t1 Domina Lassalle y Vasquez Superficie Un Derecho Real
t1 Domina Lassalle y Vasquez Superficie Un Derecho Real
t1 Domina Lassalle y Vasquez Superficie Un Derecho Real
UN DERECHO REAL
QUE MERECE MAYOR ATENCIÓN.
Autores:
Not. Mariela Nélida DÓMINA.
Not. Sebastián LASSALLE.
Not. Gonzalo Matías VÁSQUEZ.
“Puede que sepas quién eres, pero ni te imaginas lo que puedes llegar a ser”. Javier
Iriondo - Donde tus sueños te lleven.
I. PONENCIAS.
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5. Se extingue por renuncia, vencimiento del plazo, cumplimiento de condición
resolutoria, consolidación, no uso, y destrucción de la propiedad superficiaria, salvo
en este último caso que el beneficiario reutilice la propiedad superficiaria en los
plazos previstos (6 años para las superficies de construcción o 3 para superficies de
plantación o forestación).
El principal efecto de la extinción del derecho, es que el titular del inmueble recupera
para sí lo plantado, construido o forestado, debiendo en consecuencia indemnizar al
superficiario por la mejora patrimonial en su favor, salvo pacto en contrario.
7. La figura resulta útil, incluso conjugada con otros institutos como el del
fideicomiso, la garantía hipotecaria y la propiedad horizontal, para el desarrollo de
emprendimientos comerciales y de viviendas sociales, como viene siendo utilizada
en varios países, en los que ha significado una importante herramienta de desarrollo
social y urbanístico.
RECOMENDACIONES:
10. Por sus características, resulta una herramienta útil para aplicarla en los
casos de desarrollo, exploración y explotación de energías renovables, por lo que se
recomienda a los notarios cuyas sedes de registros se encuentren en áreas aptas a
los fines de realizar estas actividades su difusión.
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II. INTRODUCCIÓN.
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El nuevo Código Civil y Comercial de la Nación, tomando el mencionado
antecedentes y otros ejemplos del derecho comparado, extendió la figura erigiéndola
en un nuevo derecho real con alcance general.
Nos adelantamos a sostener, y tal cual surgirá en el desarrollo del presente, que
dicha suspensión del principio de accesión solo tiene el efecto de atribuir la
propiedad (de lo plantado, forestado o construido) al superficiario, pero de ninguna
manera modificar la naturaleza inmobiliaria de las plantaciones, forestaciones o
construcciones. Por lo que, si bien existe un desmembramiento en las facultades
que rodean al objeto del derecho de superficie, se sigue respetando el carácter
unitario del inmueble, propio o ajeno, en donde recaen los derechos del superficiario.
Desde una posición contraria, a la cual no adherimos, algunos autores prefieren
hablar de que existen dos propiedades distintas, y no una mera desmembración.
Usufructo.
Tienen en común que ambos son derechos reales de uso y goce sobre una
cosa de propiedad ajena.
Locación.
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La primera diferencia estriba en que mientras que la locación se constituye en
un contrato, la superficie es un derecho real autónomo.
Enfiteusis.
Por último la enfiteusis sólo puede ser onerosa, debiendo abonar al dueño de
la cosa un canon, mientras que el derecho de superficie puede ser de naturaleza
gratuito.
IV. CARACTERÍSTICAS.
1. Plazo.
2. Modalidades.
Del análisis de los artículos 2114 al 2153 del Código Civil y Comercial de la
Nación que desarrollan el instituto que aquí analizamos, surge en varias
oportunidades la utilización de vocablos que “a prori” pueden prestar alguna
confusión al ser utilizados de manera indistinta o como sinónimos, pero que en su
desarrollo responden a situaciones diversas. Por lo que vale aclarar, para el mejor
entendimiento del tema y en especial del presente trabajo, la relación de género y
especie que rodea al “derecho de superficie” tal cual se nos presente en el Código
Civil y Comercial de la Nación.
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a) el derecho de construir, plantar o forestar sobre inmueble ajeno; y/o
3. Objeto.
1 CAUSSE, Jorge R. "El derecho de superficie". Academia Nacional del Notariado. LXIX Seminario
Teórico Práctico Laureano Moreira, página 82.
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Respecto del vuelo se ha considerado por alguna doctrina minoritaria que al no
ser el espacio aéreo cosa materialmente o físicamente visible las negociaciones en
torno a la constitución del derecho de superficie entrarían en la esfera de los
derechos personales. Independientemente de ello, el legislador decidió su inclusión
y la mayor parte de la doctrina sostiene que no existe objeción alguna en cuanto a la
posibilidad que tiene el “cubo de aire” de ser objeto de este instituto.
Cabe destacar que según el artículo 2116 segundo párrafo del código, la
afectación al derecho de superficie no sólo puede recaer sobre la parte del inmueble
destinada a construir, forestar o plantar sino también extenderse a otras partes
materiales del mismo siempre que sean de utilidad al ejercicio del derecho
superficiario.
4. Legitimación.
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disposición sobre un sector de propiedad común que se adjudicará a un tercero
como propiedad superficiaria, esto requerirá unanimidad del consorcio. Y para el
caso de que raramente esto último suceda, la nueva unidad no solo no constituirá
una nueva subparecla, sino que además no se le asignará porcentual, ni el ocupante
será consorcista, por lo que no se le liquidaran expensas, ni tendrá derechos para
asistir, deliberar y votar en asambleas. Finalmente, y una vez que se venza el plazo
del derecho de superficie, el consorcio decidirá si esta se adjudica a algún tercero o
si continua como espacio común).
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horizontal, siempre claro que estemos frente al derecho de superficie constituido
sobre construcciones, excluyendo las plantaciones y forestaciones.
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características y destino de las unidades que se construirán, o bien determinarse si
al extinguirse la superficie también deberá desafectarse el régimen de la propiedad
horizontal, o si esta se mantendrá en cabeza del titular del suelo.
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Según el artículo 2125, una vez finalizado el contrato el superficiante tiene
derecho a extender en su dominio a todo lo plantado, forestado y construido en el
inmueble de su propiedad, por lo que reanuda (o cesa la suspensión) del principio de
accesión. A la vez que, si se estipulo, deberá indemnizar al superficiario por las
mejoras introducidas (artículo 2126).
7. Forma de adquisición.
- No puede adquirirse por usucapión. Se pone fin a una vieja discusión que
provenía de la ley de superficie forestal sobre la posibilidad de adquisición originaria.
Sin perjuicio de ello, nada obsta a que con una posesión veinteñal acreditada se
pueda intentar el juicio de adquisición originaria del dominio perfecto.
-
Respecto de la transmisión del derecho, cabe aclarar que si bien no es un
carácter esencial del derecho, para tal supuesto se deberá contar con la
autorización del nudo propietario. Ello en cuanto a que puede haber sido la persona
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del superficiario elemento esencial en la contratación a la hora de decidir el
desmembramiento del dominio y la afectación a este derecho.
8. Extinción.
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construya nuevamente dentro del plazo de 6 años para las superficies de
construcción o 3 para superficies de plantar o forestar.
Aquí las partes deberán estipular con qué porcentaje de destrucción o bajo qué
circunstancias será considerada esta causal de extinción, y en caso de pactarse la
reconstrucción cuáles serán los detalles del proyecto y su desarrollo. Será el acta
notarial la herramienta más idónea para constatar la destrucción de la propiedad
fiduciaria y/o el ejercicio (o no) del derecho a plantar, forestar o construir
nuevamente.
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cláusula que prevea el pacto comisorio expreso en caso de incumplimientos
comprobados de parte del superficiario en el ejercicio de sus derechos.
Para el caso en que las partes no hubieran previsto monto alguno, la norma fija
parámetros objetivos destinados a valuar la indemnización cuantificando
V. ASPECTOS REGISTRALES.
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Frente a la creación de nuevos derechos reales en el Código Civil y
Comercial, se plantea como duda la forma como los mismos deberán ser registrados
a efectos de darles publicidad a terceros en los registros respectivos.
3. Puede constituirse sobre todo el inmueble o sobre una parte determinada del
mismo, sobre el espacio aéreo o sobre el subsuelo o sobre construcciones
existentes aún dentro del régimen de propiedad horizontal sobre una unidad
determinada que surja del mismo.
6. Los actos jurídicos que realice el superficiario deberán celebrarse dentro del
plazo de vigencia del derecho de superficie sin necesidad del consentimiento del
titular de dominio del terreno.
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Es importante mencionar que los pedidos de publicidad que recaigan sobre
inmuebles afectados a derecho real de superficie serán expedidos con la
información de las constancias que surjan en la totalidad de las matrículas “A”, “SA”,
“SPHB”, “SPHA”. Es decir por ejemplo que si se solicita un informe de dominio por el
número de matrícula correspondiente al inmueble “madre” se informarán además las
matrículas abiertas en ocasión de inscribirse el derecho de superficie.
Si la extinción del derecho en cambio opera antes del cumplimiento del plazo
del derecho (sea el pactado por las partes o el máximo legal) los derechos reales
constituidos sobre la propiedad superficiaria continúan vigentes en cabeza del
superficiario hasta la expiración del plazo de vigencia del mismo, conforme lo
establece el artículo 2125 del Código.
En Alemania, este derecho fue introducido por una ordenanza del año 1919, y
fue aplicado como una solución para la reconstrucción de las ciudades luego de las
guerras mundiales. La gran diferencia que presenta el derecho de superficie en
Alemania respecto al incorporado en nuestra legislación, es que en dicho país puede
ser perpetuo, debido a que fue creado para tierras que eran de propiedad del
Estado, por lo que la perpetuidad no generaba conflicto entre partes.
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El artículo 2127, que remite a las normas relativas a las limitaciones de uso y
goce en el derecho de usufructo, y respecto al cual coincidimos con la doctrina en el
sentido de que “no se trata de una remisión genérica a las normas del usufructo,
sino más bien específica a la limitación del uso y goce prevista en el derecho real” 4
que según el artículo 2145 del mismo cuerpo legal “debe ajustarse al destino de los
bienes del usufructo (por aplicación analógica de la superficie), el que se determina
por la convención, por la naturaleza de la cosa o por el uso al cual estaba afectada
de hecho”.
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En nuestro país particularmente y al respecto rige en la materia la Ley 27.191
de régimen de fomento nacional para el uso de fuentes renovables de energía
destinada a la producción de energía eólica.
5 Pautas elaboradas por los Coordinadores del Tema I de la 40 Jornada Notarial Bonaerense Nots.
Andrea Fernanda Salvini y Leandro Nicolás Posteraro Sánchez.
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En ese caso, A constituirá derecho real de superficie por un tiempo
determinado a favor de B, para que éste construya en uso de su derecho a la
propiedad superficiaria sobre el inmueble (por ejemplo un complejo hotelero), para
su explotación por el plazo que dure la constitución del derecho, revirtiendo en A al
finalizar el mismo el dominio pleno sobre lo construido, pudiendo continuar con su
explotación.
IX. CONCLUSIÓN.
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Si bien el derecho de superficie, como expresamos, ya existía en nuestro
ordenamiento legal, limitado a la actividad forestal, el nuevo Código lo jerarquizó
como herramienta jurídica ampliándolo a las actividades de plantación y
construcción.
X. BIBLIOGRAFÍA.
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• CORNA, Pablo M. y FOSSASECA Carlos A. “Comentario al Título VIII del
Libro Cuarto del Proyecto de Código Civil”. Análisis del Proyecto de Nuevo Código
Civil y Comercial 2012, Facultad de Derecho – Pontificia Universidad Católica
Argentina.
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