSID AF Rules.

La Corte di Cassazione affronta il tema dei dibattuti presupposti operativi del sequestro preventivo, in particolare
del fumus commissi delicti e del principio di proporzione; inoltre, innovando rispetto ad un diverso orientamento
più restrittivo, statuisce nel senso che il sequestro preventivo orientato alla confisca su un conto bancario cointestato
al terzo estraneo può avere ad oggetto l’intero conto solo se il pubblico ministero abbia dimostrato l’esclusiva
riferibilità delle somme all’indagato, mentre, in caso contrario, potrà avere ad oggetto esclusivamente la quota
a lui appartenente.
Il commento analizzerà la decisione, la quale appare da un lato di ispirazione conservatrice, laddove non consente
di estendere alla misura reale in parola il requisito dei gravi indizi di colpevolezza; e dall’altro di apertura innovatrice,
sotto il profilo della tutela del terzo estraneo al reato e contitolare, assieme all’indagato, dei beni sequestrabili,
laddove la suprema Corte impone al pubblico ministero di provare, ai fini del sequestro totalitario, l’esclusiva riferibilità
delle somme di denaro all’indagato, residuando altrimenti la sequestrabilità della sola quota che rientri nella
sua titolarità.

Il commento si concentra sugli artt. 1 e 2 della l. n. 47 del 2015, che hanno di recente modificato l'art. 274 c.p.p. L'analisi tenterà così di misurare l’efficacia della legge nel realizzare gli obiettivi del legislatore, verificando in che modo la nuova formulazione dei concetti di "pericolo di fuga" e "pericolo di reiterazione" abbia inciso sulla discrezionalità del giudice nell'applicare una misura cautelare.

En los hechos delitictivos de maltrato familiar y violencia de género, la intervención judicial cautelar es de gran importancia, es- pecialmente en la fase posterior a la denuncia, durante el período de instrucción del proceso penal ya que la víctima está más expuesta al peligro. En este contexto, es esencial contar con un sistema que garan- tice, en su caso, la adopción de medidas u órdenes de “protección” a la mayor brevedad posible, a fin de evitar que la vida y la seguridad física de la persona lesionada corran ulteriormente más peligro.
El objeto de este trabajo es analizar la normativa italiana existente ten- dente a la protección de la víctima de delitos de violencia de género en esta fase inicial.

ABSTRACT: In criminal acts of family abuse and gender violence, precautionary judicial intervention is of great importance, especially in the phase after the complaint, during the investigation period of the criminal process, since the victim is more exposed to danger. In this context, it is essential to have a system that guarantees, where appropriate, the adoption of “protection” measures or orders as soon as possible, in order to prevent the life and physical safety of the injured person from further damage. more danger.
The purpose of this paper is to analyze the existing Italian regulations aimed at the protection of the victim of crimes of gender violence in this initial phase.

Il D.L.vo 14/2019 – “Codice della crisi d'impresa e dell'insolvenza” – fornisce una disciplina specifica all’annoso problema, risolto sinora in via giurisprudenziale, delle interferenze tra la procedura esecutiva ed i sequestri penali, utilizzando come modello del c.d. “Codice Antimafia”. La confisca, nelle sue variegate forme, ormai attinge anche ’imprenditore ed i terzi a questo legati, ben oltre i casi delle misure di prevenzione che, in un certo senso, pure attengono a forme qualificate di delinquenza. Il problema della tutela dei terzi sembra l’aspetto più qualificante della riforma, consentendo una decisione rapida ed incidentale delle loro
ragioni.

Il presente contributo analizza l'ordinanza del GIP di Agrigento, emanata nella fase cautelare del pro-cedimento a carico di Carola Rackete, successivamente oggetto di ricorso in Cassazione. Pur non sotta cendone le criticità, si tenta di calare la stessa nella più ampia tematica dell'ardua e costante ricerca di un punto di equilibrio tra sovranità statuale ed obblighi sovranazionali; tra giustizia ed ordine giuridico.

This work analyzes the order of the Examining Judge of the Court of Agrigento in the precautionary phase of the criminal proceedings against Carola Rackete, subsequently subject to appeal in Cassation. Despite its critical issues, it will be attempted to place the same in the wider context of the arduous and constant research for a balance between State sovereignty and sovranational obligations; between justice and juridical order. SOMMARIO: 1. Brevi e doverosi prolegomeni. La questione all'attenzione del GIP di Agrigento.-2. L'iter argomentativo dell'ordinanza: l'approccio olistico alla questione e il complesso panorama sovra-nazionale.-3. Una pronuncia di merito ante litteram: osservazioni e criticità.-4. A mo' di conclusione (e punto di partenza): sulla carenza di tassatività delle cause di giustificazione quale grimaldello per l'affermazione dei principi dello Stato di diritto nel controverso ambito dello ius migrandi. 1. Brevi e doverosi prolegomeni. La questione all'attenzione del GIP di Agri-gento. Alla lettera, l'affermazione nietzcheana 1 mutuata si confuta da sola, poiché le interpretazioni devono pur sempre operare su un qualcosa di esi-stente. Verosimilmente, il filosofo la intendeva però così: «non esistono fatti puri, ma solo interpretazioni, ovvero fatti interpretati da soggetti umani». È quanto accade quotidianamente nel macrocosmo giuridico, soprattutto a fronte di vicende giudiziarie-come quella del caso di specie-che impongo-1 L'affermazione è contenuta in NIETZCHE, Frammenti postumi 1885-1887, trad. it. Giametta, Torino, 1975, 115 ss.

Le Sezioni unite risolvono un contrasto ermeneutico sorto in relazione all’art. 304, comma 6, c.p.p. Il Collegio, opportunamente, avalla l’esegesi maggioritaria, secondo la quale il termine semestrale aggiuntivo di cui all’art. 303, comma 1, lett. b), n. 3-bis c.p.p. non può comportare un prolungamento del limite massimo di durata della custodia, in tal modo riconoscendo al suddetto limite il valore di garanzia che gli è proprio

While the ICC Emergency Arbitrator is more and more spreading, this paper aims to rediscover the Référé Pré-arbitral, already introduced by the same Institution, but whose success has been hindered by a primordial misunderstanding.
Indeed, the wrong belief of the existence of a necessary one-to-one relationship between « arbitration » and « award » lead the Paris Court of Appeal to deny the very arbitral nature of the referee, thus condemning an otherwise powerful mechanism.

Valentina Capasso, Referee vs Emergency Arbitrator:
chi è il vero arbitro?, in Rivista dell'arbitrato, 2018, 1, pp. 21 ss.

It is necessary to evolve beyond the double track of Beccaria. All the maieutic effort in not humiliating the Russians defeated with Putin as it happened in Versailles with the Germans is the same that must be overcome with the generalization of security measures in criminal law in order not to perpetuate the unconscious evolutionary dialectic by overcoming it. Occorre evolutivaMente andare oltre il doppio binario di Beccaria. Tutto lo sforzo maieutico nel non umiliare I russi sconfitti con Putin come avvenne a Versailles con i tedeschi è lo stesso che occorre superare con la generalizzazione delle misure di sicurezza nel diritto penale per non perpetuare superandola la incosciente dialettica evolutiva

L'articolo prende in esame i criteri stabiliti dalla Corte di Cassazione affiché possa dirsi integrato il fumus commissi delicti per l'adozione di una misura cautelare reale in ordine al reato di bancarotta nell'ambito di una procedura di concordato preventivo omologato.